第一篇：論行政法的基本原則及其適用

論行政法的基本原則及其適用

摘要: 本文旨在通過行政法基本原則概述、行政法基本原則的內(nèi)容及適用來論證行政法的基本原則，即：依法行政原則、行政合理性原則、信賴保護原則、正當程序原則以及責任行政原則。關(guān)鍵詞: 法的要素 法律原則 依法行政 正文:

一、行政法基本原則概述

行政法基本原則作為行政法的基本問題之一，歷來為中外學者所關(guān)注。今天所討論的主題首先要從行政法基本原則的概念及確立行政法基本原則應當考慮的因素談起。

（一）、行政法基本原則的概念

行政法的基本原則從實質(zhì)上講屬于法律原則，它是法的要素之一。根據(jù)我國法學界的通說，法的要素是指法的基本成分，即構(gòu)成法律的基本元素，它包括法律規(guī)則、法律原則和法律概念。同時，《布萊克法律詞典》將法律原則解釋為：法律的基礎性真理或原理，為其他規(guī)則提供基礎性或本源的綜合性規(guī)則或原理，是法律行為、法律程序法律決定的決定性規(guī)則。而基本法律原則是指體現(xiàn)法的根本價值的法律原則，它是整個法律活動的指導思想和出發(fā)點，構(gòu)成法律體系的中樞；具體法律原則是基本法律原則在不同領(lǐng)域或法律運行中不同階段的具體化。

行政法的基本原則是指體現(xiàn)行政法的根本價值，指導行政法的制定、執(zhí)行、遵守以及解決行政爭議的基本準則，貫穿于行政立法、行政執(zhí)法、行政司法和

行政法制監(jiān)督的各個環(huán)節(jié)之中。它的基本特點分別是：普遍性、特殊性、有效性、時代性。

（二）確立行政法基本原則應當考慮的因素

1、行政法的基本原則應當融入現(xiàn)代憲政精神。

2、現(xiàn)代法治觀念以其永恒的光輝照耀著、指引著人類探索和追求合理、公平、正義、自由、秩序的理想社會。

3、行政法的基本原則作為一種法律原則，首先應當體現(xiàn)法的價值，同時應當體現(xiàn)行政法的目的。

二、行政法基本原則的內(nèi)容

行政法基本原則包括依法行政原則、行政合理性原則、信賴保護原則、正當程序原則以及責任行政原則等五個下位原則。

（一）依法行政原則

所謂依法行政原則，又稱為行政合法性原則，是指行政機關(guān)行使行政權(quán)力，管理公共事物，必須有法律授權(quán)，并遵守法律規(guī)定。依法行政原則是行政法上最重要的原則，現(xiàn)代法治國家的行政法學可以說是基于依法行政原則建立起來的。同時，法治是有三個部分構(gòu)成的：一是法律的規(guī)范創(chuàng)造力原則，是指法律對行政權(quán)的運作，能夠產(chǎn)生絕對及有效的拘束力，即法律對行政權(quán)享有“下命效力”，如同法律能對司法機關(guān)在個案審判時產(chǎn)生拘束力一樣。二是法律優(yōu)先原則，是指只要經(jīng)過立法者制定之法律就代表民意，享有最高性，在未經(jīng)合法程序廢止之前，其位階高于其他行政法規(guī)，因此，行政機關(guān)不論在為抽象或具體行政行為時，皆不得與現(xiàn)行法律相抵觸。三是法律保留原則，是指在國家法秩序范圍內(nèi)，有某些事項是必須專屬于立法者規(guī)范的事項，決不可由其它機關(guān)代為規(guī)定。當今，“依法行政”的“法”不再限于實證法律，而是包括法律的原則

和精神。

依法行政原則包括法律優(yōu)位與法律保留兩個原則。所謂法律優(yōu)位原則，亦即消極意義的依法行政原則，是指一切行政活動都不得與法律相抵觸。法律優(yōu)位原則包括兩方面內(nèi)容，分別是：法律的效力等級高于行政立法；一切行政活動都不得與法律相抵觸。法律保留原則是指在涉及公民權(quán)利義務等事項方面，只有法律明確授權(quán)，行政機關(guān)才能實施相應的管理活動。法律優(yōu)位原則僅僅要求行政活動不與法律相抵觸，而法律保留原則進一步要求行政活動必須具有法律明確授權(quán)，否則即構(gòu)成違法，其要求顯然比法律優(yōu)位原則嚴格，因此法律保留原則又稱為積極的依法行政原則。

（二）行政合理性原則

行政合理性原則是指行政主體在合法行使職權(quán)的基礎上，還要做到客觀、公正、適度、合乎情理。其基本要求有：符合立法的目的，建立在正當考慮的基礎上，平等對待不畸輕畸重，最小侵害原則。

行政合理性原則包括平等原則和比例原則。平等原則是強調(diào)行政行為的相對人應當擁有平等的行政法地位，行政機關(guān)實施行政行為時應當給予相對人平等的對待。比例原則則是強調(diào)行政機關(guān)在實施行政行為時，應當全面衡量有關(guān)的公共利益和個人利益，采取對相對人權(quán)益造成限制或損害最小的行政行為，不能超過必要的限度。(三)、信賴保護原則

行政信賴保護原則，是指當公民、法人或其他組織對行政機關(guān)及其管理活動已經(jīng)產(chǎn)生信賴利益，并且這種信賴利益因其具有正當性而應當?shù)玫奖Ｗo時，行政機關(guān)不得隨意變動這種行為，如果變動必須補償相對方的信賴損失。

由于行政行為的多樣性，信賴保護原則在行政法上的適用表現(xiàn)為不同的形

態(tài)。第一，行政機關(guān)之間應當相互信任和忠誠。第二，行政機關(guān)原則上不得制定對相對人具有溯及力的法律規(guī)范。第三，行政機關(guān)不得隨意撤銷或者廢止已經(jīng)生效的具體行政行為。

（四）、正當程序原則

程序正當原則又名正當法律程序原則，廣義的程序正當原則指整個行政法程序性基本性原則，包括行政公開公平公正原則和行政程序具體原則，狹義的程序正當原則僅指英國行政法中自然正義和美國行政法中正當法律程序，是指“要求一切權(quán)力的行使在剝奪私人的生命、自由或財產(chǎn)時，必須聽取當事人的意見，當事人具有要求聽證的權(quán)利。”

正當程序原則的內(nèi)容包括公開原則、公正原則、參與原則、效率原則。

（五）、責任行政原則

責任行政，是指國家行政機關(guān)必須對自己所實施的行政活動承擔責任，整個行政活動應當處于一種負責任的狀態(tài)，不允許行政機關(guān)只實施行政活動而可以對自己的行為不承擔責任。

責任行政中的“責任”不是通常說的責任，而是一種法律責任，不是政治責任和道德責任。其目的就在于克服行政活動中的無責任狀態(tài)，把全部行政活動置于法律的基礎之上，而不能隨心所欲、任意行政、濫用職權(quán)。責任行政原則包括以下內(nèi)容：第一，責任行政原則的基本目標是實現(xiàn)行政活動的有責任狀態(tài)；第二，責任行政原則要求有明確的主體。第三,責任行政原則要求將行政機關(guān)的各種活動與責任相連。第四，責任行政原則要求建立實現(xiàn)責任的法律制度。

三、行政法基本原則的適用

行政法基本原則對行政法實踐具有很強的指導功能，主要體現(xiàn)在以下幾個方面：第一，引導行政法的發(fā)展。基本原則作為行政法的最基本原理，可以為行

政法規(guī)則體系的建立提供內(nèi)在的正當性根據(jù)。另外，作為行政法的目的與規(guī)則制度之間的中介和橋梁，行政法基本原則不僅指導各行政法律制度的建立和完善，還將對行政法結(jié)構(gòu)體系等產(chǎn)生深刻影響。第二，指導行政立法。立法者在制定行政法規(guī)時需要確定基本價值目標，明確立法方向。行政法的基本原則雖然比較抽象，但其價值取向是明確的，有利于行政立法時的價值取舍，有利于立法者達成共識。第三，指導行政法的實施。行政法的實施既發(fā)生在行政過程，也發(fā)生在行政救濟過程。在行政過程中，適用行政法規(guī)范的行政機關(guān)眾多，適用機關(guān)只有根據(jù)行政法基本原則才能統(tǒng)一認識和行為，準確把握行政法條文的含義，并將法律的規(guī)定正確運用于具體事件和具體相對人。在行政救濟過程中，行政法的實施同樣要以行政法的基本原則為指導，正確理解和適用有關(guān)法律條文，糾正違法行為，確保行政法律秩序的實現(xiàn)。同時，要保障公民的合法權(quán)益，為受侵害的相對人提供法律救濟。

第二篇：論行政法基本原則的司法適用

論行政法基本原則的司法適用

【內(nèi)容摘要】行政法基本原則是指導和規(guī)范行政法的立法、執(zhí)法以及指導規(guī)范行政行為的實施和行政爭議的處理的基礎性法則，其不但在行政立法的過程中具有指導作用，在行政審判中也具有重要地位。然而從我國行政司法實踐的發(fā)展來看，行政法基本原則在司法實踐中的直接運用并不像民法基本原則運用那樣清晰明了并廣泛適用，行政法基本原則在學理上的不統(tǒng)一性和適用時缺少法律依據(jù)性使得地方法官難以正大光明的適用，但可喜的是近十年來越來越多的法官在審理行政案件時開始運用行政法基本原則來審判案件，法官們在適用基本原則時也從遮遮掩掩的“猶抱琵琶全遮面”開始變得坦坦蕩蕩、游刃有余。本文從近十幾年來的行政司法案例入手，分析我國行政法基本原則司法適用的現(xiàn)狀，并對我國目前行政法基本原則的適用提出以及給出解決方案。關(guān)鍵詞 行政法基本原則 司法適用 行政訴訟 案例

一、行政法基本原則司法適用的正當性

新《行政訴訟法》自2015年5月1日實施至今已經(jīng)將近兩年多了，但若從1990年10月1日的《行政訴訟法》算起，我國的行政訴訟制度已經(jīng)走過了二十多年的時間。這二十多年來我國的行政訴訟理論不斷的深入研究，行政訴訟制度和司法實踐不斷的發(fā)展才在今年孕育出新的《行政訴訟法》，新行政訴訟法雖然仍是毛病多多問題多多，但其對之前行政訴訟制度的改進，對我國行政制度的完善具有很重大的進步意義，這些都是十幾年來行政司法不斷實踐的結(jié)果，其中行政法基本原則在行政訴訟中的適用就是一個很大的變化和關(guān)注點，且不斷加強行政法基本原則在司法中的直接運用也是完善行政訴訟制度的一個重要方面。

既然行政法基本原則的適用在行政訴訟制度中不可或缺，那就必須對行政訴訟法中行政法基本原則適用的正當性進行分析，這也是本文探討的理論前提，只有明確行政法基本原則在司法適用中具有正當性，其適用的建構(gòu)才有意義。

（一）行政法基本原則司法適用之法理正當性

從法理的視角看，任何一個法都有三要素，即原則，規(guī)則和概念。法律原則是指可以作為規(guī)則的基礎或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和準則，是法律在個別化過程中所存在的一般性指示或者說一般性法律思想。這說明原則應該是一種標準和規(guī)范，具有指導作用，其下位的規(guī)則必須以該準則作為制定的依據(jù)，由此可見法律原則在法律中的地位。因此，行政法基本原則也應該是行政法體系中最高層次的、具有統(tǒng)領(lǐng)全局的基礎性準則，應是整個行政法的精神和靈魂。因而，作為具有最高地位的行政法基本原則其在司法中的適用就具有法理上的正當性。其次，法律原則要借助司法活動而具體化。基本原則作為綱領(lǐng)性原則具有較大的彈性和兼容性，在以成文法為主的國家，以規(guī)范性文字固定下來的具體法律無法解決所有的司法實踐的問題，其具有的不合目的性，不周延性和模糊性與滯后性是成文法不可忽視的局限，因而運用基本原則克服成文法的局限性也顯得尤為必要。這一理論在所有部門法中的將基本原則適用于司法實踐當中具有普適性，如民法基本原則中“禁止向一般條款逃逸” [4]

[3][2]

[1]的例外情況之一就是為了克服具體法條所帶來的缺陷。

（二）行政法本身的特殊要求基本原則在司法中適用

作為隸屬于大陸法系的中國，成文法在法律體系中占有重要地位，司法判例數(shù)年來一直不屬于中國正式的法律淵源，相比起中國，德國和法國的大陸法系特征更為明顯，但是一個較為特殊的現(xiàn)象是作為典型的成文法國家，德國和法國在行政法領(lǐng)域都是以判例法為主，甚至在法國現(xiàn)今主要的行政法原則和規(guī)則都是過去幾十年幾百年在司法實踐沉淀下來的經(jīng)驗，判例在行政法律領(lǐng)域已成為法國的主要法律淵源，其正是靠著法院的行政判例來構(gòu)建其行政法大廈的。這些都表明行政法適用成文法本身比其他法律更具有局限性，因為行政法相對于其他法律部門而言最大的特點就是無統(tǒng)一的行政法典，這是由于行政事項復雜多變決定，而其法律關(guān)系復雜多變，價值利益選擇沖突遠非刑民法之所及，因而在司法實踐中法院更應該學會用行政法的基本原則去解決問題，從這個角度看在行政訴訟制度中適用基本原則也是由行政法本身的特殊性決定。

（三）行政法基本原則司法適用的功能

1.作為彌補行政法漏洞的依據(jù)。所謂網(wǎng)密則僵，網(wǎng)疏則漏，由于行政訴訟的復雜性和行政事項的不確定性，再完善的行政法規(guī)都無法囊括行政訴訟的方方面面，而行政法基本原則作為行政法的精神和靈魂，直接體現(xiàn)了行政規(guī)則的價值取向和立法目的，填補了行政法規(guī)的不足甚至空白，既指導行政執(zhí)法，又在較大程度上規(guī)范司法實踐。所以允許法官在行政訴訟中根據(jù)既有的法律精神和行政法的基本原則進行裁判來補充立法，填補空白是完善行政訴訟的必要措施。

作為解釋和推理的依據(jù)，同時限制法官的自由裁量權(quán)。在行政訴訟中，即使某些行政案件可以運用具體條文進行裁判，但是由于立法技術(shù)以及立法語言文字本身的表意功能，成文法規(guī)則也經(jīng)常出現(xiàn)模糊和不確定，這時法官運用該條文時必須對該條文進行解釋，也就是我們通常說的三段論的邏輯推理，法官在一份裁判文書中必須詳細說明一個案件為何適用以及如何適用該條文，這里面就當然包含對法律條文的解釋，而這種解釋應該以基本原則為基點進行合乎立法本意的解釋，這樣的解釋路徑不僅能夠使法律推理結(jié)果與法律目的相一致，還能夠限制法官的自由裁量權(quán)，法官必須在基本原則的框架內(nèi)對法條進行理解和推理，這樣才使得法官的判決合乎正義，合乎理性。

二、行政法基本原則在司法實踐中的運用

（一）從理論高閣走向司法審判前臺

1.正當程序原則。正當程序原則在具體條文中主要體現(xiàn)在行政許可法和行政處罰法中。《行政處罰法》第三十一條、第三十二條都對行政處罰決定進行了程序上的規(guī)制。雖然目前在其他行政領(lǐng)域沒有正當程序原則的直接體現(xiàn)，但是顯然正當程序原則應滲透于整個行政法領(lǐng)域，并成為法院直接進行判案的依據(jù)。1999年蘭州市常德物資開發(fā)部不服蘭州市人民政府收回土地使用權(quán)批復案——在無明確法律規(guī)定的情況下，從正當程序理念推導出被告有程序上告知厲害關(guān)系人的義務；1999年劉文燕訴北京大學拒絕頒發(fā)博士畢業(yè)學位證書案——

[6][5] 2

作為高校在授予學位時屬于行政行為，該行為必須符合正當程序的原則，高校作為行政主體應當履行告知，并聽取相對人陳述和申辯的義務；2001年馮某訴常熟市房地產(chǎn)管理局注銷產(chǎn)權(quán)證案——行政機關(guān)的行政行為涉及相對人權(quán)利義務重大變更的，應當在之前適用告知程序；2004年張成銀訴徐州市人民政府房屋登記行政復議決定案——在判決中明確指出若行政機關(guān)要作出對相對人不利的行政決定時，應通知并聽取相對人的意見；2006年陸佐延訴上海市閘北區(qū)房屋土地管理局房屋拆遷行政裁決糾紛案——為保護被拆遷人和承租人的利益，房屋拆遷決定書應送到相關(guān)厲害關(guān)系人。事實上正當程序原則在過去十多年中有五個在最高人民法院公報的典型案例中被直接或間接適用，其在司法實踐中的運用已逐漸成為常態(tài)。

2.信賴保護原則。信賴保護原則是誠信原則在行政法中的運用，其是指當行政相對人對行政行為形成值得保護的信賴時，行政主體不得隨意撤銷或者廢止該行為，否則必須合理補償行政相對人信賴該行為有效存續(xù)而獲得的利益。信賴保護原則作為維護行政相對人的重要原則之一在司法實踐中也有跡可循：1992年吳希碧訴廣東省湛江市霞山區(qū)人民政府侵犯其經(jīng)營自主權(quán)——行政相對人基于行政許可所獲得的信賴利益不得隨意被撤銷；1999年——田永訴北京科技大學拒絕頒發(fā)學位證書案——學校雖對相對人作出退學處理，但在其后的兩年一直允許相對人繼續(xù)在學校以學生身份學習生活并進行注冊、補助金、完成實習和畢業(yè)設計，相對人因此取得的信賴利益不可在畢業(yè)時被拒絕頒布學位證。

3.比例原則。比例原則又稱相稱性原則，是指行政主體對相對人合法權(quán)益的干預不得超過所追求的行政目的的價值，兩者之間必須合比例或相稱。比例原則一直是衡量行政行為必要性的重要標準，也是一個行政行為是否具有正當性的根本來源，而比例原則在司法實踐中的運用也越來越廣泛：1996年匯豐公司訴哈爾濱規(guī)劃局行政處罰糾紛案——行政機關(guān)的處罰決定所要求的手段超出了行政行為所追求的目的和價值，兩者之間不合比例因而其處罰決定被撤銷；2001年鳳凰公司訴武漢市規(guī)劃局行政處罰糾紛案——行政機關(guān)的處罰與其目的不相稱；2002年陳寧訴莊河市公安局行政賠償糾紛案——行政機關(guān)在處理事故時充分考慮到了現(xiàn)實狀況，其所實施的行為在方式和目的上具有合理性因而被訴訟請求被駁回。比例原則作為均衡公共利益和個人利益之間關(guān)系的準則，在司法實踐中適用的空間越來越大，用該原則衡量行政行為能夠最大限度的保障相對人的合法權(quán)益。

（二）行政法基本原則司法適用的變遷

1.從上面各個原則的司法案例可以發(fā)現(xiàn)我們的法院一次次地將行政法基本原則作為了審判的依據(jù)，從而使一直被視為理論研究成果的行政法基本原則從后臺走向了司法實踐的前臺。通過這十幾年間的案例可以發(fā)現(xiàn)若說一開始法院在劉燕文案中對正當程序原則的適用顯得比較“羞澀”，接下里的馮某案也是一種間接適用，但在張成銀和陸佐延案中法院對于正當程序原則的運用已經(jīng)駕輕就熟，已直接在判決書中引用正當程序原則對該案進行判決。正當程序原則通過這些個案并經(jīng)過《最高人民法院公報》的正名已經(jīng)不斷向行政法的其他領(lǐng)域擴張，其已成為一種法條式的原則在司法實踐領(lǐng)域中被人們所接收，成為行政法基本原則里

[7] 3 的“領(lǐng)頭羊”。

2.信賴保護原則從著名的田永案開始到后面的一系列其他行政領(lǐng)域的運用為人們提供了一種的新的思路：一是當高校授予學位時其是作為行政主體在實施行政行為，該行為具有可訴性，屬于行政訴訟的范疇；二是相對人基于行政行為所獲得的信賴利益具有法律的保障性，不可被隨意撤銷和更改，行政機關(guān)對之前行為的否認和撤銷若損害了相對人的合法權(quán)益即使該撤銷是合法的也必須補償相對人。事實上在1992年吳希碧訴東省湛江市霞山區(qū)人民政府的判決文書中雖然最后的結(jié)果是通過認定行政主體違反信賴保護原則判決撤銷的，但是在那個時候法院并沒有在判決中明確寫出來，而是通過一種邏輯推理的論證方式來判斷，那個時候我國的行政法體系不完善，理論研究也不成熟，但是法官在司法判決的時候已經(jīng)有了萌芽意思，到1999年田永案時最高人民法院在公報中明確說明了信賴保護原則，從而奠定了信賴保護原則在司法實踐中的地位。

3.比例原則最開始是在行政執(zhí)法領(lǐng)域的一項原則，其要求行政機關(guān)在行政執(zhí)法過程中尤其是行政決定時選擇用對相對人侵害最小的方式進行。比例原則具有實體和程序兩方面的含義，程序合比例是實體合比例的保障，實體合比例是程序合比例的最終體現(xiàn)。近年來比例原則這種思想逐漸被運用到行政訴訟中，其實質(zhì)其實是對行政行為的二次檢驗，行政機關(guān)在作出行政行為時應遵循比例原則，但當其未遵循時法院將運用司法的力量來對該行為進行比例原則的審查。從上述幾個案例可以看出，比例原則最初較多在房屋拆遷或處罰中適用，后來逐漸在其他類型的案例中適用，其維護的權(quán)益主體也從通過比例原則維護相對人的利益到通過認定行政行為符合比例原則認定行政行為的合法性（陳寧訴莊河市公安局行政賠償糾紛案），這說明法院在運用比例原則上越來越游刃有余。

三、行政法基本原則在司法實踐中適用的問題

我國作為典型的成文法國家在司法實踐中一直都擅長和習慣于運用具體條文裁判案件，對于具有高度概括性的一般原則的適用一直慎之又慎，尤其是在行政法這樣的公法領(lǐng)域讓法院脫離成文法的框架運用基本原則自由裁量在現(xiàn)實中一直有很大的困難。可喜的是多年來各地方法院不斷探索行政法基本原則在行政訴訟中的直接運用，最高人民法院還不斷以典型案例的形式對部分案件進行公示和承認，這樣的做法不僅撫平了作出判決的法官惴惴不安的心理，更是告知社會大眾和行政機關(guān)這樣一種新的判決方式已被我國的最高司法機關(guān)所承認。然而，雖然十多年來我國行政法基本原則在司法領(lǐng)域的適用取得了長足的進步，但是相比其他大陸法系國家的司法現(xiàn)狀還有很大差距，行政法基本原則在司法實踐中的價值并沒有完全顯現(xiàn)出來。

（一）行政法基本原則的不統(tǒng)一性

雖然法院在判決中會運用“正當程序原則”、“比例原則”、“信賴保護原則”來裁斷案件，但這些原則在法律上一直都沒有被正名，行政法基本原則不像民法基本原則在法律條文中明確規(guī)定，其在學理上至今都未像民法基本原則那樣達成一致意見，對于行政法基本原則的內(nèi)涵及構(gòu)成仍然沒有形成統(tǒng)一，這就導致行政法基本原則在司法適用時無法像民法基本

[8] 4

原則那樣正大光明坦坦蕩蕩。行政法基本原則的具體明確是其在司法領(lǐng)域適用的前提，沒有統(tǒng)一的行政法基本原則的理論和條文會使得法官在判決時適用它產(chǎn)生很大的阻力。因此在我國的行政訴訟中產(chǎn)生這樣一種困境：當成文法在某一領(lǐng)域出現(xiàn)空白尚不足以規(guī)范行政行為的全部內(nèi)容時，人民法院究竟依據(jù)什么來對具體行政行為的合法性進行審查?若法官在判決時適用行政法基本原則常常會被人認為該判決沒有法律依據(jù)而無法信服，因而我國后來對行政法基本原則的適用往往是由于先前有相同或相似的案例可以援用法官才敢于在后來的判決中適用。

（二）行政法基本原則的適用僅局限于部分領(lǐng)域

縱觀過去十幾年的案件可以發(fā)現(xiàn)對于基本原則的司法適用大部分都是相同和類似的案子，當然根本原因是因為前述所說的沒有統(tǒng)一明確的行政法基本原則。然而主要還是因為對于之前沒有案例的案件法官“不敢判”。如“正當程序原則”仍然適用于對相對人不利的行政決定案中；“信賴保護原則”還是局限于行政處罰中；“比例原則”卻也是在房屋拆遷案中比較多。如田永案雖然開啟了學生訴高校的模式但目前也僅限于這種模式，類似于這種模式的如公務員和行政機關(guān)的糾紛、無行政主體資格實施行政行為時的可訴性問題仍然沒有得到解決。我國法官至今仍習慣于“遵循前例”而缺乏創(chuàng)造，事實上我國法官總是缺乏一種安全感，這種狀態(tài)只有在裁判時緊緊抱住具體條文的“大腿”才會消失。但是在我國缺少成文法固定行政法基本原則的背景下，若法官沒有“創(chuàng)新意識”運用手中的自由裁量權(quán)來擴大行政法基本原則的領(lǐng)域適用，那我國的行政法基本原則的司法適用很有可能會停滯不前。

（三）對行政法基本原則的適用不夠全面

前述已說我國現(xiàn)今在行政訴訟中運用行政法基本原則的大部分案件還是在“正當程序原則”、“信賴保護原則”和“比例原則”。事實上這三個原則在行政法基本原則中都不是最根本的原則，實質(zhì)只是根本原則的子原則。而至少在學界達成一致的作為“帝王”原則的“合法行政原則”和“合理行政原則”在行政訴訟中的運用幾乎無跡可尋，但是只有真正將合法行政和合理行政原則運用到行政訴訟中才算是真正將行政法基本原則納入了司法適用的領(lǐng)域，而這樣的納入也可以從根本上改善行政法基本原則司法適用局限于部分領(lǐng)域和部分類型案件的現(xiàn)象，因為該兩大原則作為根本原則涵蓋行政法的各個領(lǐng)域，任何一個行政訴訟的案件都可以運用該兩大原則進行裁判，任何一個行政訴訟行為都可以運用該兩大原則進行審查。例如合理行政原則，我國行政訴訟法已明確規(guī)定在行政處罰中法院可以審查其行政行為的合理性，但是法院卻很少直接在判決中直接引用該原則進行裁決。

四、行政法基本原則司法適用問題之解決

（一）在形式上和學理上統(tǒng)一行政法理論

我國行政法沒有一部成文的行政法典，行政法的法律體系是各個分散的單行法規(guī)，如《行政處罰法》、《行政許可法》、《行政強制法》、《國家賠償法》等，其對于基本原則的規(guī)定也散落在各單行法中，但即使這樣也不是每個單行法里面都有關(guān)于行政法基本原則的規(guī)定，也不是每個基本原則都能再單行法中找到具體的法條體現(xiàn)。因此應當制定一部統(tǒng)一的行

[9] 5

政法典，或者至少也如《民法通則》一樣制定一部“行政法通則”這樣的一般規(guī)定，如此行政法的基本原則可以在該法典中被明確認可，其他單行法應當在通則的指導下制定，行政立法和行政執(zhí)法以及法院的行政訴訟也應當以行政法的基本原則為準則。這樣我們就在法律上確定了行政法基本原則的地位，從而避免其在司法領(lǐng)域適用的尷尬。

（二）建立統(tǒng)一的判例制度

雖說制定一部統(tǒng)一完善的行政法典或行政法通則至關(guān)重要，但法的制定不是一蹴而就的，尤其我國現(xiàn)今的狀況要走到這一步還有很長的時間，因而無法在短時間內(nèi)形成立法的情況下我們應該統(tǒng)一判例制度來解決這個問題。判例制度一直是英美法系國家的正式法的淵源，我國并沒有判例制度，但在行政法領(lǐng)域建立判例制度比其他部門法更為迫切。法國和德國的行政法就是通過行政判例來構(gòu)建其行政法體系的，前述的論證已充分說明在行政法領(lǐng)域建立統(tǒng)一的判例制度有多么重要。我國《最高人民法院公報》的典型案例已經(jīng)有了判例的萌芽，但這么多年的“典型案例”并沒有形成正式判例制度，最高人民法院也始終沒有將案例改為判例，使得這些案例的地位頗為尷尬。事實上最高院的典型案例已經(jīng)起到了一定的補充法律漏洞，使法律規(guī)范具體明確，對各級法院的裁判和導向作用，這些案例被認為具有司法權(quán)威性。可以說過去十多年行政法基本原則在司法領(lǐng)域的進步這些典型案例功不可沒。但是我們應該從制度建設的角度采取措施，使我們的“典型案例”從“猶抱琵琶半遮面”的朦朧狀態(tài)中進一步走向名正言順的“判例”。

五、結(jié)語

行政法基本原則不僅僅是我國行政立法的指導原則，還應當是行政立法和行政執(zhí)法的精神準則，更應該成為行政訴訟的法律依據(jù)。將行政法基本原則從理論高閣走向司法審判的前臺應是我國行政司法審判努力的方向。近十幾年來一系列案例的出現(xiàn)說明我國行政訴訟正朝這個方向邁進，行政法基本原則的司法適用領(lǐng)域越來越廣泛，適用頻率越來越多，在裁判文書中有越來越明確運用基本原則判決的裁判詞。但如此也更加暴露了我國行政法基本原則司法適用的問題，法院無法全面準確適用基本原則，不敢對其他基本原則有其他創(chuàng)新運用，社會大眾和行政機關(guān)對法院直接運用基本原則裁判案件的接受程度還不夠高，這些種種都意味著必須要在行政司法領(lǐng)域建立一種新的機制來保障和規(guī)范行政法基本原則在司法領(lǐng)域的援引，那就是建立統(tǒng)一完善的行政法典并通過建立統(tǒng)一的行政判例制度才能夠使整個司法系統(tǒng)確立基本原則適用的準則。[10]

參考文獻：

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第三篇：馬克思主義基本原課程總結(jié)

《馬克思主義基本原理概論》課程小結(jié)

目前概論課普遍存在教學內(nèi)容和教學方法陳舊的現(xiàn)象，枯燥、乏味、沒有新鮮感的教學過程影響著教學效果。所以，在備課的過程中，針對藝術(shù)類學生的特點，我花了大量的時間研究案例教學。在案例教學的實踐中，雖然經(jīng)歷過幾次小小的挫折，但在學生們的鼓勵下，我堅持了下來，受益匪淺。

總結(jié)經(jīng)驗如下：

1、教學中盲目堆積案例。為了活躍課堂氣氛，吸引學生聽課，在《社會基本矛盾及其運動規(guī)律》授課過程中穿插了很多案例，而每個案例都講不透徹。最后下課后，學生只記得講了什么有趣案例，而沒有記住授課的內(nèi)容，以致本末倒置。這樣使用案例，表面上熱熱鬧鬧，實際上空空如也，達不到教學目的。

2、沒有真正發(fā)揮學生的主體作用。在案例教學的授課過程中，我作為教師仍處于傳授者的地位，從案例的介紹、問題的提出、分析的展開、結(jié)論的得出、所涉理論知識的深淺以及時間的把握等方面，均處于主導。真正讓學生來思考、分析、討論的情形并不多，反省一下，多為舉例教學。在這種情形下的課堂，學生仍是看熱鬧的外人，而沒有真正深入到案例中去。沒有積極的思考，當然就不可能有深切的體會和收獲。

基于個人對于案例教學的思考，形成了一篇名為《探析獨立學院思想政治理論課教學中案例選擇與解釋——以<馬克思主義基本原理概論課>為例》的論文，并獲得“六屆遼寧省高校青年德育工作者理論研討會征文比賽”二等獎。

僅此論文，作為總結(jié)的一部分，向領(lǐng)導匯報。

（一）原理教學引入案例教學法的必要性

1.可聽性：案例導入使抽象概念生動鮮活

馬克思主義基本原理是通過對具體知識的概括、總結(jié)與再思考的方式，達到對世界本質(zhì)和一般規(guī)律的把握。靜態(tài)的基本原理是枯燥的，它們的具體作用體現(xiàn)在應用的過程中。為此，《原理》課必須以案例為鋪墊，使其生動化。比如在“矛盾普遍性與特殊性”一節(jié)講授中，教學案例是“南街村模式與華西村模式”的比較，不僅使學生看到中國新農(nóng)村的美好前景，而且使學生能夠領(lǐng)悟建設中國特色的社會主義不能照搬別國的模式，不能一刀切，要允許多種經(jīng)濟形式、多種管理方式、多種運行機制共同發(fā)展。又比如在“主要矛盾與次要矛盾”的問題上，選用關(guān)云長敗走麥城的典故。關(guān)羽并沒有真正接受諸葛亮的勸誡，他把孫權(quán)看成是同曹操一樣可惡的“碧眼小兒”；同時打擊曹、魏兩家，主次不分，全線出擊，最終醞成地失人亡的悲劇。這些案例的分析，學生聽得津津有味，增強了學習興趣。

2.通俗性：案例介紹加深學生對深奧理論的理解

學生不是專業(yè)的馬克思主義理論研究者，有些基本原理教師覺得容易理解，學生就是想不明白，這主要與他們的生活閱歷與思維方式有關(guān)。“案例教學法”能使抽象理論具體化、通俗化，減少學生的畏懼心理和死記硬背的習慣。比如“哲學”中所講的“屬人世界”，學生百思不得其解，尤其是理工科學生，他們所認

為的世界就是基本粒子與場，不自覺地停留在機械唯物主義的層次上。授課中可以通過對“費爾巴哈生平”的分析，講清這位偉大的唯物主義哲學家為什么不能沖破歷史唯心主義牢籠。經(jīng)過討論，使學生對機械唯物主義與歷史唯物主義有個比較清晰的區(qū)分，從而帶動一系列難點的解決。又比如，學生對“認識來源于實踐”感受不深，覺得很多成功來源于靈感和偶然。教學中選用摩爾根纂寫《古代社會》一書的案例，向同學說明，為什么生活在資本主義上升時期的摩爾根能寫出研究原始社會的一部杰作？這離不開他的親身實踐，他除了對歐、美許多未開化的原始部落進行調(diào)查、考察、分析外，還在印第安易洛魁部落居住了40年之久，對原始部落的經(jīng)濟、社會組織、婚姻、家庭、習俗、宗教各方面都有了透徹的了解，掌握了豐富的第一手資料。而靈感和機遇的捕獲，往往是多次實踐的結(jié)果。這些都能引起學生思考與探究的興趣，從而有效克服了機械的思維模式。3.實用性：案例教學培養(yǎng)學生分析解決實際問題的能力 理論必須要滿足學生探索社會問題的需要、追求事業(yè)成功和日后人生幸福的需要，才能提高學生對它的認同感。如在講“絕對真理和相對真理”問題時，列舉人們對SARS、對甲型H1N1流感等的不斷認識，通過討論，使學生認識到人類始終處于追求真理的路上，學習是無止境的。在此過程中，學生獨立思考的能力得到提高，解決實際問題的能力也隨之增強。

有部分同學盡管對美國侵占伊拉克表示憤慨，但又認為美國在人權(quán)保護方面做得不錯。針對這一情況，在“人的本質(zhì)與價值”這一章節(jié)的教學中，可以著重介紹阿布格萊布監(jiān)獄美軍虐囚事件、美國政府在世界各地秘密設立的監(jiān)獄以及美國國內(nèi)的人權(quán)問題的大量案例，讓學生了解人權(quán)是基于人的自然屬性與社會屬性享有的和應當享有的各種基本權(quán)利。通過案例分析，深刻地揭露了美國人權(quán)政治雙重標準以及人權(quán)外交的實質(zhì)。

對于學生希望成才的渴望，可以在“意識”相關(guān)章節(jié)的講授中，列舉通過主觀努力取得成功的偉人，如居里夫人等；也可以在人民群眾與杰出人物有關(guān)章節(jié)的講授中，列舉毛澤東、羅斯福等歷史人物，回答“什么是人才？如何成才？為什么人人都可以成才”的基本道理，受到同學的歡迎。

（二）案例選擇的基本原則 培養(yǎng)學生學習的興趣，對提高思想政治理論課的時效性起著重大作用。因此，在教學中應當把思想政治理論課中案例的典型性與新穎性、知識性與趣味性、相關(guān)性與輻射性相結(jié)合。這不僅是思想政治理論課教學任務的艱巨性、嚴肅性和教學過程的復雜性所決定的，更是由獨立學院學生生理、心理發(fā)展的特點決定的。

1.典型性與新穎性

典型性是案例選取最基本的原則，是指要以講授的知識為中心來選擇案例，使案例服務于講授的知識，而且被選案例要有舉一反

三、觸類旁通的作用。比如在講到“整個世界是一個相互聯(lián)系的統(tǒng)一整體”時，可以運用“六度空間理論”加以闡釋；在講授“事物的發(fā)展道路是曲折的，前途是光明的”，選擇詹姆士·琴納推廣種牛痘遇到的困難做作為案例。這類案例具有典型性，容易說明問題，案

例的分析和討論能夠有助于學生掌握基本的原理、處理事情的方法和原則等。但有些典型案例比較陳舊，過于“正統(tǒng)”，如，用塞翁失馬詮釋對立統(tǒng)一規(guī)律，用田忌賽馬詮釋質(zhì)量互變規(guī)律，雖然典型，但這些故事學生們早就耳熟能詳。這個時候，就必須舉一些具有新穎性的例子。

什么是新穎性？一是新近的。對于那些新近發(fā)生在國內(nèi)國際的新聞時事，那些最近發(fā)生在校園里和學生身邊的事情，大家都會關(guān)注。二是別人沒聽過的。教師的知識面一般來說比學生要寬，掌握的教學資源也比較多，應當發(fā)揮自己的特長，多舉一些學生不熟悉的新奇案例。

典型案例很能說明問題，但有時候不容易引起學生的興趣。新穎的案例能夠彌補典型案例的不足，為大家喜聞樂見，但未必具有廣泛的影響力。所以，應將二者結(jié)合起來。在案例的總體分配中，典型性案例和新穎性案例都應當占有一定的比例，二者不可有所偏廢。

2.知識性與趣味性

在案例的選擇和運用上，要將知識性與趣味性結(jié)合起來。首先，要注重知識性。只有讓學生在聽課的過程中潛移默化地了解更多知識，他們才會對課程和教師有較強的認同感。例如，在講“貨幣的本質(zhì)”時就給學生舉世界文學史上“四大吝嗇鬼”（夏洛克、阿巴貢、潑留希金、葛朗臺）的例子，往往這個時候，學生都在做筆記。

其次，趣味性非常重要。選擇趣味性較強的案例，并以幽默詼諧的語言演繹出來，往往會收到事半功倍的效果。這種案例不一定要求很長，但一定要貼切。例如，在講授“資本”一節(jié)內(nèi)容時，需要講清資本的本質(zhì)屬性(資本是一種特殊的價值)、表現(xiàn)形式(資本表現(xiàn)為不同的物質(zhì)形式)和基本特點(資本的運動性、增值性和返還性)。如果就理論講理論就顯得比較抽象，學生不易理解，記憶也不深刻。可以列舉孫悟空七十二變的故事，孫悟空雖然可以有不同的變化，但它本身是孫猴子，以此來比喻資本雖然可以在不同運動階段采取不同的物質(zhì)形式，但它本質(zhì)上是一種特殊的價值。為了說明資本循環(huán)過程中的增值性，可以列舉八十年代的流行歌曲《回娘家》里的一段歌詞，指出資本在循環(huán)運動中帶回的雖然不是“胖娃娃”，卻也帶回了“金娃娃”。通過講述案例，增強了趣味性，使學生對“資本”這個知識點能有比較形象的理解。

在知識性和趣味性結(jié)合的過程中，如果二者發(fā)生沖突，知識性為先。學生自然希望案例越有趣越好，但教師有自己的責任，而且案例過多，會沖淡課本知識，出現(xiàn)“喧賓奪主”的后果。

3.相關(guān)性與輻射性

所謂相關(guān)性，要求案例選取要與學生專業(yè)相關(guān)、與學生就業(yè)相關(guān)、與學生生活相關(guān)，即以選擇最貼近學生的事例為原則。如在講人生價值時，引入“北大才子賣肉”、“廣州碩士賣豬肉”和“大學生做村官”等事件，由于這一系列事件和大學生就業(yè)以及人生價值的實現(xiàn)有密切聯(lián)系，在學生中間獲得強烈反響，課堂討論的氣氛也十分活躍。

除了相關(guān)性之外，課堂教學所采用的案例一定要能夠給學生留有較大的思維空間，要有較強的輻射性，要能夠培養(yǎng)學生發(fā)散和創(chuàng)新的思維，從而提高他們的思維素質(zhì)。如，在講授經(jīng)濟和政治關(guān)系時，可以采用美國霸權(quán)主義的推行在世界范圍內(nèi)帶來的后果，如科索沃戰(zhàn)爭、阿富汗戰(zhàn)爭和伊拉克戰(zhàn)爭等??引導學生要正確認識霸權(quán)主義。同學們從不同的角度出發(fā)進行激烈的爭論，提出許多很有見地的觀點，使學生和教師均受益非淺。

（三）案例解釋時應注意把握以下三對關(guān)系 1.教師講授和學生討論相結(jié)合以加強互動性

在傳統(tǒng)教學中，教師占有絕對的主導地位，學生是教學的客體，處于被動和服從地位。在案例教學法中，學生是教學的中心，強調(diào)學生在教學活動中的主體地位，鼓勵學生以主角的身份積極參與到教學活動中。在教學過程中，教師要創(chuàng)造良好的自由討論的氣氛和環(huán)境，簡要介紹案例的相關(guān)背景，在討論過程中對學生進行引導，使案例討論緊緊圍繞主題展開。

需要注意的是，學生們思想道德水平、認識問題分析問題的能力參差不齊，尤其是許多學生往往受現(xiàn)實陰暗面的影響較深，看問題往往具有較強的片面性和偏激性。他們過分關(guān)注社會腐敗的一面，懷疑和否定社會積極的一面。因此，教師在引導學生進行課堂討論和進行總結(jié)時，要能夠運用馬克思主義基本原理對學生提出的觀點進行論證或批判，以平等的態(tài)度與學生共同探討，堅持正面教育，以理服人，使學生能夠真正受到啟發(fā)，真正能夠解決思想中存在的種種困惑，切實提高學生運用馬克思主義基本原理觀察世界，分析問題的能力。

2.案例教學與理論講授相結(jié)合以凸顯科學性 案例教學固然很重要，但案例教學并不能完全取代理論教學。教師對相關(guān)原理的重點和難點進行適當講授，是教學中不能缺少的。案例中往往同時包含多個理論知識點，分析時比較復雜，難以理出頭緒，這就要求教師既要把理論知識講透，又要能指導學生運用理論去分析實際。所以，學生如果沒有必要的理論基礎作為鋪墊，案例討論就達不到理想的效果。在理論教學與案例教學的關(guān)系中，理論教學是案例教學的基礎，案例教學是理論教學的運用。因此，教師可適當?shù)卣{(diào)整教學內(nèi)容，精講知識；同時，根據(jù)理論教學的內(nèi)容選擇合適的案例，使二者相輔相承達到良好的教學效果。課堂理論講授應當是誘導式和啟發(fā)式的，應該與案例討論結(jié)合起來。

3.授課方式與授課內(nèi)容相結(jié)合以提高有效性

在教學中除了有好的案例之外，還必須恰當運用所選案例。運用案例進行教學，要根據(jù)不同的內(nèi)容、不同的對象來決定運用方式，歸納起來大致有以下三種。

①引子懸念式：上課前用案例引出要講授的某一具體原理，給學生留下懸念，然后教師既可以結(jié)合案例講授理論，也可以讓學生聽完理論，自己去分析判斷案例，教師再做總結(jié)。

②簡單列舉式：是教師在系統(tǒng)講授了某一理論后，舉

一、兩個案例，用剛講過的理論去分析解剖，也可請學生先分析、發(fā)表意見，教師再做總結(jié)。這種方式

雖然層次不高，但靈活簡便，節(jié)約時間，適合于馬克思主義哲學各部分教學內(nèi)容和學生人數(shù)較多的班級。

③課堂討論式：教師把選擇好的案例事先發(fā)給學生，并提出思考題，指定參考書目，由同學各自閱讀、分析、思考，并將分析的意見寫成發(fā)言提綱，在課堂上開展對案例的分析、討論和辯論。例如在講哲學對立統(tǒng)一規(guī)律時，引入取消中醫(yī)的觀點，請同學們分析評價。這種方式讓學生以主角的身份積極參與到教學活動中，使其在民主自由的氣氛中交流彼此的看法，學生學習的興趣大大提高。這種方式花費的時間和精力都比較多，適用于講授教學重點內(nèi)容，并且在人數(shù)較少的班級應用容易取得好的效果。

案例教學法強調(diào)“授之漁而非授之魚”，對于思想政治理論課教師，不只是傳授學生課本的知識，更重要的是教導學生思考的過程，學生需要的不只是成堆的理論知識，更需要的是能夠活用理論知識的能力；教師應賦予學生思考及行動的自由，發(fā)展學生個人的分析能力，提高學生傾聽和溝通的能力，增進學生獨立思考的能力。總之，在獨立學院思想政治理論課教學中，對案例選擇與解釋的研究具有深遠的意義。

第四篇：行政法原則的司法適用

行政法原則的司法適用

摘 要：行政法原則對行政法具有重要意義，其不僅能促進行政法理論建設，同時能有效彌補行政法司法實踐中的不足，因而應當對其做出深入研究。以“誠信”、“善意”為核心的誠實信用原則和以“信賴利益”為核心的信賴保護原則是行政法的主要原則。本文以行政法原則為視角，以誠實信用原則與信賴保護原則為例，綜合分析行政法原則在司法實踐中的具體應用。

關(guān)鍵詞：行政法原則；司法適用；誠實信用；信賴保護

行政法原則對行政法司法實踐具有重要意義，其能有效彌補行政法漏洞，突破成文法局限。我國行政法建立在“嚴格規(guī)則”與“程序正當”的基礎上，但嚴格的規(guī)則與程序要求在保障行政法“控權(quán)”目的同時，也使得行政法缺乏彈性。這不利于解決實踐中復雜問題。[1]因而將行政法原則引入行政法司法實踐中，實現(xiàn)“原則控制”有利于促進實踐問題解決。本文以誠實信用原則與信賴利益原則為例，分析行政法原則在司法實踐中具體應用。

一、行政法基本原則分析

行政法原則是法律原則在行政法中具體體現(xiàn)，是指：以行政法價值為基礎，貫穿于行政法始終，對行政法立法、執(zhí)法與司法具有指導作用的基本準則。我國行政法以“控制權(quán)力”、“保護權(quán)利”為基本法律價值，在此基礎上形成了六項基本原則，具體包括：合法行政原則、合理行政原則、程序正當原則、誠實信用原則、信賴保護原則以及高效便民原則。[2]

1.誠實信用原則

誠實信用原則起源于古羅馬法，最早在羅馬法中被表述為“善意”。在《法國民法典》、《薩克森民法典》以及《德國民法典》中均提及了誠實信用原則，它們將這種原則表述為：“誠實”。我國《合同法》第六條對誠實信用原則做出了規(guī)定：“當事人行使權(quán)利，履行義務應當遵循誠實信用原則。從本質(zhì)上分析：誠實信用原則是道德原則的法律化，其屬于私法原則，核心在于法律主體為一定法律行為時要遵守“誠信”與“善意”的要求。[3]我國屬于大陸法系，行政法在法律體系中屬于公法范疇。其能否適用私法原則，理論界存在不同的觀點：

持否定觀點的學者認為：公法與私法不同，私法是調(diào)整公民個體之間法律關(guān)系；公法是調(diào)整國家與公民之間法律關(guān)系。因而公法與私法的法律目的不同，公法的核心目的在于控制權(quán)力；私法的核心目的在于權(quán)利之間“定紛止爭”。而這就決定了私法原則應具有靈活性，其應保證在出現(xiàn)法律漏洞或法律沖突時能夠有效彌補司法實踐；公法原則應具有明確性，即關(guān)于原則的分歧能夠被有效消解在語意分析的范疇內(nèi)。同時公法應嚴格保障程序正義與實體正義相結(jié)合。而私法在

某種情況下可以將正義法律價值放置于秩序法律價值之前。綜上，學者們得出結(jié)論：將私法原則引入公法范疇，會對公法的嚴格性與程序性造成破壞，為保證公法的法律特定，不能將誠實信用原則引入行政法原則范疇。筆者認為這種觀點與德國學者奧拓·邁耶（Otto Mayer）關(guān)于法律一般原則的觀點具有一致性。奧拓認為：由于立法基礎不同，及權(quán)利與權(quán)力主體地位不同，因而不存在公法與私法共同適用的法律原則。[4]

通過是否認同公法與私法存在本質(zhì)區(qū)別，可以將持肯定觀點的學者分為二類。第一類觀點建立在公法與私法存在本質(zhì)區(qū)別的基礎上。持這種觀點的學者以私法類推為視角，通過私法類推適用的理論認為可以將誠實信用原則適用于行政法。筆者認為這種類推理論能夠在私法中適用是因為私法“權(quán)利保護”的目的與私法靈活性，而公法由于其權(quán)力屬性，其嚴格限制類推解釋。因而這種通過私法類推推導出適用誠實信用原則的合理性的觀點具有片面性；第二類觀點建立在公法與私法不存在本質(zhì)區(qū)別的基礎上。這種觀點以法律價值與法律目的為視角，認為公法與私法在法律價值與法律目的上具有一致性，即保護權(quán)利。而治愈“控權(quán)”與“定紛止爭”都是不同的法律手段，在行政法中引入誠實信用原則有利于實現(xiàn)法律價值，因而應將誠實信用原則引入法律規(guī)定中。筆者認為，我國選擇區(qū)分公法與私法意在于更好地實現(xiàn)法律目的。因而這種從法律價值與法律目的角度分析適用誠實信用的觀點具有合理性。

綜上，誠實信用原則雖為司法原則，但可以適用于公法中。在我國行政法中的誠實信用原則可以定義為：以“誠實”、“善意”為核心，用于規(guī)范行政法主體的立法、執(zhí)法與司法的基本準則。

2.信賴保護原則

行政法信賴保護原則是由德國行政法院經(jīng)由判例確定的行政法基本原則之一。至今已被大陸法系國家廣泛采用。日本與我國臺灣地區(qū)相繼引入信賴保護原則，大陸目前尚未對這一原則進行立法規(guī)定。[5]所謂的信賴保護原則是指：基于保護行政相對人對行政行為的合理信賴利益，而限制行為主體對已發(fā)生的行政行為等行政因素的變更，或在確有必要進行變更時應對其造成的信賴利益的損失予以賠償。其核心體現(xiàn)為：對秩序法律價值的保護。

對信賴保護原則進行法理分析可以得出結(jié)論：第一、信賴保護原則源于“秩序”法律價值。不論是使行政相對人受益的行政行為，還是使行政相對人受損的行政行為。都要求行政主體在做出行政行為后不得輕易變更。行政行為反應的是行政主體與行政相對人之間的法律關(guān)系，這種法律關(guān)系所蘊含的法律秩序不能因行政主體單方的意志而變更。若行政主體可以通過單方法律行為對行政關(guān)系進行變更，法律秩序就會遭受公權(quán)力的破壞，這不利于法律秩序的保護；第二、信賴保護原則體現(xiàn)了公權(quán)力與私權(quán)利的平衡。行政主體代表的公權(quán)力與行政相對人代表的私權(quán)利構(gòu)成了行政法律關(guān)系，限制公權(quán)力恣意變更行為性質(zhì)是通過限制公權(quán)力的方式實現(xiàn)保護私權(quán)利的目的，這符合行政法的基本要求。

對信賴利益的保護方式主要有三種：第一是程序保護。程序保護是通過設定相應的程序?qū)π姓黧w變更行政行為進行限制。例如：行政主體決定變更行政行為之前要及時通告行政相對人并做出說明，必要時要舉行聽證會；第二是合理存續(xù)保護。這種保護是指：行為相對人已經(jīng)對行政主體的行政行為產(chǎn)生了信賴，而合法變動這種行政行為會對行政相對人的信賴利益造成損失的情況下，應針對行政相對人的特殊情況，合理延長行政行為的存續(xù)期間。同時對行政行為的效率范疇做出限制，以免其影響后續(xù)行政行為的實施；第三是客觀損失賠償。這種保護原則是以財產(chǎn)為基本的評價標準。在對一項行政行為進行變更時要具體考慮變更后所獲得的財產(chǎn)利益與所造成的財產(chǎn)利益的損失，選擇損失較小的行為。這種將信賴利益轉(zhuǎn)換為財產(chǎn)利益的做法符合功利主義法學派的要求，能夠提供具體可量化的標準。

二、行政法原則的司法適用

行政法原則在司法適用中主要體現(xiàn)在兩點：

第一是彌補法律漏洞。法律漏洞是指：因法律本身或法律技術(shù)的原因，而導致的法律不能實現(xiàn)其目的的情況。德國學者卡爾·拉倫茨（Karl Larenz）在其《法學方法論》一書中首先提出了法律漏洞的觀點，他將法律漏洞稱為“有意義的沉默”，這種沉默表現(xiàn)為窮盡法律文字涵義與規(guī)則目的、意義的情況下，依然不能有效滿足客觀現(xiàn)實的需求。[6]行政法的法律漏洞主要體現(xiàn)：超出法律內(nèi)涵的“開放式漏洞”與利用法律內(nèi)涵的“隱藏式漏洞”。針對“開放式漏洞”，可以利用行政法律原則進行類推，關(guān)聯(lián)事物與法律之間的共性，從而使得被排除在法律規(guī)定之外的行為，重新納入法律的調(diào)整范圍。針對“隱藏式漏洞，可以利用行政法原則進行目的限制，從而使法律被限定在它應當存在的涵義范圍內(nèi)。

第二是對法律規(guī)則解釋提供依據(jù)。法律沖突與法律歧義需要法律解釋。法律解釋是保證司法實踐正常運行的關(guān)鍵。行政法原則包含著行政法的基本精神，在行政司法中發(fā)生的法律沖突與法律歧義可以通過行政法原則進行解釋。這樣不僅能有效促進行政司法的進行，同時也能保證行政法不偏離其立法目的。

1.誠實信用原則的司法適用

誠實信用原則的司法適用主要體現(xiàn)為其在行政訴訟中的適用。誠實信用原則以其“誠信”與“善良”的本質(zhì)屬性能夠有效彌補法律中的不足。以安徽省高院頒布的典型案例《李某某訴淮南市潘集區(qū)城鄉(xiāng)建設委員會不履行房屋征收不動產(chǎn)協(xié)議案件》為例進行分析。2013年，李某某的房屋被潘集區(qū)政府確定納入征收范圍。2014年，李某某與潘集區(qū)建委簽訂了《房屋征收安置補償協(xié)議》（以下簡稱補償協(xié)議），約定：潘集區(qū)建委給予李某某各項補償共計33萬元，先行支付10萬元，余款于2015年10之前支付完畢，逾期支付的，需承擔每月20%的違約金。后潘集區(qū)建委違約。李某某訴至法院要求賠償。法院最終判決：潘集區(qū)政府履行行政協(xié)議，但20%的違約金超過李某某實際遭受的損失，因而應將數(shù)額調(diào)整至2萬元。

分析上述案例，可以得出結(jié)論：行政合同是具體行政行為的一種，具有可訴性。因而潘集區(qū)應對其行政行為所造成的后果承擔法律責任。這種責任在本案中表現(xiàn)為依法履行合同。但針對違約條款的規(guī)定，雙方產(chǎn)生了較大分歧。李某某認為：潘集區(qū)應當嚴格按照合同約定履行合同；而潘集區(qū)則認為違約金明顯高于李某某的損失。因而不應支付違約金。依照《合同法》的相關(guān)規(guī)定，當違約金超過一定數(shù)額時，超過的數(shù)額可以不予計算。但行政合同主體之間的關(guān)系是權(quán)力與權(quán)利，因而其不能適用調(diào)整權(quán)利的《合同法》的相關(guān)規(guī)定。那么在這種情況下應當如何取舍，法律規(guī)則并沒有給出明確的指引，因而應適用行政法原則對其進行補充和解釋。依據(jù)“誠實”的原則，潘集區(qū)基于其簽訂合同的行為應當承受其因簽訂合同所應承受的結(jié)果。但依據(jù)“善良”的原則，受有利益應當有所依據(jù)。李某某與潘集區(qū)簽有行政合同，其滿足了受有利益的形式依據(jù)，但李某某所遭受的損失小于其應受有的利益時，李某某便不具有受有利益的實質(zhì)要件。而在這種矛盾與博弈之下，法院堅持“誠信”與“善良”的原則，在責令潘集區(qū)建委承擔責任的同時，也將李某某的獲利控制在“應受”的范圍內(nèi)。

綜上，誠實信用原則能夠有效對行政法規(guī)則進行彌補與解釋，能夠促進行政糾紛的解決，緩解行政矛盾。

2.信賴利益保護原則的司法適用

信賴利益保護原則的司法適用主要體現(xiàn)為其在行政訴訟中的適用。信賴利益保護原則以其“秩序”與“平衡”的本質(zhì)屬性能夠有效彌補法律中的不足。以湖南省邵陽市中級人民法院《唐某某訴湖南省邵陽市邵東縣水利局行政賠償案件》為例進行分析。2014年，唐某決定與合伙人在邵東縣境內(nèi)修建水電站。經(jīng)過咨詢唐某獲得了水利局工作人員口頭肯定答復。唐某前期準備工作共計投入人民幣10萬余元。縣水利局未表示異議。2015年，唐某決定正式開工前期，由于新建高速公路，縣政府將該段地區(qū)規(guī)劃用于縣水文站的建設。縣水利局遂要求唐某停止建設活動。唐某將縣水利局訴至法院，要求其賠償損失。法院最終判決縣水利局承擔賠償責任。

綜合分析上述案件，可以得出結(jié)論：縣水利局并沒有進行具體行政行為，其口頭答復的行為并不屬于行政法規(guī)定的可訴行為的范疇。因而訴訟條件并不成熟。但本案中唐某利益受損是因為信賴縣水利局的承諾。在這種情況下，若以沒有具體行政行為為由而駁回唐某起訴，則會導致顯失公平的結(jié)局。而這種信賴利益能否受到法律保護是本案的核心問題。

首先本案具有信賴基礎，唐某的信賴來源其咨詢行為中得到的肯定答復以及其后續(xù)行為中縣政府的默許。唐某的信賴直接來自于公權(quán)力，其信賴對象與信賴內(nèi)容均無瑕疵。其次本案具有信賴表現(xiàn)，即唐某應信賴縣水利局的答復，而對自身的權(quán)益進行了處分。進而導致信賴被破壞時其自身利益受損。綜上，唐某的信賴利益應當?shù)玫奖Ｗo，而法院最終也選擇了保護唐某的信賴利益。這時，行政法原則在個案不公時發(fā)揮了有效的彌補作用。通過對個案的調(diào)整，維護了秩序的價值，使得民眾能夠繼續(xù)相信政府的對外行為，也會促進政府嚴格控制其自身行為，最終促進行政司法向合理合法的方向發(fā)展。

三、總結(jié)

本文通過分析行政法原則，總結(jié)出行政法原則的司法適用，并結(jié)合誠實信用原則與信賴保護原則進行具體說明，同時需要強調(diào)的是，關(guān)于這個問題我國目前并沒有統(tǒng)一的行政法典，相關(guān)規(guī)定散見于各單行法中，在這種情況下容易發(fā)生法律漏洞與法律解釋的問題，因而應確定行之有效的行政法原則適用方式，才能有效保證行政司法合法有序的進行。

第五篇：論行政法的基本原則

摘 要：對行政法可以從三個角度來理解：從法學的角度來看，行政法不過是一個部門法，是調(diào)整行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系的法律規(guī)范；從憲制的角度來看，行政法所調(diào)整的政府與公民之間的行政法律關(guān)系是更大的國家與公民關(guān)系的一個側(cè)面；從行政管理的角度來來看待行政法，則主要強調(diào)行政法的實然性，強調(diào)行政法要與現(xiàn)實切合。從對行政法的本質(zhì)的把握來理解行政法的基本原則，可以發(fā)現(xiàn)，行政法的基本原則包括應然與實然兩個方面：行政法治原則、適度性原則、互動性原則、程序性原則、責任行政原則。

關(guān)鍵詞：行政法；行政法的基本原則；行政管理

一、要對行政法的基本原則有比較正確的深入的把握，必須先知道行政法是什么，或者說行政法意味著什么。這是貫穿行政法理論體系的最基本、最重要但又必須予以解決的問題。

人們通常從三個角度來理解行政法。一是從法學的角度來理解行政法，認為行政法不過是一個部門法，是調(diào)整行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系的法律規(guī)范。單從法學的角度來理解行政法過于微觀，可能會過于追求技術(shù)上的細節(jié)問題，而不能對行政法有一個正確的定位。二是從憲制的角度來看待行政法，認為行政法所調(diào)整的政府與公民之間的行政法律關(guān)系是更大的國家與公民關(guān)系的一個側(cè)面。從憲制角度來看待行政法，能夠?qū)π姓ǖ漠a(chǎn)生和發(fā)展有比較全面深刻的認識，能夠?qū)π姓ㄓ斜容^準確的定位，但這種視角又過于宏觀，在具體的立法活動中指導性并不一定很大。三是從行政管理的角度來看待行政法，這主要是強調(diào)行政法的實然性，強調(diào)行政法要與現(xiàn)實切合。同時，行政管理的視角又能夠彌補法學視角的過于微觀、憲制視角的過于宏觀之不足。因而，單從這三種視角的任何一種出發(fā)，都難以對行政法有比較全面深刻的理解，而需要把這三種視角結(jié)合起來進行。

相比于其他的部門法而言，行政法是最具時代精神的部門法，因為它調(diào)整的是行政機關(guān)與公民的關(guān)系。政府與公民的關(guān)系問題是行政法的現(xiàn)實起點，也是行政法理論的基本起點，對這種社會關(guān)系的研究是明確行政法性質(zhì)與功能的關(guān)鍵。從行政管理的角度看，行政管理范式的變化往往帶來的是政府的社會角色及政府與公民關(guān)系方面所進行的改革，即便不是行政管理范式的變化，而只是在一種現(xiàn)實的行政管理范式內(nèi)所進行的局部改變，也可能帶來政府的社會角色和政府與公民關(guān)系方面的改變。由于社會的發(fā)展、新情況的出現(xiàn)，政府原有管理方式的局限性和不和時宜常常發(fā)生，這是很正常的事情。但隨之而來的事情就是要求行政法的調(diào)整以及行政法對這種改變的確認和維護。這是依法行政的必然要求。

如果說行政法能夠被稱為“動態(tài)憲法”，那也只是從行政法的應然狀態(tài)來說的。但行政法最重要的也許在于其實然狀態(tài)，也就是法律與現(xiàn)實的切合程度。行政法是調(diào)整與規(guī)范政府與公民之間關(guān)系的法律，但行政法首先得尊重政府在現(xiàn)實社會中應該扮演的角色。社會的現(xiàn)實狀況和政府自身的能力決定了政府現(xiàn)實的角色問題，這個問題的另外一面也自然就是公民以及由公民組成的社會團體的現(xiàn)實角色問題。對于符合社會實際情況的政府管理方式，行政法應以法律的形式加以鞏固和維持，而對于不符合社會現(xiàn)實、阻礙社會發(fā)展甚至導致嚴重社會問題的政府管理方式，行政法就必須以法律的形式加以改變，這也是法律的實然向應然趨近所必須采取的行動。

近代行政法的發(fā)展演變是伴隨著政府行政權(quán)的擴張和收縮而演變的。政府行政權(quán)的擴張和收縮導致了行政法對行政權(quán)的確認、對行政權(quán)的控制、對公民權(quán)的確認和保護的過程。在這一過程中，公民個體的權(quán)利及其權(quán)利的集合也成為制約行政權(quán)的重要力量，這也就是通常所說的“以社會控制權(quán)力”。控制并不是目的，控制也只不過是使行政權(quán)處于一個合適的位置，同時也使公民權(quán)處于一個合適的位置。完善的行政法律制度應當促使行政權(quán)與公民權(quán)之間保持一種平衡的態(tài)勢。這里“平衡”的意思是行政權(quán)與公民權(quán)一種“完美的分工”和隨之而來的“專業(yè)化”，它們能共同促進社會的發(fā)展和進步。這種平衡涉及行政權(quán)和公民權(quán)各自的“度”以及它們之間的相互關(guān)系，因而行政機關(guān)與公民關(guān)系的度既包括行政機關(guān)與公民在實體權(quán)利分配上的度，也包括行政程序關(guān)系上的度。通過以上的分析，我們可以把行政法定義為“調(diào)整行政機關(guān)與行政相對人之間的權(quán)利義務關(guān)系并使之達到平衡的法律規(guī)范的總稱”。

二、行政法的基本原則是指貫徹于行政法之中，指導行政法的制定和實現(xiàn)的基本準則。它可以是成文的，也可以是不成文的，在法律規(guī)范空白和出現(xiàn)漏洞的時候，作為共同理念可以彌補法律的不足；任何行政法律規(guī)范及其實施都不得與其相抵觸[1].行政法的基本原則既要體現(xiàn)行政法的應然狀態(tài)，又要體現(xiàn)行政法的實然狀態(tài)，而行政法的應然和實然不過是政府與公民關(guān)系或者說是行政機關(guān)與行政相對人的關(guān)系的理想和現(xiàn)實的反映，同時行政法又要承擔規(guī)范和改造現(xiàn)實以一步步向理想趨近的責任。當我們有了理想之后，重要的就在于認清現(xiàn)實和找到通向理想之路的最佳途徑。因而，行政法的基本原則既包括行政法的實然狀態(tài)的原則，又包括行政法的應然狀態(tài)的原則。它應包括以下原則：

1.行政法治原則。首先它強調(diào)的是在行政法律規(guī)范中要貫徹法治的精神；其次它主要是從實體角度出發(fā)，強調(diào)行政主體的所有行為必須符合法律規(guī)范的要求。行政法治原則是行政法所追求的理想目標，在其現(xiàn)實性上則起到規(guī)范行政主體的行為、改造其不符合法治原則和精神的行為習慣和辦事作風的作用，它是法治原則和法治規(guī)律在行政法上的具體體現(xiàn)。法治的道路是艱難和漫長的，法治規(guī)律就是要確立法律的最高權(quán)威，使法治的普遍性準則為全體人民所理解、接受、信仰和維護。在這種情況下，行政法治原則就顯得尤為重要。行政機關(guān)在社會生活中的重要性已經(jīng)為歷史和現(xiàn)實所不斷證明，行政機關(guān)的主體本來就是人，行政機關(guān)又是與公民關(guān)系最直接最緊密的國家機關(guān)。行政法治原則或者說行政機關(guān)的依法行政原則對于培養(yǎng)公民的法治意識顯然具有很重要的引導和促進作用；而法治在很大程度上指的就是行政法治。這就要求行政機關(guān)能夠認清自身在國家法治的道路上所應承擔的責任，同時在行政法律規(guī)范中體現(xiàn)出這個原則來。合法性原則和越權(quán)無效原則可被認為是行政法治原則的具體運用和貫徹。

2.適度性原則。為了能使社會健康平穩(wěn)地發(fā)展，政府和公民都需要享有適當?shù)臋?quán)利和承擔適當?shù)牧x務，雙方的權(quán)利義務既不能過寬也不能過窄，應該保持適度。這種對現(xiàn)實的尊重是實現(xiàn)理想的必要條件。適度性原則是行政法的理論基礎即平衡論在行政法基本原則上的一個必然反映。合理性原則可被認為是行政機關(guān)在行使自由裁量權(quán)時適度性原則的具體體現(xiàn)。

3.互動性原則。不能認為行政機關(guān)和行政相對人或者說行政權(quán)和公民權(quán)總是相互敵對的。在國家和社會的邊界越來越模糊的情況下，他們的利益具有一致性因而也能夠協(xié)調(diào)起來。從宏觀的角度說，行政關(guān)系和監(jiān)督行政關(guān)系本身就是一種互動，目的在于使雙方都遵守法律所設定的權(quán)力界限，不越權(quán)；但同時又能發(fā)現(xiàn)行政法規(guī)的滯后，有利于行政法的不斷完善。互動性原則以適度性原則為基礎，但又是適度性原則的必要的補充。

4.程序正當原則。英美法系國家都非常重視程序正當原則，在我國這樣一個行政人員的主觀隨意性很強的國家，歷來“重實體、輕程序”，因而更有必要借鑒先進的發(fā)達法治國家的程序原則，將程序正當原則作為行政法的基本原則，以規(guī)范行政主體的行政行為，特別是行政自由裁量行為。由于經(jīng)濟和社會生活的需要，行政主體的裁量范圍越來越大，行政自由裁量權(quán)是行政的自由領(lǐng)域，法律規(guī)范無法從實體上予以明確規(guī)定，因而程序的規(guī)范作用就顯得尤為重要。在程序正當原則中，重要的是落實各項程序制度的建設。如果沒有必要的制度，程序正當也就成了一句空話。

5.責任行政原則。傳統(tǒng)的公共行政的典型特征被認為是“服從指令和服務”；而新公共管理的典型特征被認為是“對結(jié)果的重視和對管理者個人責任的強調(diào)”[2].但這并不是說在傳統(tǒng)的公共行政中不存在責任的概念。服務本身就意味著一種責任和義務。問題在于在服從指令和服務之間存在著矛盾。服從指令是服從上級的指示和命令，服務指服務于公民和社會。上級的指令經(jīng)常是在不了解實際情況的條件下做出的，如果按照上級的指令辦事，可能與服務的宗旨相違背。但官僚制下的行政官員通常都會選擇服從指令，因為這是他的“最優(yōu)策略”。這樣，服從指令就常常以服務為代價和犧牲。這當然是傳統(tǒng)的公共行政的官僚制模式中的人員晉升制度和缺乏有效的績效考評制度等行政體制的弊端所造成的惡果，但行政體制的弊端所造成的更長久的影響則是責任意識的嚴重缺乏。責任主要是對公民對社會的責任，因而這種責任意識的缺乏就會造成政府形象的敗壞和政府信用的降低，也就必然造成對政府與公民關(guān)系的損害。所以作為調(diào)整政府與公民關(guān)系或者說行政機關(guān)與行政相對人關(guān)系的行政法，必然會考慮到這種責任意識缺乏所帶來的后果，將責任行政原則作為行政法的基本原則就是邏輯的必然了；同時這種責任意識的培養(yǎng)對適當時候的政府管理范式的轉(zhuǎn)換也必然具有推動作用。

參考文獻：

[1] 朱維究，吳華。論行政法的基本原則———兼論21世紀行政法基本原則的發(fā)展趨勢[A].政法評論[C].北京：中國政法大學出版社，2002。

[2] 休斯歐E.公共管理導論[M].北京：中國人民大學出版社，2001.6。

胡 宇