第一篇：中國獨立董事相關制度研究

內容 提要：2005年10月27十屆全國人大第十八次會議表決通過了修訂后的《公司法》，并將于明年元月一日實施。與現行《公司法》相比，新法在多個方面做了修改，其中一個亮點就是對上市公司設立獨立董事做出了規定。但是，獨立董事制度的移植后如何與現有公司治理結構相協調并發揮作用，以及相關制度應當如何建立都面臨諸多 問題。

關鍵詞：新《公司法》 獨立董事 公司治理

researching the system about independent director in china

一、引言

獨立董事，就是指相對獨立于公司管理層、與公司不存在任何可能 影響 其做出獨立判斷的交易和關系的董事，特征就是身份的獨立和行權的獨立，其產生適應了 社會 經濟 發展 的客觀需要，既是公司內部矛盾內部激化的結果，也是公司效益原則屈服于民法公平原則的體現。它發源于英美法系國家，在1940年美國《投資公司法》就首次有了關于獨立董事的間接規定。[1]到上世紀70年代美國股東對失敗公司的訴訟盛行，在股東1對公司董事、董事會特別是審計人不斷提出追償的情況下，許多公司開始在實踐中探索解決問題的辦法。1977年，紐約證券交易所要求每家上市公司設立并維持一個專門由獨立董事組成的審計委員會首先，美國從 法律 上明確規定了獨立董事的資格，消除了在這些問題上的爭議。[2]我國由于監事會長期缺乏監督手段和監督作用，在1997年證監會的《上市公司章程指引》（以下簡稱指引）中首次規定上市公司可以根據需要建立獨立董事制度。隨著新《公司法》（以下簡稱新法）的出臺，關于我國是否應引入獨立董事制度的爭議應該告以段落。但是，由于新法對于獨立董事的規定過于簡單模糊，獨立董事在我國是否能夠發揮作用和如何發揮作用，并如何構建符合 中國 國情的獨立董事制度，必會成為討論的焦點。本文旨在通過對國外獨立董事制度的運行的借鑒和獨立董事自身優勢、困境的 分析，就獨立董事的選任機制、權力運行機制、激勵機制和責任機制的建構進行一些粗淺的探討。

二、獨立董事的資格及選任制度

（一）我國立法現狀及存在的問題

新法第123條規定：上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規定。除此之外，對于獨立董事的資格，再沒有任何條文的規定。如果仍是按現行的2001年證監會《關于上市公司建立獨立董事的指導意見》（以下簡稱意見）辦，那么《意見》并沒有杜絕與公司人員有除親屬關系外其他親密關系（如朋友關系、師生關系等）的人成為獨立董事。在中國素來有給朋友留面子、講人情的傳統，這樣即使董事和高級管理人員濫用權利、損害中小股東權利，這些獨立董事可能會礙于面子而不會正常的行使他們的權利，從而導致獨立董事制度流于形式。而對關聯交易人新法雖然有了規定“公司的控制股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益?！保谴艘幎ㄌ瓌t化，沒有確定一個具體的金額在實踐中將很難操作。同時在《意見》的消極資格條件中，規定獨立董事應有“足夠的時間和精力”，這條規定的非?；\統和寬泛。在現實中，我國公司的獨立董事大多是技術性的專家和學者，他們在進行學術 研究 的同時還要兼職公司董事，但作為董事要想對公司的經營決策做出正確有益的把握和建議，必須要花大量的時間來了解公司事務。這必然會產生沖突，最終導致獨立董事成為榮譽董事。另外在董事提名上，新法規定了累積投票制。但是我國上市公司大多都是由國企改制而來，“一股獨大”現象頗為嚴重。有調查表明，在近1200家上市公司中，80%-90%是國有股占主導地位的公司，尚未上市流通的國有股比重高達40%，有些甚至高達80%以上。[3]這種情況仍難保證獨立董事的提名不受大股東的左右。

（二）國外的做法

美國對獨立董事資格的規定更完善和嚴謹，尤其是對關聯人都有禁止性的規定。如美國證券交易委員會（sec）規定“在前兩個財政年度內的任何一個曾向公司做出商業支付或者從公司獲得商業支付超過20萬美元”的人不得擔任獨立董事[4]；《密歇根州公司法》規定獨立董事在過去3年內不得是與公司之間從事10萬美元以上交易的人員。[5] 同時在美國獨立董事大多是由其他公司高級管理人員擔任，有數據表明美國大概有63%的外部董事是其他公司的執行官。[6]在提名上，采用表決回避制，即當股東大會表決的議題與某一或某些股東(特別是控股股東)有利害關系時，該股東或其代理人不能以其所持表決權參與表決。[7]

（三）我國的對策

首先要完善對獨立董事資格的規定，特別要補充對密切關系人和關聯交易人的規定。對關聯交易的規定應有具體的時間和金額。其次，提名上引入表決回避制并做適當修改，即將與提議有利害關系的大股東的表決權限定在一定的范圍內。再次，借鑒 會計 審計經驗，成立由注冊的獨立董事組成的獨立董事事務所。事務所接受公司的委托，與公司簽訂服務合同，合同中規定董事的權利和義務。合同簽訂后，事務所向公司派遣其所屬的獨立董事，并以自己的名義收取傭金。傭金與獨立董事的合同履行情況掛鉤，獨立董事的薪酬由事務所支付。[8]這樣合同責任可以由事務所和董事共同承擔，公司可以選擇承擔能力較強、聲譽較好的事務所為自己選派獨立董事。而事務所可以根據董事的水平、經驗、能力以及事務的大小對所轄董事進行業務安排，從而實現有限人才的優化配制。

三、權利運行機制的問題及對策

（一）獨立董事的權利運行存在空白

新法同樣未對獨立董事的權利如何行使做出規定，在《指引》中也只是簡單的定義為：公司可以根據自己的需要在章程中制訂獨立董事的職責。在現實中，獨立董事由于其外部人的地位，又沒有具體的權利行使機制，使得他們很難獲得完整、準確的如運營狀況、資產狀況等信息。而公司對董事會決議秘而不宣，獨立董事無法了解公司的具體經營，更無法公司負責，對經營層進行監督管理。從而成為“花瓶”。在根本上違背了設立獨立董事就是抗衡大股東和抑制內部人控制的初衷。

（二）國外的情況

美國通過設立一系列的次級委員會來具體落實獨立董事的權利。設立提名、審計和薪酬委員會，這些委員會基本由獨立董事組成。于是獨立董事可以通過這三大委員會對公司的經營、財務、人事和相關報酬方面對公司的董事會及高級管理人員進行全面的限制和監督。日本在二戰后受美國影響，擺脫原來立法上追逐德國的傳統，而選擇了美國的立法理念。相繼引入了其董事會制度和“董事會中心主義”，并在2002年商法修訂中引入獨立董事。但是其公司治理董事會、監事會并存的格局，在具體做法上又與美國相異。其新商法要求大型公司根據情況任意選擇獨立董事或獨立監事制度，但選擇獨立董事的公司必須廢除原先的監事或監事會，設立分別由半數以上獨立董事組成次級委員會，取消代表董事，其業務職能由執行經理擔任。日本通過以上做法使董事會的決策、監督功能與執行功能完全分開。[9]

（三）權利運行機制的建構

首先，引入次級委員會制度。實際上在證監會的《上市公司治理準則》（征求意見稿）（一下簡稱《準則》）中已經明確了我國引進董事會次級委員會的方向。將次級委員會的職能確定為獨立董事職能的細化和落實，完善和協調戰略決策，進行審計、提名、薪酬和考核等專項工作。其次，借鑒日本經驗，將獨立董事設置為選擇性制度。我國推行 現代 企業 制度的時日尚短，企業自己解決公司治理問題的能力不足，這需要國家的引導。同時獨立董事作為實現公司內部權利制衡的手段之一，也沒有必要將獨立董事制度作為所有上市公司必須采用的唯一的、法定的制度。[10]但我國不必像日本規定設立獨立董事的公司必須撤消監事會，因為監事會制度在我國運行已久，撤消可能帶來公司治理上更大的混亂，而且監事會與獨立董事的權利各有側重，可以相互補充。一般來說，獨立董事由于專業性較之監事更強，其行權的重點在于通過對自身知識的運用來更好的把握市場、提高公司經營決策的 科學 性和監督公司高級管理人員行使權力的妥當性，從而降低公司的經營風險。而監事不具備公司經營方面的專業知識，其監督基本上注重的是公司財務和經營決策的合法性。如新法對監事職權的規定就包括對高級管理人員行使權利時違法或損害公司利益的監督權以及對上述人員的罷免提議權。因此筆者認為可取的做法是在明確劃分獨立董事和監事行使權利前提下，繼續強化監事的權利，使他們相互契合，相互補充。

第二篇：獨立董事制度研究

獨立董事制度研究

內容摘要

公司治理問題是公司制度的核心問題，在股東大會逐步走向形式化、董事會職權失靈以及內部人控制問題嚴重的過程中，為了強化董事會的內部監督職能，完善公司的治理結構，有效遏制上市公司的“一股獨大”，從根源上解決內部人控制問題，切實保護中小股東的利益，獨立董事制度就是在這樣的一個背景之下產生建立起來。本文通過對中國獨立董事制度進行比較系統地研究，分析我國獨立董事制度在實踐中存在的主要問題，并在此基礎上提出完善中國獨立董事制度的對策建議。

關鍵詞：獨立董事，公司治理，法律制度，制度完善

Abstract

The main target for corporate governance is to solve the agency problem.In listed companies, shareholders play a weakening role in the corporate business and the phenomenon of insider control went out of control concomitant with the malfunctioning of the board of directors.In order to strengthen internal oversight functions of the board of directors, improve corporate governance structure, and effectively contain a listed company's “due to the dominance” phenomenon, address the root causes of internal control problem, the effective protection of the interests of small shareholders.Independent director system is in such a context that produces set up.In this paper, by means of study of the independent director system in China in systematic.Analysis of independent director system in China, the main problems in practice And on this basis, a complete set of independent director system in China's policy proposals.Key words： independent directors

corporate governance of Chinese listed companies

legal system

perfection of board independence in china

目錄

一、引言

（一）獨立董事制度的概念???????????????????1

（二）引進獨立董事制度的必要性????????????????1 1.股東大會流于形式，上市公司“一股獨大”現象普遍存在?????1 2.有利于加強董事會的決策職能，遏制內部人控制的局面??????2 3.有利于填補監事會不監事空洞，加強監督職能??????????2

二、我國獨立董事制度的立法現狀及其主要存在的問題??????2

（一）我國獨立董事制度立法現狀????????????????2

（二）我國獨立董事制度主要存在的問題?????????????2 1.獨立董事制度與我國監事會制度的沖突問題???????????2 2.獨立董事的任職條件問題???????????????????3 3.獨立董事的選任制度問題???????????????????3 4.獨立董事的激勵機制不健全問題????????????????3 5.獨立董事的歸責和免責機制還不健全的問題???????????4

三、完善我國獨立董事制度的幾點對策與建議??????????4

（一）協調好獨立董事和監事會之間的關系，加強獨立董事的監督作?4

（二）完善獨立董事的任職條件，確保獨立董事有足夠的時間精力完成工作??????????????????????????????4

（三）改進現行的獨立董事選任制度，提高獨立董事的獨立性????5

（四）采取以薪酬激勵與名譽激勵相結合的模式建立合理的激勵機制?5

（五）從立法上進一步健全獨立董事義務與責任，建立獨立董事的約束機

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四、結束語?????????????????????????6 注釋?????????????????????????????7 參考文獻???????????????????????????8 附錄?????????????????????????????9 致謝 ????????????????????????????10

獨立董事制度研究

一、引言

獨立董事制度最早出現在20世紀70年代的美國，美國公司由于大多股權分散，公司融資基本在市場進行，公司治理結構中不設監事會，長期以來形成了內部人控制的局面。但隨著現代公司巨型化發展趨勢的加快和所有權與經營權“兩權”分離程度的加深，公司“內部人控制”的現象日益嚴重，逐漸成為嚴重影響現代公司的進一步發展的“毒瘤”。隨著“水門事件”暴露出來的公司丑聞，引起了對公司現有治理結構尤其是董事會監督職權的質疑。為了解決股權分散及內部人控制完善董事會的監督職權等問題，創立了獨立董事制度，獨立董事制度就是在這樣的一個背景之下創立起來的。

（一）獨立董事制度的概念

獨立董事又稱外部董事或非執行董事，獨立董事是指不在所受聘公司擔任除董事及董事會內職務以外的其他職務，直接或間接持有公司股份在一定比例以下(有的國家規定不得持有公司股份)，并與公司及其主要股東不存在可能妨礙其獨立客觀判斷的實質性利益關系的董事【1】

。獨立董事不兼任公司高管職務，不與公司存在實質利害關系，具有獨立性的特征。

（二）我國引進獨立董事制度的必要性

1.股東大會流于形式，上市公司“一股獨大”現象普遍存在

股東大會不是常設機關，一般每年召開一次會議，從而股東大會與公司日常經營相隔離。公司治理模式逐漸由股東會中心主義轉變為董事會中心主義。但由于大股東通常利用自己在股權上的優勢和控制地位，越過董事會強行任命經理、決策公司事務，甚至有的大股東控制董事會，直接決定董事的任免，使董事會成為自己利益的代言人。股權異常集中在少數大股東手中，以1997 年6 月至1999 年5 月期間發行上市的全部222 家上市公司作為調查樣本顯示：有120 家公司的大股東持股比例超過50%，而大股東持股比例不足30% 的僅有31 家，占13.96%

【2】

。尤其在我國，上市公司主要是原國有企業轉制而來，國有股“一股獨大”現象普遍存在，大股東通過股東大會決議操縱董事會侵害了中小股東的利益時有發生。引進獨立董事后，便有利于對執行董事進行一定程度的制衡與約束

【3】

。因此，只有引進獨立董事制度，才能對多數 “一股獨大”的上市公司進行有效遏制，保護好中小股東的利益。

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2.有利于加強董事會的決策職能，遏制內部人控制的局面

在我國公司治理結構中，董事會是公司常設最高決策機構，在公司中具有極其重要的地位。而董事的素質和董事會的構成決定了董事會功能能否得到有效發揮。我國不少上市公司董事會卻都存在董事會成員不獨立、結構不合理、決策水平不高、內部監督不足等問題。對大股東指揮下的執行董事權力濫用沒有形成有效的制約機制，不參與經營的公司其他董事，因為沒有足夠的信息和手段，無法對執行董事的行為進行約束。因此，引進獨立董事后，便有利于對執行董事進行一定程度的制衡與約束。由于獨立董事具有獨立性和專家性特點，引進獨立董事制度將在一定程度上改善我國董事會的結構，提高董事會的素質，保證董事會決策的科學性。

3.有利于填補監事會不監事空洞，加強監督職能

在我國上市公司“一股獨大”的現實條件下，控股股東實際上控制了股東大會、董事會及監事會，監事會幾乎不可能做出獨立于董事會和經理層之外的獨立判斷。再加上監事會成員普遍文化素質不高，專業性差等特點決定了監事會并不能發揮其應有的監督職能。從實踐中看，雖然這幾年股市不斷爆出黑幕，但我國數量已經超過千家的上市公司所披露的公告中迄今還沒有發現一家具獨立性、敢與董事會和公司管理層有不同意見的監事會報告，這是一個非常不正常的現象

【4】

。為了填補監事會不監事的缺陷，我國有必要引入獨立董事制度，借助獨立董事客觀、獨立的身份，克服監事會的先天性缺陷，增強監督機構的監督職能和效果。

建議在“獨立董事制度的概念”和“我國引進獨立董事制度的必要性”中間增添一部分“建立獨立董事制度的作用或意義”，從而為“我國引進獨立董事制度的必要性”提供理論依據。

二、我國獨立董事制度的立法現狀及其主要存在的問題

（一）我國獨立董事制度的立法現狀

基于完善我國公司治理結構，健全董事會功能，對“一股獨大”現狀的進行有效遏制。我國逐步開始引進外國的獨立董事制度。在1997 年證監會發布的《上市公司章程指引》中明確規定,上市公司可以根據需要設立獨立董事。2001 年8 月16 日，中國證監會又專門發布了《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，該《指導意見》對上市公司設立獨立董事制度提出了強制性要求。此后又相繼出臺了一些指導意見，在 2006 年1月1 日起實施的新《公司法》第一百二十三條明確規定，上市公司必須設立獨立董事，至此獨立董事制度正式確立了自己的法律地位。雖然獨立董事制度已經引進了十多年，取得了一定的進展，完善了我國上市公司的公司治理結構，對一股獨大也起到約束作用，并在一定程度上保護了投資者尤其是中小股東的利益。但是由于我國引入獨立董事制度的背景與美國法獨立董事制度的背景存在很大差異，再加上引入時間較短，目前我國的獨立董事制度運行中還是存在許多問題亟待完善。

（二）我國獨立董事制度主要存在的問題

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1.獨立董事制度與我國監事會制度的沖突問題

由于我國公司采取的是“二元制”的公司治理結構，在股東大會之下設置監事會與董事會形成公司的內部監督機制。但是監事會與獨立董事在具體執行中，兩者之間存在著一定的職能重疊和沖突。我國《公司法》第126條規定，監事會行使的職權包括檢查公司的財務，對董事經理執行公司事務時違反法律、法規或者公司章程的行為進行監督等。由此可見監事會主要職能一是監督公司財務，二是監督董事與經理層的行為。而《中國上市公司治理準則》賦予大部分由獨立董事組成的審計委員會類似于監事會的財務監督權。這就產生了公司機關構造關系紊亂的局面，不僅增加監督成本，阻礙公司經營效率的提高，而且可能還將抵消僅存的監督績效。由于兩者在職權上存在如此接近，界限不清容易導致兩者相互推諉，出現兩者都可以管但兩者都不管的怪現象。

【5】2.獨立董事的任職條件的問題

我國法律關于獨立董事的任職條件的規定比較分散，主要有我國新《公司法》第147條規定一般董事任職的消極條件，還有證監會發布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》(簡稱《指導意見》)第3、4條明確規定獨立董事的任職條件，要求獨立董事必須具備相應的專業知識和經驗外, 還要求其具備“獨立性”, 并且規定了7 類人員不得擔任獨立董事。從內容和形式上看起來還算比較全面完備，但還存在以下問題：在不得是公司聘員上，《指導意見》僅規定公司現有高級管理人員或雇員及過去一年內擔任公司高級管理人員或雇員的人任獨立董事，與國外獨立董事任職條件相比，一年的回避時間明顯過短，不利于保證其獨立性?！吨笇б庖姟分幸螵毩⒍隆按_保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責”，這一規定明顯過于籠統，只是一個原則性的規定，并不能確保獨立董事花費足夠的時間精力去履行自己的職責。而且《指導意見》規定的“獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事”，獨立董事在多家公司過多的兼職會導致一位獨立董事身兼數職，在每間公司可以分配的時間真的是捉襟見肘，再加上上市公司提供的信息不完整等，獨立董事要履行好自身的職責可謂是難上加難。

3.獨立董事的選任制度問題

在獨立董事提名方面《指導意見》中規定，上市公司董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行股份1% 以上的股東都可以提出獨立董事候選人，再經股東大會選舉決定最終人選。但我國目前上市公司中絕大多數是國企，大股東控制現象極其嚴重，即使《指導意見》明確規定“單獨或者合并持有上市公司已發行股份1% 以上的股東都可以提出獨立董事候選人”，但是在我國現實中，占1%以上股份的中小股東是很少的，再加上“一股獨大”的大股東操縱董事會現象，董事會、監事會和股東大會基本被控股股東即大股東控制，獨立董事實際上是由大股東或者大股東控制的董事會、監事會提名產生的，中小股東現實中還是沒機會選舉出自己的獨立董事來履行職責，導致很多中小股東對選任獨立董事缺乏積極性甚至放棄行使參與權。因此，這樣的選任產生機制只會導致了獨立董事不“獨立”，“花瓶”董事比比皆是。

4.獨立董事的激勵機制不健全問題

在我國，獨立董事獲取報酬的方式較為單一。中國證監會在《指導意見》中規定：“上市公司應當給予獨立董事適當的津貼。津貼的標準應當由董事會制定預案，股東大會審議通過，并在年報中進行披露。除上述津貼外，獨立董事不應從該上市公司及其主要股東或有利害關系的機構和人員取得額外的、未予披露的其他利益?！贝艘幎▽?/p>

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獨立董事的報酬決定權交由股東大會決定，讓控股股東控制著獨立董事的薪酬，這容易影響獨立董事發揮其獨立性。另一方面大部分上市公司都是支付獨立董事固定報酬，但存在著報酬較低和報酬與其工作效果相脫鉤的現象，嚴重挫傷了獨立董事的積極性。

5.獨立董事的歸責和免責機制還不健全的問題

《上市公司治理準則》和《指導意見》在規定獨立董事如何行使權力的同時, 卻無與之相對應的法律責任的規定。只是原則性地規定: “獨立董事對上市公司及全體股東負有誠信與勤勉義務”, “董事應根據公司和股東的最大利益, 誠信、勤勉地履行職責并公平地對待所有股東”。獨立董事違反誠信義務，往往只是受到證券監管部門的罰款或警告處罰。即便董事因虛假陳述被追究民事責任，震懾力也是相當有限的。根據有權必有責，約束機制的缺失將會導致獨立董事躲避責任或視而不見，不作為現象容易出現。在免責機制上，《指導意見》只有在第7條第6款簡單地提及,“上市公司可以建立必要的獨立董事責任保險制度, 以降低獨立董事正常履行職責可能引致的風險?！睋绹缎腋！冯s志1993年對500家大公司的501位獨立董事的調查結果顯示，有50%的獨立董事曾在任期內被提起訴訟

【6】

。由于免責機制上的缺失，難免獨立董事在工作時患得患失，在領取較低薪酬時卻承擔著巨大的風險，這種極不合理的風險承擔機制下并不利于獨立董事放開手腳對公司業務進行全面監督管理。

另外，在我國還存在“一股獨大，缺乏制衡機制，致使獨立董事的作用難以發揮的現象?！?/p>

三、完善我國獨立董事制度的幾點對策與建議

針對我國獨立董事制度存在的主要問題，從法律的角度現提出以下幾點對策與建議：

（一）協調好獨立董事和監事會之間的關系，加強獨立董事的監督作用

獨立董事與監事會在職權范圍上既存在交叉與重疊,也存在不少差異。筆者認為獨立董事與監事會是可以并存，兩者可以發揮各方的監督作用。監事會以經常性監督、事后性監督、外部監督為主，獨立董事則直接參與決策、檢查決策程序的合法性、合規性;所以獨立董事是以事前監督、內部監督、與決策過程密切結合監督。新《公司法》明確規定了監事會的職權、選任人數、任職條件，但在獨立董事的任職條件、人數、職權等方面卻在《公司法》上無相關規定，立法應當明確界定二者的監督內容、監督手段和監督方式，明晰雙方的職能，合理分配公司的監督權力資源，使之相互配合，既防止獨立董事制度對監事會制度的“架空”，又防止出現多人監督實際上無人監督而阻礙公司經營決策的現象，共同發揮監督作用。

（二）完善獨立董事任職條件，確保獨立董事有足夠的時間精力

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完成工作

雖然《指導意見》關于獨立董事任職條件的規定從內容和形式上看起來還算比較全面完備，但與國外獨立董事任職條件相比，公司聘員一年的回避時間明顯過短，不利于保證其獨立性，筆者認為為了更好地保證獨立董事的獨立性與無關聯性，在新《公司法》未來規定獨立董事任職條件時應該把一年改為三年更為合理。還有《指導意見》規定獨立董事最多可以在5家上市公司兼職，筆者認為，獨立董事履行自己的職責需要投入一定的時間精力，過多同時在多家上市公司兼職并不利于獨立董事更好的履行其職責，所以筆者認為理應將5家降低為3家，這樣用法律強制性的規定有利于確保獨立董事有足夠的時間精力完成工作。此外，《指導意見》中要求獨立董事“確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責”，這一規定明顯過于籠統，缺乏可操作性，根據調查獨立董事一年平均花費兩個月以上的時間才能保證獨立董事更好地履行公司給予的任務，所以法律應該規定獨立董事在公司的最低服務時間應該限定在兩個月以上。只有這樣，才能確保獨立董事按質按量完成公司的任務，履行好其職責。

（三）改進現行的獨立董事選任制度，提高獨立董事的獨立性

獨立董事的獨立性是獨立董事制度的生命,是獨立董事發揮其職能的前提與基礎。如果獨立董事失去其獨立性,就等同于形同虛設。然而解決獨立董事獨立性的重中之重就是改進現有的獨立董事的產生機制?，F行的選任程序導致了獨立董事實際上是由大股東或者大股東控制的董事會、監事會提名產生的，中小股東權益難以得到保護。筆者認為為了完善獨立董事的產生機制，確保獨立董事的獨立性。首先，《公司法》今后修改時應該將獨立董事的選任程序以法律的形式規定下來。其次，筆者認為，初次設立獨立董事制度應由擁有董事會席位之外的其他所有股東提名，不應由具有支配地位的大股東提名，更不應由董事會和總經理等公司經營層提名，按照“頭數主義”原則而非按照“資本多數決”原則決定獨立董事的人選，并通過股東大會按照累計投票制選舉產生。當股份公司設立后，在公司董事會中必須下設專門的獨立董事提名委員會并由其專門負責獨立董事的提名工作。獨立董事提名委員會的成員都應該是獨立董事，這才能在很大程度上確保了獨立董事的選任不受外界控制，確保獨立董事的獨立性。

（四）采取以薪酬激勵與名譽激勵相結合的模式建立合理的激勵機制

由于獨立董事獲取報酬的方式單一并且存在著報酬較低和報酬與其工作效果相脫鉤的現象，嚴重挫傷了獨立董事的積極性。筆者認為在薪酬上不能規定過高，因為如果薪酬過于豐厚的話獨立董事可能為了保住薪水而容易喪失獨立性。但如果薪酬過低的話可能會挫傷獨立董事工作的積極性，筆者認為應設專門的組織管理獨立董事的薪酬, 上市公司只需要定期繳納一定的金額, 獨立董事不直接從上市公司那領取薪酬。這樣的做法就能夠很好地保證了獨立董事的獨立性。而且在激勵機制中除了薪酬激勵之外還可以采取名譽激勵機制，擔任獨立董事的人員往往都是著名律師、會計師、或

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者其他公司的CEO等，這些人員比較重視其名譽，筆者認為應建立獨立董事協會類似于律師協會這些自律協會并對獨立董事的工作業績進行定期評估，規范獨立董事的執業行為。往往在評估中表現優異的獨立董事獲得更高的聲譽，更有利于其以后從事獨立董事工作。筆者建議我國在今后修改《公司法》或《證券法》時應建立相應獨立董事激勵法律制度對獨立董事薪酬機制運作進行明確規定，為獨立董事的激勵機制提供法律依據。

（五）從立法上進一步健全獨立董事義務與責任，建立獨立董事的約束機制

根據有權必有責的原則，上市公司治理準則》和《指導意見》在規定獨立董事如何行使權力的同時, 卻無與之相對應的法律責任的明確規定，這不能不說這是一個法律漏洞，理應盡快進一步健全獨立董事義務與責任。筆者認為，在建立相應的激勵機制的情況下，應該建立一套與激勵機制相配套的歸責與免責機制。應該通過在適當的時候修改《公司法》或《證券法》, 明確規范獨立董事的法律責任, 要按照可能發生的不同情況, 將法律責任詳細規范到行政、民事或刑事責任。此外，還要為降低獨立董事在正常履行職責時可能引致的風險，提高獨立董事的工作的積極性，建議獨立董事制度借鑒我國證券律師的責任保險法律制度建立相應的獨立董事責任保險制度。關于獨立董事的保險費承擔，當獨立董事違反注意義務時,美國采用公司90％，個人10％的方法【7】。筆者認為對于保險費的承擔獨立董事更宜采用靈活的做法，可以采取以一般董事的費用分擔比例為基準，在這一幅度內可以由投保人與保險公司自由協商確定。

另外，“改變我國‘一股獨大’的現象，建立合理的股權結構”和“從法律、制度上強化獨立董事的運作機制”也有利于我國獨立董事制度的完善。

四、結語

建立獨立董事制度是完善我國上市公司治理機制的重大舉措，有利于健全董事會功能，對“一股獨大”現狀的進行有效遏制，從根源上解決由內部人控制，并有助于公司治理結構的更合理化。但與英美等發達國家相比, 我國的獨立董事制度由于引進時間還比較短，再加上特殊的上市公司治理環境，暫時還不是很成熟，其在運行過程中還存在著許多問題，在此基礎上提出了完善我國獨立董事的選任、激勵、約束和免責等相關機制的一些建議。只有完善獨立董事法律環境和社會環境，對其不斷地進行探索和研究，確保獨立董事的獨立性，只有這樣才能更好地發揮獨立董事的作用，推動公司治理結構的進一步改革。

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注 釋

[1]張開平.英美公司董事法律制度研究[M].北京:法律出版社,1998.l-3.[2] 李東明,鄧世強.董事會結構調查[J].資本市場.1999年(12）.[3]濱田道代,吳志攀.公司治理與資本市場監管-比較與借鑒[M].北京：北京大學出版社,2003.248． [4]郭強.獨立董事制度與公司化中國

http://

[7]蔡元慶.董事責任保險制度和民商法的沖突與協調[J].法學,2003年(4):4.參 考 文 獻

施天濤：公司法論[M].北京：法律出版社，2006 祈曉棟：關于我國引入獨立董事制度的若干思考[J].法制與經濟，2008（2）傅建英：獨立董事制度淺析[J].法制與經濟,2008（1）

李建偉:獨立董事制度研究[M].北京:中國人民大學出版社,2004 趙旭東:公司法學[M].北京: 高等教育出版社,2006 周洋:上市公司獨立董事制度的探索[J].當代法學, 2002,(10)黎宇霞:論上市公司建立獨立董事制度的實踐與完善[J].中南民族大學報，2005（5）

第7頁

評語：

本論文的選文的選題能夠很好的體現法學專業的特色，并且由非常重要的現實意義和實踐需要，理論和實踐緊密結合，選題也很有意義，具有相當的難度。

從文章中可以看出作者能夠客觀準確地遴選文選資料，具有很強的運用法學知識分析和解決現實問題的能力，并且能夠在有限的篇幅下論述好所選主題，已經具備一個本科學生應有的科研能力和理論素養。

文章結構安排合理，設計思路清晰，能夠運用比較研究方法，實證分析方法等解決現實選題所提出的問題，論點明確、論證較為充分。文章中有很多可取之處，最突出的地方是在分析當前我國獨立董事制度存在的問題時，提出了完善我獨立董事制度的合理建議，具有借鑒意義。

另外，本文存在的問題不多，可見作者花費了不少功夫，只是論文中還有一些可以需要補充的地方：

1.建議在?獨立董事制度的概念?和?我國引進獨立董事制度的必要性?中間增添一部分?建立獨立董事制度的作用或意義?，從而為?我國引進獨立董事制度的必要性?提供理論依據。

2.在?我國獨立董事制度主要存在的問題?中還存在?一股獨大，缺乏制衡機制，致使獨立董事的作用難以發揮的現象。?

3.在?完善我國獨立董事制度的幾點對策與建議?部分可以增加一些內容，比如?改變我國‘一股獨大’的現象，建立合理的股權結構?和?從法律、制度上強化獨立董事的運作機制?也有利于我國獨立董事制度的完善。

具體修改由作者視情況合理決定即可，以上只是建議。

第8頁

第三篇：獨立董事制度

中興通訊股份有限公司

獨立董事制度

（此制度已經公司2007年6月25日召開的第四屆董事會第五次會議審議通過）

1.總則

1.1為進一步完善中興通訊股份有限公司（以下簡稱“公司”或“本公司”）的治理結構，切實保護股東利益，有效規避公司決策風險，促進公司規范運作，公司特制定本制度。

1.2獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與公司及公司的主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。1.3獨立董事對公司及全體股東負有誠信與勤勉義務。獨立董事應當按照相關法律法規、中國證監會《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》、《香港聯合交易所有限公司證券上市規則》、《公司章程》的要求，認真履行職責，維護公司整體利益，尤其要關注中小股東的合法權益不受損害。獨立董事應當獨立履行職責，不受公司主要股東、實際控制人、或者其他與公司存在利害關系的單位或個人的影響。

2.獨立董事構成

公司董事會成員中應當有三分之一以上獨立董事，其中至少有一名會計專業人士，至少須有一名獨立非執行董事通常居于香港。獨立董事應當忠實履行職務，維護公司利益，尤其要關注社會公眾股股東的合法權益不受損害。3.獨立董事的遴選標準

3.1根據法律、行政法規及其他有關規定，具備擔任上市公司董事的資格； 3.2具有《公司章程》要求的獨立性；

3.3具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規、規章及規則； 3.4具有五年以上法律、經濟或其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗；及 3.5《公司章程》規定的其他條件。4.獨立董事的獨立性

4.1擔任公司獨立董事必須具有有關法律、法規所要求的獨立性，下列人員不得擔任公司的獨立董事：

4.1.1公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

4.1.2直接或間接持有公司已發行股份百分之一以上或者是公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；

4.1.3在直接或間接持有公司已發行股份百分之五以上的股東單位或者在公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；

4.1.4最近一年內曾經具有前三項所列舉情形的人員；

4.1.5為公司或者其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員； 4.1.6《公司章程》規定的其他人員；或 4.1.7中國證監會認定的其他人員。5.獨立董事的提名、選舉和更換

5.1獨立董事的提名、選舉和更換應當依法、規范地進行：

5.1.1公司董事會、監事會、單獨或者合并持有公司已發行股份百分之一以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定。

5.1.2獨立董事的提名人在提名前應當征得被提名人的同意。提名人應當充分了解被提名人職業、學歷、職稱、詳細的工作經歷、全部兼職等情況，并對其擔任獨立董事的資格和獨立性發表意見，被提名人應當就其本人與公司之間不存在任何影響其獨立客觀判斷的關系發表公開聲明。

在選舉獨立董事的股東大會召開前，公司董事會應當按照規定公布上述內容。5.1.3在選舉獨立董事的股東大會召開前，公司應將所有被提名人的有關材料(包括但不限于《獨立董事候選人聲明》、《獨立董事提名人聲明》、《獨立董事履歷表》和《獨立董事候選人關于獨立性的補充聲明》)同時報送中國證監會、公司所在地中國證監會派出機構和深圳證券交易所。公司董事會對被提名人的有關情況有異議的，應同時報送董事會的書面意見。獨立董事提名人和候選人應當保證報送的材料真實、準確、完整，沒有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。

為充分發揮社會的監督作用，在公司披露獨立董事侯選人資料后五個交易日內，深圳證券交易所將在網站上對獨立董事候選人的相關情況予以公示，任何單位或個人對獨立董事的任職資格和獨立性有異議的，均可向深圳證券交易所反映。深圳證券交易所在十五個工作日內對獨立董事的任職資格和獨立性進行審核。

對監管機構持有異議的被提名人，可作為公司董事候選人，但不作為獨立董事候選人。

深圳證券交易所認為獨立董事侯選人存在違反《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》或下列所列情形的，深圳證券交易所可以向公司發出獨立董事任職資格的關注函，公司應在股東大會召開五個交易日前披露深圳證券交易所關注意見:（1）過往任職獨立董事期間，經常缺席或經常不親自出席董事會會議的；（2）過往任職獨立董事期間，未按規定發表獨立董事意見或發表的獨立意見經證實明顯與事實不符的；

（3）最近三年受到中國證監會行政處罰的；

（4）最近三年受到證券交易所公開譴責或通報批評的；（5）同時在超過五家以上的公司擔任重要職務的；

（6）年齡超過70歲，并同時在多家公司、機構或者社會組織任職的；（7）影響獨立董事誠信勤勉和獨立履行職責的其他情形

在召開股東大會選舉獨立董事時，公司董事會應對獨立董事候選人是否被監管機構提出異議的情況進行說明。

5.1.4獨立董事每屆任期與公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過六年。

5.1.5獨立董事連續三次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。除出現上述情況及《公司法》中規定的不得擔任董事的情形外，獨立董事任期屆滿前不得無故被免職。提前免職的，公司應將其作為特別披露事項予以披露，被免職的獨立董事認為公司的免職理由不當的，可以作出公開的聲明。5.1.6獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨立董事辭職應向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關或其認為有必要引起公司股東和債權人注意的情況進行說明。

獨立董事辭職導致獨立董事成員或董事會成員低于法定或公司章程規定最低人數的，在改選的獨立董事就任前，獨立董事仍應當按照法律、行政法規及公司章程的規定，履行職務。董事會應當在兩個月內召開股東大會改選獨立董事，逾期不召開股東大會的，獨立董事可以不再履行職務。

5.1.7獨立董事任期屆滿前，無正當理由不得被免職。提前免職的，公司應將其作為特別披露事項予以披露。6.獨立董事的職責

6.1獨立董事應當獨立履行職責，不受公司主要股東、實際控制人或者與公司及其主要股東、實際控制人存在利害關系的單位或個人的影響。

為了充分發揮獨立董事的作用，獨立董事除應當具有公司法和相關法律、法規以及公司章程賦予董事的職權外，獨立董事還具有以下特別職權：

（1）重大關聯交易、聘用或解聘會計師事務所應由獨立董事事前認可后，方可提交董事會討論；

（2）向董事會提請召開臨時股東大會；（3）提議召開董事會；及

（4）在股東大會召開前公開向股東征集投票權。

獨立董事行使上述職權應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意。

經全體獨立董事同意，獨立董事可獨立聘請外部審計機構和咨詢機構，對公司的具體事項進行審計和咨詢，相關費用由公司承擔。

如上述提議未被采納或上述職權不能正常行使，公司應將有關情況予以披露。以上重大關聯交易的確定標準，參照中國證監會、深交所以及香港聯交所的有關規定執行。被免職的獨立董事認為公司的免職理由不當的，可以作出公開的聲明。5.1.6獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨立董事辭職應向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關或其認為有必要引起公司股東和債權人注意的情況進行說明。

獨立董事辭職導致獨立董事成員或董事會成員低于法定或公司章程規定最低人數的，在改選的獨立董事就任前，獨立董事仍應當按照法律、行政法規及公司章程的規定，履行職務。董事會應當在兩個月內召開股東大會改選獨立董事，逾期不召開股東大會的，獨立董事可以不再履行職務。

5.1.7獨立董事任期屆滿前，無正當理由不得被免職。提前免職的，公司應將其作為特別披露事項予以披露。6.獨立董事的職責

6.1獨立董事應當獨立履行職責，不受公司主要股東、實際控制人或者與公司及其主要股東、實際控制人存在利害關系的單位或個人的影響。

為了充分發揮獨立董事的作用，獨立董事除應當具有公司法和相關法律、法規以及公司章程賦予董事的職權外，獨立董事還具有以下特別職權：

（1）重大關聯交易、聘用或解聘會計師事務所應由獨立董事事前認可后，方可提交董事會討論；

（2）向董事會提請召開臨時股東大會；（3）提議召開董事會；及

（4）在股東大會召開前公開向股東征集投票權。

獨立董事行使上述職權應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意。

經全體獨立董事同意，獨立董事可獨立聘請外部審計機構和咨詢機構，對公司的具體事項進行審計和咨詢，相關費用由公司承擔。

如上述提議未被采納或上述職權不能正常行使，公司應將有關情況予以披露。以上重大關聯交易的確定標準，參照中國證監會、深交所以及香港聯交所的有關規定執行。6.2 獨立董事應當對公司重大事項發表獨立意見：

獨立董事除履行上述職責外，還應當對以下事項向董事會或股東大會發表獨立意見：

（1）提名、任免董事；

（2）聘任或解聘高級管理人員；

（3）公司董事、高級管理人員的薪酬；

（4）公司董事會未做出現金利潤分配預案的情形；（5）獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項；

（6）中國證監會、深圳證券交易所或香港聯交所規定需要由獨立董事發表獨立意見的其他事項；及

（7）《公司章程》規定的其他事項。

獨立董事應當就上述事項發表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由；無法發表意見及其障礙。

如有關事項屬于需要披露的事項，公司應當將獨立董事的意見予以公告，獨立董事出現意見分歧無法達成一致時，董事會應將各獨立董事的意見分別披露。有關公告在符合有關規定的報刊上刊登。7.公司和獨立董事的相互義務

7.1獨立董事應當按時出席董事會會議，了解公司的生產經營和運作情況，主動調查、獲取做出決策所需要的情況和資料。獨立董事應當向公司股東大會提交全體獨立董事報告書，對其履行職責的情況進行說明。

7.2 董事會秘書應當積極配合獨立董事履行職責。公司應保證獨立董事享有與其他董事同等的知情權，及時向獨立董事提供相關材料和信息，定期通報公司運營情況，必要時可組織獨立董事實地考察。8.附則

8.1本制度未盡事宜，依照國家有關法律、法規、規范性文件以及本公司章程的有關規定執行。本制度與有關法律、法規、規范性文件以及本公司章程的有關規 定不一致的，以有關法律、法規、規范性文件以及本公司章程的規定為準。8.2本制度修訂權及解釋權屬于公司董事會。8.3本制度經股東大會審議通過后發布并實施。

股份有限公司 獨立董事制度

第一章 總 則

第一條 為進一步完善上市公司的治理結構，促進公司的規范運 作，根據中國證監會《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》 的規定，制定本制度。

第二條 獨立董事是指不在公司擔任除董事以外的其他職務, 并與公司及公司主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關系 的董事。

第三條 獨立董事對公司及全體股東負有誠信與勤勉的義務，認真履行職責，維護公司整體利益,尤其要關注中小股東的合法權益 不受損害。

第四條 公司獨立董事人數不少于《公司章程》所定董事人數 的1/3。

第五條 獨立董事應當獨立履行職責，不受公司主要股東、實際 控制人、或者其他與公司存在利害關系的單位或個人的影響。第六條 公司獨立董事原則上最多在5 家上市公司兼任獨立董事 職務，并確保有足夠的時間和精力有效地履行獨立董事的職責，獨立 董事每年為公司工作時間不少于15 個工作日。

第七條 獨立董事及擬擔任獨立董事的人士應當按照中國證監 會的要求，通過或者參加中國證監會及其授權機構所組織的培訓。第二章 任職資格

第八條 獨立董事應當符合下列基本條件；

（一）根據法律、行政法規及其他有關規定,具備擔任上市公司 董事的資格；

（二）具有本制度第九條所規定的獨立性；

（三）具備上市公司運作的基本知識,熟悉相關法律、行政法規、規章及規則；

（四）具有五年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必 須的工作經驗。

第九條 獨立董事必須具有獨立性,下列人員不得擔任獨立董事；

（一）在公司或者公司附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要 社會關系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關系是指兄 弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

（二）直接或間接持有公司已發行股份1％以上或者是公司前十 名股東中的自然人股東及其直系親屬；

（三）在直接或間接持有公司已發行股份5％以上的股東單位或 者在公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；

（四）最近一年內曾經具有前三項所列舉情形的人員；

（五）為公司或者其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人 員；

（六）公司章程規定的其他人員；

（七）中國證監會認定的其他人員。第三章 提名、選舉、聘任

第十條 公司董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發 行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人,經董事會審核同意 后提請股東大會選舉決定。

第十一條 獨立董事的提名人在提名前應當征得被提名人的同 意。提名人應當充分了解被提名人職業、學歷、職稱、詳細工作經歷、全部兼職等情況,并對其擔任獨立董事的資格和獨立性發表意見,被 提名人應當就其本人與公司之間不存在任何影響其獨立客觀判斷的 關系發表公開聲明。

第十二條 在選舉獨立董事的股東大會召開前,公司應將所有被 提名人的有關材料同時報送中國證監會、中國證監會江西證監局和上 海證券交易所,由中國證監會對獨立董事候選人的任職資格和獨立性 進行審核。

第十三條 公司董事會在召開股東大會選舉獨立董事時應對獨 立董事候選人是否被中國證監會提出異議的情況進行說明。對被中國 證監會提出異議的被提名人,可作為公司董事候選人,但不得作為獨 立董事候選人。

第十四條 獨立董事每屆任期與公司其他董事任期相同,任期屆 滿,可以連選連任,但是連任時間不得超過六年。

第十五條 獨立董事連續3 次未親自出席董事會會議的,由董事 會提請股東大會予以撤換。除出現上述情況和《公司法》中規定的不 得擔任董事的情形外,獨立董事任期屆滿前不得無故被免職。提前免 職的,公司應將其作為特別披露事項予以披露,被免職的獨立董事認 為公司的免職理由不當的,可以做出公開聲明。

第十六條 獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨立董事辭職 應向董事會提交書面辭職報告,對任何與其辭職有關或其認為有必要 引起公司股東和債權人注意的情況進行說明。如因獨立董事辭職導致 公司董事會中獨立董事人數少于規定人數時,該獨立董事的辭職報告 應當在下任獨立董事填補其缺額后生效。

第四章 職 權

第十七條 獨立董事除具有《公司法》和其他相關法律、法規賦 予董事的職權外,公司還賦予獨立董事行使以下職權：

（一）重大關聯交易（指公司擬與關聯人達成的總額高于300 萬 元或高于公司最近經審計凈資產值的5％的關聯交易）應由獨立董事 認可后,提交董事會討論；獨立董事做出判斷前,可以聘請中介機構出 具獨立財務顧問報告,作為其判斷的依據。

（二）向董事會提議聘用或解聘會計師事務所，對公司擬聘的會 計師事務所是否具有證券、期貨相關業務資格、以及為公司提供年報 審計的注冊會計師的從業資格進行核查；

（三）向董事會提請召開臨時股東大會；

（四）提議召開董事會；

（五）獨立聘請外部審計機構和咨詢機構；

（六）可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權； 5 第十八條 獨立董事行使上述職權應當取得全體獨立董事的二分 之一以上同意。如上述提議未被采納或上述職權不能正常行使,公司 應將有關情況予以披露。

第十九條 獨立董事應在公司年報編制和披露過程中切實履行 獨立董事的責任和義務，勤勉盡責。獨立董事依法履行年報審計、編 制、審核和信息披露方面的工作職責：

（一）每個會計結束后，聽取公司經理層面匯報公司本 的經營情況和重大事項的進展情況，并進行實地考察。上述事項應有書面記錄，必要的文件應有當事人簽字。

（二）審閱公司財務負責人在年審注冊會計師進場審計前書面提 交的本審計工作安排及其他相關資料。

（三）在年審注冊會計師出具初步審計意見后和召開董事會會議 審議年報前，與年審注冊會計師見面、溝通審計過程中發現的問題，履行見面的職責。

見面會應有書面記錄及當事人簽字。

（四）密切關注公司年報編制過程中的信息保密情況，嚴防泄露 內幕信息、內幕交易等違法違規行為發生。

公司董事會秘書負責協調獨立董事與公司管理層的溝通，積極為 獨立董事在年報編制過程中履行職責創造必要的條件。第二十條 獨立董事除履行上述職責外,還應當對以下重要事項 向董事會或股東大會發表獨立意見：

（一）提名、任免董事； 6

（二）聘任或解聘高級管理人員；

（三）公司董事、高級管理人員的薪酬；

（四）公司對外擔保等重大事件；

（五）公司的股東、實際控制人及其關聯企業對公司現有或新發 生的總額高于300 萬元或高于公司最近經審計凈資產值的5％的借款 或其他資金往來,以及公司是否采取有效措施回收欠款；

（六）獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項；

（七）公司章程規定的其他事項。

第二十一條 獨立董事就上述事項應當發表以下幾類意見之一： 同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由：無法發表意見及其障 礙。如有關事項屬于需要披露的事項,公司應當將獨立董事的意見予 以公告,獨立董事出現意見分歧無法達成一致時,董事會應將各獨立 董事的意見分別披露。

第二十二條 公司應當為獨立董事行使職權提供必要的條件。

（一）獨立董事享有與其他董事同等的知情權。凡須經董事會決 策的重大事項,公司必須按法定的時間提前通知獨立董事并同時提供 足夠的資料,獨立董事認為資料不充分的,可以要求補充。當2 名或2 名以上獨立董事認為資料不充分或論證不明確時,可書面聯名提出延 期召開董事會或延期審議董事會所討論的部分事項,董事會應予以采 納。公司向獨立董事提供的資料，公司及獨立董事本人應當至少保存 5 年。

（二）公司應提供獨立董事履行職責所必需的工作條件, 公司董 7 事會秘書應積極為獨立董事履行職責提供協助。獨立董事發表的獨立 意見、提案及書面說明應當公告的,董事會秘書應及時到上海證券交 易所辦理公告事宜。

（三）獨立董事行使職權時,公司有關人員應當積極配合,不得拒 絕、阻礙或隱瞞,不得干預其獨立行使職權。

（四）獨立董事聘請中介機構的費用及其他行使職權時所需的費 用由公司承擔。

（五）公司給予獨立董事適當的津貼,津貼的標準應當由董事會 制定預案，股東大會審議通過，并在公司年報中進行披露。

（六）除上述津貼外,獨立董事不應從公司及公司主要股東或有 利害關系的機構和人員取得額外的利益。

第五章附 則

第二十三條 本制度由公司董事會負責解釋。

第二十四條 本制度自公司董事會審議通過之日起實施。江西贛粵高速公路股份有限公司 2008 年8 月15 日__

第四篇：獨立董事制度

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第五篇：獨立董事制度

摘 要

2001年8月,中國證監會頒布《指導意見》標志著獨立董事制度在我國的全面推行。剛剛修訂的《公司法》明確規定上市設立獨立董事。但四年多的實踐表明,獨立董事制度在我國實施的并不成功?！盎ㄆ慷隆鄙踔痢梆I狼董事”的斥責以及對獨立董事制度的爭論從未停止過。由于我國上市公司自身的結構性問題,來自異域的獨立董事制度扎根我國存在著適應性問題。只有在完善公司治理的前提下,改革創新,不斷探索,完善資本市場,健全法律體系,才能夠探索出一條適合我國國情的,使有效的獨立董事與監事會協調一致,成為互為補充的監督體制。在介紹我國獨立董事與財務治理內涵，總結以往對獨立董事制度的豐碩研究成果的基礎上，從財務治理效應的角度對獨立董事制度優化公司治理結構進行深入的探究?！娟P鍵詞】獨立董事 公司治理 財務治理

前言

1940年，美國頒布《投資公司法》，首次提出“獨立董事”的概念并規定“至少需要40%的董事由獨立人士擔任”，獨立董事成為優化公司治理結構、監督約束經營者、制衡控股股東的一支重要力量。2001年證監會發布《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，標志著在我國上市公司中強制性引入獨立董事制度的開始。2006年，修訂后的《中華人民共和國公司法》第123條規定，上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規定。至此，上市公司獨立董事的地 位被以國家法律的形式最終確立。

一、獨立董事制度及財務治理的內涵

(一)獨立董事制度內涵

獨立董事，是獨立非執行董事的簡稱。與其相關的有兩個概念：一是外部董事和代表董事。在英美國家，獨立董事亦稱外部董事或非執行董事，是指不是公司職員且具有完全獨立意志的董事會成員。判斷獨立董事的關鍵在于視其與公司有無直接或間接的利益關系，歸結起來，就是看董事是否具有“獨立性”。其獨立性體現在三個方面：一是獨立于大股東；二是獨立于經營者；三是獨立于公司的利益相關者。獨立董事的這種特殊地位和獨立性，能對內部董事起著監督和制衡作用，并對于完善公司法人治理結構，監督和約束公司的決策者和經營者，制約大股東的操縱行為，最大限度地保護中小股東乃至整個公司利益起著關鍵作用。在我國，獨立董事意指“代表董事”，是指股東在其所投資的公司中任命的董事。顯然，獨立董事基本上來自大股東或受制于大股東，一般會從自己代表的股東利益來考慮問題，在某種程度上與上市公司存在利益關系，因而其實際獨立性和客觀性受到影響。

(二)財務治理的內涵

盡管西方學者意識到公司財務與公司治理具有內在關聯性和依存性，但并未展開深入研究，未能正式提出財務治理范疇，未能構建出完整的財務治理理論體系，因而其理論探索尚處于“萌芽階段”。國內許多學者從不同的視角對財務治理的含義進行了界定。宋獻中從所有者與經營者的關系進行界定，認為財務治理結構是一組規范所有者、經營者的財務權力、財務責任和財務利益的制度安排。楊淑娥認為從利益相關者角度看，公司財務治理“是通過財權在不同利益相關者之間的不同配置，調整利益相關者在財務體制中的地位，提高公司治理效率的一系列動態制度安排”。林鐘高認為財務治理是一組聯系各利益相關主體的正式和非正式的制度安排和結構關系網絡，其根本目的在于通過這種制度安排達到利益相關主體之間權利、責任和利益的均衡，實現效率和公平的合理統一。伍中信認為公司財務治理從財務的社會屬性（產權契約關系）出發，以財權流為主要邏輯線索，研究如何通過財權在公司內部的合理配置，形成一組聯系各利益相關主體的正式和非正式的制度安排，以期達到維護投資者利益的根本目的。

二、獨立董事制度與公司財務治理結構缺陷

（一）獨立董事制度的缺陷

1.“獨立性”保障性有待加強。

我國獨立董事的產生程序是：董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行

股份1%以上的股東提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定。而在我國上市公司普遍存在“一股獨大”的情況下，獨立董事任職的推薦和批準實質上都被大股東控制。這種大股東控制獨立董事任職的現象將不可避免地影響獨立董事行權的獨立性。2.獨立董事的任職資格不明確。

目前獨立董事主要由專家學者、中介機構從業人員和有豐富經驗的管理人員這三種成分組成。專家學者注重聲譽，獨立性和職業道德較高，但缺乏足夠的時間和企業管理經驗，難以對企業進行深入的了解和對經理層的經營進行有效的監督。且根據“獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事”的規定，一些知名的專業人士身兼多家上市公司的獨董，結果造成上市公司獨董在時間安排上的矛盾：既要花時間完成本職工作，又要花費足夠的時間和精力有效地完成上市公司獨董的職責，故獨董能否履行其職責受到普遍質疑。

3.獨立董事定位不明確。

由于缺乏對自身職責的明確認識，大部分獨董行權都比較謹慎。在董事會提議聘用或解聘會計師事務所、董事會提請召開臨時股東大會，公司獨立聘請外部審計機構或咨詢機構就上市公司進行審計或調查、在股東大會前公開向股東征集投票權等企業的經營決策時，大多數獨立董事只是履行在董事會決議和關聯交易方面簽字的職責，從而使獨立董事制度流于形式。4.獨立董事的薪酬設計不規范。

目前，我國大多數上市公司的獨立董事薪酬通常不與公司業績掛鉤，只是領取固定金額的報酬。有的企業對獨立董事的時間價值和風險責任評估不高，給的報酬低于其價值，對獨立董事的激勵與所承擔的風險不匹配，使其維持職業理性的動力不足；給的薪酬過高，則獨立董事基于利益考慮，就會與控制人達成妥協，做判斷時患得患失，使獨立性降低。

(二)財務治理結構的缺陷

1.股權結構不合理。

在我國，上市公司存在非流通股和流通股的股權分割的現象，國有上市公司總股本中，約2/3的國有股法人股不能在市場上流通，只有約1/3的流通股在市場上流通，且持有人相當分散。股權分置的格局使兩類股東很難體現《公司法》規定的同股同權。控股股東“一股獨大”，可以決定公司的經營決策、人事安排等重大事項。2.“內部人控制”現象嚴重。

國有控股權的歸屬不明確，國有股權虛設，所有者不到位是我國上市公司存在的主

要問題。從上市公司所有權的最終追溯來看，國有股的所有權屬于國家，但國家作為所有者無法直接行使所有權，部分高管人員趁此形成事實上的“內部人控制”現象，同時又利用政府在行政上的“超強控制”推脫經營上的責任，轉嫁風險。公司經理層很有可能只注重擴大在職消費、保持職位穩定，從而損害國家和中小股東的利益。3.審計約束乏力，信息披露欠缺。

我國上市公司財務報表審計中存在著雙重委托—代理關系，按理廣大投資者是委托人，進行財務報審計的會計師事務所是代理人，但實際上聘任會計師事務所的權力掌握在經理層手中，被審計對象變成了實質上的審計委托人，出現管理當局自己委托他人審計自己的情況，上市公司管理層與會計師事務所存在明顯的“捆綁”關系，前者成了后者的“衣食父母”，甚至部分會計師事務所成了上市公司弄虛作假的幫手，提供虛假信息，誤導信息使用者，從而使得會計信息在披露方面嚴重失真。4.缺乏有效的對經營者的激勵約束機制。

現代公司制要求所有權與經營權分離，經營者接收所有者的委托對公司進行管理，并接收所有者給予的報酬。由于委托人的目標是股東財富最大化，受托人在實現股東目標的時候希望自身利益應首先得到滿足，在對經營者的激勵約束機制不健全的情況下，就會在財務治理中出現問題。而且我國大多數上市公司對經營者的薪酬是工資加獎金，主要是物質激勵，缺乏必要的精神激勵。薪酬構成比較單調，不能有效地激勵經營者。同時，由于缺乏有效的市場約束，導致管理層缺乏工作積極性和高度熱情，沒有發揮最大的工作潛力；管理層存在著弄虛作假、在職消費的現象，造成公司財產的浪費，而上市公司卻無力進行約束。

三、基于財務治理視角下的獨立董事制度對公司治理結構的優化(一)明確獨立董事職能定位

獨立董事的職能定位決定了獨立董事基本治理邊界，對不同職責的履行關系到董事會乃至公司整體治理效率，對財務治理影響也非常大。中國證監會發布的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中指出，獨立董事除應具有公司法和其他相關法律、法規賦予董事的職權外，還應具有認可重大關聯交易、向董事會提議聘用或解聘會計師事務所等6項權能，并且還必須履行就提名、任免董事等六大事項向董事會或股東大會發表獨立意見的職責。事實上，獨立董事的主要職責主要集中于兩個方面：參與決策和監控制衡。對兩大職責的履行作用于財務治理方面，如獨立董事對公司關聯交易的特別認可權，就分享了部分財務決策權，向董事會提議聘用或解聘會計師事務所及獨立聘請外部審計機構的特別監督權，就分享了部分財務監控權。

(二)規范獨立董事選聘程序

“獨立性”可以說是獨立董事的靈魂，獨立董事選聘程序科學性是保證其“獨立性”的關鍵。獨立董事選聘程序包括提名和選舉兩個環節，只有將兩個環節有效協調起來，才能夠保證選出合格的獨立董事。規范獨立董事選聘程序對公司整體治理效率以及獨立董事財務治理效應都會產生重要影響。獨立董事選聘程序不科學，很容易讓大股東操縱選聘局面，選聘代表其利益的獨立董事，該獨立董事往往與大股東保持一致，無法保證獨立董事的“獨立性”，沒有參與財權配置、行使財務決策監督等權能的積極性，成為事實上的“花瓶”董事，這樣的獨立董事制度就不可能取得良好的財務治理效應。

(三)完善獨立董事激勵約束機制與薪酬

獨立董事薪酬往往陷入兩難選擇：薪酬過低，則不足以激勵獨立董事勤勉盡責，畢竟獨立董事也是“經濟人”；薪酬過高，則可能促使獨立董事對公司薪酬產生“依賴”，因害怕失去這一“好處”而寧愿與公司董事會、管理層達成一致，這就喪失了其最為重要的“獨立性”，從而也失去了其存在的價值。因此，獨立董事薪酬的確是一個復雜的選擇問題，要在所得所失之間權衡取舍。獨立董事激勵約束機制對公司治理十分重要，獨立董事積極性對治理效率具有一定影響，特別是經濟激勵，采用何種激勵方式，激勵力度如何，都會對財務治理效應產生影響。如股權激勵等方式有效與否，決定了獨立董事參與公司財務決策以及財務監控的態度和積極性，這會對企業財務決策權與財務監控權的實際配置產生實質影響。

四、結束語

綜上所述公司治理不僅需要有優秀的人才，更需要有好的制度做保障。好的制度需要有正確的理念要求做指導，才能確保制度發揮應有的功效。明確獨立董事制度科學發展的理念要求有利于改善公司的治理結構，規范公司運行，協調公司的各種關系，提高公司競爭力，保障公司和諧發展。

獨立董事的獨立性使其在公司治理結構中占有重要地位，在監督公司經營管理‘制衡控股股東和經理人權利保護股東利益等方面發揮著特殊作用。相對于與內部董事而言，獨立董事能站在客觀的立場上監督公司規范經營，遵守治理準則。

參考文獻：

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