第一篇：集團股東分類表決管理體制研究論文

一、國外的分類表決制度的經驗

1.章程變更時的分類表決。在國外，分類表決源自公司存在類別股份。為了滿足會司和股東的融資、投資需求，國外公司法允許公司自由創設類別股份，不同性質的股份代表不同的權利內容，例如，超級表決權股(dualclassstock)、優先股等。即使在20世紀90年代后，美國的證券交易所禁止上市公司發行新的超級表決權股份，但已經發行的股份還正常存在。

類別股份的本質特征是不同股份所表彰的法律上的權利存在差異。權利主要是指紅利分配、剩余財產分配和表決權等方面的權利。類別權利的設笠通常是通過章程約定，否則，公司股份均為普通股份。

由于類別股份一般由公司創設，公司改變類別股份意味著改變了股東的權利，不僅必須修改公司章程，而且必須得到不同類別股東的同意。這種表決權的實質是，除了股東自己同意，任何人不得非法改變股東的權利。類別股東表決權是股東的固有權，不可通過公司章程限制和剝奪。類別股東會決議是變更章程特別股東會決議生效的條件。

世界各國公司法均規定了類別表決制度。在美國特拉華州，會司變更章程影響類別權利，必須分類表決。在英國公司法中，如果章程變更影響了類別股東的權利，主要的保護機制就是類別股東會的同意。在法國公司法中，如果變更股東的特別權益，不僅應經特別股東大會審議通過，而且要求受影響股東經專門股東會特別同意。

在分類表決和股份收買請求權的關系上，在大陸法系國家和英美法系的英國及美國特拉華州公司法中，變更章程改變類別股東權利應分類表決，但是公司法不賊予異議股東股份收買請求權。例外的是，美國1984年示范會司法除了股東的分類表決權外，還授予異議股東股份收買請求權。美國1999年示范公司法的修改縮小了范圍，僅在變更章程擠出(FreezeOut)類別股東時才授予股份收買請求權。

2.利益沖突交易時的分類表決。利益沖突交易(ConflictedInterestTransactions)是公司的內部人利用其在公司中的控制地位，使公司和自己或關聯人交易，可能損害公司利益的行為。不公平的利益沖突交易并不直接損害股東的利益，而是通過損害公司利益來影響股東利益。

為了防止利益沖突交易損害公司利益，各國公司法均對利益沖突交易進行限制和監督。時于利益沖突交易的限制，各國公司法上主要有兩類做法。一是以美國為代表，原則允許交易，保證交易結果公平的做法，即對利益沖突交易，在決策程序上法律不進行強制性限制(關聯股東不需要回進表決)。如果關聯股東自愿回進，對交易結果是否公平司法不進行實質性審查。二是以大陸法系一些國家為代表，原則禁止交易，例外許可的做法，即對利益沖突交易，在決策程序上進行限制，即關聯股東需要回進表決。

上述兩類做法有一個共同的特點，就是如果少數股東的多數表決同意(Majority of Minority Ratification)利益沖突交易，則該交易就是公平的，原則上不允許非關聯股東對交易的結果提出異議。兩種做法的差異主要體現在少數股東表決的法律效力和與表決相關制度上的差異。美國的做法給予了公司控制人較多的權力，在法律上采取了事后規制的方法，這種方法實務上更具彈性。表決權回避在法律上更多是采取事前規制的手段。此外，少數股東批準和關聯交易時表決權排除不完全相同。關聯交易時表決權排除有一個前提，即關聯交易是公司股東會的決議事項，其次才需要非關聯股東，通常是少數股東的分類表決。少數股東批準的交易沒有關聯交易須為股東會決議事項的限制。

二、我國股權分里改革中的分類表決

在國內證券市場上，法律上并不存在國外典型的類別股份和分類表決制度。然而，實務中，股權分里下的分類表決和股改中的分類表決提出了許多理論和實踐課題。

1.股權分里下的分類表決。根據《若干規定》，需要分類表決的事項包括:增發新股、發行可轉換會司債券、向原有股東配售股份(承諾現金認購除外);重大資產重組(賬面價值20%以上);以股償債;所屬企業到境外上市;對公眾股東利益影響的其他事項。這些事項的法律性質不同，對于流通和非流通股東利益的影響也不同。對于法律性質不同的事項均規定分類表決，僅是出于實踐的需要，在邏輯上并沒有多少說服力。

在上述事項中，只有以股償債是典型的利益沖突交易。其他事項原本在性質上并非利益沖突行為，但在實踐中，控股股東往往利用股權分里的缺陷，通過這些行為和其他行為的結合損害公司利益，進而損害流通股東的利益。其他事項中所指的行為并沒有改變流通股東和非流通股東的股東權利屬性，只是由于非流通股股東關注公司凈資產而流通股股東關注二級市場的股價，造成這些行為在性質上變成了利益沖突的行為。因此，我們可大體上將之歸入利益沖突交易的類型。由于股權分里對股東權利安排不合理，公司的正常行為可能對非流通股有利而對于流通股不利，因此，股權分里下流通股的分類表決就是在一定程度上限制這種行為或調整這種利益失衡。應注意的是，這種分類表決在法律性質上更接近利益沖突時少數股東的表決，而非改變股東權利的分類表決。相反，改變股東權利時的分類表決并不改變會司的財產狀況，只是由于改變類別股東的權利配里，而時股東之間利益的一種調整。

2.股改中的分類表決。股權分置是一種事實，在性質上是公司章程的雙示條款。由于股權分里，造成了非流通股東和流通股東之間的權利和利益分里。因此，股權分里改革的法律性質是改變類別股東的權利，股改中的分類表決更類似變更公司章程時的分類表決。股權分里改革是公司行為，是公司對類別股東的利益進行的重新調整，而非股東之間利益的直接交換。會司利益最大化目標是這種調整的必要性和合理性的基礎。股權分里改革改變了流通股和非流通股的利益結構，在性質上是影響類別股東權利的公司章程的變更。如果股權分里在性質上認定為會司章程的條款，股權分里的改革就必須通過變更章程的方式進行解決。對于影響股東權利的章程變更，各國公司法均有成熟的制度，主要依靠類別股東的多數決議來保證變更章程的公平性，即分類表決制度。

三、我國關聯交易中表決權回避制度

1規則比較。在會司法層面，美國對控股股東的關聯交易并無限制，主要受控股股東誠信義務的約束。在上市規則層面，主要方式是通過信息披落和獨立黃事對關聯交易進行監督。例如，NYSE上市規則第307條規定了關聯交易的問題。除了該規則312條規定的事項需要股東同意外，NYSE認為，對上市公司關聯關系和關聯交易的審查和監譽是上市公司或擬上市公司自由決定的事情。在公司無其他規定的情況下，公司內部的審核委員會或類似的機構是審查和監督公司潛在利益沖突的適當機構。又如，NASDAQ上市規則第4350條(h)規定了關聯交易的監管問題，要求發行人應當避免企業運營中處于利益沖突的地位。所有關聯交易應該由公司的審核委員會批準或獨立黃事委員會批準。關聯交易應根據美國證監會S-K規則404條進行披露。

由于歷史傳統，香港法律對關聯交易的調整主要根據港交所的上市規則。為了保護股東的整體利益，香港聯交所《上市規則》第14A.02規定，關聯交易須予披露和經獨立股東批準。上市發行人必須在股東大會上獲得股東批準后，方能進行關聯交易。在通過有關交易的會議上，在交易中有重大利益的關聯人士不得參與表決。獨立股東是指任何在股東大會上，就某項關聯交易進行表決時，不須放棄表決權的上市發行人的股東。14A.32規定，按照一般商務條款進行的關聯交易，如符合下列條件，則可豁免獨立的批準:每項百分比率均低于2.5%;每項百分比率均等于或高于2.5%但低于25%，而總代價也低于1000萬港元。如果持續性的關聯交易，則按年計算百分比率和代價。

在我國公司法層面，關聯交易只有是股東會的決議事項才雷要股東表決權回避，即獨立股東批準。在上市規則層面，上市規則擴大了股東會決議事項的范圍。我國《深圳證券交易所股票上市規則》(2004)第10.2.1條規定，股東大會審議關聯交易事項時，下列股東應當回進表決:交易對方;擁有交易對方直接或間接控制權的;被交易對方直接或間接控制的;與交易對方受同一法人或自然人直接或間接控制的;因與交易對方或者其關聯人存在尚未履行完畢的股權轉讓協議或者其他協議而使其表決權受到限制或影響的;中國證監會或本所認定的可能造成上市公司對其利益傾抖的法人或自然人。第10.2.5條規定，上市公司與關聯人發生的交易金頗在3000萬元以上，且占上市公司最近一期經審計凈資產絕對值5%以上的關聯交易，除應當及時披落外，還應當比照9.7條的規定聘請具有執行證券、期貨相關業務資格的中介機構，對交易標的進行評估或審計，并將該交易提交股東大會審議。

2.比較分析。與美國比較，我國關聯交易中非關聯股東批準重在事前預防，美國重在事后救濟，非關聯股東批準僅發生舉證責任轉換的后果。從關聯交易事項看，美國從事項的性質上定義關聯交易，即利益沖突，我國采用列舉的辦法。從監督權看，美國授予獨立董事同意，我國斌予非關聯股東、總體看，美國的規定更具彈性和效率。

我國的上市公司關聯交易法律問題主要是公司法和上市規則的街接問題。公司法雖然規定違反表決權排除的程序性要求，可撤梢決議，但公司法本身要求表決權回避的事項很少。上市規則雖然對關聯交易進行了詳細的規定，但上市規則并不能產生強制性的法律效力，公開健責的約束力并不強。

四、結論

從國外經臉和我國實踐看，分類表決制度的主要目的是解決股東之間的利益沖突。由于公司經營中的股東之間產生利益沖突不可避免，決定了分類表決制度的價值。目前我國的表決權回避制度與分類表決制度類似，但在立法理念和適用范圍方面還受到一定的局限。因此，在解決利益沖突程序化的國際趨勢下，我國應借鑒境外經驗，完善我國表決權回避制度，以此建立妥善解決股東之間利益沖突的機制。

第二篇：會計人員管理體制研究論文

[摘要]本文分析了當前我國會計人員管理體制存在的弊端，論述了改革會計人員管理體制的必要性，結合實行會計委派制的情況，對進一步完善會計人員管理體制提出建議。經濟越發展，會計越重要。隨著改革開放的不斷深入和社會主義市場經濟體制的確立，計劃經濟體制下產生的會計人員管理體制已經遠遠不能適應經濟發展的需要，如何改革現行會計人員管理體制，下面談一些具體看法。

一、目前我國會計人員管理體制的弊端

1999年10月31日新修訂的《中華人民共和國會計法》指出：“國務院財政部門主管全國的會計工作”。《會計法》并未進一步明確財政部門主管會計工作包括主管業務制度建設和會計人員人事歸屬。現行會計人員管理體制是：“用人單位自己管理為主”，即各單位自主設置會計機構，任命會計人員并對會計人員進行日常管理。業務指導和制度建設權在財政部門，這種會計人員管理體制易造成諸多弊端。

（一）會計人員雙重身份，不利于會計人員按統一的標準和價值觀實施會計監督。

會計人員雙重身份是指：會計人員一方面作為單位的職工，既要代表單位正確核算、精心理財，另一方面又要代表國家對單位的經濟活動進行監督，制止違法違紀行為。在這種體制下，會計人員隸屬于所服務的單位。因此，盡管《會計法》賦予會計人員四個“有權”，即對不真實、不合法的原始憑證有權不予接收，對違反會計法和國家統一會計制度規定的會計事項有權拒絕辦理，有權檢舉，發現賬實不符，有權自行處理的應·當及時處理。但由于現行管理體制的局限性，會計人員仍處于兩難境地，難以擺正自己的位置，在單位利益與國家利益相沖突時，有些會計人員也就“情不自禁”地選擇了單位利益。對單位領導違反財經紀律的行為，一些會計人員也就“情不自禁”地“屁股指揮腦袋”，自覺不自覺地參與做假賬，協同作弊。于是也就出現了“頂的住的站不住，站的住的頂不住”的怪現象。

（二）當前會計人員的人事管理歸屬關系，不利于財政部門對會計人員進行直接有效的監督和保護。

長期以來，財政部門對會計人員一直是實行松散型管理，即不管人事任免、職務晉升，也不管工資、獎金、福利、待遇，對會計人員違紀行為的處理顯得也不夠直接，而會計人員因堅持原則受到單位領導和同行排斥、打擊、報復時，財政部門也很難對其實施有效保護。由于監督職能弱化，特別是事前、事中監督不到位，服務與監督就成為“兩張皮”，甚至只有服務沒有監督。

（三）與政府部門職能轉變不相適應。

當前政府部門對會計人員的管理多停在諸如組織會計專業技術資格考試、證書的發放、會計證年檢，有時偶爾也會有一些人員培訓等具體繁瑣的事務管理上，至于監督檢查職能則很少，與十六大提出的進一步轉變政府職能的要求不相適應。

“入世”后，我國資本市場范圍逐步擴大，跨國籌資與投資日益頻繁，各國會計差異越小，就越有利于投資者和管理者評價和了解企業財務狀況和經營成果，跨國公司的業務活動對全球經濟的影響越來越大，要求各國會計盡可能協調偷漏稅款、環境污染、會計信息失真等國際問題，企業將成為獨立的商品生產者和經營者，激烈的競爭必然造成企業在處理利益分配關系時，首先考慮自身的生存和發展，然后才考慮整個社會和國家的利益，這樣就使得企業與國家的經濟利益變得越來越復雜。在這種新形勢下，若要求企業的會計人員仍以“雙重身份”參與管理與監督，則會使會計人員更加無所適從。要消除以上弊端，必須對會計人員管理體制進行改革。

二、改革現行會計人員管理體制的必要性

改革開放以及市場經濟體制的建立無疑給我國的社會、經濟生活和各個方面帶來了巨大的變化。十五大提出的建立現代企業制度的標準（即產權明晰、權責明確、政企分開、管理科學）指明了企業今后改革和發展的方向。但是，由于我們處在新舊經濟體制轉軌時期，新的體制尚未完全確立，適應市場經濟需要的法律體系尚不完備，社會監督體系還不健全，致使社會經濟生活中出現了一些亟待解決的問題。特別是國有企業，由于投資主體不明確，所有者主體的缺位，國有投資代表人的不具體，對經營者缺乏必要的監督和約束，導致國有資產流失現象日益嚴重，引起社會的普遍關注。在一些行政事業單位中，由于內部控制制度和監督機制不健全，導致預算外資金管理混亂，“亂罰款”、“亂收費”、“亂攤派”以及私設“小金庫”的問題較為突出，不但造成國家財政收入的流失，而且為各種貪污腐敗等經濟犯罪行為提供了便利條件。

這些問題反映在會計上，則表現為：會計管理監督制約機制不健全，部分單位會計工作基礎薄弱，會計人員素質不高，某些單位的濫收濫支，揮霍浪費，貪污挪用公款，違法犯罪現象屢見不鮮。會計信息失真，會計秩序混亂等現象屢禁不止。因此，改革會計人員管理體制，逐步建立與社會主義市場經濟體制相適應的會計監督約束機制，是增強政府宏觀調控能力，改善會計人員理財環境，提高會計信息質量，促進黨風廉政建設，維護財經紀律，從源頭上防止腐敗的一項重要措施。同時，改革會計人員管理體制，也是進一步加強會計人員管理，適應國際經濟一體化的必然要求，是深入貫徹落實《會計法》，規范會計工作秩序和整頓市場經濟秩序的重要措施。

企業管理以財務管理為核心，會計核算則是財務管理的根本，財務會計報告質量的高低，直接影響投資人的投資決策，影響企業的資金成本，機會成本，進而影響整個社會資源的優化配置。從美國安然公司的丑聞，到中國銀廣夏的暴露，以及鄭百文的重組，無不說明，會計信息的失真給會計工作的教訓是沉重的，要徹底扭轉國有企業“廠長成本”，“經理利潤”和“59歲現象”，進一步防止腐敗現象的滋生蔓延，使企業完全以獨立的法人資格參與國際競爭，就必須對國有企業的會計機構進行改革。

三、改革會計人員管理體制的辦法——會計委派制

會計委派制也稱為會計人員委派制，即由政府有關部門向企業、事業單位直接委派會計人員，或由企業集體向其下屬公司直接委派財務總監、主管會計或會計人員，以監督財務會計活動和資產運營的一種制度。從1988年開始，全國各地先后自發的對會計人員管理體制進行了以不同形式、不同層次的會計委派制的探索。如：1988年3月12日老河口市成立了新中國建立以來的第一家縣（市）會計局。主要職能就是按《會計法》的規定和中紀委關于實行干部分類管理的需要，負責管理國有單位，·包括國家機關、企事業單位、社會團體，會計人員的組織人事、專業技術職務，工資福利等工作，在市政府的領導下，全市會計人員的人事檔案按時移交給會計局，由會計局垂直管理。會計人員工作職責由會計局統一制定和考核，會計人員必須執行國家有關法律法規，參與企業重要經營決策的制定、考核和分析，提供合法、真實的會計資料，對違法違紀行為，會計人員有權拒絕執行，并及時向會計局有關部門反映，違反有關規定的單位，財政部門不字審批預算決算和撥補經費，銀行不予開戶和辦理結算業務等。緊接著1989年，山東萊蕪、湖北荊洲、江蘇吳縣；1993年，安徽合肥瑤海；1994年，湖北利川；1995年，浙江常山、深圳投資管理公司，湖北荊川、沙市；1996年，上海浦東新區、安徽安安、四川巷溪、中江、河南焦作、唐河、新疆哈密等。經過幾年不同形式會計委派制在基層的試點，取得了良好的經濟效益和社會效益，引起了政府的高度重視，中紀委要求各地開展試點。

截止到2000年，全國37個省、自洽區、直轄市和5個計劃單列市均組織了試點。據不完全統計，全國共有257個地[市]、1029個縣（市、區）都組織了試點，分別占全國地（市）、縣（市、區）總數的66％和47％，委派人員近11萬人，接黨委派單位12.3萬個。

四、試行會計委派制取得的成績及存在的問題

（一）從這幾年全國各地試行會計委派制以來總的結果是好的，都取得了一定的成績，委派會計都能在受派單位的領導下，正確處理與委派單位的工作關系，認真履行職責，積極開展工作，嚴格遵守財務制度，堅持按章辦事，收到了明顯效果。

1.符合財政改革方向，增強了政府宏觀調控能力。會計委派制試點工作促進了單位增收節支，降低了行政事業單位的“行政成本”，提高了政府資金的使用效果。僅以湖北省宜昌縣為例，該縣20個鄉鎮，自實行“零戶統管”以來，節約財政性資金支出1688萬元，精簡會計崗位445個，按年人均經費8000元計算，僅此一項節約經費356萬元。

2.穩定了會計隊伍，提高了會計人員的地位和素質。實行會計委派制后，會計人員調動、任免權在財政部門和主管部門，受單位影響較小，地位明顯提高，相對穩定了會計隊伍。由于委派會計的選拔任用引入了競爭機制和淘汰機制，增加了在崗會計人員的壓力，自覺要求學習技術鉆研業務的人員增加了，整體會計人員的素質普遍提高。

3.強化了會計核算職能，促進了會計工作的規范化和制度化，保證了財務會計報告的真實準確。

4.強化了會計監督職能，提高了企業的管理水平，保證企業財務活動的合法性。委派會計積極參與本單位的資金預算安排，研究制定增收節支有關制度標準，進行技術改造和挖潛，積極配合單位既遵紀守法又合理避稅，大多數單位的費用得到了有效的控制，尤其是電話費、招待費、小車費、差旅費等非生產、經營性開支明顯降低。如黃岡市技術監督局1999年上半年支出比同期下降24，6％，宜城市47個委派單位1998年共取消公費旅游計劃10批次，放棄購車9輛，減少購置移動電話32部，節約支出1500萬元。

（二）盡管各地的會計委派工作都取得了一些可喜的成績，但也存在一些急需解決的問題。

1.會計委派制是對會計人員管理體制的一種深層次改革，必然會涉及到各方面的利益，特別是限制了單位負責人的財務審批權，觸動了小集體利益，致使少數部門和單位對會計委派制有抵觸情緒。

2.會計委派制的職責權限沒有落到實處，（1）權限界定難，單位之間的情況千差萬別，不可能從上到下采用統一的標準進行規范。（2）執行難，即使明確了委派會計具體的職責、權限，但在執行過程中也往往只是流于形式。（3）監督難，雖然在很多地方都明確由財政、會計管理部門監督會計委派制的職責、權限到位，但主管部門沒有職能和權利實施監督。3.委派會計人員的綜合素質有待進一步提高。目前會計人員普遍存在半路改行的多，科班畢業的少；簡單記賬的多，精通企業核算、財務管理的少；手工記賬的多，懂得會計電算化的少；僅會處理單一業務的多，復合型會計人才少。雖然對委派會計明確了職、權、利和義務，但有些人員仍受思想觀念影響對違法亂紀等問題，不愿或不認真履行監督職責。

4.委派會計人員的跟蹤管理亟待完善。（1）后續管理辦法不完善。會計委派改革本身就是摸石頭過河，沒有現成規范的經驗可以借鑒，制約了委派工作的開展。（2）管理機構不夠健全。目前對會計委派人員的管理，多是委派各級財政部門、會計部門進行管理，從人員配置方面看顯得人手不夠，從機構編制和經費來源看顯得不倫不類。（3）保障機構不具備，按《會計法》規。，對于打擊報復會計人員的人和事由財政部門負責查處，但在執行過程中，財政部門一無法律依據，二無執法權限，委派會計人員的合法權益得不到有效的維護。

五、進一步完善會計人員管理體制的建議

選擇合理的會計人員會計體制，固然能為搞活企業及會計人員依法履行職責提供一個比較寬松的環境，但卻不能從根本上制止會計工作及有關經濟活動中的不良行為。為了保證國家方針政策、法律在企業及有關單位中順利實施，維護投資者、經營者、債權人各方的利益，優化社會行為，應該采取以下措施：

（一）加強對會計委派制的宣傳，提高各級領導對會計委派制的重視程度。會計委派制是一個龐大的系統工程，并非僅僅是會計管理體制的改革，它涉及方方面面的問題，任何一個單位或部門都不可能承擔起這一改革的重任。要從根本上解決這些問題，就必須大力宣傳，引起各級領導，尤其是高層領導人的充分重視，既能解決宏觀的協調問題，又能解決具體單位領導的支持和配合。

（二）加強會計人員上崗資格的審定，嚴把委派會計人員入口關。根據《會計人員從業資格管理辦法》的規定，嚴把會計人員上崗關。只有具備了會計從業資格的條件，通過全面考核，才能取得會計從業資格證書。凡從事會計工作的人員，必須是取得會計從業資格證書的人，禁止無證人員上崗，對雇傭無證人員從事會計工作的單位和領導要嚴厲處罰。

（三）加強會計人員職業道德建設，提高委派會計的綜合素質。會計職業道德是從事會計這一職業的人員所必須具備的品德，它是會計人員在會計工作中正確處理會計事物的行為規范，是調整會計人員職權與職責之間相互關系的思想武器，對委派會計人員開展職業道德培訓，使廣大委派會計人員不但懂得會計職業道德的要求，而且還要懂得如何加強會計職業道德修養。通過典型案例，以案說法，幫助會計人員提高職業道德水準。逐步樹立會計人員遵守職業道德的風尚。

（四）加強會計的制度建設，建立委派會計的專門管理機構。目前從全國各地的委派會計管理來看，基本上是各行其是、管理混亂，除了缺乏管理經驗外，更重要的是，沒有專門的委派會計管理機構。建議加強對委派會計的制度建設，盡快在試點地區成立“委派會計管理局”，直接管理委派會計人員。

第三篇：中國的股東派生訴訟管理體制論文

一、股東派生訴訟制度介紹

股東派生訴訟(DerivativeAction)，來源于英美法系的稱呼，是對保護公司的利益和間接保護中小股東利益產生重要作用的種訴訟制度，其基本的運作原理是指公司利益遭受損害，公司因各種原因沒有向公司利益的侵害人提起訴訟追究賠償責任時，股東基于其股份所有人的身份和享有股東權的地位，代表公司提起的訴訟。

股東派生訴訟最初衍生于一般民事訴訟，又有許多不同于般民事訴訟的地方，具有代位性和代表性的雙重性質，其法律特征主要表現為：

1．股東派生訴訟具有請求權產生的基礎是股東所在公司的權利損害救濟。原告股東與侵害公司利益的被告之間不存在直接利益關系，是公司利益遭受損害，而公司或實際控制人又怠于行使其訴權時，股東才得以自己的名義公司利益提起訴訟，原告股東僅享有形式意義上的訴權，因此，它具有代位性質。

2．公司利益遭受損害往往間接導致多數股東自益權的損失，因而能夠代表公司訴訟的股東個體不是唯一的。法院判決的效力及于全體受害股東，因而，它具備代表人訴訟的性質。

3．股東派生訴訟的被告有實質被告和形式被告之分，這是由股東代表訴訟的特殊性。前者是指實質損害公司利益的公司董事或其他第三人，并非公司本身，公司是形式上的被告。

4．股東代表訴訟的積極結果一般應由公司承擔，這是由派生訴訟的代位性所決定的，原告股東所擁有并行使的訴權來源于公司本身，因此，其產生的結果由公司承擔顯然更符合常理。股東一般只能按照股份比例享有公司利益。

二、我國股東派生訴訟制度的發展及現狀

我國在新公司法頒布之前沒有股東派生訴訟制度的明確規定。1993年的公司法在股東訴訟權利方面的規定僅限于一些框架性的條款：其62條明確了董事等高級管理人員違反義務而對公司造成損害時應對公司承擔的賠償責任，但是卻未對公司不能或怠于通過訴訟追究董事的責任時由誰來代表公司提起訴訟加以明確。其111條的規定也僅僅只是對于股東直接訴訟的規定，并未能涉及到股東代表訴訟的情況。

但最高人民法院、中國證監會、國家經貿委卻在這方面做了大量的探索。最高人民法院在1994年發布的《關于中外合資經營企業對外發生經濟合同糾紛，控制合營企業的外方與賣方有利害關系，國營企業的中方應以誰的名義向人民法院起訴問題的復函》中提出：控制公司的股東與合同對方存在利害關系，合同對方違約，而公司不行使訴權，股東得行使本屬于公司的訴權。這是我國第一次有股東派生訴訟的規定。中國證監會于1997年底頒發的《上市公司章程指引》也為股東代表訴訟制度的確立留下了法律空間。在最高人民法院2000年的《民事案件案由規定(試行》中，案由第178項規定為：董事、監事、經理損害公司利益糾紛。也讓我們看到了股東派生訴訟的影子。另外，2002年中國證監會和國家經貿委聯合發布的《上市公司治理規則》以及于同年在上海召開的全國法院民商事審判工作會議，也讓我們看到了股東派生訴訟制度在我國的前景。

2006年1月1日起頒布施行的新公司法中有了股東代表訴訟制度的明確規定。新法的第150條、第152條就是該項制度實體和程序設計的具體呈現。在最新的公司法司法解釋中，又對原告股東的資格做了相關規定，但是，我國的股東派生訴訟制度仍然存在著許多現實的障礙。一方面原有公司立法存在制度缺陷，沒有給股東派生訴訟代表制度提供理論土壤；另一方面，我國的股東派生訴訟實踐也十分不足。

三、我國股東派生訴訟制度的構建和完善

新公司法由于存在大量的制度缺失，許多問題未能在新法中得到明確，導致法官在審理案件中更多的是依靠自由裁量權的發揮，而這樣導致的是訴訟結果缺乏威信力，從某種程度上說，新公司法并未能取得人們所預期的效果。與英美法系國家百余年的派生訴訟實踐歷程相比較，我國新公司法關于股東派生訴訟的規定還略顯粗糙。借鑒國外成熟的立法經驗，結合我國本土之司法資源，對我國公司法及民事訴訟法進行全面的修改和完善，既鼓勵股東為公司之利益而起訴又阻卻股東之不當訴訟日，構建具有我國特色的股東派生訴訟制度成為當前公司立法的必然選擇。

首先我們必須明確，派生訴訟的提起仍屬于股東權救濟的例外情形，是否就公司所受之損害提起訴訟，公司應享有最初的決定權，但又不允許有過錯的董事等內部人遏制因其不當行為所導致的合法訴訟。理想中的股東派生訴訟制度，應當能夠為少數股東和管理公司的人士之間的糾紛，提供一個快速、公平且節約成本的爭議解決機制，同時還不危及公司成員和經營人員之問的權力平衡。因此，在設計股東派生訴訟制度之前，首先要明確的指導思想是：既要保護中小股東權益，又要防止濫訴現象。在平衡保護股東利益及防止濫訴現象兩者關系時，可適當偏重保護中小股東權益一面，降低訴訟門檻，打消股東厭訟情緒，積極維護自己的權益。

(一)關于原告股東的資格

新公司法第152條規定，要求股東必須符合“當時股份擁有”原則，把派生訴訟之原告應限定在公司股東范圍之內，公司之債權人及其他相關人員不得代位公司起訴。防止導致訴訟權利被濫用，同時有利于在訴訟中對他人損害公司利益之行為提供證據。因此，原告應局限于公司股東。同時新忪司法》規定，明確了單獨或合計持有發行股份總數1％以上股份的股東即具有提起代表訴訟之資格，并將該時間限定為連續持有180日。明確了股東在整個訴訟進行過程中維持股東身份。但《公司法》對股東提起訴訟后所持股份減少至1％以下是否仍然擁有訴訟資格，以及公司成立不滿六個月，持股小股東是否擁有訴權的問題，未給出明確規定，在后續的司法解釋中應該加以明確。

(二)關于被告范圍的確定

新《公司法》在152條明確規定將被告的范圍限定為董事、監事、高級管理人員和侵犯公司利益的第三人，但公司法未對政府行為侵犯公司利益，股東能否以政府部門為被告提起代表訴訟做出明確規定，最新的公司法司法解釋也未能涉及。

政府部門作為管理國家事務的機關，經常成為民商事活動的主體，其在參加民商事活動，與公司發生民事權利義務關系時，也會有意無意地發生侵犯公司利益的情形，此時的公司機關可能會因多種因素的影響不敢或不能以其為被告提起訴訟要求承擔賠償之責。公司法在界定代表訴訟被告范圍時，提出了“侵犯公司利益第三人”概念，未明確具有tY-N~性質和職能的政府機關是否屬于第三人之列。鑒于民事訴訟法將參加民商事活動的政府機關主體納入了民事訴訟被告的范圍，為與民事訴訟法保持一定的銜接，應將政府機關納入該“第三人”范圍，當政府機關在民商事活動中做出侵害公司利益的行為，而公司機關不能或不敢提起訴訟時，允許小股東以公司名義向法院提起訴訟。

(三)有關派生訴訟的其他一些程序問題也需要進行規定和完善

第一，舉證責任分配問題。我國民事訴訟法的一般原則是誰主張誰舉證，但是在派生訴訟中，普通股東所掌握的信息顯然沒有辦法同公司的董事、監事和高層管理人員相比，即使有新《公司法》規定了股東查閱公司賬簿等權利也不足以和董事等人員相抗衡。因而在派生訴訟中易采用舉證責任倒置的原則，由被告舉證證明其沒有給公司造成損害或原告起訴所依賴的事實不存在。

第二，派生訴訟的中止問題。我國《民事訴訟法》第136條規定了民事訴訟中止的幾種情況，但這些規定均不能適用于派生訴訟。我國可以規定公司對股東的書面申請超過一定期限未答復但仍在調查中，或公司對于股東起訴的事項已經開始調查，公司可向法院提出中止訴訟的要求，是否準許由法院決定。

第三，派生訴訟的和解、撤訴問題。在普通的民事訴訟中，原告所維護的是自己的利益，對于自己的利益當然具有完全、充分的處分權。但派生訴訟原告所維護的是公司的利益，因而原告不能像對自己利益的處分那樣處分公司利益。我國法律中法院對民事訴訟中當事人和解、撤訴是否有違社會公共利益進行審查的制度，可以將其擴展適用到對派生訴訟當事人的和解、撤訴行為是否符合公司和其他股東利益進行審查，并由法院作出判斷。

第四，派生訴訟的既判力問題。既判力是指民事判決實質上的確定力，即形成確定的終局判決內容的判決所具有的基準性和不可爭性效果H。判決一般只約束案件的當事人，但在某些例外情況下，既判力可以擴張至案件當事人以外的人，如在人數眾多的代表人訴訟中，法院判決的效力及于未登記的權利人，派生訴訟雖然與代表人訴訟不同，但筆者認為派生訴訟的判決或法院主持制作的和解協議至少應產生對涉訟事實的確定力和對非參訟股東派生訴權行使的阻卻力，建議有關派生訴訟既判力問題在我國民事訴訟法修改時予以增加和完善。

四、結語

股東權益的保護是公司法中的一個重要的課題，股東派生訴訟作為一種獨特的事后救濟責任機制，是股東訴訟制度的重要組成部分，與股東直接訴訟共同構成了股東訴訟制度的體系。新公司法導入了股東派生訴訟制度，這為保護股東尤其是中小股東的合法權利提供了司法救濟途徑。但是仔細研究，我們發現，公司法的相關規定粗糙簡略，還有許多程序性問題尚待明確和規范，需要對國外立法司法實踐加以借鑒，或整體移植，或本土化，以期使我國的股東派生訴訟制度更加完善和合理。

第四篇：高等教育管理體制對策研究論文

摘要：高等教育管理體制是推動高等教育發展方式適應區域經濟發展需要的前提保障。在厘清黑龍江省高等教育管理體制發展歷程的基礎上，進一步明確優化黑龍江省高等教育發展方式的必要性，并提出權力分散化、權力結構優化、權力下放等優化對策。

關鍵詞：高等教育；等教育管理體制；權力分散化

一、高等教育管理體制內涵及發展歷程

體制是被系統化的組織制度，對于管理體制來講，就是指一個管理機構中被系統化了的管理制度，包括權限劃分、機構設置及其運行機制。由此來看，高等教育管理體制則是被系統化了的高等教育管理制度，是關于高等教育事業的職能定位、權責劃分、機構設置和運行機制的總稱。它是一個國家在一定政治、經濟和文化制度基礎上建立起來的對高等教育事業進行組織管理的各項制度的綜合，是整個高等教育體制得以構成和運行的保證，直接影響著高等教育改革和發展的方向、速度、規模、質量和效益等。主要內容有：規定中央與地方、政府與高校在實施高等教育的過程中的相互關系及其各自職能定位，包括采取什么樣的管理方式來理順國家與高校、高校與社會，以及高校內部上下之間、各部門之間關系的一系列規定和制度。在我國，高等教育與經濟發展是互相依賴的關系，經濟水平的高低會直接影響到高等教育的發展水平；經濟發展是高等教育發展的物質支持，并進一步影響到高等教育發展的規模和水平。與此同時，高等教育為經濟的發展提供了重要的智力支持，為經濟建設提供技術與人才的保障，知識經濟時代科技與人才是實現經濟快速發展的兩大核心要素。因此，高等教育在很大程度上決定經濟的持續發展，高等教育管理體制必須以適應社會經濟發展的需要為根本目標，把握區域經濟發展走勢，充分與區域經濟、政治、文化的發展相協調。黑龍江省高等教育管理體制順應國家整體管理體制的變革主要經歷了三個階段。第一個階段為新中國建立初期。新中國成立后實行計劃經濟體制，首次提出高等教育管理體制，將高等教育完全融入于國家經濟計劃中，以保障經濟發展和工業發展的需要。此期間，高等教育全部歸由教育部和國務院有關部委直接管理，權力不下放。高等教育管理體制雖然能夠與當時高度集中的經濟管理體制相匹配，但是卻忽略了高等教育作為獨立實體的自有內在發展規律。第二個階段為1956—1978年。1956年始，中國開始逐步擺脫計劃經濟模式的束縛。嘗試對地方實施一定的放權，從而促進和調動中央和地方的積極性。伴隨區域經濟權限的下放，教育事業的管理權限也得到了一定的下放。并于1963年5月頒布了《關于加強高等學校統一領導、分級管理的決定（試行草案）》。決定中對中央、地方兩級行政機關管理高等教育的職責給予了明確的規定。從而黑龍江省高等教育管理體制在自主創辦權有了一定的空間。但是在文化大革命期間，高等教育陷入了嚴重的癱瘓和半癱瘓狀態，造成了一段教育發展歷程的斷層期。第三個階段為自改革開放以來。伴隨著經濟和政治體制的改革，教育管理體制也發生了相應的變化。1979年，中央發布了《關于建議重新頒布〈關于加強高等學校統一領導、分級管理決定〉的報告》，從而進一步強調了“統一領導、分級管理”的高等教育宏觀管理體制。黑龍江省高等教育管理權限在區域層面上得到的一定的擴展，并且為與區域經濟發展相適應進行了一定的調整。

二、優化黑龍江省高等教育體制改革必要性

黑龍江省2008年推出了高教強省建設規劃，2010年被列為國家高等教育綜合改革三個試點省份之一。幾年來，通過深入開展“六大工程”建設，高等教育發展改革持續推進。黑龍江省的高等教育正處于發展方式轉變的關鍵時期，引發這次轉變是內外動因綜合作用的結果。內因是解決擴招積壓等問題的內在需求，外因是來自于經濟發展方式轉變和社會轉型的外部驅動。因此，只有進一步優化高等教育發展方式，才能實現高等教育自身體系的完善以及推動經濟和社會的可持續發展。通過對高等教育發展內外環境的深入剖析，提出加快轉變高等教育發展方式，是高等教育發展內外環境深刻復雜變化的迫切要求。McAdam，ect（2012）通過研究了大學與企業的互動關系，總結得出加強大學與企業之間的合作是優化教育發展方式的重要手段之一。高等教育的發展方式主要可以劃分為高等教育結構、高等教育人才培養模式和高等教育人才培養模式三個層面。高等教育結構優化、人才培養模式的完善均需依賴于高等教育高效而規范化的管理。由此，必然需要在制度層面上完善高等教育治理的相關規范。通過高等教育制度路徑的優化、設計和創新，產生穩定的整合機制，為高等教育結構調整、人才培養提供保障。

三、優化黑龍江省高等教育管理方式改革的對策

黑龍江省高等教育的傳統管理方式已經不能順應環境的需求，亟待轉變。黑龍江省高等教育管理方式必然受到整個教育管理體制的影響，不厘清這個問題會阻礙黑龍江省高等教育管理方式的改革和轉變。

1.主體分散化。教育行政部門將舉辦權、管理權和監督權相分離，形成相互獨立又相互監督和制約的三方，即政府處于管理地位、高校擁有自主舉辦權、第三方則作為監督評審機構。打破原來的高等教育體制，讓高等教育得到解放和自由。在這種格局下，政府依然對高等教育進行宏觀管理，不同的是高校自主舉辦權作為合法權利可以行使，但這并不意味著高等教育在自主舉辦權方面可以無所約束、任意行使。這時候就突出了第三方監督評審機構的重要性和必要性，不但可以監督和保障權力行使人的合法權益，同時對權力行使人的行為具有一定的約束，能夠有效改善高等教育的管理方式，促進高等教育的發展和經濟增長。其二，制定一系列制度和條約來協調三方之間的關系和明確彼此的責任，真正促進高等教育走向市場機制，完善相關法制體系。所有的改革都必須有一定的制度條約來進行護航，確保其安全有效實施，而制定制度條約首先要明確彼此的權利、義務和責任。因此，高等教育要形成三方相互制約和監督的格局，就必須先厘清三方的相互關系、責任、權利和義務，然后建立一個科學可行的制度體系，進行制約和協調，如問責制、績效考核制等。

2.配置學術權力和行政權力。招生、科學研究、教育教學、機構設置、教師管理、學生管理、經費管理是高等學校自治的七項權力。在上述權力中，招生和學生管理屬于行政權力，科學研究和教育教學屬于學術權力，而機構設置、經費管理和教師管理則屬于前兩種權力公共支配的范疇。因此，需要明確區分權限，并在結構上考慮如何實現均衡發展。

3.權力縱向下移。在高等學校的內部管理結構中，縱向為校方、系部、教研室三個管理層面。因此，高等教育自治權力既應表現于校級層面，也應延伸至校級以下的系部和教研室等管理層面上。系部是學校實施科學和教學的下屬一級機構，系部應充分享有學科專業建設、系內部人事調配、專業課程設置、教育資源配置等自主權。要給予系主任足夠的權力充分協調、推動科研和教學工作。教研室作為高等學校最基層的科研和教學機構，負責科研教學活動的具體實施。在教研室層面，與行政權力相比，其擁有更多的自主權。需充分發揮深化、拓展教學與科研質量的實質性工作。

參考文獻：

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第五篇：德國乒乓球職業化管理體制研究論文

論文關鍵詞：乒乓球；職業化；管理體制

論文摘要：為了使我國乒乓球職業化的發展健康有序，有必要借鑒西方成熟職業體育的管理體制，以期建立一個更加完善的中國乒乓球職業化管理體制。通過對德國的乒乓球職業化進程和管理體制特點進行分析發現:德國乒乓球職業化進程比中國領先一步，企業或俱樂部獨立運營，不依賴政府出資;有健全的聯賽組織機構，政府對聯賽或俱樂部行政千預少;球員職業意識強，運動員職業年限普遍很長;聯賽賽制運作規范。但是，德國的職業化開展上也存在明顯不足。

目前世界范圍內，乒乓球運動發展比較好的地區主要局限在歐洲和亞洲，而歐洲主要集中在德國，瑞典等少數國家。德國是開展乒乓球職業化很早的國家，德國的乒乓球職業化有其自己的管理特點，對其職業化現狀進行分析總結，有助于為中國乒乓球職業化的發展提供一些思路。

1德國乒乓球職業化

1.1德國乒乓球職業化發展歷程

1901年，德國首次有記載的正式乒乓球比賽在漢堡舉行。1925年I1月，德國乒協在柏林正式成立，32個俱樂部的代表參會。1926年德國乒協的成員俱樂部已在短短一年間由32個迅速增長至58個。1927年，德國乒協下屬的第一個地區協會—柏林乒協—開始舉辦團隊比賽。1933年，原來僅在地區范圍內舉行的團隊比賽首次在全德國范圍內展開。二戰前后，乒乓球在德國發展成了最熱門的群眾體育項目之一，并率先于其他體育項目在戰后的困難時期取得了重辦全國錦標賽、重建國家隊與別國交手、樹立兩德體育合作關系(1951年始，至1958年止)等一系列有標志性意義的重要突破。1966年，在德國乒協成立40周年之際，其成員數量已達到五千多個俱樂部，共一萬五千多個團隊。該年9月德國乒乓球聯邦聯賽(Dentscbe’I’ischtennis-13nndesligzt)正式開始。

1.2德國乒乓球職業化的現狀

1.2.1德國的乒乓球俱樂部

德國甲級乒乓球俱樂部有十個，分別是:格倫藻、哥能、杜賽爾多夫、奧森豪森、弗里肯豪、于利希、普魯德豪森、卡爾斯魯厄、蒙沙伊德、奧芬堡。

1.2.2德國乒乓球職業化的管理組織機構

德國乒乓球職業化的管理組織機構組成為:

第一層:德國乒乓球協會;

第二層:職業乒乓球聯盟;

第三層:俱樂部;

1.2.3德國乒乓球職業化的管理特點

1.2.3.1聯賽的職業化管理

聯賽委員會由各個俱樂部的主要負責人或者法律代表組成，都是義務兼職工作，自己并不從中直接得利，負責協調聯賽運作，保證公平性。乒協派代表參與該委員會，但是并沒有多少權利，更多依靠俱樂部的自律。俱樂部擁有很大的權利。

1.2.3.2經紀人管理俱樂部

目前為止，德國尚未出現一家股份制乒乓球俱樂部，因為不盈利，所以沒人參股。俱樂部主要由經紀人管理，但很多經紀人只是利用業余時間，或者他本人就是贊助商。

1.2,3.3依靠高水平的比賽和集訓培養球員

因為德甲聯賽水平高，聯賽時問長，比賽場次多，再加上木國集訓，德國球員水平提高比較快。德國乒乓球甲級俱樂部沒有自己培養青少年隊的傳統，他們更愿意買現成的球員。

1.2,3.4俱樂部經營動力強

德國俱樂部的資金來源不是依靠政府而是私人老板或者公司投人，因此，俱樂部的經營意識都很強，每個職業乒乓球俱樂部都有自己的主場，俱樂部都有一支相當固定的球迷團體，關注球迷的切身利益，注重和球迷的溝通，通過多種途徑進行經營。

1.2.3.5聯賽規范化

德國的職業聯賽很規范。聯賽一般不給別的比賽輕易讓路，有利地保障了聯賽的整體性。每個賽季的比賽時間長，一般要從8月底到9月初開始，到第二年的5到六月份，而7月底到8月初，球員要回到各俱樂部開始封閉式訓練。德國乒乓球職業聯賽的特點使德國球員實戰能力普遍比較強。德國乒協關注俱樂部的地域分布，盡量避免發展不平衡。

1.2.3.6俱樂部的競爭機制和約束機制強

因為參加德甲聯賽的德國運動員都屬于職業運動員，他們都隸屬于各個職業俱樂部，比賽工資和獎金與比賽輸贏直接掛鉤，比賽成績的好壞直接影響到下個賽季是否能和俱樂部續約。這些措施促使運動員在平時訓練中嚴格要求自己，自覺性很強，很注重對傷病的防范意識，職業年限往往都比較長。

2德國乒乓球職業化管理體制分析

2.1德國乒乓球職業化管理體制的成功經驗

2.1.1企業或俱樂部獨立運營，不依賴政府出資

聯賽運營所需要的資金全部依靠企業或者私人老板出資，政府并不給予資金支持，促使俱樂部的經營動力增強，有利于俱樂部自我生存，自我完善，自我發展。

2.1.2有健全的聯賽組織機構，政府對聯賽或俱樂部行政干預少

德國乒乓球協會屬于社團型協會，并不參與對聯賽的直接管理，在聯賽組織結構上都成立了聯盟這樣一個中間環節。聯盟主要由各個俱樂部的老板和協會的代表組成，在職業乒乓球聯盟向協會交納了一定數量的費用以后全權負責聯賽的組織、運營。俱樂部有很大的自主權利，政府一般不會主動干預聯賽的具體事務。

2.1.3球員職業意識強，運動員職業年限普遍很長

由于德國球員都隸屬于各職業俱樂部，職業意識往往都很強。

2.1.4聯賽賽制運作規范

德國職業聯賽運作規范，乒乓球運動的開展以聯賽為中心。為了確保聯賽的連貫性，很少給其它賽事讓路，確保了聯賽的整體性。

2.2德國乒乓球職業化管理體制存在的問題

(1)乒乓球在德國所處的地位都不高，導致媒體關注的力量不夠，給乒乓球運動的開展帶來了很大的負面影響。

(2)乒乓球市場尚不能形成規模。盡管德國乒乓球經營動力很強，運行機制很完善，但是俱樂部依舊很難盈利，俱樂部的自身“造血”功能不強。

(3)德國以私人老板投資辦俱樂部的方式可能會因老板喜好轉移而影響到俱樂部的穩定性，不利于俱樂部的長遠發展。

(4)以德國為典型代表的歐洲乒乓球俱樂部，雖然吸引了大批外國高手，經費投人巨大，但是國家、協會對乒乓球職業化的管理基本上失去控制，完全放任自流。雖然聯賽規模很大，水平很高、但是職業化管理體制特點的現狀并沒有給他們本國乒乓球水平的提高帶來積極影響。

(5)德國有很多甲級俱樂部由于資金不足，沒有專職的教練員，也沒有足夠的陪練隊員，平時訓練的時問很難得到保證。

3小結

與德國開展乒乓球職業化的現狀相比較，乒乓球運動在中國所處的地位很高，深受國民喜愛，在國民中普及率很高，競技乒乓球運動水平在世界上處于領先地位。電視媒體的關注程度也較德國高。目前，在中國乒乓球職業化進程中存在的乒乓球市場沒有形成、俱樂部很難贏利等問題，主要原因是職業化的管理體制不完善，運行機制不謎全所致。為了使我國乒乓球職業化健康有序地發展，在吸取德國乒乓球職業化管理體制不足的教訓的基礎上，筆者認為有必要借鑒西方戒熟的職業體育的管理體制，以期為中國乒乓球職業化管理體制的改革提供借鑒。