第一篇：勞動爭議案件復習材料

一、勞動爭議案件處理流程

勞動爭議發生后，當事人應當按照下列基本程序請求解決：

⑴ 雙方(勞動者和用人單位)自行協商解決。雙方通過協商方式自行和解，是當事人應首先爭取解決爭議的途徑。當然協商解決是以雙方自愿為基礎的，不愿協商或者經過協商不能達成一致，當事人可以選擇調解程序或仲裁程序。

⑵調解程序。當事人可以向本企業勞動爭議調解委員會申請調解。調解程序是自愿的，只有雙方當事人都同意申請調解，調解委員會才能受理該案件；當事人可不經過調解而直接申請仲裁。

⑶仲裁程序。若經過調解雙方達不成協議，當事人一方或雙方可向當地勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。當事人也可以直接申請仲裁。只要有一方當事人申請仲裁，且符合受案條件，仲裁委員會即予受理；當事人如果要起訴到法院，必須先經過仲裁程序，未經過仲裁程序的勞動爭議案件，人民法院將不予受理。

⑷法院審判程序。當事人如果對仲裁裁決不服的，可以向當地基層人民法院起訴。當事人若不服一審判決，仍可向上級法院上訴。法院審判程序是勞動爭議處理的最終程序。

受理的范圍和條件 勞動爭議仲裁委員會受理本轄區內用人單位和與之形成勞動關系的勞動者之間所發生的下列勞動爭議：

（1）、因用人單位開除、除名、辭退職工和職工辭職、自動離職發生的爭議

（2）、因執行國家有關工資、保險、福利、培訓、勞動保護的規定發生的爭議；

（3）、因履行勞動合同發生的爭議；

（4）、法律、法規規定應當依照《條例》處理的其他勞動爭議；提出仲裁要求的一方，應當自爭議發生之日起六十日內向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請。仲裁過程：（1）、雙方當事人預交仲裁處理費；（2）、仲裁庭人員認真審閱申訴、答辯材料、調查收集證據、查明爭議事實

（3）、開庭四日前，將仲裁庭人員、開庭時間、地點的書面通知送達當事人 調解：（1）、仲裁庭根據雙方當事人的意愿進行調解；

（2）、在協商一致的前提下，制作調解書；

（3）、雙方當事人和仲裁庭人員在調解書上簽字。（4）、當事人一方或雙方如對裁決不服的，可在收到仲裁裁決書之日起，十五日內向人民法院起訴，超過規定時效，裁決書即發生法律效力；

結案（1）、雙方當事人領取裁決書，并結算仲裁費；

（2）、仲裁庭處理勞動爭議，應當從組成仲裁庭之日起六十日內結案。案情復雜可延長，但最多不超過三十天；

（3）、仲裁庭填寫結案審批表；

（4）、雙方當事人領取仲裁文書后應在送達回執上簽字，仲裁庭可采用直接送達、留置送達、委托送達、郵寄送達或公布送達的形式送達勞動仲裁文書。

二、勞動爭議案件處理原則及常用規則

1.在查清事實的基礎上，依法處理勞動爭議的原則 2.當事人在法律面前一律平等（依照勞動合同）3.著重調解勞動爭議原則 4.及時處理勞動爭議原則

“孕期、產期、哺乳期”

三、競業禁止

1、具有滯后性，只有勞動關系終止才生效

2、補償具體金額可以雙方協商

《勞動合同法》第二十三條、二十四條對競業限制做出了規定，即：負有保密義務的勞動者在終止或解除勞動合同后的一定期限內不得在生產同類產品、經營同類業務或有其他競爭關系的用人單位任職，也不得自己生產與原單位有競爭關系的同類產品或經營同類業務。如果勞動者違反了該義務，就要依照約定承擔違約金責任。

競業限制的主體范圍：競業限制的人員限于用人單位的高級管理人員、高級技術人員和其他負有保密義務的人員。

競業限制的期限：競業限制時間由當事人事先約定，但不得超過二年

競業限制的經濟補償計算標準：對于競業限制的經濟補償金數額，法律法規并沒有強制規定，一般尊重雙方的約定。

根據《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（四）》（以下簡稱《解釋四》）第六條規定：“當事人在勞動合同或者保密協議中約定了競業限制，但未約定解除或者終止勞動合同后給予勞動者經濟補償，勞動者履行了競業限制義務，要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的30%按月支付經濟補償的，人民法院應予支持。”

公式：每月平均工資*30%*（12~24具體禁止的月份數）競業限制協議的解除

1、協商解除

用人單位和勞動者協商一致可以解除競業限制協議。

2、用人單位解除

在競業限制期限內，用人單位請求解除競業限制協議時，可以解除。但是勞動者有權要求用人單位額外支付勞動者三個月的競業限制經濟補償金。

3、勞動者要求解除

當事人在勞動合同或者保密協議中約定了競業限制和經濟補償，勞動合同解除或者終止后，因用人單位的原因導致三個月未支付經濟補償，勞動者請求解除競業限制約定的，人民法院應予支持。

另外，如果用人單位明確表示不支付補償費的，競業限制條款對勞動者不具有約束力。

第二篇：勞動爭議案件民事答辯狀

民事答辯狀

答辯人（被告）：**** 住所地：***************************** 被答辯人（原告）：*************************** 法定代表人：***** 職務：******* 住所地：***************************************** 因被答辯人不服勞動仲裁裁決結果起訴答辯人勞動爭議一案，現提出以下答辯意見：

一、根據被答辯人在民事起訴狀里提供起訴內容中，答辯人可以提供證據證明內容的真實性，請法官查看答辯人提供的證據附件1，內容是被答辯人溫志和發給答辯人的電話短信內容，其內容可以證明答辯人是沒有收到回公司報到，對于被答辯人提供的證據清單中《通知》、《通告》答辯人確實沒有收到，因為答辯人還在放假中如何收到通知，并且被答辯人也沒有提供答辯人收到通知的證明。

二、根據被答辯人提供的證據清單中《通知》、《通告》內容里面請法官從證據有效性去判斷是否有效性，第一，從內容來分析除去答辯人手寫加上去的內容來看和答辯人提供的證據基本一致，都是可以選擇性就崗，也沒有說要報到。在此補充說明被答辯人所指的市場部上班，公司所有員工都知道不是珠海市創輝電子科技有限公司，而是深圳市神州龍貿易公司，由此可以合理不選擇就崗。請法官再看回被答辯人提供的《通知》最后手寫內容部分前后矛盾不說，而從證據的有效性來判斷不具備有效性，答辯人可以認為被答辯人為了逃避勞動法法律責任補充上去的所為證據，去作為可以合法解除答辯人勞動關系。

三、根據答辯人提供證據附件2中關于2016年4月16日停產停工放假通知內容中也沒有明確放假結束日期，只是等通知再報到上班，所以答辯人在沒有收到通知上班是不用報到上班的，所以沒有被答辯人所說的沒有報到上班而自動離職的事

四、答辯人在被答辯人通知停產停工放假后的5月份至6月份期間答辯人在傻傻的等待被答辯人通知上班，在放假期間被答辯人應該根據勞動法條例相關規定支付答辯人珠海市最低基本工資的80%的工資待遇以及購買社保的，但被答辯人卻沒有依法執行，最后5月份和6月份為答辯人購買社保也是因為答辯人到勞動監察大隊投訴后才不得已為答辯人購買社保。在2016年6月30日答辯人都沒有收到5月和6月的相應待遇時決定去勞動監察大隊投訴時，才從監察大隊那收到被答辯人兩份《通知》才知道自己被不合法解除勞動合同，所以答辯人在2016年7月5日向斗門區仲裁提請仲裁，經受理后，依法組成仲裁庭，本于2016年7月21日開庭審理的，因為被答辯人不接聽仲裁電話導致聯系不上無法通知，因此延遲到2016年7月28日公開開庭審理，當日被答辯人未到庭審理，結果審理

本案勞動合同履行地為****，故鹿泉市勞動爭議仲裁委有管轄權。被答辯人已參加**地勞動爭議仲裁委的庭審，并且勞動合同履行地位**市，故**市勞動爭議仲裁委作出的仲裁裁決書具有法律效力。

綜上所述，勞動仲裁委認定事實清楚，證據確實充分，適用法律正確，故要求駁回原告的訴訟請求，維持仲裁裁決。

此致

*********人民法院

答辯人：*** ****年**月**日

第三篇：勞動爭議案件民事答辯狀

民事答辯狀

答辯人： ***

被答辯人：***

因被答辯人訴答辯人勞動爭議一案，現提出以下答辯意見：

一、答辯人與被答辯人之間存在勞動關系，勞動仲裁裁決書認定事實清楚，適用法律正確。

經勞動仲裁委庭審已調查清楚并認定答辯人是經***介紹到被答辯人處工作，被答辯人是承包了*******的工程，而后分包給了***，被答辯人不巨額被相關資質，答辯人在干活時不慎摔傷，***也承認上述事實。依據勞動和社會保障部發布的《關于確立勞動關系有關事項的通知》勞社部發【2005】12號第四條規定，建筑施工、礦山企業等用人單位將工程(業務)或經營權發包給不具備用工主體資格的組織或自然人，對該組織或自然人招用的勞動者，由具備用工主體資格的發包方承擔用工主體責任。故答辯人與被答辯人之間形成勞動關系。

二、本案勞動合同履行地為****，故鹿泉市勞動爭議仲裁委有管轄權。

被答辯人已參加**地勞動爭議仲裁委的庭審，并且勞動合同履行地位**市，故**市勞動爭議仲裁委作出的仲裁裁決書具有法律效力。

綜上所述，勞動仲裁委認定事實清楚，證據確實充分，適用法律正確，故要求駁回原告的訴訟請求，維持仲裁裁決。

此致

*********人民法院

答辯人：***

****年**月**日

第四篇：北京勞動爭議案件會議紀要

北京市關于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要 北京市勞動和社會保障局北京市高級人民法院 關于勞動爭議案件法律適用問題研討會會議紀要

為了及時解決勞動爭議案件執法中的疑難問題，促進執法統一，北京市高級人民法院民一庭與北京市勞動和社會保障局仲裁處于近期聯合召開了勞動爭議案件法律適用問題研討會，北京市三級法院從事勞動爭議審判工作的部分庭長和法官、北京市、區勞動和社會保障局從事勞動爭議仲裁工作的部分領導和仲裁員參加了研討，與會人員就勞動爭議案件審理中亟待解決的程序和實體方面的問題進行了認真充分的討論，對部分問題的解決取得了一致意見，現紀要如下：

一、勞動爭議案件的受理范圍問題

1、根據《勞動爭議調解仲裁法》、《社會保險費征繳暫行條例》、《社會保險稽核辦法》、《勞動保障監察條例》及我市的仲裁和審判實踐，對于社會保險爭議的受理應遵循以下原則：

（1）用人單位未為勞動者建立社會保險關系、欠繳社會保險費或未按規定的工資基數足額繳納社會保險費的，勞動者主張予以補繳的，一般不予受理，告知勞動者通過勞動行政部門解決；

（2）由于用人單位未按規定為勞動者繳納社會保險費，導致勞動者不能享受工傷、失業、生育、醫療保險待遇，勞動者要求用人單位按照相關規定支付上述待遇的，應予受理。

（3）用人單位未為農民工繳納養老保險費，農民工在與用人單位終止或解除勞動合同后要求用人單位賠償損失的，應予受理。

2、因用人單位遲延轉檔或將檔案丟失，勞動者要求用人單位賠償損失的糾紛，應屬于勞動爭議案件受理范圍。

3、勞動者與用人單位因住房公積金的繳納、辦理退休手續發生的爭議，不屬于勞動爭議案件受理范圍。

二、關于一裁終局案件的法律適用問題

4、根據《勞動爭議調解仲裁法》第四十七條的規定，適用一裁終局的勞動爭議案件有兩類，一是小額案件，即追索勞動報酬、工傷醫療費、經濟補償或賠償金，不超過當地月最低工資標準十二個月金額的爭議；二是標準明確的案件，即因執行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發生的爭議。對于第一類案件，一般應當以當事人申請仲裁時各項請求的總金額為標準確定是否屬于適用一裁終局的勞動爭議案件。對于第二類案件，該類案件一般不涉及具體金額，主要是指因執行國家勞動標準而產生的爭議。

5、勞動者就終局裁決向基層人民法院起訴，而用人單位依據《勞動爭議調解仲裁法》第四十九的規定向中級人民法院申請撤銷仲裁裁決的，中級人民法院應不予受理。已經受理的，應裁定終結訴訟。但基層人民法院審理案件時，對用人單位的抗辯應一并處理。勞動者起訴后撤訴或因超過起訴期間被駁回起訴的，用人單位自收到裁定書之日起三十日內可以向勞動爭議仲裁委員會所在地的中級人民法院申請撤銷仲裁裁決。中級人民法院在受理用人單位撤銷仲裁裁決的申請后，或基層人民法院在受理勞動者對于終局裁決不服的案件后，均應在開庭審理前審查是否同時存在撤銷仲裁之訴和勞動者不服終局裁決的起訴，以便兩級法院就有關案件進行協調和溝通。

6、根據審理撤銷仲裁裁決案件的實際需要，人民法院可以向作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會調閱案卷，勞動爭議仲裁委員會應當及時提供案卷。人民法院就上述案件作出的裁定，應當送作出原裁決的勞動爭議仲裁委員會。

三、程序方面的其他問題

7、在勞動仲裁程序中遺漏了必須共同參加仲裁的當事人，人民法院在一審訴訟程序中可依法予以追加，無須再行仲裁。勞動爭議仲裁委員會漏裁的事項，人民法院可直接作出處理。

8、根據《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第六條規定：“人民法院受理勞動爭議案件后，當事人增加訴訟請求的，如該訴訟請求與訟爭的勞動爭議具有不可分性，應當合并審理”，該條款中的“不可分性”是指增加的訴訟請求與仲裁的事項是基于同一事實而產生的，相互之間具有依附性。

9、當事人雙方不服勞動爭議仲裁委員會作出的同一仲裁裁決，均向同一人民法院起訴的，雙方當事人互為原告和被告，先起訴的一方當事人列為“原告（被告）”，后起訴的一方當事人列為“被告（原告）”。

10、《勞動爭議調解仲裁法》第四十八條和第四十九條涉及的期間的起算，應與《民事訴訟法》的有關規定相一致，均從次日起算；《勞動合同法》第十九條所稱的“以上”“不滿”（合同期限）的界定，應與《民法通則》第一百五十五條的規定相一致。

11、勞動者依據《勞動合同法》第三十條第二款和《勞動爭議調解仲裁法》第十六條的規定向人民法院申請支付令的，應符合《民事訴訟法》第十七章的規定。

四、關于勞動關系的確認問題

12、在認定用人單位與勞動者之間具有勞動關系時，可考慮下列因素：(1)用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格；(2)用人單位依法制定的各項規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；(3)勞動者提供的勞動是用人單位工作的組成部分。

13、對于以自己的技能、知識或設施為用人單位提供勞動或服務，自行承擔經營風險，與用人單位沒有身份隸屬關系，一般不受用人單位的管理或支配的人員，應認定其與用人單位之間的關系不屬于勞動關系。

14、勞動者長期未提供勞動，用人單位又未依法與其解除勞動關系，雙方“長期兩不找”，可以認定雙方勞動關系處于中止履行狀態，中止履行期間用人單位和勞動者不存在勞動法上的權利義務關系，也不計算為本單位工作年限。如此后一方當事人提出解除勞動關系，另一方因不同意解除而申請仲裁，勞動仲裁委或人民法院經審查后如認為上述解除符合法律有關規定的，應當確認解除。

15、外國人、港澳臺地區居民未依法辦理《外國人就業證》、《臺港澳人員就業證》的，其與用人單位簽訂的勞動合同應為無效勞動合同。外國人、港澳臺地區居民已經付出勞動的，由用人單位參照合同約定支付勞動報酬。

16、外國企業常駐代表機構未通過涉外就業服務單位直接招用中國雇員的，應認定有關用工關系為雇傭關系。

五、關于勞動報酬方面的相關問題

17、用人單位應當按照工資支付周期編制工資支付記錄表，并至少保存二年備查。勞動者與用人單位因勞動報酬問題產生爭議時，在二年保存期間內，由用人單位承擔舉證責任。超出這一期間的則應適用“誰主張，誰舉證”的證明責任分配規則。

18、工資結算支付周期屆滿后，用人單位應當在與勞動者約定的日期內支付工資，但最遲不得超過工資結算支付周期屆滿后七日。如工資支付日遇節假日或休息日時，應當提前在最近的工作日支付。

19、對于加班工資的日或小時工資基數的確定，應參照《北京市工資支付規定》第四十四條的規定執行。

用人單位與勞動者在勞動合同中約定了工資標準，但同時又約定以本市最低工資標準或低于勞動合同約定的工資標準作為加班工資基數，勞動者主張以勞動合同約定的工資標準作為加班工資基數的，應予支持。

20、經用人單位和勞動者予以確認的考勤記錄可以作為認定是否存在加班事實的依據。勞動者僅憑電子打卡記錄要求認定存在加班事實的，一般不予支持。

21、用人單位因工作性質和生產特點不能實行標準工時制度的，應保證職工每周工作時間不超過四十小時，每周至少休息一天，職工少休息的一天，不應視為加班。

22、下列情形中，勞動者要求用人單位支付加班工資的，一般不予支持：(1)用人單位因安全、消防、節假日等需要，安排勞動者從事與本職工作無關的值班任務；(2)用人單位安排勞動者從事與其本職工作有關的值班任務，但值班期間可以休息的。

在上述情況下，勞動者可以要求用人單位按照勞動合同、規章制度、集體合同或慣例等支付相應待遇。

23、用人單位與勞動者雖然未書面約定實際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據證明已支付的工資包含正常工作時間工資和加班工資的，可以認定用人單位已支付的工資包含加班工資。但折算后的正常工作時間工資低于當地最低工資標準的除外。

24、用人單位作出的與勞動者解除勞動合同的處理決定，被勞動仲裁委或人民法院依法撤銷后，如勞動者主張用人單位給付上述處理決定作出后至仲裁或訴訟期間的工資，應按以下原則把握：（1）用人單位作出的處理決定僅因程序方面存在瑕疵而被依法撤銷的，用人單位應按最低工資標準向勞動者支付上述期間的工資；（2）用人單位作出的處理決定因在實體方面存在問題而被依法撤銷的，用人單位應按勞動者正常勞動時的工資標準向勞動者支付上述期間的工資。

六、關于經濟補償金和賠償金方面的問題

25、《勞動合同法》施行之日存續的勞動合同，在《勞動合同法》施行后解除或者終止，依照《勞動合同法》第四十六的規定應當支付經濟補償的，2007年12月31日前的經濟補償依照《勞動法》及其配套規定計算，2008年1月1日后的經濟補償依照《勞動合同法》的規定計算。

經濟補償金的基數為勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資，不再分段計算。

《勞動合同法》第八十七條規定的賠償金的計算方法為：以按上述規定計算出的經濟補償金為基礎，再乘以2計算出賠償金。賠償金的計算年限自用工之日起計算。

用人單位違反《勞動合同法》的有關規定，需向勞動者每月支付二倍工資的，其加付的一倍工資不應計入經濟補償金和賠償金的計算基數。

26、在勞動仲裁或訴訟程序中，勞動者依據《勞動合同法》第八十五條的規定，要求用人單位加付賠償金的，勞動仲裁委或人民法院不予支持。

27、由于原勞動部制定的《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》（勞部發［1994］481號）尚未被修改或廢止，因此勞動者因追索勞動報酬要求用人單位支付25%的經濟補償金，或因解除勞動合同要求用人單位支付50%的額外經濟補償金，勞動仲裁委或人民法院仍可參照上述規定執行。

28、勞動合同期滿后，勞動者仍在用人單位工作，用人單位超過一個月未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當依照《勞動合同法》第八十二條的規定，向勞動者支付雙倍工資。雙倍工資的計算基數應以相對應的月份的應得工資為準。

29、用人單位未提前三十日通知勞動者勞動合同到期終止，勞動者要求用人單位按照《勞動合同法》第八十七條規定支付賠償金的，不予支持；勞動者要求用人單位按照《北京市勞動合同規定》第四十七條規定，每延遲一日支付一日工資賠償金的，應予支持。

30、用人單位與勞動者就經濟補償金的給付標準自行達成的協議，如約定的給付標準低于法定標準，勞動者領取后，又在仲裁時效內主張權利，要求用人單位補足差額部分，應予以支持。但如果用人單位在協議中已明確告知勞動者相關法律或政策規定的標準，勞動者明確表示放棄權利，對其主張則不應予以支持。

31、《勞動合同法》實施后，用人單位未按本市規定的險種為勞動者建立社會保險關系，勞動者請求解除勞動合同并要求用人單位支付經濟補償金的，應予支持，但經濟補償金支付年限應從2008年1月1日起開始計算。勞動者以用人單位未足額繳納或欠繳社會保險費為由請求解除勞動合同并要求用人單位支付經濟補償金的，不予支持。

32、用人單位為其招用的勞動者辦理了本市戶口，雙方據此約定了服務期和違約金，由于該約定違反了《勞動合同法》第二十五條的規定，因此用人單位以雙方約定為依據要求勞動者支付違約金的，不應予以支持。如確因勞動者違反了誠實信用原則，給用人單位造成損失的，勞動者應當予以賠償。

七、關于保險待遇方面的問題

33、因第三人侵權而發生的工傷，如用人單位未為勞動者繳納工傷保險費，應由用人單位按照《工傷保險條例》的有關規定向勞動者(或直系親屬)支付工傷保險待遇。如侵權的第三人已全額給付勞動者(或直系親屬)醫療費、交通費、殘疾用具費等需憑相關票據給予一次賠償的費用，用人單位則不必再重復給付。

34、用人單位與勞動者就工傷保險待遇達成的協議中，雙方約定的給付標準低于法定標準，且已實際履行，如勞動者在仲裁時效內要求用人單位按法定標準補足差額部分，勞動仲裁委或人民法院應當予以支持。

35、一審法院在審理工傷保險待遇糾紛中，經審查核實發現勞動行政部門作出的工傷認定結論確有錯誤，應當告知當事人可以變更訴訟請求，當事人未變更訴訟請求的，一審法院應當裁定駁回原告的起訴。

36、因用人單位未為農民工繳納養老保險費，農民工在與用人單位終止勞動關系后，要求用人單位賠償損失的，應當自勞動關系終止之日起一年內提出，賠償數額的確定可參照《農民合同制職工參加北京市養老、失業保險暫行辦法》(京勞險發(1999)99號)和《北京市農民工養老保險暫行辦法》(京勞社養發[2001]125號)的規定，以用人單位應為農民工繳納的養老保險費數額作為賠償農民工養老保險損失的數額，具體計算方法是：

1999年6月1日至2002年12月31日期間，按19%的比例計算用人單位應繳費數額；2003年1月1日之后，按20%的比例計算用人單位應繳費數額。繳費工資基數為相應最低工資標準。

示例：計算某農民工2002年5月至2005年7月的養老保險損失： 435元×8個月×19%＋（435元×3個月＋465元×12個月＋465元×12個月＋545元×4個月）×20%＝3590元

八、關于實體方面的其他問題

37、用人單位在《勞動合同法》實施前制定的規章制度，雖未經過《勞動合同法》第四條第二款規定的民主程序，但內容未違反法律、行政法規及政策規定，并已向勞動者公示或告知的，可以作為用人單位用工管理的依據。

38、用人單位與勞動者在勞動合同或保密協議中約定了競業限制條款，用人單位如在此后認為勞動者不必履行競業限制約定的，應當明確告知勞動者。在用人單位告知前勞動者已按約定履行了義務，因而要求用人單位支付履行期間的經濟補償的，應予支持。

39、用人單位與勞動者在勞動合同或保密協議中約定了競業限制條款，但未就補償費的給付或具體給付標準進行約定，不應據此認定競業限制條款無效，雙方可以通過協商予以補救，經協商不能達成一致的，可按照雙方勞動關系終止前最后一個勞動者工資的20%—60%支付補償費。用人單位明確表示不支付補償費的，競業限制條款對勞動者不具有約束力。

勞動者與用人單位未約定競業限制期限的，應由雙方協商確定，經協商不能達成一致的，限制期最長不得超過兩年。

40、勞動者在用人單位設立籌備階段的工作時間一般不計算為本單位工作年限，但雙方另有約定的除外。

41、因用人單位的過錯而使檔案遲延移轉，勞動者要求用人單位賠償損失，勞動仲裁委或人民法院在確定賠償額時，可參照《北京市失業保險規定》及相關政策文件的規定；勞動者因其檔案丟失而向用人單位主張賠償損失的，勞動仲裁委或人民法院可根據當事人的過錯程度和受損情況酌情確定賠償數額，一般不超過六萬元。

九、本會議紀要自下發之日起，供本市各級人民法院、勞動爭議仲裁委員會參考執行。

第五篇：勞動爭議案件的一些總結

1、經濟賠償金（違法解除勞動合同）：

1、《勞動合同法》第四十八條規定：用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續履行勞動合同的，用人單位應當繼續履行;勞動者不要求繼續履行勞動合同或者勞動合同已經不能繼續履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規定支付賠償金。

2、《勞動合同法》第八十七條規定：用人單位違反本辦法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。

3、第四十七條規定 經濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經濟補償。

勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區的市級人民政府公布的本地區上職工月平均工資三倍的，向其支付經濟補償的標準按職工月平均工資三倍的數額支付，向其支付經濟補償的年限最高不超過十二年。

相關知識：違法解除勞動合同的主要表現

1、濫用關于試用期的單方解除權。在沒有約定試用期，或者試用期的約定違法，或者已過了試用期的情況下，仍以試用期內不符合錄用條件為由，解除與勞動者的勞動合同。

2、濫用關于違反勞動紀律或用人單位規章制度的單方解除權。在沒有企業規章制度，或者規章制度違法;或者規章制度沒有公示;或者違紀行為輕微的情況下，以勞動者嚴重違反勞動紀律或用人單位規章制度為由，解除與勞動者的勞動合同。

3、濫用經濟性裁員的單方解除權。在不符合經濟性裁員條件和程序的情況下，解除與勞動者的勞動合同。

4、濫用工資獎金分配權和勞動用工管理權。隨意對勞動者調崗、降職、減薪，如果勞動者不服從安排或一兩天不上班，用人單位就以勞動者不服從安排或曠工為由予以辭退;或者逼迫勞動者自動離職。

5、濫用關于勞動者不能勝任工作的單方解除權。隨意調動勞動者工作崗位或提高定額標準，借口勞動者不能勝任工作而解除與勞動者的勞動合同。

6、隨意辭退“三期”女職工和在醫療期內的勞動者。許多用人單位覺得處于孕期、產期、哺乳期的女職工和處于醫療期內的勞動者對單位是一種負累，總是千方百計找借口辭退或者強行辭退。

7、辭退勞動者不出具任何書面通知或決定。當爭議發生后，這些用人單位往往不承認是單位辭退勞動者，而稱是勞動者自動離職。

醫療期： 根據勞動部關于發布《企業職工患病或非因工負傷醫療期規定》的通知（勞部發1 9 9 4 4 7 9號）第2條規定，醫療期是指企業職工因患病或非因公負傷停止工作治病休息不得解除勞動合同的時限。

第3條：企業職工因患病或非因工負傷，需要停止工作醫療時，根據本人實際參加工作年限和在本單位工作年限，給予三個月到二十四個月的醫療期：

（一）實際工作年限十年以下的，在本單位工作年限五年以下的為三個月；五年以上的為六個月。

（二）實際工作年限十年以上的，在本單位工作年限五年以下的為六個月；五年以上十年以下的九個月；十年以上十五年以下的為十二個月；十五年以上二十年以下的為十八個月；二十年以上的為二十四個月。

第4條規定。醫療期三個月的，按六個月內累計病休時間計算；六個月的，按12個月內累計病休時間計算；九個月的，按15個月內累計病休時間計算；十二個月的，按18個月內累計病休時間計算；十八個月的，按24個月內累計病休時間計算；二十四個月的，按30個月內累計病休時間計算。

醫療期計算應從病休第一天開始，累計計算。如：享受三個月醫療期的職工，如果從1 9 9 5年3月5日起第一次病休，那么該職工的醫療期應在3月5日至9月5日之間確定，在此期間累計病休三個月即視為醫療期滿。其他依此類推。

第5條規定，企業職工在醫療期內，其病假工資、疾病救濟費和醫療待遇按照有關規定執行。

根據《關于貫徹執行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第59條的規定，職工患病或非因工負傷治療期間，在規定的醫療期內由企業按有關規定支付其病假工資或疾病救濟費，病假工資或疾病救濟費可以低于當地最低工資標準支付，但不能低于最低工資標準的80%。

根據《勞動合同法》第四十二條第三項規定，勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期內的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規定解除勞動合同。

經濟補償金與違法解除勞動合同賠償金的區別: 經濟補償金與違法解除勞動合同賠償金不是一回事。經濟補償金是指在勞動合同解除或終止后，用人單位依法一次性支付給勞動者的經濟上的補助。

用人單位合法與職工解除或者終止勞動合同，除了結清工資、足額繳納社保費和住房公積金外，只需按照法律規定支付經濟補償金即可。但如果單位是違法與職工解除或終止勞動合同，依據《勞動合同法》第87條的規定，“用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。” 賠償金是用人單位違法解除或終止勞動合同，勞動者不要求繼續履行勞動合同或勞動合同已經不能履行的，用人單位應當按照經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。經濟補償是按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算;不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經濟補償。違法解除或終止勞動合同，要按上述標準的兩倍支付賠償金。但是，用人單位是否需要支付賠償金，關鍵要看與職工解除或終止勞動合同的行為是合法的還是違法的，只有違法解除才需要支付賠償金。

2、雙倍工資（未簽勞動合同）

勞動合同法第八十二條 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。

用人單位違反本法規定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。

在實踐中, 未簽訂勞動合同，索要雙倍工資到北京勞動仲裁申請仲裁,北京市的仲裁委員會一般只支持11個月，法院判決不一，有支持多余11個月的，西城區法院就是如此，那么多余11個月未簽合同該如何主張雙倍工資呢?當然也有救濟手段，可以以用人單位違反法律規定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同要求單位向勞動者每月支付二倍的工資，有的仲裁委是不受理的，給開個不受理通知書，然后直接到法院起訴。

“雙倍工資”該怎么計算

很多人將“雙倍工資”“簡單理解成了“工資的雙倍”，實際上雙倍工資”的含義，是指勞動者每月實發的工資的雙倍，已發放的工資部分應該扣除。一般來說在要求另一倍,具體按照實際發放的工資來計算。

“雙倍工資”的時效問題

我們在實踐中,經常聽到“雙倍工資”是否有時效的限制,1年前沒有簽訂勞動合同的“雙倍工資”是否還可以要求.我們說根據法律規定,時效的起算時間是從解除勞動合同關系的時間開始計算,時間為1年.未簽訂書面勞動合同雙倍工資仲裁時效如何計算

未簽訂書面勞動合同向用人單位主張雙倍工資的時效起算點，在實務中有一定的爭議。有人說從勞動關系終止之日起算，有人說從未簽合同滿一年時起算。兩種說法，在實務中都有采納。2011年11月8日江蘇省高院、省勞動仲裁委員會發布了《關于審理勞動人事爭議案件的指導意見(二)》，對雙倍工資的時效起算點作出了明確規定。第一條規定：勞動者因用人單位未與其簽訂書面勞動合同而主張用人單位每月支付二倍工資的爭議，勞動人事爭議仲裁委員會及人民法院應依法受理。對二倍工資中屬于用人單位法定賠償金的部分，勞動者申請仲裁的時效適用《調解仲裁法》第二十七條第一款的規定，即從用人單位不簽訂書面勞動合同的違法行為結束之次日開始計算一年;如勞動者在用人單位工作已經滿一年，勞動者申請仲裁的時效從一年屆滿之次日計算一年。按此規定，在2011年11月8日之前實務中按第一種說法，即從勞動關系終止之日起算;之后按第二種說法，即從未簽合同滿一年時起算。兩種說法，涉及到雙倍工資性質的認識。

雙倍工資的性質

《調解仲裁法》第二十七條規定：勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年。仲裁時效期間從當事人知道或者應當知道其權利被侵害之日起計算。同條第四款規定：勞動關系存續期間因拖欠勞動報酬發生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規定的仲裁時效期間的限制;但是，勞動關系終止的，應當自勞動關系終止之日起一年內提出。之前的做法，以勞動關系終止之日開始超算時效，是把雙倍工資的性質認定為勞動報酬。現在的做法不視雙倍工資為勞動報酬，而是對用人單位的一種懲罰。這種規定也不無道理，因為《勞動合同法》雙倍工資的描述規定在第八十二條，這一條所屬的章節為第七章法律責任，這一章更多的是對用人單位的責任要求，屬于處罰性規定。從這個邏輯關系上來看，把雙倍工資界定為懲罰性的賠償，而不是勞動報酬，也有一定的道理。

3、未繳納社會保險

繳納養老、醫療等社會保險是單位的義務，但是很多地區特別是中原地區，因為社會保險機構查處力度不夠，很多用人單位都不給勞動者繳納社會保險，那么，對于用人單位未給勞動者繳納社會保險的情況下，勞動者如何維權? 之前，遇到此情況，勞動者申請仲裁或向法院起訴，一般都支持勞動者的請求，裁決讓用人單位給勞動者繳納依法應承擔的社會保險費用，但是隨著司法水平的提高，特別是在2010年勞動法解釋三出臺后，勞動仲裁委和法院統一口徑，對于勞動者要求用人單位繳納社會保險的，一律不予支持，認為要求用人單位給勞動者繳納社保是社會保險征繳機構的行政管理的范疇，繳納住房公積金是住房公積金管理中心的管理的范圍，不屬于司法管轄。

那么，用人單位不給勞動者繳納社保，勞動者就沒有救的途徑了嗎?當然不是，勞動者可以向社會保險投訴，要求社會保險機構向用人單位下達繳納通知并處罰。

另外，《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解(三)》第一條規定“勞動者以用人單位未為其辦理社會保險手續，且社會保險經辦機構不能補辦導致其無法享受社會保險待遇為由，要求用人單位賠償損失而發生爭議的，人民法院應予受理”。目前，很多勞動者根據該條規定向勞動仲裁機構或法院提出了未繳納社會保險而給予賠償損失的要求，那么，問題就來了，要求賠償損失該如何計算該損失?目前，法律并沒有明確規定，這也導致了各地法院、仲裁機構在裁判時的具體做法不同。例如2015年1月19日，安徽省

高級人民法院出臺了《關于審理勞動爭議案件若干問題的指導意見》，該指導意見第二十四條就規定“勞動者依據《最高人民法院〈關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋〉(三)》第一條的規定起訴要求用人單位賠償損失的，人民法院應根據不同社會保險險種，判決用人單位按繳費標準或待遇標準補償勞動者相應損失。用人單位所在地設區的市級人民政府相關勞動政策對基本社會保險有明確補償標準的，人民法院可以按該標準判決。社會保險待遇損失難以界定的，人民法院可委托社會保險機構核定”。根據該條規定，用人單位未給勞動者繳納社會保險，勞動者要求賠償損失的，計算標準有：

一、按用人單位原應承擔繳納社會保險費用確定;

二、如果用人單位所在地設區的市級人民政府對基本社會保險有明確補償標準的，按該補償標準確定;

三、如果通過以上二項措施都不能確定的，根據勞動者可以申請人民法院，由人民法院委托社會保險機構核定一個標準來確定。

本人認為，勞動法解釋三第一條規定，在具體適用時應包含三個條件，只有在符合條件下，才能適用，并非只要用人單位未給勞動者繳納社會保險費用，勞動者就可以要求賠償損失。

根據該條規定，要適用該條，須符合：

一、用人單位未給勞動者繳納社會保險;

二、社會保險機構不能補辦，比如，勞動者已經達到法定退休年紀，或勞動者已經與用人單位解除或終止勞動關系且原來用人單位根本沒有給勞動者開設社保賬戶或者勞動者的社會保險已轉出該用人單位，這在客觀上，用人單位是不能再為勞動者補繳社會保險的;

三、因為用人單位未繳納，導致勞動者無法享受社保待遇，如因為用人單位未給繳納，勞動者看病時，不能報銷，或者勞動者達到退休年紀，不能享受退休金等等。三個條件缺一不可，只有在全部符合以上條件時，我認為，勞動者才能要求損失。如果用人單位給勞動者開有社保賬戶，繳納一段時間后，就停止繳納，這種情況下，用人單位是可以補繳的，勞動者可以向社會保險機構尋求救濟，而尋求司法救濟，要求賠償損失。

職工在工作期間生病的，單位是不是應該負責醫療費，要根據具體情況而定：

1、如果是因工作原因引起的職業病的，則職工可以要求享受工傷待遇。如果單位未為該職工繳納工傷醫療保險的，則應該由單位負責醫療費及其它工傷待遇。

2、如果是因職工自身原因生病的，則原則上單位沒有責任。但是，如果位未為該職工繳納工傷醫療保險的，則應該由單位負責賠償原醫療保險可以報銷部分的醫療費。

4、年休假工資

按《職工帶薪年休假條例》規定，職工累計工作已滿1年不滿10年的，年休假為5天;已滿10年不滿20年的，年休假為10天;已滿20年的，年休假為15天。國家法定休假日、休息日不計入帶薪年休假的假期。但有下列情形之一的，就不能享受當的年休假：

1、職工依法享受寒暑假，其休假天數多于年休假天數的;

2、職工請事假累計20天以上且單位按照規定不扣工資的;

3、累計工作滿1年不滿10年的職工，請病假累計2個月以上的;

4、累計工作滿10年不滿20年的職工，請病假累計3個月以上的;

5、累計工作滿20年以上的職工，請病假累計4個月以上的。

用人單位應當根據生產、工作具體情況，并考慮職工本人意愿，統籌安排職工年休假，可以集中安排，也可以分段安排，但一般應在1個內安排。

勞動法年假規定--工資計算： 1.年假安排及未休年假的工資怎么算

用人單位根據生產、工作的具體情況，并考慮職工本人意愿，統籌安排年休假。用人單位確因工作需要不能安排職工年休假或者跨1個安排年休假的，應征得職工本人同意。單位確因工作需要不能安排職工休年休假的，經職工本人同意，可以不安排職工休年休假。職工未休年假的工資計算：對職工應休未休的年休假天數，單位應當按照該職工日工資收入的300%支付年休假工資報酬。

用人單位安排職工休年休假，但是職工因本人原因且書面提出不休年休假的，用人單位可以只支付其正常工作期間的工資收入。

2.離職時年假工資怎么算

用人單位與職工解除或者終止勞動合同時，未安排職工休滿應休年休假的，應當按照職工當年已工作時間折算應休未休年休假天數并支付未休年休假工資報酬，但折算后不足1整天的部分不支付未休年休假工資報酬。

折算方法為：(當在本單位已過日歷天數÷365天)×職工本人全年應當享受的年休假天數-當已安排年休假天數。

用人單位當年已安排職工年休假的，多于折算應休年休假的天數不再扣回。勞動法年假規定——休年假條件：

根據國務院公布并于2008年1月1日實行的《職工帶薪年休假條例》，以及人力資源和社會保障部于2008年9月28日制定公布的《企業職工帶薪年休假實施辦法》的相關規定，休年假的前提條件如下：

主體：機關、團體、企業、事業單位、民辦非企業單位、有雇工的個體工商戶等單位的職工。

時間：職工連續工作滿12個月以上的，享受帶薪年休假。

職工累積工作滿一年即可以享受年假，并且休假期間工資照常發放。如果單位對年假有異議，不允許休年假，職工可以根據《職工帶薪年休假條例》要求單位給予年假。勞動法年假規定休年假是工作累計滿一年職工的權利。