第一篇：法學課程案例分析報告格式

法學專業《?(課程名)》案例分析報告

?(學生自擬的標題)

班級姓名學號成績

案例來源：?(必須是經各級人民法院判決生效的案例，請直接提示案例的案由及原始來源，以便核對，若經二審生效的，則必須引用二審來源。案由一律表述為“?訴?案”。案例來源主要包括《最高人民法院公報》、《人民法院報》、《最高人民檢察院公報》、《檢察日報》、最高人民法院網或者地方各級人民法院網等。其中，公報必須明確名稱、期號，如《最高人民法院公報》2014年第4期，報紙必須明確名稱、日期和版面，如《人民法院報》2014年4月20日第4版，網站必須同時標明案例所在的中文官網名、地址和訪問日期，二者之間用冒號，如中國法院網：http://，2014/4/20訪問。)

裁判要旨：?(用自己的語言簡要概括生效判決書的裁判理由之要點。限400字。提倡分條列要點，并采用更少的文字概括。)

（以上固定為第一頁，以下三部分必備，但頁碼不做要求。）

一、案情簡介

?(簡要概括案件事實。建議注意不同案件表述有所不同：民事案件要強調當事人之間權利義務關系及相關事實，刑事案件要側重于定罪量刑有關的事實，行政案件要突出被訴行政行為及其與合法性或合理性相關的事實。)

二、審判情況

?(簡要概括案件審判情況。要抓住爭議焦點有重點地概括案件審判情況。其中，經二審維持的，側重概括一審的審判情況，經二審改判的，要突出概括二審改判情況。)

三、綜合分析

?(案例分析報告的核心部分。既要當成一篇小論文來完成，又要注意與一般的論文不同，必須緊扣案例進行分析。思路總體上有兩個方向：一是“附合”的思路，即贊同裁判理由，并通過法理分析予以強化之，甚至從個案裁判理由、規則中引申揭示一般法理、一般規則；二是“唱反調”，質疑或部分質疑個案裁判理由、規則屬之。要求不少于2500字，并有2個以上小標題。)

（以上三部分均可參考核心期刊《人民司法·案例》(《人民司法》下半月刊)中“案例研究”欄目的論文。此次，同時發一篇例文，供參考。）

人民司法·案例

公司對外擔保法律效力的司法認定

【裁判要旨】公司法第十六條第一款并非強制性條款,當章程就公司為股東和實際控制人以外的人提供擔保予以“沉殿”時,法院首先要根據不同案情判斷涉訟擔保的決定權系自然授予董事會還是復歸于股東會,進而認定擔保行為的效力。公司擔保行為本質上屬于經營行為,當不具有負外部風險性時擔保決定權自然授予董事會;當擔保行為產生負外部性風險時,則該擔保決定權應復歸于股東會。即使擔保決定權屬于股東會,債權人對擔保人提供的同意擔保的股東會決議只負形式審查之責。

[案情】

原告(被上訴人):上海農村商業銀行股份有限公司吳淞支行(以下簡稱吳淞支行)。

被告(上訴人):上海創宏建筑材料有限公司(以下簡稱創宏材料公司)。

被告(被上訴人):上海寶藝鋼鐵物資有限公司(以下簡稱寶藝公司)。

2006年4月21日,寶藝公司與吳淞支行簽訂借款合同一份,約定寶藝公司向吳淞支行借款200萬元作為流動資金,期限1年。當日,吳淞支行又與創宏材料公司簽訂保證合同一份,約定創宏材料公司為寶藝公司的上述借款承擔連帶保證責任。該保證合同蓋有創宏材料公司公章,并由其法定代表人簽名。

創宏材料公司的股東為上海創宏建筑工程有限公司(以下簡稱創宏工程公司)和姚文宏。創宏材料公司的章程未就公司對外擔保問題作出規定。吳淞支行在與創宏材料公司簽訂保證合同前,向創宏材料公司取得一份股東會決議,內容為:“因本公司在上海市北翟路工地需要用建筑鋼材,由寶藝公司為本公司提供螺紋鋼、線材等。但因本公司周轉資金困難,需寶藝公司墊資三個月。現寶藝公司向銀行申請貸款,要求本公司出面為其提供擔保。本公司股東一致同意本公司為寶藝公司的貸款提供保證擔保,金額200萬元,貸款期限1年?！甭淇钣泄蓶|姚文宏、創宏工程公司的簽字和蓋章,落款日為2006年4月17日。

后吳淞支行發放了200萬元貸款,但寶藝公司到期未歸還借款本息,創宏材料公司也未履行保證義務。吳淞支行遂訴至上海市寶山區人民法院,訴請寶藝公司歸還借款200萬元,支付利息16.8萬余元;創宏材料公司承擔連人民司法·扁例,4/200帶清償責任。偽的能力,因此,保證合同有效。故二審駁回上訴,維持原判。

【審判】

審理中,寶藝公司對欠款無異議,但表示因經營困難無力償還。而創宏材料公司則辯稱:其簽訂保證合同未經公司股東同意,吳淞支行取得的股東會決議上的股東創宏工程公司的蓋章和姚文宏的簽名均不真實,故該保證合同違反公司法第十六條第一款的規定,保證合同無效。

創宏材料公司還申請對股東會決議上的印鑒和簽字的真實性進行鑒定。對該鑒定申請,吳淞支行不予同意,認為其合法取得股東會決議,已經盡到了應盡的審核義務。對此,一審法院未準許創宏材料公司的鑒定申請。

一審法院認為,寶藝公司應按約償還吳淞支行借款本息。而涉案的保證合同有保證人創宏材料公司的公章及其法定代表人簽名,簽訂保證合同前吳淞支行亦取得了創宏材料公司提供的有關同意保證的股東會決議,這已從形式上滿足了我國公司法關于公司對外擔保的有關規定。即使該股東會決議上的股東印鑒、簽名不真實,也不影響創宏材料公司提供擔保的效力,故對此作鑒定已無必要。該保證合同有效。一審法院遂判決:

一、寶藝公司償還吳淞支行借款本金200萬元和利息16.8萬余元;

二、創宏材料公司對上述判決承擔連帶清償責任。

判決后,創宏材料公司向上海市第二中級人民法院提起上訴,堅持一審抗辯理由

及鑒定申請。二審法院認為,吳淞支行不可能參與保證人的整個內部決策過程,也不具備審查保證人股東會決議實質真

【評析】

一、對公司法第十六條規定的分解解讀

我國公司法第十六條共三款,第一款規定:“公司向其他企業投資或者為他人提供擔保,依照公司章程的規定,由董事會或者股東會、股東大會決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的,不得超過規定的限額。”

第二款規定:“公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的,必須經股東會或者股東大會決議?！钡谌钜幎?“前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東,不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。”但當公司章程未就公司對外擔保問題作出明確規定時,公司對非股東和實際控制人提供擔保是否必須經股東會同意才有效?對此,公司法第十六條并未給出明確答案,理論界和司法實務界也頗有爭議。筆者的觀點是,公司法第十六條第二、三款系強制性規定,第一款非強制性規定。因為從文義來看,第十六條第二款中的“必須”一詞強制性特色明顯,且不能被公司章程替代,即使章程規定公司為股東(或實際控制人)提供擔保授權董事會行使,這樣的規定和相應的擔保行為亦屬無效,且不論相對人是否善意。

但是,仔細品味公司法第十六條第一款前半句的文字,并無“應當”、“必須”等字樣,單從文義解釋來看,并不能反向推出如果公司章程未就對外擔保問題作規定,就非得由股東會對此作出決議不可。所以,從文義解釋角度,很難說第十六條第一款前半句是強制性規定,也就難以得出未經股東會決議的公司對外擔保行為違反了第十六條第一款的強制性規定這類結論。筆者認為,當公司章程就公司對外擔保問題予以“沉默”時,法官該如何確定公司內部擔保決定權的歸屬,應視不同情況而定,不宜“一刀切”。在這里,首先有必要厘清公司對外擔保行為的性質,以及公權力干預公司對外擔保的意義所在。

二、公司對外擔保行為的性質及公權干預之目的(一)公司擔保行為的性質—一種對外經營的形式。股東對公司的所有權與公司管理層的經營權相對分離,是現代公司制度的一個基本特征。按照兩權分離的原貝Jl,除非章程另有規定,一般經營性的決策均由管理層(董事會)作出,因為管理層比股東更專業,更懂得經營。股東一旦選定了管理層,就要承擔管理層經營決策的后果,哪怕管理層決策失誤造成公司虧損進而使股東利益受損,只要這種決策屬于正常的商業判斷范圍。只有當管理層有違反信義義務的行為損害公司和股東利益時,股東方可要求管理層賠償。

而在我國現實經濟生活中,大多數有限公司不會在章程中對管理層的權卜側作三出具體羅列,當某一項經營決策權的歸屬未在章程中列明,該權力是自然授權于管理層還是復歸于股東?筆者認為,這就要看這一經營行為是否會影響到公司的根本利益。公司法規定的由股東(大)會行使的職權無不涉及公司生存、發展的重大根本性利益,至于公司對外擔保行為,筆者認為,雖然公司登記的經營范圍一般不包括擔保(除非是擔保公司),但是市場“沒有免費的午餐”,公司之所以愿意為其他企業提供擔保,也是為了追求公司自身的盈利(公司為股東或實際控制沐擔保而被“掏空”不在此限)。這種盈利既可能是顯性的,如要求收取擔保費,或要求在相關聯業務中提供優惠;也可能是潛在的,如為了與被擔保企業保持良好的長期合作關系,在自身舉債時也便于請求原被擔保企業提供擔保。對于公司對外擔保可能對公司自身帶來的盈利和風險進行權衡,管理層一般比股東更內行,因為管理層對公司的資產負債情況、客戶關系情況、以往合作情況、被擔保對象的經營情況通常比股東更了解。

所以,筆者認為,公司對外擔保行為是公司對外經營行為的一種表現形式,與公

司常規經營行為并無本質區別。擔保行為固然有風險,但常規經營行為何嘗沒有風險(如賒購賒銷造成應收賬款、預付賬款增加)?市場交易中風險和盈利總是相伴相生的?；谶@一邏輯,在一般情況下,當章程沒有明確規定時,對外擔保的決定權原則上應視為已經授予公司管理層,而不是復歸于股東;除非有特殊情況。

(二)公司對外擔保行為公權干預之溯源—防范負外部性風險擴散。既然公司對外擔保行為屬于市場主體的一種經營行為,根據私法自治原則,交易模式可由市場主體自由協商決定,市場主體因自愿交易而產生的風險和損失都應由交易主體自行承擔,只要利益、風險和損失都只在交易主體之間分配,不產生外部性,自有市場機制調節,公權力沒有干預之必要。但是,確認擔保合同無效顯然是司法權對市場主體通過自由意志達成擔保協議行為的干預和否定,這種干預若能成立,就必須賦予其正當勝理由。筆者認為,對某些公司對外擔保行為的效力予以否定,其根本原因在于這類擔保行為如果有效,將產生有害于善意第三人乃至社會的負外部性效應,此時就必須通過公權力干預防止負外部性效應擴散。

讓我們回溯修訂前的公司法。原法第六十條第三款規定:“董事、經理不得以公司資產為本公司股東或者其他個人債務提供擔保?！睆奈牧x解讀,該條系針對董事、經理的個人行為予以規制,而非針對公司行為。在原公司法于1994年7月施行后的最初幾年,司法實務界并未將該條款擴張解釋成公司不得為股東或者其他個人債務提供擔保。但是,自上世紀90年代后期,我國逐漸出現較大范圍的上市公司為大股東或大股東的其他子公司擔保的現象,大股東通過旗下的上市公司提供擔保的形式,占有甚至掏空上市公司資產,極大損害了廣大中小股民的利益,甚至誘發系統性風險。在這種情況下,證監會于2000年6月6日發布《關于上市公司為他人提供擔保有關問題的通知》,第二條明確規定:“上市公司不得以公司資產為本公司的股東、股東的控股子公司、股東的附屬企業或者個人債務提供擔保。”并對違反這一規定的行為制定了一系列罰貝Jl。與此呼應,最高人民法院于2000年12月8日頒布的《關于適用擔保法若干問題的解釋》第4條將原公司法第六十條禁止董事、經理個人行為的效力擴展到了公司本身,即規定“董事、經理違反公司法第六十條的規定,以公司資產為本公司的股東或者其他個人債務提供擔保的,擔保合同無效。除債權人知道或者應當知道的外,債務人、擔保人應當對債權人的損失承擔連帶賠償責任?！弊源?司法實務界在公司為股東擔保的問題上統一了司法尺度,即按違反公司法第六十條的強制性規定作無效處理。

可見,對公司對外擔保行為的公權力干預,在我國肇端于為遏制上市公司為股東擔保的行為泛濫所產生的系統性風險。由于上市公司的公眾性,如果出現大范圍的上市公司為大股東提供擔保的情形,由此產生的風險和損失必將危及廣大中小股民的利益乃至整個證券市場秩序和穩定,即這類擔保行為的泛濫將產生極大的負外部性。對于這種帶有負外部性擴散效應的交易行為,必須由公權力出手干預,在司法層面就表現為對公司為股東擔保的合同效力的限制乃至否定。

因此,筆者認為,對于修訂后的公司法第十六條第一款在司法實務中如何解讀,尤其是當公司章程就公司對外擔保行為“沉默”時,司法如何準確認定公司對外擔保(排除為股東和實際控制人擔保)的效力,也應該從交易行為外部性的角度來細化有關司法解釋,把握相關司法尺度。

三、章程對公司擔保問題“沉默”時司法判斷的標準

(一)上市公司對外擔保的決定權原則上復歸于股東大會。對于上市公司向股東或實際控制人以外的人提供擔保的,如果公司章程對此未有明確規定,該擔保的決定權原貝Jl上應復歸于股東大會。因為:1.上市公司的公眾性使得上市公司經營風險的放大更易產生負外部性,即這種風險和損失并非上市公司自身所能消化,而會累及廣大社會股民,甚至證券市場秩序。2.上市公司的公開性使得上市公司章程通過互聯

網等公共途徑就能獲得,作為交易相對方的擔保權人,通過章程了解作為擔保人的上市公司內部的擔保授權情況比較容易,信息獲取成本較低。3.上市公司如果認為自身經營規模大、業務量大,而在經營活動中涉及的所有擔保事務均由股東大會作出決議過于繁瑣,交易成本過高,就應事先在章程中對公司對外擔保的授權予以明晰和細分,、這可以促使上市公司的章程更加規范和完善。作為具有公眾性的上市公司,也應當在公司章程的規范性方面作出表率。

當然,對于上市公司可以規定一種從寬的例外情形,畢竟上市公司的資金實力較一般企業雄厚,如果上市公司對外提供的是相對于其資本金或凈資產而言明顯微不足道的小額擔保,即便全額損失也不會對上市公司自身發展造成較大影響,則此類擔保的決定權即使公司章程未規定,也可以由董事會甚至經理層行使,而不必動輒召集股東大會。對于怎樣的比例才算“微不足道”、“不構成影響”,可由司法解釋作出界定,或賦予法官一定的裁量權。

(二)有限公司對外擔保的決定權可視擔保額占注冊資本(或凈資產)的比例來綜合考量。司法實踐所遇到的大多數擔保糾紛,提供擔保的公司以有限責任公司居多。筆者認為,有限公司對外擔?？赡墚a生的外部性風險主要不在于使公司股東利益受損(有限公司股東數量畢竟有限),而在于當有限公司大量對外提供擔保時,會使公司或有債務劇增。當這種或有債務風險未得到控制時,就會使公司的或有債務超出公司的資產承受范圍,進而使公司的債權人不能全部受償。當該有限公司對諸多擔保債權人負有或有債務而其資產又不能清償時,該公司就會成為危害市場交易秩序的一個隱患,其所產生的負外部性風險主要在于過大的或有債務鏈使與其交易的不特定債權人的利益受損,進而危害市場交易秩序和市場誠信環境。因此,對于有限公司對外擔保的決定權,當公司章程未作規定時,是否復歸于股東會行使抑或可由董事會行使,筆者認為,不妨可以通過司法解釋予以細化。一種較易操作的方法是按照擔保債務數額占公司注冊資本或凈資產的比例來確定擔保決定權的歸屬,例如,當對外擔保債務數額不超過公司注冊資本的5%(或最近一次報送工商部門備案的財務報表顯示的凈資產之10%)時,擔保行為由董事會作出即為有效;當擔保債務數額超過上述比例時,應由股東會作出決定。這樣的細分規定雖不能說完美,但畢竟可以既對公司對外擔保的負外部性風險予以一定控制,又兼顧擔保行為的決策效率,小額擔保不需要動輒通過公司股東會來決策。

(三)擔保權人對擔保行為是否符合擔保人內部程序僅負形式審查之責。上述第(一)、(二)點闡述了當公司章程就公司對外擔保決定權未作規定時,該決定權應復歸于股東(大)會還是自然授權于董事會的問題。但是,即使對外擔保決定權復歸于股東會,或者章程已規定一定數額的擔保需由股東會作出,在此情況下未經股東會授權的公司對外簽訂的擔保合同是否一律無效?交易第三人對擔保人內部擔保授權的審查應到何種程度?仍是司法實踐中的一個難題。

對此筆者認為,如果公司章程對公司對外擔保的授權已作明確規定,則應推定交易相對方(債權人)應當知道該公司對于擔保行為的內部授權規定(因為公司章程屬公示可查),如該公司違反授權規定與債權人簽訂擔保合同,該擔保合同無效。但債權人的審查義務應僅限于此而已,當公司章程規定對外擔保的權力屬于股東會或者未作規定但該權力根據前述法理分析應復歸于股東會,且該公司在簽訂擔保協議時已經提交了股東會決議的,若再要求債權人對股東會決議上的每個股東簽章的真實性予以核實,則未免過干苛求債權人,在真實商業活動中不具有可行性。在商機稍縱即逝的現代經濟社會,這樣的苛求會大幅墊高交易成本,大大降低市場效率,甚至使許多交易無法達成,這同樣會產生過分妨害市場整體運行效率的另一種負外部性。

所以,不管公司對外擔保的決定權屬于股東會抑或董事會,交易相對人(債權人)對于擔保意思表示是否符合擔保人內部權力分配的審查應僅限于形式審查。通常情

況下,債權人如果在簽訂擔保合同時已經查閱了擔保人的章程,并且在形式上審查了擔保決策機構(不論是股東會還是董事會)作出的決定擔保的文件,則該債權人已盡到了審查義務,屬于善意第三人。為保證第三人的交易安全和市場基本的運行效率,在此情況下簽訂的擔保合同即屬有效。

第二篇：法學本科案例分析報告

案例分析報告

在律師事務所實習期間，跟隨律師及相關案件進行了實習并且承擔了一部分工作，現選擇其中一個案件進行一部分改編并且結合一些熱點法律問題與爭議完成案例分析報告。

一、案情概要

在一個夜黑風高的夜晚，北京時間凌晨1點28分，司機陳某駕駛一輛小型轎車在道路上行駛，在一個V字型路口進行調頭，由于路口轉彎角度較大，加之是夜晚，視線不明確，司機陳某沒有看到調頭路口處有一個醉漢被害人王某躺在馬路口，汽車碾壓王某于車下，之后陳某下車查看并看見王某躺在汽車底下，隨后司機陳某慢慢挪動汽車并且駕車逃逸。后被害人王某被路人發現并送往醫院救治，經搶救無效于第二日上午死亡。經法醫專業鑒定后，被害人王某是由于被汽車碾壓后造成內出血從而引發創傷性失血導致休克，最終死亡。交警部門時候對事故現場進行了相關的勘察，認定被害人王某處于V字型路口偏左側的地方，交警大隊進行實物實驗，利用一輛汽車進行現成模擬發現王某所處的位置在汽車調頭時是無法被發現的，即處于一個視野盲點，加之是夜里就更加難以發現，即使發現也無法再及時的采取相關補救措施。一周后，司機王某被有關部門逮捕歸案，并且交代了相關案件情況，其中包括被告人陳某說他當時以為被害人王某已經死亡的主觀意志，其他情況與交警部門所認定的結果一致。

二、案例分析

本案中的爭議點主要有兩個：第一個是司機陳某對于撞人這個行為的定性，即是否屬于意外事件。第二個是陳某之后的逃逸行為如果來界定。

（一）、陳某撞人的行為屬于意外事件

《刑法》第 16 條規定，行為在客觀上雖然造成了損害后果，但是不是出于故意或者過失，而是由于不能抗拒或者不能預見的原因所引起的，不是犯罪。根據這一規定，所謂意外事件就是指行為雖然在客觀上造成了損害后果，但行為人不是出于故意或者過失，而是由于不能預見的原因所引起的情形。其最本質的特點就是行為人無罪過且損害結果的發生是由于不能抗拒或不能預見的原因所引起的。雖然從法醫的鑒定結論中可以認定，被害人王某的死亡和司機陳某的撞人行為有著直接的因果關系。但是，交警大隊對事故現場進行勘察和試驗的報告材料里可認定，陳某撞人的主觀狀態既非故意也非過失，而是因為路段本身的構造和事故發生時天黑的客觀原因以及被害人王某醉酒的主觀過失造成的。這個有一個質疑，作為一個的司機，在調頭行駛的時候肯定應當要減緩速度，注意安全，若是司機盡到這個注意義務，那么即使撞人了，被害人王某也不至于由于內出血，創傷性失血性休克導致死亡，是不是陳某主觀上也存在疏忽大意的過失呢？ 被害人王某本身存在一定的過錯，深夜醉酒倒在危險的地方。一般正常的人都不會選擇在轉彎路口的位置躺著，那里是屬于較為危險的地段。司機以自己的慣常思維，也無法能預料到掉頭轉彎處偏右位置會躺著一個人，尤其還是在深夜。法醫的鑒定報告中說明了被害人王某并沒有當場死亡。即使司機減緩速度（深夜，如果周圍不安全，司機也不敢放太慢的速度），若撞的是要害部位，也不能避免給被害人李某造成嚴重傷勢的后果。是被告人陳某對被害人的遺棄和逃逸行為給本身受害的王某增加死亡的幾率。而且法律不應當強人所難，實際情況中沒有那么多的如果，并且依存疑時有利于被告的原則，沒有斷定被告人陳某造成損害的結果是故意或過失的證據，應當作出對被告人陳某有利的裁定和判決，不應當定陳某在撞人行為上違反了交通運輸法規。因此，在此案中，被告人陳某的撞人行為應當認定為意外事件。

（二）、丁某逃逸行為應當認定為間接故意殺人

首先，基于第一點的判斷，由于被告人陳某的撞人行為是意外事件，因此，可以排除交通肇事罪的認定。交通肇事罪與交通事故中意外事件的區別關鍵在于行為人主觀上是否具有過失和客觀方面是否違法了交通運輸管理法規。主觀上有過失，違反了交通運輸管理法規的，則構成交通肇事罪；如行為人沒有違法交通運輸管理法規，并且是由于不能預見、不能抗拒、不能避免的原因引起交通事故，則不存在罪過，不能認定為犯罪?！缎谭ā返?133 條：違反交通運輸管理法規，因而發生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役；交通運輸肇事后逃逸或者有其 他特別惡劣情節的，處三年以上七年以下有期徒刑；因逃逸致人死亡的，處七年以上有期徒刑。結合法條及相關的分析，被告人陳某逃逸的行為不構成交通肇事罪。

其次，被告人丁某的逃逸行為構成間接故意殺人。間接故意殺人是指行為人明知自己的行為可能會導致當事人死亡的后果，但主觀上卻放任這種危害行為的發生，從而導致當事人死亡，則行為人犯的是是間接故意殺人罪。間接故意殺人罪中的行為人在認識意識上是明知危害行為可能導致當事人死亡的后果發生，意志因素是主觀上對危害行為持放任態度，結果當事人因該危害行為而死亡。結合案件來說，被告人陳某發現有一人被其撞傷后，慢慢挪動汽車駕車逃離現場。被告人陳某將被害人王某丟棄在路邊是一種怎樣的心理狀態呢？很明顯是明知自己的行為會造成被害人王某的死亡而不顧，然后駕車逃逸。被告人丁某構成了間接故意殺人罪。被告人陳某對被害人王某是具有救助義務的，根據《中華人民共和國道路交通安全法》 第 76 條第二款的規定：機動車與非機動車駕駛人、行人之間發生交通事故的，由機動車一方承擔責任；但是，有證據證明非機動車駕駛人、行人違反道路交通安全法律、法規，機動車駕駛人已經采取必要處置措施的，減輕機動車一方的責任。而陳某卻不對王某進行作為義務，對王某的現狀聽之任之，即使被告人陳某主觀上認為王某死了，害怕而逃離，但是，沒有對王某判斷是生是死而大意逃離仍然是被告人陳某的過錯，即使王某死亡，陳某仍然不應當丟棄被害人王某，應當由醫生對王某的生死進行評斷。所以存疑時有利于被告原則在這不應當得到適用。存疑時有利于被告原則的含義是在對事實存在合理疑問時，應當作出有利于被告人的判決、裁定。張明楷教授認為此原則有以下幾種 適用界限：（１）只有對事實存在合理懷疑時，才能適用該原則；（２）對法律存在疑問時，應根據解釋目標與規則進行解釋，不能適用該原則；（３）在立法上就某種情形設置有利于被告的規定時，對被告人的有利程度，應當以刑法的明文規定為根據；（４）在對行為人的主觀心理狀態的認定存在疑問時，應進行合理推定，而不能適用該原則宣告無罪；（５）雖然不能確信被告人實施了某一特定犯罪行為，但能夠確信被告人肯定實施了另一處罰較輕的犯罪行為時，應擇一認定為輕罪，而不得適用該原則宣告無罪。對當事人的聽之任之的主觀心理的推斷是合理的，不論被告人陳某是認為王某已死還是未死，對與王某來說，最壞的結果就是死亡，而被告人陳某卻放棄了給王某一絲生存的機會，選擇了最壞的結果，那是法律不允許的，法律不能強人所難，但是也必須合理公正。綜上所訴，被告人丁某的逃離行為構成間接故意殺人罪。

三、基本結論或觀點

綜上所述，案件中被告人陳某屬于意外事件，但是隨后其駕車逃逸的行為卻構成了間接故意殺人罪，等待陳某的將是法律合理公正的裁判。

第三篇：證據法學案例分析報告二

證據法學案例分析報告二

經濟法政學院 法學123班 12123349 潘嘉琦

案情：2010年10月2日午夜，A市某區公安人員在轄區內巡邏時，發現路邊?？康囊惠v轎車內坐著三個年輕人（朱某、尤某、何某）行跡可疑，即上前盤查。經查，在該車后備箱中發現盜竊機動車工具，遂將三人帶回區公安分局進一步審查。案件偵查終結后，區檢察院向區法院提起公訴。（證據）朱某——在偵查中供稱，其作案方式是3人乘坐尤某的汽車在街上尋找作案目標，確定目標后由朱某、何某下車盜竊，得手后共同分贓。作案過程由尤某策劃、指揮。在法庭調查中承認起訴書指控的犯罪事實，但聲稱在偵查中被刑訊受傷。尤某——在偵查中與朱某供述基本相同，但不承認作案由自己策劃、指揮。在法庭調查中翻供，不承認參與盜竊機動車的犯罪，聲稱對朱某盜竊機動車毫不知情，并聲稱在偵查中被刑訊受傷。何某——始終否認參與犯罪。聲稱被抓獲當天從C市老家來A市玩，與原先偶然認識的朱某、尤某一起吃完晚飯后坐在車里閑聊，才被公安機關抓獲。聲稱以前從沒有與A市的朱某、尤某共同盜竊，并聲稱在偵查中被刑訊受傷。公安機關——在朱某、尤某供述的十幾起案件中核實認定了A市發生的3起案件，并依循線索找到被害人，取得當初報案材料和被害人陳述。調取到某一案發地錄像，顯示朱某、尤某盜竊汽車經過。根據朱某、尤某在偵查階段的供述，認定何某在2010年3月19日參與一起盜竊機動車案件。何某辯護人——稱在案卷材料中看到朱某、尤某、何某受傷后包有紗布的照片，并提供4份書面材料：（1）何某父親的書面證言：2010年3月19日前后，何某因打架被當地公安機關告知在家等候處理，不得外出。何某未離開C市；（2）2010年4月5日，公安機關發出的行政處罰通知書；（3）C市某機關工作人員趙某的書面證言：2010年3月19日案發前后，經常與何某在一起打牌，何某隨叫隨到，期間未離開C市；（4）何某女友范某的書面證言：2010年3月期間，何某一直在家，偶爾與朋友打牌，未離開C市。（法庭審判）庭審中，3名被告人均稱受到偵查人員刑訊。辯護人提出，在案卷材料中看到朱某、尤某、何某受傷后包有紗布的照片，被告人供述系通過刑訊逼供取得，屬于非法證據，應當予以排除，要求法庭調查。公訴人反駁，被告人受傷系因抓捕時3人有逃跑和反抗行為造成，與訊問無關，但未提供相關證據證明。法庭認為，辯護人意見沒有足夠根據，即開始對案件進行實體審理。法庭調查中，根據朱某供述，認定尤某為策劃、指揮者，系主犯。審理中，何某辯護人向法庭提供了證明何某沒有作案時間的4份書面材料。法庭認為，公訴方提供的有罪證據確實充分，辯護人提供的材料不足以充分證明何某在案發時沒有來過A市，且材料不具有關聯性，不予采納。最后，法院采納在偵查中朱某、尤某的供述筆錄、被害人陳述、報案材料、監控錄像作為定案根據，認定尤某、朱某、何某構成盜竊罪（尤某為主犯），分別判處有期徒刑9年、5年和3年。問題： 1．法院對于辯護人提出排除非法證據的請求的處理是否正確？為什么? 2．如法院對證據合法性有疑問，應當如何進行調查？ 3．法院對尤某的犯罪事實的認定是否已經達到事實清楚、證據確實充分？為什么？ 4．現有證據能否證明何某構成犯罪？為什么？ 5．如何判斷證據是否具有關聯性？法院認定何某辯護人提供的4份書面材料不具

有關聯性是否適當？為什么？

三、參考答案： 1．不正確。因為根據《關于辦理刑事案件排除非法證據若干問題的規定》，法庭應當啟動對證據是否為非法取得的調查程序。本案被告人均稱供述系刑訊逼供所得，辯護人提出了排除非法證據的請求，并有一定證據支持，法院在公訴人沒有證據支持的情況下，不做調查即采納公訴人的解釋，是不正確的。2．根據《關于辦理刑事案件排除非法證據若干問題的規定》，法庭應進行如下調查：（1）應要求公訴人向法庭提供訊問筆錄、原始的訊問過程錄音錄像或者其他證據，提請法庭通知訊問時其他在場人員或者其他證人出庭作證。（2）仍不能排除刑訊逼供嫌疑的，公訴人應提請法庭通知本案訊問人員出庭作證。（3）公訴人當庭不能舉證的，可以建議延期審理。（4）控辯雙方可以就被告人供述的合法性進行質證、辯論。（5）對被告人供述的合法性，如果公訴人不提供證據加以證明，或者已提供的證據不夠確實、充分的，該供述不能作為定案根據。3．沒有。因為根據《關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定》，共同犯罪案件中，被告人的地位、作用必須均已查清，是證據確實、充分的基本要素。本案僅根據同案犯朱某供述即認定尤某為策劃指揮者，無其他證據印證。4．不能。因為根據《刑事訴訟法》和《關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定》，認定有罪，必須證據確實充分。法庭認定何某犯罪的證據中，朱某、尤某在偵查中的供述筆錄尚未排除刑訊逼供可能；被害人陳述筆錄和車輛被盜時的報案材料只能證明車輛被盜，不能證明誰是盜車者；監控錄像只證明朱某、尤某實施了其中一起犯罪；何某辯護人提供的犯罪時何某不在現場的4份證據，法庭沒有查明其真偽。因此，現有證據沒有排除何某沒有犯罪的可能性，不能得出唯一的結論，認定何某犯罪的證據不確實充分。5．（1）判斷證據是否具有關聯性的依據主要是：第一，該證據是否用來證明本案的爭點問題，與案件證明對象之間是否存在客觀聯系；第二，該證據是否能夠起到證明的作用，即是否具有對案件事實的證明價值。（2）不適當。因為這些材料與案件證明對象之間存在客觀聯系，指向何某是否有罪的爭點問題；另外，這些材料具有證明案件事實的證明價值，能夠實際起到使指控的犯罪事實更無可能的證明作

用

第四篇：環境法學案例分析

（一）2005年3月，某村村民王某承包本村集體所有的一片池塘養魚。同年5月，同村的李某興辦了一個水銀溫度計廠，位于魚塘邊的山坡上，溫度計廠的生產廢渣即露天堆放。同年7月尚未造成大量死魚事件，但對魚的質量會有影響。經與李某協商，李某同意向王某一次性支付2000元賠償金，兩人簽訂了協議。8月，該地連降暴雨。8月15日王某發現魚塘中的魚大面積死亡泛塘，損失慘重，經環保部門監測發現魚塘中汞含量嚴重超標是造成死魚的主要原因，于是向李某提出增加賠償金的要求，李不同意。王即向當地環保部門提出請求處理要求李某增加賠償的的糾紛。后由于王某不滿環保局的處理決定，又以環保局作為被告提起行政訴訟李某，請求法院撤消該行政調解決定。李某也認為環保局的處理決定不正確向該人民法院提起訴訟。

問：（1）環保局能否受理王某的請求，如果受理，應當怎樣進行處理？

（2）法院應當怎樣處理該行政訴訟案？王某應以誰為被告提起什么訴訟？

（3）王某的損失應當由誰承擔？請說明理由。

（4）若在訴訟中，舉證責任如何分配？請說明理由。

一、1、可以受理，受理后進行調解解決，并可以對污染人進行行政處罰

2、不應受理該行政案件，王某應向李某提出民事賠償訴訟

3、有李某承擔，構成環境侵權責任

4、王某證明自己損失事實和數額，李某就法律規定的免責事由及其行為與損害結果之間不存在因果關系承擔舉證責任

（二）2004年7月，甲化工廠與乙化工廠簽訂供貨合同，規定甲向乙提供工業用三氯化磷10噸。8月初，乙因故暫時停產，于是乙提出變更合同的履行期限，同時電告甲暫停發5。9月初，甲未征得乙同意即用汽車將貨運至乙。乙先拒絕接收，后經雙方協商，乙同意暫為保存，并介紹由丙運輸公司負責卸車。此后，在卸車過程中由于甲未向運輸公司交待卸車必要規則，同時又由于丙運輸公司裝卸工操作不慎，造成裝有三氯化磷的容器閥門斷裂，大量有毒有害氣體外泄，使周圍6?2萬余平方米環境遭到嚴重污染。

事發后，乙所在地市環保局根據《大氣污染防治法》對甲處以⒈5萬元的罰款，對丙公司處以5000元罰款。而甲對該處罰決定不服，認為：其一，事故主要是丙運輸公司操作不慎造成的，應由其對事故負主要責任；其二，貨已運抵乙市，貨物所有權已轉移給乙，再出事應由乙負全部責任；其三，甲廠屬于甲市管轄，即使處罰也應由甲市環保局作出，乙市環保局無權對甲廠進行處罰。于是甲市化工廠向乙市環保局所在地的乙市某區人民法院起訴，要求撤銷乙市環保局的處罰決定。

問：（1）法院受理此案后，應當通知哪幾方當事人作為第三人參加？

（2）乙市環保局是否能夠對甲作出行政處罰？為什么？

（3）甲的訴訟理由能否成立？為什么？

二、1、應通知乙丙作為第三人參加訴訟

2、可以進行處罰，乙地屬于侵權行為地，3、部分成立，應有丙和甲按照各自過錯承擔行政責任，但乙環保局有權管轄

一、法律的概念：國家制定或認可的具有普遍性的依國家強制力保障實施的社會規范。

特點：普遍性、規范性、強制性（三個最基本的），可以再說說穩定性（滯后性）、局限性等。

二、調整對象：法的調整對象從微觀上說是人的行為，從宏觀上說是社會關系。解決社會糾紛的工具，好比字典是工具書（法典）。

三、法律體系：十大部門法（憲、刑、民、訴、行、經、勞、環、國、軍）

四、法的淵源：憲法、法律、行政法規（地方性法規、地方政府規章、行政規章、自治條例、單行條例、特區法規、國際條約）

五、法系：大陸、英美，為什么？民族性

六、法的效力：約束力。對象效力（屬人、屬地、保護、綜合）、空間效力（全境、部分、域外效力）、時間效力（法不溯及既往）

七、法律關系：主體、客體、內容（權利義務責任，責任分成三種）

八、法的價值：利益、秩序、正義、自由、效率

九、法與社會：與經濟、政治、文化、道德、政策等的關系。

補充案例：

案例：華藥集團各企業存在嚴重環境污染，排污超標，沿河居民受害。省環保局對其做出罰款處罰，并要求限期治理。問題：1.本案涉及什么行政處罰？2.處罰是否正確？

回答：1.涉及財產罰（罰款）、行為罰（限期治理）

2.罰款處罰正確，限期治理處罰錯誤。限期治理是指對嚴重污染項目、行業和區域，有國家機關依法限定其在一定期限內完成治理任務，達到治理目標及規定的要求，是我國環境法的一項基本制度。限期治理的對象主要包括兩種：一是嚴重污染環境的污染源（環保法第29條規定，對環境造成嚴重污染的企事業單位，限期治理）；二是位于需要特別保護的區域內的超標排污設施（環保法第18條規定，中央、省級政府劃定的風景名勝區和自然保護區以及其他需要特別保護的區域內污染物排放超標的，限期治理）。程序：中央和省級政府管轄的企事業單位的限期治理由省級政府決定，其他的由市縣政府決定。本案錯在省環保局無權決定企業的限期治理，工具我國水污染防治法24條規定，應該由省環保局向省政府提出意見，由省政府決定。

案例：河南伊川個體戶曹某在城南開設加油站，與隔壁的中州制藥廠的水井間隔為7.5米，滲漏的汽油污染了地表及地下水層，并流向該藥廠的水井。某天藥廠職工查看水井發現污染即向環保部門被告，經檢測，井水含汽油成分，且加油站是唯一污染源。環保局對曹某處以2萬元罰款，縣政府責令加油站停業并搬遷。問題：1.本案涉及那些行政處罰？2.本案包含的兩項環保法基本制度。

解答：1.涉及財產罰（罰款），行為罰（責令停業）

2.涉及的兩項制度是：

一、環境影響評價制度。2002年生效的環境影響評價法規定，對規劃及建設項目實施后可能造成環境影響的，要進行事前的分析預測和評估，提出預防或減輕不良影響的對策和措施，并進行跟蹤監測。環評是項目開工的前置程序，必須通過，否則不得開工或責令停建，限期補辦。（著名案例：圓明園湖底工程）。加油站應該進行環評。

二、三同時制度。對環境有影響的項目，防污的環保設施必須與主體工程同時設計、同時施工、同時投產使用。加油站應該有污染防治設施。

案例： 廣東肇慶化工廠經環保局監測噪聲超標，環保局向其發出限期繳納超標排污費的通知要求繳納超標排污費24000元，但化工廠一直拒交，環保局多次催繳未果，遂做出處罰決定書，繳納排污費24000元，滯納金500元，罰款3000元。

問題：1.本案涉及的處罰2.排污費、滯納金、罰款三種之間的關系。

解答：1.超標排污費不是處罰，罰款是財產罰2.排污費是一種環境行政管理手段，普片適用于排污企業，不能代替罰款；滯納金是督促不履行金錢繳納義務的當事人盡快履行義務的輕質措施；罰款是行政處罰。

案例：陜西某縣政府先后批準多家企業在不具備環保設施的情況下進行生產，其排放的污染物嚴重超標，使環境嚴重受害。經國務院、國家環?？偩值炔块T調查，發現縣政府部分領導和部門負責人違法行政導致損失。在給企業以處罰的同時，給予副縣長行政警告、環保局長撤職處分。

問題：1.區分案例中的兩類環境行政法律責任。2.比較這兩種責任之間的異同。

解答：1.給企業的是行政處罰，給領導的是行政處分。2.二者都是行政法律責任，但實施主體、處罰對象、處罰形式、處罰依據、救濟途徑都不同

第五篇：法學概論案例分析

1.某甲，現年17歲，某足球俱樂部青少年隊運動員，其食宿由俱樂部提供，另外有1000元月工資（高于當地平均工資）。2006年10月14日，甲在商場看到自己非常喜愛的一套高級音響，就以自己的積蓄和借款將其買下，花去2萬元。甲父對此十分不滿，遂以甲尚未成年為由，主張該購買行為無效。

問題：甲父的主張能否成立？為什么？

（1）甲父的主張不能成立。

（2）限制民事行為能力人從事與其年齡、智力不相適應的民事行為，未經其法定代理人同意的，無效。但在本案中，甲雖為未成年人，但應視為完全民事行為能力人。因為甲已滿16周年，并能以自己的勞動收入為主要生活來源。

2.甲因婚外情而欲毒殺其妻。一天，甲在其妻飲食中投了毒，其妻吃了有毒的食物后中毒倒地，痛苦掙扎。此時甲看著痛苦萬分的妻子，于心不忍，急忙將妻子送到醫院救治。經搶救，其妻脫離了生命危險并痊愈出院。

問題：甲的行為屬于犯罪中止，還是犯罪未遂？為什么？

（1）甲的行為屬于犯罪中止，而非犯罪未遂。

（2）甲的行為符合“雖然已實施完了某種犯罪行為，但在犯罪結果發生之前主動防止了犯罪結果的發生”的犯罪中止

犯罪中止兩個構成要件：

一、必須是在犯罪過程中停止犯罪，本案中甲在毒殺其妻的過程中停止了殺人行動。

二、必須是主動有效地防止了犯罪結果的發生，本案中甲出于其自己的意志原因，在其妻死亡的犯罪結果發生之前，主動地采取了將其送到醫院救治的措施，有效地防止了其妻死亡這一危害結果的發生。

3.2006年5月3日，甲開車攜朋友乙等人去某旅游景區游玩，快到目的地時，乙提出讓他開一會車。甲 知道乙正在學車，尚未取得駕駛執照，開車尚不熟練，且旅游景區游人較多，擔心乙開車會有危險，但又 礙于情面，同時也認為有自己在旁指導，不會出事，遂讓乙換到駕駛座位上開車。車行10分鐘后，至旅 游景區，車輛與行人漸多，乙有些心慌，在一轉彎處，因躲避對面車輛，乙急打方向盤致車撞向旁邊山壁，兩名行人被車撞倒，一人死亡，一人重傷。問題：甲、乙二人是否構成共同犯罪？為什么?

答： 不構成。因為：共同犯罪是指兩人以上共同故意犯罪。構成共同犯罪，共同犯罪必須具備以下三個要件：

（1）犯罪主體必須是兩個或耆兩個以匕的達到刑事責任年齡、具有刑事責任能力的人；

（2）各個共同犯罪人必須具有共同的犯罪行為；

（3）各個共同犯罪人必須具有共同的犯罪故意。甲出于過于自信的過失讓乙開車，導致交通事故發生，兩人并無犯罪的主觀共同故意。因而不構成共同犯罪

4.甲的丈夫乙自1995年1月外出打工后一直下落不明，2001年經甲申請，法院依法判決宣告乙死亡。不久，甲、乙二人的女兒丙由丁合法收養。2003年甲與戊登記結婚。2005年乙突然回家，法院依法撤銷 了對其的死亡宣告。現乙主張與甲自動恢復婚姻關系；并告知丁，當初收養丙未經其同意，完全由甲一人 作主，是無效的，主張解除此收養關系。問題：乙的主張是否成立？為什么？

答： 不成立。因為：宣告死亡是一種推定死亡。當被宣告死亡人重新出現或確知其尚未死亡時，經本人或利害關系人申請，人民法院應當撤銷對他的死亡宣告。撤銷宣告原則上應具有溯及的效力，即等于從未為死亡宣告。但應同時保護善意人的利益。如其配偶已再婚，除非能證明其于再婚時明知被宣告人還存活，應承認再婚的效力；其未成年子女如已被他人合法收養，也不得單方要求解除此種收養關系。

5.甲（30歲），一日帶鄰居的兒子乙（12歲）上街去玩，看到有摸獎的，甲摸了幾次均未中，便讓乙去 摸，但乙沒帶錢，甲給乙5元錢，并說：“拿去摸獎吧，湊個熱鬧，不用還了?！苯Y果，乙摸得價值20萬 元的大獎。

問題：乙摸獎中獎的行為是否有效？為什么？

答： 有效。因為：公民因年齡和智力發育的不同以及精神是否健全，可分為完全行為能力人、限制行為能力人和無行為能力人三種。在我國，民法通則規定，10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以獨立進行與他的年齡、智力相適應的民事活動，其他民事活動應由其法定代理人代理，或征得其法定代理人的同意。甲給乙5元錢，乙摸得價值20萬元的大獎的行為是與其的年齡、智力相適應的民事行為，因而是有效的

6.被告人甲，男，23歲，2005年高中畢業后在家待業，經常在街道上游蕩，不時在菜市場上強拿強要，起哄鬧事。同年9月12日，甲在一路口看到一婦女蹲下系鞋帶，其風衣口袋露出手機的金色鏈條。甲擠 上前，緊貼婦女身旁，將手機偷走。后甲因打架被拘留。拘留期間，甲主動交待了其偷竊手機的罪行。因 受害人未報案，司法機關并不知道此情況。后經查證，證明其交待的罪行屬實。

問題（1）本案中甲主動交待其偷竊手機的行為屬于什么性質的行為？為什么？

（2）對甲盜竊手機的行為應如何處理？

答：（1）自首行為。因為：根據刑法規定，自首是指犯罪以后自動投案并且如實供述自己的罪行。被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，雖非自動投案，但是他們如果如實地供述了司法機關還未掌握的本人的其他罪行，對于此種供述也視為自首。

（2）自首是犯罪分子改惡從善、悔罪自新的具體表現，根據刑法規定：對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。本案中對甲盜竊手機的行為應減輕處罰

7.小剛的母親與小華的父親是一母同胞的親姐弟。表哥小剛與表妹小華年齡相近，是同班同學，總是形影不離。初中畢業后，兩人一起到南方打工，為節省房租，合租一套房屋。在互相關心、照顧中他們的感情迅速升溫，偷嘗了禁果。2007年8月，兩人回家向各自父母提出了結婚的請求，雙方父母受“舅表婚，親上親”傳統觀念的影響，均表示同意。同年9月，兩人到婚姻登記部門辦理結婚登記手續。婚姻登記部門經審查得知兩人是表兄妹后，拒絕為其辦理結婚登記手續。2008年5月，兩人以婚姻登記部門不作為為由，向法院提起行政訴訟，要求婚姻登記部門為其辦理結婚登記手續。

問題：根據我國婚姻法的規定，婚姻登記部門能否為小剛與小華辦理結婚登記?為什么?

答： 不能。因為：在我國婚姻法中，禁止屬于直系血親和三代以內旁系血親近親結婚。三代以內的旁系血親則包括表兄弟姐妹。本案中，小剛與小華為舅表兄妹，屬于法律禁止結婚的近親，所以婚姻登記部門能不能為小剛與小華辦理結婚登記

8.甲欲毒殺其妻乙，趁乙不備時在其碗內投入劇毒藥。乙中毒后倒在地上痛苦呻吟。甲見狀十分恐慌，后悔不該投毒殺妻，急忙將乙送到醫院。經搶救乙終于脫險。

問題： 甲的行為是何種性質的行為？為什么？

答：屬于犯罪中止。

因為犯罪中止有兩種情況：（1）是在犯罪過程中自動放棄犯罪行為，從而避免犯罪結果的發生；（2）是雖然已經實施完了某種犯罪行為，但是在犯罪結果發生之前，主動防止了犯罪結果的發生。本案中甲下毒后，見乙中毒后倒在地上痛苦呻吟急忙將乙送到醫院，經搶救乙終于脫險，主動阻止了乙死亡這一罪結果的發生

9.甲，17歲，某公司臨時工，月工資1000元。一天，甲用4000元買了一臺電腦。甲的父母認為甲尚未成年，沒有征得家長同意，不能進行大數額的買賣，要求退貨并要求賣方退款。而甲卻認為用的是自己的工資，不愿退貨。問題：（1）甲的買賣行為是否有效?為什么?

（2）如果甲是一名在校中學生，完全沒有收入來源，那么其父母的退款要求是否合法?為什么?

答（1）有效。因為：我國民法通則規定，l6周歲以上不滿18周歲的未成年人，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全行為能力人。甲作為某公司臨時工，月工資1000元，應視為完全行為能力人，可以獨立 進行民事活動。所以其買賣行為有效。

（2）合法。因為：甲是一名在校中學生，完全沒有收入來源，限制民事行為能力人，只可以獨立進行與他的年齡、智力相適應的民事活動，其他民事活動應由其法定代理人代理，或征得其法定代理人的同意。甲用4000元買了一臺電腦，應事先征得父母同意。因此，其父母的退款要求是合法的

10.邁克系外國國籍，2001年來到我國，在某市外國語學校任教。邁克在我國任教期間，利用教師身份，搜集我國政治、經濟、軍事等方面情報，并竊取我國大量機密文件。某市公安機關于2003年1月將其逮捕，并在其住所內查獲一批機密文件。邁克對上述罪行供認不諱，但認為中國法院無權對其判罪量刑。

問題：邁克的行為是否應適用我國刑法，由我國法院進行審判?為什么?

答：是。因為：根據刑法規定，凡是在我國領域內犯罪的，不論行為人是中國人或外國人，也不論所侵犯的是我國的權益或外國的權益，郜應當適用我國刑法，但是法律有特別規定的除外。外國人在我國領域內犯罪，除了享有外交特權和豁免權者外，一律適用我國刑法。本案中，外籍人邁克在我國領域內犯罪，當然應適用我國刑法，由我國法院進行審判。

11.甲(男，24歲)與乙(女，21歲)經人介紹認識，兩個月后登記結婚，不久，乙懷孕。甲脾氣暴躁，一言不和即對乙拳打腳踢，乙認為雙方感情破裂且自己沒有過錯，遂向人民法院提起離婚訴訟并要求甲給予賠償。

問題：（1）乙在懷孕期間能否提起離婚訴訟? 可以。

（2）如果乙未提出離婚，僅甲提出離婚，人民法院能否受理? 不能受理

（3）如果乙所述屬實，人民法院是否應當支持乙的離婚及賠償請求?為什么? 應當。因為：我國婚姻法第46條明確規定，因重婚，有配偶者與他人同居，實施家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員而導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。

12.受害人甲(女，60歲)獨自一人從離家不遠的一家銀行的自動柜員機取款2萬元。正當她把錢裝進信封后準備離開銀行時，被告人乙(男，17歲)突然從其身后竄出，將信封搶走。甲呼喊，路人丙協助其將乙抓住。其間，乙抗拒抓捕而使用其所帶匕首將丙的手割成輕微傷 問題：（1）乙是否應當承擔刑事責任?為什么?（2）如果乙應當承擔刑事責任，應如何定罪?對其能否從輕或者減輕處罰?

答：（1）應當。根據刑法規定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物，抗拒抓捕或毀滅罪證而當場使用暴力或者以暴力相威脅的，應當以搶劫罪論處。凡年滿14周歲的人犯此罪的，都應依法追究刑事責任。

（2）應定性為搶劫罪。已滿14周歲不滿l8周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰。

13.某甲在某百貨公司購買服裝，在甲到收銀臺交款時，因地面太滑而摔傷，甲即找公司經理要求賠償。該公司的保安人員認為甲在購貨中有盜竊行為，就強將甲帶入辦公室。

問：甲與百貨公司間因何法律事實發生何法律關系？

答：本案中，甲與百貨公司間在三個法律事實發生三種法律關系：

一、是因買賣服裝發生的買賣關系；

二、是甲因地面太滑而摔傷這一侵權行為而發生的侵權損害賠償關系；

三、是因甲被保安人員誤為盜竊并被強行帶入辦公室這一侵權行為引起的侵權損害賠償關系。

14..某甲長期下落不明，經其配偶乙向法院申請，法院判決宣告甲死亡。其后，乙就與丁結婚，并將一6歲的兒子送給丙收養，雙方辦理了收養手續。實際上甲并未死亡。經甲請求法院撤銷了對其死亡的宣告。甲回家后發現兒子被人收養，乙也改嫁他人，幸丁已死亡。因此，甲就要求與已恢復婚姻關系，并以自己未同意將兒子送丙收養主張收養無效。

問： 甲可否與乙自動恢復婚姻關系？甲的兒子與丙間的收養關系是否無效？

答：甲乙間的婚姻關系不能自行恢復。因為在甲宣告死亡后乙與丁結婚，已另存在一個婚姻關系，甲乙若要同意結婚，則需辦理結婚登記手續。

丙與甲的兒子間的收養關系有效。因為在甲被宣告死亡期間甲的兒子被丙依法收養，甲雖說被撤銷死亡宣告，但甲的兒子與丙間的收養關系并未解除。

15.大學生甲，在校園內用鳥槍打鳥，事先沒有驗槍，自認為槍膛內沒有鐵子彈頭便隨手扣動板機，結果把一個過路的同學打成重傷。問：甲是否應負刑事責任？如應負刑事責任，應負何種刑事責任？

答：甲在校園內打鳥，應當預見到鳥槍的鐵子彈頭射出后，可能造成致人死亡的后果。但是他由于疏忽大意的過失犯罪。對于這一同學的重傷，甲應失過失傷害罪的刑事責任。

16.乙幼年喪父，由母親撫養成人，乙婚后與妻子工共建12間房。1960年生子丙，1970年乙死亡。乙母自己婚后一直和乙的哥哥甲同住，直至1974年病故。1975年乙妻也去世，丙即與甲共同生活。乙家12間放收作公房，1981年落實私房改革時返還給甲?，F丙妻要求繼承，與甲發生爭議。乙夫婦及乙母均未留遺囑。請問：（1）乙死后，遺產有幾間房？繼承人是誰？

（2）乙母去世后，遺產有幾間房？繼承人是誰？

（3）乙妻去世后，遺產有幾間房？繼承人是誰？

答：1.乙死后，遺產有6間房，因為必須先分割夫妻共同財產。繼承人為乙妻、乙母及乙子丙，各繼承2間房。

2.乙母死后，遺產有2間房，繼承人為甲。3.乙妻死后，遺產有8間房，繼承人為丙。

17.李四夫妻共有存款5萬元，李四有一母，兒子甲剛參加工作，女兒乙讀中學，李四突然死亡，在遺物中發現其親筆書寫，簽名的一份遺囑，并注明年月日，其中寫明，在其死亡后將5000元留給女兒讀書用。李四死后，其妻懷有身孕四個月。問：（1）遺囑是否有效？（2）5萬元應如何繼承？

答：

1、遺囑有效，因為該遺囑屬于自書遺囑，且內容合法，具有法律效力。2、5萬元應先分割夫妻共同財產，2.5萬元歸其妻子所有。剩余的2.5萬元先由其女兒按遺囑繼承5000元，剩下的2萬元由其妻子、其兒子、其女兒、其妻子腹中的胎兒各自繼承5000元。

18.甲系某企業經理，此企業與個體工商戶乙素有業務往來。甲之父與乙一起賭博，輸給乙3000元，無力償還。乙以“父債子還”為理由，催逼甲代其父償還賭債，遭到甲的拒絕。乙便拒付所欠該企業的貨款，于是發生糾紛，并訴至人民法院。

問：此案應如何處理?理由何在? 答：(1)民法通則規定：公民、法人合法的民事權益受法律保護，任何組織和個人不得侵犯。該企業與個體工商戶乙因正常的業務往來而發生債權關系，屬于合法的民事權益，受法律的保護，不受侵犯。

(2)賭博系違法行為，賭債不屬于合法的民事權益，不受法律保護。

(3)乙無權向任何人討還賭債，更不得以拒付貨款的手段逼迫該企業代其經理之父償還賭債。

(4)乙應清償所欠該企業的貨款，并應賠償因拒付貨款給該企業造成的經濟損失。

19.王被判刑5年，現在正在監獄服刑。他的兩個哥哥探監，告訴王，現在父親病故，母親生命垂危，你現在不能贍養老母親，父母的全部遺產已由他倆平分。王不同意，要求也繼承，一個哥哥說：“你現在都做牢了，還有資格繼承遺產嗎？”

問：（1）根據法律規定，繼承人有哪些違法行為喪失繼承權？

（2）被判刑的人是否喪失繼承權？ 為什么？ 誰為第一順序繼承人？

答：（1）繼承人有下列行為的喪失繼承權：

一、故意殺害被繼承人；

二、為爭奪遺產而殺害其他繼承人的；

三、遺棄被繼承人的，或者虐待被繼承人情節嚴重的；

四、偽造、篡改或者銷毀遺囑情節嚴重的。

（2）只有符合以上行為，才喪失繼承權。對于實施其他犯罪被判處刑罰甚至死刑的，都不應剝奪繼承權。王應與母親、兩個哥哥同為法定第一順序繼承人，平等的繼承遺產。

20.李某1998年20日外出做生意遇洪水下落不明，其妻張某于2000年9月1日請求法院將李某宣告死亡，李某的父母不同意宣告死，只同意將李某宣告失蹤。問：該案如何處理并說明理由。

答：(1)本案中，人民法院應宣告李某死亡。(2)理由是：宣告死亡是公民下落不明滿4年，或因意外事故下落不明滿2年的，可由利害關系人申請，由人民法院宣告其死亡。有權提出宣告死亡的利害關系人有順序之分，其中，配偶優先于父母。本案中，李某因遇洪水這個意外事件而下落不明滿2年，可以被申請宣告死亡。其中，其妻子張某申請宣告死亡，其父母申請宣告失蹤，按照法律規定，張某的請求優先。因此，法院應宣告李某為死亡。

21.鄧某與王某1991年結婚，婚后有一女孩。夫妻二人因經常吵架，鄧某于1992年1月離家，直到1998年也未同家里聯系，后經多方查找均無下落。王某于1998年6月向人民法院提起同鄧某的離婚訴訟。人民法院經審查認為，鄧某已失蹤多年，不能應訴，但符合宣告死亡的條件，遂將本案依照特別程序審理。

問：法院依特別程序審理是否正確？為什么？

答：法院依特別程序審理是錯誤的。根據我國《民事訴訟法》規定，宣告死亡案件程序的發生，須由利害關系人向人民法院抻出申請，在本案中，王某向人民法院提起的是離婚訴訟，并非提出宣告死亡申請，雖然鄧某失蹤已滿法定宣告死亡期限，由于無利害關系人申請，人民法院不能主動適用宣告死亡程序。

22.王某在初中讀書時，由于好打架斗毆，不思證書，成績不佳，多次被老師批評，1985年初中畢業沒有考上高中，在家住閑。此期間，其父因犯強奸罪被判刑。1986年其父托人將他送入職中，因為其父犯罪，使他受連累，同學罵他是雜種。同時，又因學習不好、好斗，老師也歧視他。這使他心理受壓抑而不滿，乃至怨恨這個社會不公平。于是他偷偷寫了一張攻擊社會主義的大字報，并連夜貼在縣政府大門口的墻上，3天后被捕。問：王某的行為是否違反憲法？為什么？

答:王某由于家庭和個人的問題，由怨恨而牽怒于政府，進而仇視社會主義。中華人民共和國憲法第一章第一條規定：“社會主義制度是中華人民共和國的根本制度。禁止任何組織或個人破壞社會主義制度?！蓖跄车墓羯鐣髁x制度的行為，構成的破壞社會主義制度的行為，為了維護憲法的尊嚴和保衛社會主義制度，王某理應受到法律的懲罰。

23.李某在高校做收發工作，他利用工作之便，隱匿、毀棄和開拆他人信件數百封，由此造成多人與學校的聯系中斷，影響了工作和學習，他還在同學中傳播擴散了有的信件中的隱私內容，造成不良后果。

問：李某的行為是否違反了憲法規定？李某的行為侵犯了公民的什么權利？

答：李某的行為違反了憲法規定。其行為侵犯了公民的通信自由、通信秘密權。

24.某甲于2002年3月1日被宣告死亡。3月15日其遺產被其妻子、子女共5個第一順位繼承人分割完畢。經查，甲實際上是2004年4月1日死亡，沒有遺囑。在2002年3月1日至4月1日間經商又賺了6萬元。問：誰為這6萬元的繼承人？3月1日至4月1日間婚姻關系如何確定？

答：（1）原妻子無權繼承該6萬元；該6萬元由甲的子女按法定繼承；（2）《民法通則意見》第35條規定“被宣告死亡的人，宣告判決之日為其死亡的日期。”

《民法通則意見》第36條規定“被宣告死亡的人與配偶的婚姻關系，自死亡宣告之日起消滅?！彼员恍嫠劳鋈思着c其妻子的婚姻關系自2002年3月1日起自然解除，既然婚姻關系不復存在，則甲2002年3月1日至4月1日間經商所賺的6萬元只能由其子女繼承，已經不存在婚姻關系的原配偶無權繼承。

25.某高校的學生李某，在考試中嚴重違紀被學校發現，學校因此做出了開除他學籍的處理決定。但實際上李某一直沒有離校，仍與其他同學一樣在學校學習，學校也一樣收取李某的學費，而且每年都給李某注冊。但畢業時，學校以李某開除為由，拒絕給李某頒發畢業證及學位證書。李某不服，向主管教育機關提出復議。主管教育機關審理后，維持學校的決定。李某因此向人民法院提起訴訟。問：（1）李某提起行政訴訟，應以誰為被告？為什么？（2）人民法院能否受理李某的行政訴訟請求，為什么？

答：（1）李某起訴應以高校為被告訴其拒絕頒發證書的具體行政行為。

因為，高校是我國法律法規授權頒發學位證書的特定行政主體。依法享有行政主體的權利和義務。本案隨經教育主管定義，但復議并未改變學校的決定。因此，依據《行政訴訟法》的相關規定，復議機關維持原具體行政行為的，作出原具體行政行為的機關為被告。

（2）能受理，因為，行政訴訟法規定，行政管理相人認為主體頒發證照的具體行政行為侵犯其合法權益的可依法提起訴訟；高校是我國法律、法規授權實施高等教育，并代表國家頒發畢業證書和學位的行政主體，其行為性質為具體行政行為。管理相對人對此種行為的不服，可以提起訴訟。人民法院依法應予受理。

26.朱某于2008年1月1日被縣人大任命為教育局長。2009年4月縣委召開常委會議，決定免去朱某教育局支部書記和教育局長職務。朱某對縣人大決定不服，欲訴諸法律解決。問：（1）朱某與教育局、縣委之間是否屬于行政法律關系？為什么？（2）朱某與縣委之間的問題，能否適用行政法解決？為什么？

答：（1）a，朱某與教育局之間的關系是行政關系，歸行政法調整。因而屬于行政關系。因為，縣教育局為行政機關。朱某所擔任之職屬于行政職務；與教育局之間形成了行政職務關系。

b，朱某與縣委不是行政關系，不歸行政法調整。因而不屬于行政法律關系。因為，縣委既非行政機關也非法律、法規授權的組織，不是行政主體，雙方之間不存在國家行為職務關系。

（2）不能；因為縣委常委會免去朱某支部書記的職務，屬于黨內職務任免關系，不屬于行政法調整的范圍，由于縣委不具有行政主體資格和地位，其免去朱某教育局長之決定不是行政行為，既不具有行政效力，也不受行政法支配。

27.甲男與乙女經人介紹相識，戀愛一年后兩人結婚，婚后甲男之母丙某認為乙女不會過日子，婆媳關系緊張，開始甲男總是從中勸解，時間長了，便說妻子對老人不孝，逐漸有些怨恨，后發展到小兩口經常吵架甚至大打出手。家庭生活和不和諧。在此情況下，丙某來到人民法院并提交了一份訴訟狀，請求法院判決兒子與兒媳離婚。法院沒有受理丙某的起訴。

問：法院的做法是否正確？符合什么條件的人才有當事人的資格？

答：民事訴訟中的當事人是民事權利義務發生糾紛，以自己的名義進行訴訟，并受人民法院的裁判拘束，與案件審理結果有直接利害關系的人。在本案中，丙某不具有當事人資格。她不是發生爭議的法律關系的主體。故與案件沒有直接利害關系，也不能以自己的名義進行訴訟不受人民法院裁判的約束。法院無論如何判決，在法律上均與丙某無關。因此她不能作為案件本身對原告起訴，所以人民法院不予受理是正確的。

28.王某將房屋四間賣給劉某，但劉某遲遲不付款。為此，王某訴至法院要求劉某付款并付違約金。在訴訟中王某之弟王二得知，向法院說明這四間房屋中有兩間是他的，要求確認并請求返還房屋。問：如何確認本案中參加人的訴訟的地位？

答：本案中，王某是原告，劉某是被告，王二是有獨立請求的第三人。本案中，王某與劉某是因房屋買賣發生糾紛，王某向法院提起訴訟，要求劉某付款和違約金，因此，王某為原告，劉某為被告。在訴訟中，王二對王某、劉某爭議的房屋主張部分的獨立請求權。認為兩間房屋是他的，因而是獨立請求權的系三人。在王二參加之訴訟中，王二是原告，王某和劉某是被告，就整個案件來說，王二是有獨立請求權的第三人。

29.退休的2人劉某去電影院看電影。散場時因出口擁擠被人擠到摔傷。因此，住院治療花費了3000元。劉某向法院起訴，要求法院為他尋找被告賠償損失，但劉某說不出是誰擠倒他的。問：法院是否受理劉某的起訴？

答：人民法院不予受理；因為依據《民事訴訟法》規定，起訴的案件時必須有明確的被告的。本案中的原告劉某不知是誰給他造成的傷害，無法確定被告，故法院無法受理。

30.甲乙丙丁四個被告都已是成年的男子，一天他們在一起喝酒，甲提出到江邊的貨船上盜竊貨物，乙丙丁表示同意，甲遂分派乙去準備匕首和自行車，甲去窺視作案地形。入夜后甲乙丁三被告從貨船上竊得６０００余元的衣料，第二天，甲要乙去找丙想辦法銷臟，乙找到丙后，丙一再表示不干，乙說：上船容易下船難，不去小心你的狗命，丙出于無奈，遂把贓物賣掉，所得贓款，四被告平分。

問：在案中，甲乙丙丁所處的地位如何？ 答：本案中甲是主犯，乙、丁是從犯，丙是協從犯。因為犯罪是由甲謀劃且具體組織實施的，起了主要作用，是主犯；乙、丁在本案中起的是次要作用，主要是準備作案工具、查看地形；丙在威脅的情況下進行了銷贓行為，屬于協從犯。

31.黃某（男）其妻已故，有一兒黃甲，６４年黃某攜兒黃甲與陸某（女）攜帶女兒陸乙結婚。遇政治運動，６５年黃某被捕，７４年死于獄中，當時黃甲正成年，７６年陸某改嫁他人，此時陸乙還未成年，７０年，歷史問題被解決，８６年政府將１．７萬元的補助金全部給黃甲，然后陸某提出疑意。問這１．７萬元該如何處理？

答：1.7萬元屬于黃某與陸某間的夫妻共同財產，應先予以分割，陸某取得0.85萬元，剩余的0.85萬元由陸某、黃甲、陸乙各自繼承三分之一

32.岳某夫婦有一個兒子，今年12歲，一天晚上，岳某夫婦帶著兒子到事先觀察好的一無人在家的住戶陳某家中偷盜，岳某本人進入房間行竊，兒子進行運送，其妻在門口望風，結果竊取大量的財物。問：此一家三口是否構成盜竊罪的共犯？

答：岳某夫婦構成盜竊罪的共犯，其兒子不構成共犯，因為其兒子才12歲，尚未達到刑事責任年齡。我國刑法規定未滿14周歲的人不構成犯罪，共犯則要求成立共犯的各犯罪人都必須達到刑事責任年齡，具有刑事責任能力。

33.1990年8月，浙江某縣連降暴雨，某村莊處于一片汪洋之中，村民張某爬上一個小土堆逃命，土堆隨時有被沖垮的危險，情況危急，恰在此時李某劃船經過此地，張某提出求救請求，李某抽出必須2000元作為酬金，張某為保命只得點頭，并當場立上字據。事后張某不肯支付，李某訴至法院。問：應如何處理？為什么？

答：法院應判決駁回李某的訴訟請求。因為李某在乘人之危的情況下要求張某立下了字據，違背了張某的真實意思表示，屬于我國民法中規定的無效民事行為，無效民事行為自始至終無效。

34.甲某喪偶，父母雙亡，有四子均已經成家并各有子女。一日，甲某同長子乙某乘車外出，墜入山崖雙亡，甲某遺有存款三萬元。問：（1）應如何繼承？

（2）若有可證明乙某先于甲某死亡，乙的妻子和兒子又應各得多少？ 答：（1）3萬元由其余三個兒子各自繼承7500元，剩下7500元由乙的妻子和兒子各自繼承二分之一。

（2）若乙某先死亡，則乙的妻子不繼承，兒子代位繼承7500元

35.甲乙分別持鐵棒、砍刀因事互毆，乙妻恐事鬧大，力奪下乙某手中砍刀又恐丈夫吃虧，順手遞給乙某一木板，不想木板上有鐵釘，鐵釘打中甲某的太陽穴，致甲某當地死亡。請問：（1）根據刑法的犯罪構成理論，分析乙某和其妻的行為（2）乙某和其妻構成共犯嗎？ 答：（1）乙某構成故意傷害致人死亡罪，其妻子構成故意傷害

（2）不構成共犯，因為構成共犯必須具有共同犯罪的故意，并且是具有直接故意的主觀態度。本案中乙的妻子不具有殺人的故意。

36被告人岳某，男，３６歲，系生產隊長。因提出改變水路的不合理要求，與社員馬某（男，５０歲）發生爭吵。岳繼續堅持改變水路的不合理要求，又與馬的兒子馬甲發生爭吵，馬甲便朝岳的頭部劈了兩鍬，后逃走。岳看到站在一旁的馬某，便持鐵鍬向馬某的頭部猛擊一下，當即將其打倒在地，接著又朝馬某的頭部連擊兩下，馬被送往醫院經搶救無效，死亡，被告人岳某在受到馬甲的不法侵害后，打了馬某并致馬某死亡。請問：（１）岳某的行為屬于什么性質？（２）用犯罪構成論的理論具體分析。答：（1）該行為屬于故意殺人的行為，構成故意殺人罪。

(2)本案犯罪構成中犯罪主體是岳某，犯罪客體是馬某的生命權，犯罪主觀方面是岳某殺人的直接故意，犯罪客觀方面是岳某故意殺人的行為，即用鐵鍬擊打的行為

37.王某出國家居前欲將自己的８萬元送給季某，使用季某的名字將該８萬元存入銀行，將存折和一臺電視機一并送給季某。并附的短信，上面寫道：“請收下這筆錢和電視機”。王某出國一個月后遭車禍身亡。王某的姨母孫某得知后，向法院提出，王某自幼失去父母，是自己一直供養長大和念完大學?，F孤獨一人，但年事已高，生活無著。王某工作以后，從未給過一分錢，出國前未留下任何贍養費用。現王某死亡，因此，要求季某從王某給她的錢中2萬元贍養費，與此同時法院述明，王某出國前尚有5000元稅款未交。請問：（１）王某生前的贈與行為是否合法有效？為什么？本案應如何處理？（２）如果王某未死亡，孫某仍向法院起訴季某，又應如何處理？ 答：(1)贈與行為合法有效，因為該行為不違反法律。本案應先繳納5000元稅款，并且給孫某必要的贍養費用。

(2)如王某未死亡，則法院應判決王某履行贍養孫某的義務，可以要求王某支付孫某必要的贍養費用

38.某食堂工人甲，因未評上先進，對領導懷恨在心，伺機報復。某日，趁夜潛入食堂放火，當點燃引火物時，好象有人從窗外走過，家擔心事情敗露，罪責難逃，最終將引火物昆踩滅后，逃跑。請問：（１）甲的行為屬于犯罪未遂還是犯罪中止，為什么？（２）犯罪未遂與犯罪中止主要區別在哪里？

答：(1)屬于范圍未遂，因為甲已經著手實施了犯罪行為，只是由于外力的原因，使其在非本人意愿的情況下沒有將犯罪進行下去

(2)犯罪未遂是已經著手實施犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的 犯罪中止是在犯罪過程中自動放棄犯罪或者自動有效的防止犯罪結果發生的

39.甲乙的父母去世時，留下房屋１０間，甲已婚，居?。甸g，乙未婚暫住一間。后乙與并準備結婚，丙的叔叔在國外，答應回國時送丙一臺彩電作為結婚禮物。不久，乙丙登記結婚，婚后，甲同樣將空閑的四間房屋給乙丙居住。半年后，丙的叔叔回國將彩電送給丙。一年后，乙丙協議離婚，但在財產分割上，甲乙丙有爭議，訴至法院。丙要求分得兩間房，乙不同意，乙要求將彩電作價，一半歸乙，丙不同意。請問：（１）丙的要求是否有法律依據？為什么？（２）彩電的所有權屬于誰？為什么？

（3）乙丙居住的房屋是屬于個人財產，還是夫妻共有財產？為什么？ 答：（1）丙的要求無法律依據，因為乙在與丙結婚前就已經按繼承法的相關規定取得了五間房屋的所有權，屬于個人財產，不能按共同財產來分割。

（2）彩電的所有權屬于乙、丙共有，因為這是乙、丙婚后丙的叔叔贈送的，而動產的贈與以轉移占有的時間為生效時間，即該彩電的所有權自由丙占有后發生轉移。所以該彩電屬于夫妻關系存續期間取得的財產，屬于共同財產。

（3）乙、丙居住的房屋屬于個人財產，因為按繼承法規定，上述房屋在乙的父母去世后即發生了繼承關系，只是乙暫時沒有居住而已。

40.王某，16歲，某天到商場以1800元買了項鏈和戒指，她父母認為王某尚未成年，沒征得家長的同意，不能進行大數額的買賣，要求商店退貨。而王某認為，她是靠做臨時工，自食其力的待業青年，不愿退貨。請問：（1）王某的行為是否有效？為什么？

（2）其父母要求退貨是否符合法律規定？為什么？ 答：（1）王某的行為有效，因為王某已年滿16周歲，且以自己的勞動收入為主要生活來源，按我國民法規定，王某視為完全民事行為能力人，其行為有效。（2）不符合規定。因為只有無民事行為能力人或限制民事行為能力人才由其監護人代理其民事行為，本案中，王某已經屬于完全民事行為能力人。