第一篇：上市公司獨立董事獨立性問題研究

河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

河南理工大學萬方科技學院

畢業論文

上市公司獨立董事獨立性問題研究

系別：工商管理 專業：財務管理 班級：12—2班 姓名：趙元琪

學號：1217201020 指導老師：鄭宏濤

河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

上市公司獨立董事獨立性問題研究

摘 要

自我國上市公司不斷地引入新的制度以來，獨立董事制度因著他作用的發揮而能在眾多制度中備受青睞。本文對該制度進行了一個零碎的引見，例如：獨立董事制度的來源，發展背景以及引入我國的必然需要及其現有的發展狀況。另一方面，對獨立董事制度的獨立性作了較為零碎的剖析，闡述了獨立性作為獨立董事的特有性能，對維護上市公司權益都發揮了怎樣的作用。但是獨立董事制度本土化的引進也突發了許多情況，就獨立董事制度獨立性在國外與我國發揮的異同進行了全面的分析，在求同存異的基礎上發現問題和缺陷，并提出處理成果，完善獨立董事制度的措施與路徑。

獨立董事制度作為一個從國外引入本土的戰略制度，在我國上市公司中實施的過程必然是一個艱難困苦的過程，迎合外來文化制度的優點，結合本土制度的需要，完成獨立董事制度的創新改造是我們的首要目標。

關鍵詞：上市公司；獨立董事；案例分析；獨立董事獨立性公司治理

I 河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

ABSTRACT

Since the introduction of independent directors of listed companies in our country, the independent director system is popular with its role in his independence.Overview of the independent director system is a system, such as the origin of the independent director system, development background and introduction of the necessity and the existing development situation of our country.The independence of the independent director system, on the other hand, makes a system analysis, this paper expounds the independence as a specific performance of the independent director, how to maintain the rights and interests of listed companies have played a role.However, the introduction of independent director system localization attack of many conditions, independence is the independent director system in foreign countries and our country play made a comprehensive analysis of the similarities and find problems and defects on the basis of seeking common ground while putting aside differences, and put forward to solve the problem, way way to improve the system of independent directors.Key words: the listed company;The independent directors;Case analysis;The independent director independence of corporate governance

II 河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

目 錄

1前言..................................................................................................................................2 2獨立董事概念及其特性綜述................................................................................。。3

2.1獨立董事和獨立性..............................................................................................3 2.2獨立董事獨立性的法律界定..............................................................................3 2.2.1獨立的人格................................................................................................3 2.2.2獨立的經濟利益........................................................................................3 2.2.3獨立的法律地位........................................................................................3 2.2.4獨立的意思表示........................................................................................4 2.3獨立董事獨立性的三種認知..............................................................................4 3我國獨立董事制度建設..................................................................................................6 3.1引入獨立董事制度的必然需要..........................................................6 3.2獨立董事制度在我國引進后的相關建設.........................................................6 4關于獨立董事獨立性存在的問題分析..........................................................9 4.1關于獨立制度各種問題情況的顯現..................................................................9 4.2我國上市公司獨立董事獨立性存在的問題分析..............................................9 4.2.1獨立董事的任職資格..............................................................................9 4.2.2獨立董事的提名和選舉.........................................................................10 4.2.3獨立董事的任期.....................................................................................10 4.2.4獨立董事的整體獨立性.........................................................................10 4.2.5獨立董事的獨立對象.............................................................................10 4.3我國上市公司獨立董事激勵約束機制影響其獨立性.....................................11 4.3.1獨立董事的激勵機制.............................................................................11 4.3.2獨立董事的約束機制.............................................................................12 4.4上市公司獨立董事制度失效原因分析.............................................................12 4.4.1獨立董事缺乏應有的獨立性.................................................................12 4.4.2獨立董事無足夠能力發揮監督職能.....................................................12 4.4.3獨立董事與監事會監督職能共享影響監督效能.................................13 5針對獨立董事制度引進所提出的方法建議.................................................................14 6結論.................................................................................................................................15 致 謝............................................................................................................................16 參考文獻............................................................................................................................17 河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

1前言

在我國，因為上市公司股權利益不平衡，大小股東地位利益懸殊較大，單純地引入獨立董事制度顯然是不夠合理的，若想真正地為我所用，要根據我國國情政策與國外成功經驗相結合，在保證制度獨立性的同時真正地提出建設性的意見。

英國美國法國等國家，特別是采取單一制公司機關體系的國家是獨立董事制度的發行地，開始在全球盛行也是在20世紀90年代以來。直至今天，獨立董事制度以其特有的獨立性有效地解決了各方面的問題，成為上市公司制度傾向的新寵兒。近幾年來，隨著寰球市場經濟的急速開展，資本市場趨于一體化，國內乃至國際的投資者在考核公司的能力時也更關注公司獨立董事所占的比例以及它在在公司治理中所發揮的作用。在當今，經濟發展的過程趨于全球化開展，我國上市公司與境外的企業產生交買賣時，如若從新掃視內部機制在董事會的形成和作用，將會更容易獲得交易對方在公司管理構造、管制機制方面的信賴和了解。制度的改革要順應時代的發展是絕對必要的。

由于我國制度的不完善，上市公司造假和大股東“掏空”上市公司等違規現象層出不窮，這充沛流露出來我國上市公司法人管理構造方面存在制度性弊端。由此產生的“信任危機”、公司公信力下降以及證券市場監管不合理，都可以粗淺地歸結為 “內部人控制問題”，導致這一問題出現的原因主要是董事會缺乏獨立性以及公司組織體系中股東大會的權力弱化。國有企業是我國大多數上市公司的前身，但是這種改革只表現在制度上，卻沒有深入到股本結構上。目前看來，我國大多數上市公司的控制權被不流通的國有股和法人股牢牢地駕馭，公眾持股比率較小而且較為分散，造成了國有股“一股獨大“的后果。國有股、法人股掌握控制權，也就是說國家和政府控股，而國家本身又作為抽象主體形成的“所有者缺位”，直接導致了的公司管理層的“內部人控制“現象尤為突出。另一方面，我國上市公司也出現了大批的董事長與總經理“一肩挑”現象，這樣的“擁權自重”無疑加重了“內部人控制”的現象。這種少數人獨攬大權，公司和中小股東的利益受到一定侵害的“內部人控制”現象，致使公司治理結構嚴重失衡，如若不加以管控，上市公司將進一步淪為“抽血對象”。這一系列的問題充分反映出董事會制約機制的松弛以及內部人控制”的缺陷。

大多半情況下，我國上市公司的董事會基本是由股東董事所構成。經理層作為公司控股的中心，間接地可以安排董事會的活動，再加上在實踐中董事長的權力不容小覷，內部監督機構失效，獨立的經營決策又從何而來？董事長和總經理作為公司管理層的核心，所作出的決定，案例來說一般董事應該表決自己的建議，但在這種監督機制匱乏的情況下，一味地順從，逐漸淪為“表決機器”。相應的，董事會也不會發揚其應有的性能。若是要管理以上問題，那么需要革新公司的治理構造，從新建構董事會，借鑒獨立董事制度在英美諸國行之有效的方案計策。河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

我們能夠從國外獨立董事制度施行的勝利，及其在一定程度上對董事會及經理層進行制約的成功案例中學到許多東西。比如：在市場條件逐漸規范的環境下，在一方面，獨立董事能以自身的知識、經驗為公司的現狀做出分析，規劃工地的未來發展計劃；在另一方面，擁有“獨立性”特性的獨立董事也將會對董事會的短期行為做出合理的規劃避免，做公司整體利益的捍衛者。增大獨立董事在董事會中所占的比例，明白確立各個獨立董事的權責，分工明確，各司其職，致力于全方位、無漏洞地建立起監督機制，以點達面循序漸進地改善公司治理結構。獨立董事制度通過政府部門法規形式以《指導意見》的頒為具體實施被強制引入，從此成為完善我國上市公司管理機制的重要制度之一。希望以其特有的性能加強上市公司內部的制衡和完善約束機制，從而抵達改善公司管理的目標。河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

2獨立董事概念及其特性綜述

2.1獨立董事和獨立性

獨立董事有許多不同的名稱，比如獨立的外部董事，從字面含義上理解為與內部董事職責不同具有獨立性的董事，又被稱為非執行董事，是指沒有直接對公司決策方面有執行權的董事，還被稱為非經營董事，他代表了公司的整體利益，不為哪個股東服務，具有意志上的完全獨立。

可以成為獨立董事，必需具有本身的專項專長，善于對公司的戰略經營提出規劃，有能力辨別現有的經營管理戰略是否符合自己公司現階段的發展，較為重要的一點是要對公司的決策者和經營者進行監督和約束，制約大股東的操縱行為。

如若單獨來探討獨立董事的性能，其中他的獨立性應該是獨立董事最大的特點。沒有了獨立性，無法體現自身的效能，也就沒有了獨立董事存在的必要。因為獨立董事與公司股東以及經理人之間并沒有本質的利弊關系，從客觀來講可以對企業的經營進行有效的監督、管理，也能較為公正、客觀地行使其職權。予以獨立董事充分的授權，好比賦予獨立董事參加企業運營的本質權益，促成獨立董事發揚更多的作用。

2.2獨立董事獨立性的法律界定

獨立董事制度因其自身的特性廣為流傳，每個地方根據自身的地域特點加以融合形成各具特色的獨立董事制度，然而不管每個地域的差異在哪，有一個特性卻從來不會被差異所摒棄，那就是獨立董事的獨立性，這個性能作為這個制度的基礎和內涵得以被青睞。

2.2.1獨立的人格

每個人都有自己獨立的人格，只不過每個人在各個方面表現出來的不同而已。作為獨立董事，因為這一職位具有的特殊性，更是對人格的獨立性有較高的要求，也就是要求這一職位必須慎獨，要求他擁有“德之行”。2.2.2獨立的經濟利益

有利益就有糾紛，是歷來物質發展不變的規律。獨立董事作為公司里的一員，自身的利益如果與公司股東決策具有較大的聯系，簡而言之，可以由權達利，那么就毫無獨立性可言，獨立董事制度也就喪失了它本應的功效和職責。2.2.3獨立的法律地位 河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

獨立董事的特殊地位決定了他有時候不能與公司內部股東達成一致，它旨在捍衛公司的整體權益，而不在于哪個人的權益。于是，獨立董事這一職位的誕生方式在這一刻也顯的尤為重要，為了保證絕對的公平，決定由各個股東組成的股東大會來選舉產生。2.2.4獨立的意思表示

賦予獨立董事的監督權與表決權之所以權威，是由于它著實以公司整體利益為重，也因為它自身在人格、經濟利益和法律地位上的獨立。

2.3獨立董事獨立性的三種認知

1.獨立董事的相對獨立性

獨立董事的獨立性作為一個相對的特性來講，主要可以表現為如下幾方面：(1)凡事物皆有規律可循，社會由人構造而成，社會的提高與開展與人類息息相關，人可以擁有獨立的個性，獨立的處事方式，卻不能獨立地脫離社會群體。加之我們所探討的獨立性自身就存在一個主觀判別的效果，簡而言之，獨立只是相對的，而不是絕對的。(2)法律作為立國之本，對各種事情具有很重要的指導和規范性。但是由于獨立董事制度的引進時間較短，作為其自身的獨立性判斷，法律給予的判斷和調整條例十分的有限。簡而言之，法律無法規定獨立性的所有方面，比如道德規范方面。社會調整方法必然的缺陷導致制度獨立性相對的不獨立。

(3)付出勞動成果要求有相對應的報酬，這是符合常規的理論。作為獨立董事在公司中實行本身的職權，要求自己獲得等比率的報酬也是很理所應當的。然而，自身利益若與公司利益主體相牽連，獨立性則會大打折扣。

(4)獨立董事相對于內部董事而言具備特有的獨立性。由獨立董事的獨立性影響，獨立董事不能持股，不能有持股人擔任，這從側面維持了獨立性原則。2.獨立董事的獨立性在形式上與實質上的表現

作為一個論述者，獨立董事的獨立性成為必須要多方面深切了解的課題，我們需要從多方面來描述，以下我們從獨立性在形式上與實質上的表現來具體分析了解。形式上的獨立很好理解，指的是在社會公眾、公司制度對外表現時所表現出的絕對獨立性，個人認為形式上的獨立趨于絕對化。實質上的獨立就是指獨立董事拋卻所有形式上的花文章，發自內心地以自我為出發點，以獨立性為旗幟，以專業理論保駕護航，以捍衛公司整體利益為目標，從而進行的理性的客觀的判斷。

再來探討一下兩者之間的關系。俗話說，人靠衣裳馬靠鞍。形式作為外衣必當要光鮮亮麗，在立法上的規范好似立下的規矩，不可動搖，警惕眾人。實質作為內里，要真槍實干地施展其應有的作用。最終，形式與實質相結合，保障獨立董事方式和實質上的獨立，是我們要做的目標。

3.獨立董事的獨立性在任職前與任職后的表現 河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

上文闡述了獨立董事在實質與形式上表現，接下來再來討論一下在主觀與客觀上的意義。本文認為，主觀上的獨立性是指唯心的獨立，受自我意識影響較大，有強大的自我主導性。客觀上的獨立性是唯物的獨立，不以人的意志為轉移，具有絕對的客觀性。河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

3我國獨立董事制度建設

3.1引入獨立董事制度的必然需要

1.完善上市公司治理結構的需要

隨著中國經濟急速強勁地開展，主板市場也逐漸創建起來，由于公司的治理結構沒有行之有效地建立起來，致使投資者蒙受損失，造成業績較好的上市公司逐漸走向ST、PT類公司甚至退市的趨勢。如果放任不管，加以時日，上市公司無法走向國際，進出口業務，引資出資業務也會受到限制。在市場開放程度日益提高的大環境下，提高上市公司證券市場的治理水準是當務之急。2.強化對管理層監督的需要

我國上市公司的開展有必然的阻力，具體表現為：對管理層缺乏控制，對董事會缺乏監督。在內力控制不足的情況下，證券監管部門就會建立起與之相對制衡的制度，獨立董事肯定在相對程度上可以處理監事會監督乏力，由此看出引入獨立董事的必要性。3.保護中小投資者利益的需要

因為我國的上市公司的前身是國有企業，經營層實質上大部分為董事會，兩種身份混為一體，一定會對中小股東的利益有必然的威脅。類似于這類的現象層出不窮，建立獨立董事制度，其獨立性所塑造出的良好的市場形象會使投資者對公司經營狀況、經理階層的績效以及公司前景預測的了解大大增加。簡而言之，獨立董事維護了中小投資者的利益。

4.拓展董事會戰略視野的需要

獨立董事的功能多多。由于擁有專業的知識背景，獨立董事能夠通過日常活動獲取執行董事的各種信息，在拓展信息來源的同時依靠專業的眼光獲取有價值的資源，抓住市場機會，發表獨立判斷，提出建設性意見，充分發揮“外部窗口“的作用，為公司的長期發展指出正確的方向。5.促進信息公開的需要

保護股東利益的根本所在是保證信息的公開。股東評判董事會的業績，判斷自己資產的真實性，往往建立在全面、準確掌握信息的基礎上。

3.2獨立董事制度在我國引進后的相關建設

1997年12月，中國證券監督管理委員會就上市公司制度規章治理方向公布了《上市公司章程指引(討論草案)》。其中有藍紋這樣規定：獨立董事作為外部非執行董事，無須持有公司股份。又有規定道：公司為保持獨立董事制度的獨立性，可以根據需要為獨立董事設置多項選擇性的條款。簡而言之就是限制獨立董事任職的范圍，這款條例很好地保證了獨立董事在任職方面原則性的獨立。河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

中國證券監督管理委員會、國家經濟貿易委員會在1999年3月29日公布的《關于進一步促進境外上市公司規范動作和深化改革的意見》中，就獨立董事制度引進這一項目進行了大力度推廣。其中有規定：外部董事的比例應有大幅度的提高，將要在換屆時進行查詢，其中獨立董事應該達到2名以上的，總體上必須占有董事會成員總基數的1/2。獨立董事擁有眾項權利，例如：必須在獨立董事簽字之后公司的關聯買賣方能生效；在董事會決議中要充分列席獨立董事的提出的意見建議等。

除了相關公司管理部門發布了相關推廣獨立董事制度的條例規定外，國務院也采取行動以示重視。例如，在2000年9月，國務院辦公廳轉發了《國有大中型企業建立現代企業制度和加強管理的基本規范(試行)》，提出“可以根據上市公司需要，呼應時代更新發展的趨向，設立不在公司內部任職的非公司股東的獨立董事”。

2000年11月3日，上海證券交易就上市公司內部制度的建立這一主題公布了《上市公司治理指引(草案)》，其中有條例這樣的規則：上市公司內部至少要擁有兩名獨立董事，所擁有的獨立董事數量至少應占董事總人數的20%。

中國證監會在2001年1月19日就基金管理公司內部管理機制這一主題為核心發布了《關于完善基金管理公司董事人選制度的通知》。其中提出，由現行基金公司機制現狀所限制，為了進一步完善公司的管理構造，借鑒獨立董事制度獨立性的性能特點，增強基金管理，為此保證，自制度建設后，獨立董事的人數在不得少于公司全部董事這一基數1/3的基礎上必需大于第一大股東董事的數量。

2001年8月，中國證監會就上市公司獨立董事制度這一明確主題公布了《關于上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，其中指出：建設獨立董事制度是境內上市公司得以運行的必要方法，擔任負責獨立董事的人員是有相關要求的，要求獨立董事成員中至少要包含1名會計專業人士。在一年的期限中，應當保證董事會成員中至少有2名獨立董事；在兩年的期限中，保障上市公司董事會成員中至少有占董事成員總基數1/3的獨立董事。這樣的強制性規章要求毫無疑問地促進了獨立董事制度在上市公司大幅度地實施，也是獨立董事制度引入我國的一個標志性象征。

2001年12月28日，中國證券監督管理委員會和國家經濟貿易委員會共同聯合發布了《上市公司治理準則》。準則要求，上市公司該當依照有關規則建設獨立董事制度。上市公司審計委員會、提名委員會經過對我國上市公司獨立董事制度發生的背景進行充沛的理解剖析，達成一定的建議認為，考核委員會中的召集人應由獨立董事負責擔任，其中獨立董事的數量應占多數，并且要保證其中至少應有1名要為會計專業人士。

2002年，中國證券監督管理委員會就公司各項委員會的負責狀況為主題，發布了《董事會專門委員會實施細則》，這一細則對各個委員會極其薪酬考核會做出了較為詳細的規定。具體規定如下：董事會對戰略委員會成員、酬與考核及審計委員會成員有選舉權。董事長、l/2以上獨立董事對戰略委員會成員、薪酬與考核及審計委員會成員有提名權。多數獨立董事成員與少數董事會成員共同組成提名委員會。同時，獨立董事還要負責擔河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

任委員會的主任委員，即召集人。從獨立董事擔任的職位以及在各個職位中所占數量的比率優勢可以看出我國證監會，國貿委員會等多個部門對獨立董事制度抱有極大的信心，也治理推廣這一制度在我國公司的實行。這標志著獨立董事制度在我國的開展打開了一個新局面。河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

4關于獨立董事獨立性存在的問題分析

4.1關于獨立制度各種問題情況的顯現

在我國目前整體規則缺失，各種制度的魚龍混雜，對于獨立董事制度的引進與實行，考慮到每一個新生事物的發展都要有一個必經的時間段，研究他的優點的同時也要勇于 接受關于他的批評。

綜合各種期刊報告，各種學者專家發表的一些意見建議，總結一下這些偏于批判性聲音，如下文：

（1）獨立董事制度的引進旨在改善解決問題，然而缺乏與中國國情相結合，其獨立性就變成了紙上談兵；（2）獨立董事在致力于履行權責的同時缺乏充分激勵政策導致行效不明；（3）獨立董事制度引進初期，權責不明確的發展現階段，嚴重缺乏對制度暫時制約條例。

4.2我國上市公司獨立董事獨立性存在的問題分析

我國上市公司在時代大背景下引進獨立董事制度，要想其制度發揮其應有的作用，舊的保證其性質的不改變，簡而言之就是保證他應有的獨立性，這是使制度發揮其作用的重要前提，應通過制度的設計和安排來確保。國外企業完善激勵與約束制度、責任保險制度等機制來為獨立董事制度的順利實施保駕護航，獨立董事在我國的推進實施方面與國外很不一致，下文就聯合我國的實踐情況來進行相干的剖析。4.2.1獨立董事的任職資格

影響獨立性的因素多種多樣，任職資格也是其中一條，讓我們根據《指導意見》簡單了解無任職資格的成員;（1）在上市公司或其隸屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系；

（2）直接或間接持有上市公司已發行股份1％以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；

（3）在直接或間接持有上市公司已發行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；

（4）最近一年內已經具備前三項所羅列情景的人員；

（5）為上市公司或者其隸屬企業提供財務、法律、征詢等效勞的人員或在相干機構中任職的人員；

（6）公司章程規則的其余人員；（7）中國證監會認定的其余人員。河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

4.2.2獨立董事的提名和選舉

為了確保獨立董事人格獨立性和行權獨立性，我們要合理實施提名方式和選舉辦法。就目前國內獨立董事的選舉和提名，根本無法保證其人格獨立性與行權獨立性。如果單從理論上來看，公司股東大會有權任免或更換公司高層管理人員，獨立董事作為公司管理人員，本來股東大會有權做關于職位任免以及選舉的決定。然而因為獨立董事職責的特殊性，為了避免大股東徇私舞弊，就要對獨立董事的任免有特殊的具體的規定。參考《指導意見》中的規定，獨立董事候選人的提選由上市公司的董事會、監事會或者是獨自或兼并持有上市公司已發行股份比率占5％以上的股東來負責。如此一來，就從側面完善了獨立董事的選舉制度，在一定程度上保證了其特有的獨立性。4.2.3獨立董事的任期

美國作為發達國家立于世界首強，與它自身創建的制度息息相關。例如：美國總統職能連任兩屆，華盛頓言傳身教的這一舉動，開創了美國歷史上摒棄終身總統制，為美國的長遠發展做出了合理的規劃。獨立董事的任期與之類似之處就在于此，《指導意見》規定：獨立董事任期屆滿，能夠連選連任，然而連任時間不得逾越6年。對獨立董事的任期作出規劃的限度，必然在一定程度上保障了獨立董事的獨立性。4.2.4獨立董事的整體獨立性

獨立董事的整體獨立性為自己在董事會中做出的決策有了一定程度上的首肯。為此充分認識要到獨立董事的獨立性與其整體獨立性同樣值得我們關注。雖然公司所賦予東給獨立董事的權利是不容否定的，但是獨立董事數量上的比率會更大程度上地影響獨立董事做出決策實施推動的程度。加大各公司獨立董事人數的基數，才能保證各個利益相關者利益相對地公平，才能進一步地彰顯出獨立董事的價值。這些都是顯而易見的道理，獨立董事數量上的缺失會使其獨立性大打折扣，獨立董事制度彰顯不出其應有的成效和價值，獨立董事也就成為了一種象征性的擺設。美國的獨立董事能夠有效地控制公司管理者的行為，這與其公司內部設立獨立董事并保證其基數的措施是分不開的。4.2.5獨立董事的獨立對象

決策的公平取決于發言權的公平，股權分化是保證絕對公平的最佳措施，然而國內上市公司歷來的股權分化不均衡致使公司決策盲目傾向一體化，形成所謂的內部人控制，以下分為兩方面簡單敘述：

（1）上市公司為民營控股的，公司中所有者缺位和內部人控制的現象普遍存在，重大地威脅了獨立董事的獨立性，基本上無法構成有效的約束、制衡機制。“內部人”控股河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

（2）主要指大股東或控股性股東控股。大股東和高層經理人作為“內部人”，憑借較其高的持股比例，影響股東大會作出決議。獨立董事任選資格的渠道為大股東提供了間接的渠道，獨立董事不再獨立，決策又談何公平。大股東的內部控制頗有大勢已定的浩瀚感，小股東只能任人宰割，沒有絕對的公平，監督經營管理人員淪為空談。（3）上市公司前身為國有控股，制度的不完善導致公司依舊有國有股控市的缺陷，使高層經理人成為名副其實的“內部人”。公司管理層損害中小股東利益以換取自身的利益；通過利用信息不對稱損害大股東(國家)的利益。由此明白確認了獨立董事獨立性的必要性，即捍衛中小股東以及全體股東的利益。因為經營者有信息優勢和操作權，為獲取自己的最大利益加以使用則會損害所有者利益以及職工利益。獨立董事具有的監督權和相對信息優勢加之利益超脫的特殊位置可以維護公司的整體利益。

4.3我國上市公司獨立董事激勵約束機制影響其獨立性

4.3.1獨立董事的激勵機制

在美英等較為發達的國家，獨立董事的存在與發展有兩個原因：第一是聲譽，聲譽機制激勵在獨立董事行使監督權責方面起著一定的影響；二是經濟層面的激勵。經濟基礎決定上層建筑，人存活于社會之中，提供勞動服務最直接的目的就是獲得報酬。做好這一方面的機制激勵，就穩固了獨立董事的地位，也就進一步保證其獨立性。(1)獨立董事的薪酬以及獎金津貼不能由股東大會決策，監督人和被監督人之間沒有利益糾葛才能起到監督的作用，不然就是受制于人。但可以經由股東大會審批提出意見建議，在經由董事會審核，直接撥出款項金額。

(2)薪酬支付不規范。支付項目規范不完善，各個城市與地區有一定的差異無可厚非，可是差異不合理就難免會有意見了。建議各公司根據各個地區差異和市場行情做出合理規范的薪酬津貼補助費。

(3)激勵機制單一。雖說在其位，謀其職。但是收獲也要與努力成正比，每個人的創造的價值不同，所得打的回報不同，這是符合弱肉強食的社會法則的。但獨立董事在現實中的現狀則是無論干活多少，程度異同，都在報酬上一視同仁，這嚴重打擊了員工的積極性，也就難以激勵員工盡職盡責。4.3.2獨立董事的約束機制

(1)沒有規矩不成方圓，這是句老話。卻一語道出約束機制的必要性。有獎有罰才能有效地激勵員工高效率地完成工作。然而獨立董事制度的引進不僅僅是對上市公司有較為明確的影響，也進一步對國家有重大的影響。但是相應的，我國法律條文在規范獨立董事，約束獨立董事機制這一方面的欠缺實為人憾。建議國家法律增加關于獨立董事約束河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

機制的條文，對其責任劃分，義務實施，承擔的責任作出一個較為系統的說明與判斷層強其約束力。

(2)缺乏聲譽和市場約束機制。

繁容的經濟市場離不開好的機制，反過來，好的機制也需要適宜其發展的強大市場環境。雖說獨立董事制度被引進我國，在我國行之有效，取得了多方面的成就，但也日益產生了不小的缺陷與問題，究其原因，是由于我國沒有一個十一獨立董事制度發展的市場。就如一朵名貴的花，強行地移入栽培，不從根本的土壤上給與與之匹配的條件環境，就算能曇花一現，最終也逃不離枯死敗亡的結果。在我國，獨立董事的擔任大多數為名人教授，經濟市場的不繁榮導致資源的空缺，或者說需求決定市場，由于上市公司聘任獨立董事的人選受聲譽機制的限制非常小，所以無法保障獨立董事制度的正常運轉。長此以往，形成的惡性循環，嚴重影響獨立董事制度在我國的流傳開展。(3)獨立董事缺乏有效的行業監管

各個職業需求達到一定的規模與程度，則會構成一個行業機構，如：會計師事務所、律師事務所等。想保證獨立董事行之有效，建設一個關于獨立董事的行業機構，對于獨立董事進行統一的規劃管理，使其最大程度地發揮其獨立性，從側面也約束了獨立董事在公司執行權責的各項行為。

4.4上市公司獨立董事制度失效原因分析

每一項新生事物在推進的過程中都是備受質疑的。獨立董事作為外來制度引進我國，在其獨立特性發揮一定的效果的同時，也展現了他的一系列的弊端。例如：獨立董事在國內大環境下不能與其功能功職相對稱、關于獨立董事這一職責沒有給出相應有效的制約規范、承擔風險與規避風險手段的缺失等問題。這些問題必然影響了獨立董事制度施展其應有的性能。面對著一系列的問題，我們應該積極地找尋問題出現的根源，對獨立董事制度的獨立特性進入深層次的理論研究，致力于打造更為完善的公司戰略制度。

4.4.1獨立董事缺乏應有的獨立性

獨立性作為有效監督的前提。獨立董事是作為公司全體利益的代表進入董事會，以主要股東及派出的董事，高級管理人員及其他在上市公司中代表主要股東利益者為主要監督對象，那就不應由被監督者來選擇或決定監督者的候選人，否則我們就不能指望選舉出的獨立董事發揮其應有的監督作用。4.4.2獨立董事無足夠能力發揮監督職能

任何一件事情的成長與見效都應經過一段應有的過程，我們在給與一定的時間段除外，也應該給予他應有的養分，切忌揠苗助長。獨立董事引入我國，好比引入的一顆種河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

子，不能單單丟入我國社會的大的機制中不管不問。分析多方面的原因才能促進制度的發展完善。發展初期，由于新生事物傳播的局限性或是公司守舊保險的思想導致獨立董事人數無法達到一定的比例，也就難以形成制約力量。另一方面，我國缺少獨立董事的相關案例和經歷，獲取相關的信息量十分有難度，需要借鑒其他國家的案例，經由其他國家的相關人才能進行指導，由于這些都處于被動地位，獨立地監督也是有一定的困難。引進獨立董事作為一塊敲門磚，需要國內大環境的滋養培育才能茁長成長，切忌一蹴而就。

4.4.3獨立董事與監事會監督職能共享影響監督效能

按照獨立董事制度的機能成效，我們更容易聯想到公司治理結構中最常見的制衡結構之一，監事會。監事會也是作為公司的監督機構長期以往地居于公司較為重要的位置。他與獨立董事自己讀有相似的一部分。

就是都對公司財務起到監管的作用，都可以監管經理層的管理人員。不一樣的地方是監事會的組成人員往往是公司的股東即出資者，而獨立董事的構成人員則為獨立的個人，脫離了股東，經營者利益共同體之間的關系。所以從獨立角度，獨立董事具有較大的公正性。我國監視制度也并不是毫無所長，也有它自身的合理性。本文認為，協調兩種制度，以達到外來與本土制度的相結合，取長補短，趨利避害，共同打造更為實用、合理的結構體系。河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

5針對獨立董事制度引進所提出的方法建議

沒有哪一種制度是十全十美的，只有在不斷的發展中認識到缺陷并加以改正才會越來越好。獨立董事制度在我國的引進發展中所遇到的局限性，例如：不能很好地符合我國本土上市公司的治理；不能科學、準確地做出決策；不利于國際競爭力的培養。下文就這些成績簡述一下問題的要害所在，從各個分析點入手提出自己的看法以及分析建議。

（1）從法律方面入手。關于法律制度的缺陷，在上文中我們已經闡述過。法律作為一種僅在社會中產生的致力于規范人行為的機制，在整個社會的發展中具有關鍵的知道作用。獨立董事制度作為一種引進，在國家給與認可和鼓勵的同時，如果爭取法律上的支持則會增加其威信力。也就是說法律作為以強制力為后盾的社會激勵機制，我們可以通過法律的激勵降低這種影響。(2)建立關于獨立董事的社會評價體系

人才是企業的核心價值，建立一個良好的具有自己企業文化氣息的人才團隊是企業強勁的素質的體現。一個優秀的企業從不吝惜一切代價培養人才。獨立董事制度的外來引入在本土的施行，除了制度本身的優越性，與之匹配的是一個團隊的優秀文化素質，這里的文化素質不僅僅代表一個人在知識領域取得的專業化水平，也代表一個人在自我道德修養方面所塑造出的人生觀價值觀。國內銀行的信貸激勵是一個很好的案例說明，通過統計每個人的信譽能力、資產評估而針對個人所產生的一系列的信貸待遇體系。從側面暗中監督了個人客戶的信譽行為，也刺激了整個信貸行業的積極正面的發展。而目前獨立董事在國內乃至每個企業都缺乏這樣一種社會評價體系。與個人信貸不同的是獨立董事作為一個職業，發展更具職業化，這就需要公司有針對地進行文化素養以及職業道德觀念方面的培訓，作為企業長期發展的一個管理計劃，這個體系的建設更具有能動性，即根據培訓所產生的效果及時創新和更改體系發展的方向，適應公司每個階段的需求，與時俱進。創建一個適應公司內部的人才資源庫，不僅是企業決策制度的需要，也是構建企業文化的必經之路。(3)關于獨立董事問責制在國內的實施

與獨立董事制度相同，獨立董事問責制也是發源于西方國家。從字面意思就可以了解到，這個制度規劃了每個人的責任權限以及懲罰規則。權責規劃清晰，每個人有自己的職責與擔當，不再機械化地完成獨立董事這一職位需求，而是在責任劃分下有必要的對自己的決策作出規避風向后的進一步的實施要求。有點類似于法律的作用，有較大的認可性。而我國相關法律、法規關于獨立董事違反規則的現象，而應當承擔的相應行政、民事或刑事責任的缺失，應當加以采并進一步根據本土需求加以完善。河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

6結論

在我看來，所有的制度都不是毫無缺陷的，獨立董事制度也是如此。“即使一個總體上說來是有用、有益的制度也不是萬能的，不存在只有好處沒有缺點的制度。”因此，在面對獨立董事制度施行過程中表露出來消極的成果時，我們不能就此否定它的價值，我們更應該就問題的產生積極地采取措施，盡可能地解決和規避。

獨立董事的獨立性是獨立董事制度施行中的要害和中心價值。我們應該以此為起點，認真考察制度，基于保障其獨立性的實現來健全相關的法律法規，建立有效的制度體系，完善獨立董事的資格制度、任免制度、職權制度以及各種保障和薪酬激勵機制。

因為我國目前處于經濟開展的關鍵期間，獨立董事制度的完善和推廣就意義非凡。任何制度的完善和推廣都不能一蹴而就，只有經歷一定的時間和實施才能日漸發展改善。本篇文章通過對獨立董事制度及其獨立性各方面各角度的分析，為獨立董事制度的建設，公司治理結構的完善提出了自己的一些建議和措施。河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

致 謝

此次撰寫論文，從命題大綱到修改評判，指導老師鄭宏濤都進行了悉心的指導，給與了較為專業的學術建議。在搜集參考文獻方面以及在論文撰寫過程與探討方面同學都伸出援手給與了較大的幫助和鼓勵。綜合以上幾點，才得以完善了我對獨立董事制度獨立性的淺薄了解。在此，對老師以及同窗的關照表示衷心的感激。河南理工大學萬方科技學院2016屆本科畢業論文（設計）

參考文獻

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第二篇：上市公司獨立董事制度

上市公司獨立董事制度（P167）

（一）任職條件

1.基本任職條件（包括但不限于）

（1）根據法律、行政法規及其他有關規定，具備擔任上市公司董事的資格。（2）具有5年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗。2.下列人員不得擔任獨立董事

（1）在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系。

（2）直接或間接持有上市公司已發行股份1％以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬。

（3）在直接或間接持有上市公司已發行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬。

（4）最近1年內曾經具有前3項所列舉情形的人員。

（5）為上市公司或者其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員。（6）公司章程規定的其他人員。（7）中國證監會認定的其他人員。

（二）獨立董事的特別職權

1.獨立董事行使特別職權應當取得全體獨立董事的1/2以上同意；如相關提議未被采納或特別職權不能正常行使，上市公司應將有關情況予以披露。

2.特別職權的范圍

（1）重大關聯交易應由獨立董事認可后，提交董事會討論。

【解釋】重大關聯交易，是指上市公司擬與關聯人達成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經審計凈資產值的5％的關聯交易。（2）向董事會提議聘用或解聘會計師事務所。（3）向董事會提請召開臨時股東大會。（4）提議召開董事會。

（5）獨立聘請外部審計機構和咨詢機構。

（6）可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權。

（三）獨立意見 1.獨立董事應當對上市公司的以下重大事項向董事會或股東大會發表獨立意見：（1）提名、任免董事；（2）聘任或解聘高級管理人員；（3）公司董事、高級管理人員的薪酬；

（4）上市公司的股東、實際控制人及其關聯企業對上市公司現有或新發生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經審計凈資產值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

（5）獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項；（6）公司章程規定的其他事項。

2.如有關事項屬于需要披露的事項，上市公司應當將獨立董事的意見予以公告，獨立董事出現意見分歧無法達成一致時，董事會應將各獨立董事的意見分別披露。

（四）其他重要考點

1.上市公司董事會成員中應當至少1/3為獨立董事。2.提名

上市公司董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定。

3.任期

獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過6年。

4.撤換、免職與辭職

（1）獨立董事如果連續3次未親自出席董事會會議，應由董事會提請股東大會予以撤換。（2）獨立董事在任期屆滿前不得無故被免職；提前免職的，上市公司應將其作為特別披露事項予以披露，被免職的獨立董事認為公司的免職理由不當的，可以作出公開的聲明。（3）辭職

①獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職；

②獨立董事辭職應向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關或其認為有必要引起公司股東和債權人注意的情況進行說明；

③如因獨立董事辭職導致公司董事會中獨立董事所占的比例低于規定的最低要求時，該獨立董事的辭職報告應當在下任獨立董事填補其缺額后生效。

5.不能成為股權激勵計劃的激勵對象 股權激勵計劃的激勵對象可以包括上市公司的董事、監事、高級管理人員、核心技術（業務）人員，以及公司認為應當激勵的其他員工，但不應包括獨立董事。

第三篇：上市公司獨立董事制度

一、基本制度

1、上市公司應當按照有關規定建立獨立董事制度。獨立董事應獨立于所受聘的公司及其主要股東，不得在上市公司擔任除獨立董事外的其他任何職務。各境內上市公司聘任適當人員擔任獨立董事，其中至少包括一名會計專業人士（會計專業人士是指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士）。

2、上市公司董事會可以設立戰略、審計、提名、薪酬與考核等專門委員會。專門委員會成員全部由董事組成，其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應占多數并擔任召集人，審計委員會中至少應有一名獨立董事是會計專業人士。

3、獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，除參加董事會會議外獨立董事每年應保證不少于十天的時間對公司情況進行現場調查。獨立董事行使職權應取得全體獨立董事二分之一以上同意。【《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》】

二、資格條件

1、任職條件：（1）具備擔任上市公司董事的資格；（2）具有所要求的獨立性；（3）具備上市公司運作的基本知識；（4）具有五年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗。

2、獨立性要求：（1）在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系；（2）直接或間接持有上市公司已發行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（3）在直接或間接持有上市公司已發行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（4）最近一年內曾經具有前三項所列舉情形的人員；（5）為上市公司或者其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員。【直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等】

3、其他資格規定：

1、公務員：公務員因工作需要在機關外兼職，應當經有關機關批準，并不得領取兼職報酬。【《公務員法》（2006）第四十二條、《公務員職務任免與職務升降規定（試行）》（2008）第十三條】

2、高等學校黨政領導班子成員：學校黨政領導班子成員應集中精力做好本職工作，除因工作需要、經批準在學校設立的高校資產管理公司兼職外，一律不得在校內外其他經濟實體中兼職。【中共中央紀委、教育部、監察部《關于加強高等學校反腐倡廉建設的意見》（教監[2008]15號）】

3、國企相關人員：國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經國有資產監督管理機構同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經濟組織兼職。【《公司法》第七十條】（2）：國有企業中層以上管理人員，不得在職工或其他非國有投資者投資的非國有企業兼職；已經兼職的，自意見印發后6個月內辭去所兼任職務。【國務院國有資產監督管理委員會《關于規范國有企業職工持股投資的意見(國資發改革［2008］139號)》】

三、選舉程序

1、提名：1以上的股東可以提出獨立董事候選人并經股東大會選舉決定。2）獨立董事的提名人在提名前應當征得被提名人的同意。

2、資格審核：1）選舉獨立董事的股東大會召開前應將所有被提名人的有關材料同時報送證監會、派出機構和證券交易所；董事會對被提名人的有關情況有異議的應同時報送董事會的書面意見。2）證監會在15個工作日內進行審核，對證監會持有異議的被提名人可作為公司董事候選人但不作為獨立董事候選人。3）交易所五個交易日內進行審核，對于交易所提出異議的獨立董事候選人，不得將其提交股東大會選舉為獨立董事。

3、辭職和撤換：1）獨立董事每屆任期與其他董事相同，任期屆滿連選可以連任但是連任時間不得超過六年。董事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過三年，董事任期屆滿連選可以連任。

2）獨立董事董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。3）除出現不得擔任董事的情形外獨立董事任期屆滿前不得無故被免職；提前免職的上市公司應將其作為特別披露事項予以披露。4）獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職，應向董事會提交書面辭職報告，如因辭職導致公司獨立董事比例低于最低要求時辭職報告在下任獨立董事填補缺額后生效。

四、重要職責

1、特別職權：1）重大關聯交易（指總額高于300萬元或高于最近經審計凈資產值的 5％的關聯交易）應由獨立董事認可后提交董事會討論；2）向董事會提議聘用或解聘會計師事務所；3）向董事會提請召開臨時股東大會；4）提議召開董事會；5）獨立聘請外部審計機構和咨詢機構；6）股東大會召開前公開向股東征集投票權。【董事會、獨立董事和符合有關條件的股東可實施征集投票權征集】7）當2名或2名以上獨立董事認為董事會資料不充分或論證不明確時，可聯名以書面形式向董事會提出延期召開董事會會議或延期審議該事項，董事會應予以采納。8）上市公司向獨立董事提供的資料上市公司及獨立董事本人應當至少保存5年。

2、發表獨立意見：1）提名、任免董事；2）聘任或解聘高級管理人員；3）董事、高級管理人員的薪酬；4）重大關聯交易（含公司向股東、實際控制人及其關聯企業提供資金）；5）變更募集資金用途；6）創業板上市規則規定的對外擔保事項；7）股權激勵計劃；8）就回購股份事宜；9）上市公司重大資產重組對評估機構的獨立性、評估假設前提的合理性和評估定價的公允性發表獨立意見。10）在報告中對上市公司累計和當期對外擔保情況、執行上述規定情況進行專項說明并發表獨立意見。11）獨立董事認為有可能損害中小股東合法權益的事項。——獨立董事應當就上述事項發表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由；無法發表意見及其障礙。如屬于需要披露的事項應當將獨立董事的意見予以公告，獨立董事意見分歧無法達成一致時董事會應將各獨立董事的意見分別披露。

3、及時向交易所報告必要時應聘請中介機構進行專項調查：（1）重要事項未按規定提交董事會審議；（2）未及時履行信息披露義務；（3）公開信息中存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。

4、應向證監會本所及派出機構報告：（1）被公司免職本人認為免職理由不當的；（2）由于公司存在妨礙獨立董事依法行使職權的情形致使獨立董事辭職的；（3）董事會會議材料不充分兩名以上獨立董事書面要求延期召開董事會會議或延期審議相關事項的提議未被采納的；（4）對公司涉嫌違法違規行為向董事會報告后董事會未采取有效措施的；

五、典型案例

（一）現代投資案例

2008年底，公司曾因聘任問題獨董引發市場強烈質疑。資料顯示，公司現任獨董李安的任職資格存在兩處明顯瑕疵。其一，現代投資曾聲明，李安沒有“與上市公司控股股東及實際控制人存在關聯關系”。而實際上，李安于1993年2月擔任湖南省交通廳廳長、黨組書記；現代投資恰是湖南省交通廳的“廳直單位”，而公司名義上的大股東反而不是“廳直單位”；這證實了湖南省交通廳對現代投資存在直接控制關系。其次，現代投資還曾表示，李安沒有“受過證監會及其他有關部門的處罰或證券交易所的懲戒”。而2007年8月13日，湖南省湘西土家族苗族自治州鳳凰縣正在建設的堤溪沱江大橋發生坍塌事故，造成64人死亡，22人受傷，直接經濟損失3974萬元。根據國務院常務會議的決定，湖南省有關部門對事故發生負有責任的原廳長李安行政記大過、黨內警告。因此，現代投資收到了來自深交所的關注函，但在市場一片質疑聲中，公司仍強行聘任李安為獨董，同期將獨董薪酬由3萬提至6萬。特別值得注意的是，除今日兩高管及李安外，2002年現代投資原董事長、也曾出任過省交通廳副廳長的馬其偉因受賄被判無期徒刑，可謂畫下公司的治理史上首個污點。

【曾經有人談起曾有交通廳黨組書記擔任上市公司獨董的案例，原來就是這家，當然人家已經離職之后擔任獨董并無不妥。如果是在職的呢，那就有些問題了，根據有關部門的規定，高校黨政班子成員是不能在外兼職的，比如黨委書記

校長等，倒是院長系主任之類的在獨董界很活躍。當然還有一點可以關注，那就是李安在擔任獨董時是曾經存在違法違規行為的，記者對此非常不滿，根據獨立董事任職資格的規定，獨立董事任職資格首先要滿足公司法147條的規定。】

（二）希努爾案例

中國證監會7月26日晚間公告稱，主板發審委定于7月30日召開2010年第117次工作會議，審核希努爾男裝股份有限公司的首發申請。有趣的是，記者在仔細查閱該公司的招股說明書后發現，張國立的名字赫然出現在公司獨董名單中。希努爾男裝的招股說明書顯示，張國立先生，本公司獨立董事，正高級教授，國家一級演員。曾在成都鐵路二局文工團和四川人民藝術劇院工作；曾任中國電影青年工作委員會會長，中國文聯委員；現在中國鐵路文工團、重慶大學美視電影學院工作，任重慶大學美視電影學院院長。

記者查閱希努爾男裝的招股說明書發現，張國立在1999年至2008年8月近十年間，一直擔任該公司的形象代言人。2008年9月6日，在其不再擔任該公司形象代言人一個月之后，原本與希努爾男裝再無關系的張國立搖身一變，在希努爾男裝創立大會暨第一次股東大會上，當選為新增加的獨立董事，任職期從2008年9月至2011年9月。

除張國立外，該公司另有其他三名獨董。其中一人為中國服裝協會常務副會長，其余兩人則分別為會計師和律師。“希努爾男裝的獨董構成與證監會的相關規定并不沖突，張國立的獨董資格可以成立。”一位長期關注資本市場的律師表示，“但這種大忙人能否抽出時間來操心上市公司的具體事務還有待觀察。”“也不能完全說是花瓶，換個角度來看，張國立以其在演藝圈的豐富經驗或許對上市公司的品牌和形象建設有所幫助。”某券商人士則對于張國立做獨董持樂觀態度，“財務和法律方面的事務都有專業的獨董關心，無需對張國立有更多的要求。”

【根據規則，獨立董事的任職條件包括：具備擔任上市公司董事的資格、具有所要求的獨立性、具備上市公司運作的基本知識、具有五年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗。盡管如此，我們也不能否認張國立不具備獨立董事的任職資格，但是總還是覺得有些怪怪的。希努爾為什么非要找

張國立呢，難道是靠名人給自己貼金還是覺得還應該給自己服務近十年的老人一些回報？另外，還有人爭議獨立董事獨立性要求上還有一條：為上市公司或者其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員。當然，這里的規定是以前有服務現在沒有也是沒有問題的，這也是為什么張國立緊急辭職的原因，不過總覺得有些太明顯了。】

第四篇：上市公司獨立董事案例參考

上市公司獨立董事案例參考

一、基本制度

1、上市公司應當按照有關規定建立獨立董事制度。獨立董事應獨立于所受聘的公司及其主要股東，不得在上市公司擔任除獨立董事外的其他任何職務。各境內上市公司聘任適當人員擔任獨立董事，其中至少包括一名會計專業人士（會計專業人士是指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士）。

2、上市公司董事會可以設立戰略、審計、提名、薪酬與考核等專門委員會。專門委員會成員全部由董事組成，其中審計委員會、提名委員會、薪酬與考核委員會中獨立董事應占多數并擔任召集人，審計委員會中至少應有一名獨立董事是會計專業人士。

3、獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事，除參加董事會會議外獨立董事每年應保證不少于十天的時間對公司情況進行現場調查。獨立董事行使職權應取得全體獨立董事二分之一以上同意。【《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》】

二、資格條件

1、任職條件：（1）具備擔任上市公司董事的資格；（2）具有所要求的獨立性；（3）具備上市公司運作的基本知識；（4）具有五年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗。

2、獨立性要求：（1）在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系；（2）直接或間接持有上市公司已發行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；（3）在直接或間接持有上市公司已發行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；（4）最近一年內曾經具有前三項所列舉情形的人員；（5）為上市公司或者其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員。【直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等】

3、其他資格規定：

1、公務員：公務員因工作需要在機關外兼職，應當經有關機關批準，并不得領取兼職報酬。【《公務員法》（2006）第四十二條、《公務員職務任免與職務升降規定（試行）》（2008）第十三條】

2、高等學校黨政領導班子成員：學校黨政領導班子成員應集中精力做好本職工作，除因工作需要、經批準在學校設立的高校資產管理公司兼職外，一律不得在校內外其他經濟實體中兼職。【中共中央紀委、教育部、監察部《關于加強高等學校反腐倡廉建設的意見》（教監[2008]15號）】

3、國企相關人員：國有獨資公司的董事長、副董事長、董事、高級管理人員，未經國有資產監督管理機構同意，不得在其他有限責任公司、股份有限公司或者其他經濟組織兼職。【《公司法》第七十條】（2）：國有企業中層以上管理人員，不得在職工或其他非國有投資者投資的非國有企業兼職；已經兼職的，自意見印發后6個月內辭去所兼任職務。【國務院國有資產監督管理委員會《關于規范國有企業職工持股投資的意見(國資發改革［2008］139號)》】

三、選舉程序

1、提名：1）董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人并經股東大會選舉決定。2）獨立董事的提名人在提名前應當征得被提名人的同意。

2、資格審核：1）選舉獨立董事的股東大會召開前應將所有被提名人的有關材料同時報送證監會、派出機構和證券交易所；董事會對被提名人的有關情況有異議的應同時報送董事會的書面意見。2）證監會在15個工作日內進行審核，對證監會持有異議的被提名人可作為公司董事候選人但不作為獨立董事候選人。3）交易所五個交易日內進行審核，對于交易所提出異議的獨立董事候選人，不得將其提交股東大會選舉為獨立董事。

3、辭職和撤換：1）獨立董事每屆任期與其他董事相同，任期屆滿連選可以連任但是連任時間不得超過六年。董事任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過三年，董事任期屆滿連選可以連任。

2）獨立董事連續3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。3）除出現不得擔任董事的情形外獨立董事任期屆滿前不得無故被免職；提前免職的上市公司應將其作為特別披露事項予以披露。4）獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職，應向董事會提交書面辭職報告，如因辭職導致公司獨立董事比例低于最低要求時辭職報告在下任獨立董事填補缺額后生效。

四、重要職責

1、特別職權：1）重大關聯交易（指總額高于300萬元或高于最近經審計凈資產值的 5％的關聯交易）應由獨立董事認可后提交董事會討論；2）向董事會提議聘用或解聘會計師事務所；3）向董事會提請召開臨時股東大會；4）提議召開董事會；5）獨立聘請外部審計機構和咨詢機構；6）股東大會召開前公開向股東征集投票權。【董事會、獨立董事和符合有關條件的股東可實施征集投票權征集】7）當2名或2名以上獨立董事認為董事會資料不充分或論證不明確時，可聯名以書面形式向董事會提出延期召開董事會會議或延期審議該事項，董事會應予以采納。8）上市公司向獨立董事提供的資料上市公司及獨立董事本人應當至少保存5年。

2、發表獨立意見：1）提名、任免董事；2）聘任或解聘高級管理人員；3）董事、高級管理人員的薪酬；4）重大關聯交易（含公司向股東、實際控制人及其關聯企業提供資金）；5）變更募集資金用途；6）創業板上市規則規定的對外擔保事項；7）股權激勵計劃；8）就回購股份事宜；9）上市公司重大資產重組對評估機構的獨立性、評估假設前提的合理性和評估定價的公允性發表獨立意見。10）在報告中對上市公司累計和當期對外擔保情況、執行上述規定情況進行專項說明并發表獨立意見。11）獨立董事認為有可能損害中小股東合法權益的事項。——獨立董事應當就上述事項發表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對意見及其理由；無法發表意見及其障礙。如屬于需要披露的事項應當將獨立董事的意見予以公告，獨立董事意見分歧無法達成一致時董事會應將各獨立董事的意見分別披露。

3、及時向交易所報告必要時應聘請中介機構進行專項調查：（1）重要事項未按規定提交董事會審議；（2）未及時履行信息披露義務；（3）公開信息中存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。

4、應向證監會本所及派出機構報告：（1）被公司免職本人認為免職理由不當的；（2）由于公司存在妨礙獨立董事依法行使職權的情形致使獨立董事辭職的；（3）董事會會議材料不充分兩名以上獨立董事書面要求延期召開董事會會議或延期審議相關事項的提議未被采納的；（4）對公司涉嫌違法違規行為向董事會報告后董事會未采取有效措施的；

五、典型案例

（一）現代投資案例

2008年底，公司曾因聘任問題獨董引發市場強烈質疑。資料顯示，公司現任獨董李安的任職資格存在兩處明顯瑕疵。其一，現代投資曾聲明，李安沒有“與上市公司控股股東及實際控制人存在關聯關系”。而實際上，李安于1993年2月擔任湖南省交通廳廳長、黨組書記；現代投資恰是湖南省交通廳的“廳直單位”，而公司名義上的大股東反而不是“廳直單位”；這證實了湖南省交通廳對現代投資存在直接控制關系。其次，現代投資還曾表示，李安沒有“受過證監會及其他有關部門的處罰或證券交易所的懲戒”。而2007年8月13日，湖南省湘西土家族苗族自治州鳳凰縣正在建設的堤溪沱江大橋發生坍塌事故，造成64人死亡，22人受傷，直接經濟損失3974萬元。根據國務院常務會議的決定，湖南省有關部門對事故發生負有責任的原廳長李安行政記大過、黨內警告。因此，現代投資收到了來自深交所的關注函，但在市場一片質疑聲中，公司仍強行聘任李安為獨董，同期將獨董薪酬由3萬提至6萬。特別值得注意的是，除今日兩高管及李安外，2002年現代投資原董事長、也曾出任過省交通廳副廳長的馬其偉因受賄被判無期徒刑，可謂畫下公司的治理史上首個污點。

【曾經有人談起曾有交通廳黨組書記擔任上市公司獨董的案例，原來就是這家，當然人家已經離職之后擔任獨董并無不妥。如果是在職的呢，那就有些問題了，根據有關部門的規定，高校黨政班子成員是不能在外兼職的，比如黨委書記校長等，倒是院長系主任之類的在獨董界很活躍。當然還有一點可以關注，那就是李安在擔任獨董時是曾經存在違法違規行為的，記者對此非常不滿，根據獨立董事任職資格的規定，獨立董事任職資格首先要滿足公司法147條的規定。】

（二）希努爾案例

中國證監會7月26日晚間公告稱，主板發審委定于7月30日召開2010年第117次工作會議，審核希努爾男裝股份有限公司的首發申請。有趣的是，記者在仔細查閱該公司的招股說明書后發現，張國立的名字赫然出現在公司獨董名單中。希努爾男裝的招股說明書顯示，張國立先生，本公司獨立董事，正高級教授，國家一級演員。曾在成都鐵路二局文工團和四川人民藝術劇院工作；曾任中國電影青年工作委員會會長，中國文聯委員；現在中國鐵路文工團、重慶大學美視電影學院工作，任重慶大學美視電影學院院長。

記者查閱希努爾男裝的招股說明書發現，張國立在1999年至2008年8月近十年間，一直擔任該公司的形象代言人。2008年9月6日，在其不再擔任該公司形象代言人一個月之后，原本與希努爾男裝再無關系的張國立搖身一變，在希努爾男裝創立大會暨第一次股東大會上，當選為新增加的獨立董事，任職期從2008年9月至2011年9月。

除張國立外，該公司另有其他三名獨董。其中一人為中國服裝協會常務副會長，其余兩人則分別為會計師和律師。“希努爾男裝的獨董構成與證監會的相關規定并不沖突，張國立的獨董資格可以成立。”一位長期關注資本市場的律師表示，“但這種大忙人能否抽出時間來操心上市公司的具體事務還有待觀察。”“也不能完全說是花瓶，換個角度來看，張國立以其在演藝圈的豐富經驗或許對上市公司的品牌和形象建設有所幫助。”某券商人士則對于張國立做獨董持樂觀態度，“財務和法律方面的事務都有專業的獨董關心，無需對張國立有更多的要求。”

【根據規則，獨立董事的任職條件包括：具備擔任上市公司董事的資格、具有所要求的獨立性、具備上市公司運作的基本知識、具有五年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗。盡管如此，我們也不能否認張國立不具備獨立董事的任職資格，但是總還是覺得有些怪怪的。希努爾為什么非要找張國立呢，難道是靠名人給自己貼金還是覺得還應該給自己服務近十年的老人一些回報？另外，還有人爭議獨立董事獨立性要求上還有一條：為上市公司或者其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員。當然，這里的規定是以前有服務現在沒有也是沒有問題的，這也是為什么張國立緊急辭職的原因，不過總覺得有些太明顯了。】

一人福醫藥獨立董事辭職 人福醫藥（600079.SH）今日發布《關于獨立董事辭職的公告》，該公司董事會于近期收到獨立董事劉林青先生的書面辭職申請，劉林青先生申請辭去第八屆董事會獨立董事及相應的董事會專門委員會委員職務，辭職生效后將不在該公司擔任任何職務。

二大安制藥董事、總經理楊忠東離世 博暉創新（300318.SZ）今日發布《關于控股子公司大安制藥董事離世的公告》，其控股子公司河北大安制藥董事、總經理楊忠東先生不幸去世。博暉創新及大安制藥公司董事會對楊忠東先生在任職期間為大安制藥所做的貢獻表示衷心感謝，對楊忠東先生的不幸去世表示沉痛哀悼，并向其家人表示深切慰問！楊忠東先生的去世未導致大安制藥董事會成員低于法定人數。

三中關村轉型醫藥大健康中關村（000931.SZ）16日發布公告，該公司當天召開的董事會通過了《關于調整公司發展戰略的議案》，明確提出中關村未來將發力“醫藥大健康業務”。這是自2006年10月被國美控股集團收購以來，中關村二度提出明確的戰略目標。在此之前的2012年，“中關村”曾經提出“科技地產+醫藥”的發展戰略，并進行了實施推進。

四麗珠醫藥聘民生證券任重組財顧正在停牌中的麗珠醫藥（01513.HK）今日公布重大資產重組進展，擬聘請民生證券作為本次重大資產重組項目的財務顧問，并經與其控股股東健康元藥業集團初步商議，擬定本次重大資產重組交易標的資產為其下屬全資子公司深圳市海濱制藥、新鄉海濱藥業及焦作健康元生物制品之全部股權。

五振東制藥重組對象為鈣制劑制藥企業振東制藥（300158.SZ）14日公告重大資產重組進展，此次重大資產重組擬圍繞醫藥行業進行產業并購，標的資產為制藥企業，產品主要為鈣制劑系列藥品，其產品在細分市場具有較強競爭優勢，標的資產的交易價格預計在20-30億元。

獨立董事是我國《公司法》明確規定的一種法律身份。在受邀擔任獨立董事之前，應當事先充分理解，擔任獨立董事在法律上意味著什么。據筆者了解，很多人在擔任獨立董事時，對獨立董事這一角色涉及的權利和義務并不清楚，而是概括性地認為擔任獨立董事是一種地位和身份的象征，是一個“美差”。

然而，你錯了。所以本文將深入解讀在我國法律框架下，獨立董事到底是怎樣一個角色，擔任獨立董事享有哪些權利，承擔哪些義務，涉及哪些法律風險？以期對擬擔任獨立董事的讀者有所幫助。

一、什么是獨立董事

1、獨立董事首先是董事，是董事之一種

顧名思義，獨立董事是董事之一種。理解獨立董事，必須從《公司法》對董事的一般性規定開始，因為《公司法》對董事義務和責任的一般性規定，均適用于獨立董事。在我國的公司治理結構中，股東基于其出資地位，是公司財產的最終所有者，其組成的股東大會是公司的最高權力機構。除了職工代表擔任董事等個別例外情形外，董事是由股東大會任命的，董事組成的董事會是代表股東利益行事的公司內部機構，是股東大會的執行機構，負責依法根據公司章程進行重大事項的決策，監督、管理公司經理層。在我國，上市公司都是股份有限公司，根據我國《公司法》第一百零八條，股份有限公司設董事會，其成員為五人至十九人。

根據《公司法》第一百零八條、第四十六條[1]，董事組成董事會，董事會對股東大會負責，代表股東利益行使《公司法》及公司章程規定的各項職權，對公司經營中的重大事項做出決策。由董事組成的董事會這一集體有著廣泛的職權，即：除了依據《公司法》及公司章程應當由股東大會決定的保留性事項外，董事會能夠決定公司經營中的其他重大事項。而獨立董事首先是一名董事，具有通過董事會行使上述職權的資格。

2、理解獨立董事的含義，關鍵是理解“獨立”二字

獨立董事不同于一般的董事，完全在于“獨立”二字。那么，獨立董事究竟有何獨立性，又獨立于誰呢？

根據中國證監會《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》的通知（證監發〔２００１〕１０２號，下稱“《獨立董事制度指導意見》”）第三條關于自然人不得擔任獨立董事的情形的規定，獨立董事的“獨立”是指獨立董事應當獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人、或者其他與上市公司存在利害關系的單位或個人的影響。獨立董事應當在利益關系上獨立于上市公司本身、上市公司的大股東、上市公司所控股或控制的企業。簡要地說，獨立董事的獨立性在于，其在做出判斷或決策時不得摻雜自身的利益，不受制于上市公司大股東的意志，而能夠獨立做出決策，維護上市公司的長遠利益，有效保護中小投資者的利益。我國今后關于獨立董事的法律法規也必然在制度設立上進一步加強和確保獨立董事的獨立性。

獨立董事之區別于一般董事，也就僅僅在于其比一般董事在決策時更加客觀、中立，更加注重中小投資者利益的保護。除此之外，獨立董事本來應當遵守法律法規關于董事的一般性規定，遵守其他董事應當遵守的義務，并承擔相應的責任。這一點不可忽略，因為它決定了獨立董事承擔的法律義務和責任要更加重于一般的董事，而絕不是相反。

3、關于獨立董事的法律法規[2]

獨立董事是符合一定條件的自然人在公司組織中擔當的一種法律身份，而任何一種法律身份都對應著相關的權利、義務和責任。理解一種法律身份，我們必須看現行法律法規賦予這一身份的權利、義務與責任是什么。按照效力層級從高到低的順序，筆者介紹、評析有關獨立董事的法律法規如下： ● 《中華人民共和國公司法》

我國《公司法》第一百二十二條僅概括性地規定上市公司應當設立獨立董事，但具體辦法由國務院規定，因此《公司法》本身沒有關于獨立董事的具體規定。可見，立法者認為，目前在《公司法》中系統規定獨立董事制度的時機尚不成熟，故授權國務院對這一問題制定行政法規。

● 擬制定的《上市公司獨立董事條例》

目前國務院尚未出臺這一具體辦法，國務院辦公廳《關于印發國務院2010年立法工作計劃的通知》中有提到由證監會起草《上市公司獨立董事條例》。這一規定遲早會出臺，對其具體內容和制度框架，我們拭目以待。在這一規定出臺之前，我國的獨立董事制度很難稱得上完善，獨立董事的履職要求和標準均有待完善。

● 《獨立董事制度指導意見》

目前，我國關于獨立董事的成文性規定主要是中國證券監督管理委員會關于發布《獨立董事制度指導意見》。這一頒布于2001年的規定，是目前關于中國獨立董事制度最重要的文件。該文件明確規定，“上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。”[3]

● 證券交易所自律性監管規則

證券交易所并不是國家機關，其所頒布的自律監管規則，也不是我國《立法法》規定范圍內的“法”。但是，只要一家公司在證券交易所上市，其董事、監事、高級管理人員就必須承諾遵守證券交易所頒布的規則、指引等自律性監管文件，比如深圳證券交易所《股票上市規則》、《上市公司規范運作指引》、《自律監管措施和紀律處分措施實施細則（試行）》。

這些文件的效力來源顯然是一種民事約定，因為公司上市要和證券交易所簽署上市協議，而其董事、監事、高級管理人員又必須簽署遵守這些規則的承諾書。無論其約束力來源如何，這些自律性監管規則確有一種“準法”的性質，對國家機關頒布的法律法規構成一種補充和細化。

這些文件對于獨立董事權利和義務的規定，要比《公司法》、《獨立董事制度指導意見》更為系統和全面。比如，深圳證券交易所《主板上市公司規范運作指引（2015年修訂）》就專門規定了“獨立董事行為規范”一節，系統規定了獨立董事的各項履職義務。因此，理解獨立董事的法律地位，離不開證券交易所的自律性監管規則。

二、擔任獨立董事有什么好處

——報酬與其他利益

獨立董事不是雷鋒，我們在討論這一法律身份時，先要看看擔任獨立董事有什么權利和利益。即擔任獨立董事的好處是什么呢？

1、獨立董事可以按照約定 從上市公司領取董事報酬

獨立董事不是公益活動，有權在受上市公司股東會聘任擔任獨立董事時，按照約定領取一定的報酬。

《獨立董事指導意見》第七條第（五）項：“上市公司應當給予獨立董事適當的津貼。津貼的標準應當由董事會制訂預案，股東大會審議通過，并在公司年報中進行披露。

除上述津貼外，獨立董事不應從該上市公司及其主要股東或有利害關系的機構和人員取得額外的、未予披露的其他利益。”

獨立董事參加董事會活動，對公司的經營作出決策，需要花費大量工作時間，領取報酬是理所當然的。實踐中，不少獨立董事為體現其獨立性和職業操守，選擇無償擔任獨立董事，并不從上市公司領取任何津貼或報酬。筆者完全不贊成獨立董事不領取報酬，因為這不符合按勞分配原則。況且，獨立董事的義務和責任乃至面臨的法律風險是法律法規規定的，不會因為無償擔任獨立董事而有所減輕。

根據我國《個人所得稅法》第三條、《國家稅務總局關于明確個人所得稅若干政策執行問題的通知》（國稅發[2009]121號），獨立董事由于不在公司擔任其他常駐職位，故其董事報酬需要按照《個人所得稅法》規定的“勞務報酬所得”繳納個人所得稅，其適用的稅率不同于工資薪金所得，而是固定的比例稅率，即依法核定的應納稅所得額的20%。

2、獨立董事可以在一定程度上 提升自身資歷和名望 目前在我國的上市公司擔任獨立董事的人員中，有知名學者、會計師、資深律師、離退休官員等。他們當中很多人擔任獨立董事，并不是為了那一筆董事津貼或報酬而來。擔任獨立董事，對他們而言，一方面是一種榮譽性的身份，另一方面也是個人在職業發展上進一步提升的一個途徑。比如，現實中不乏有些專家學者將自己的獨立董事頭銜印在名片上，出入各種社交場合，其光環效應不可低估。又比如，著名經濟學家吳敬璉先生擔任金融機構的獨立董事，對于其實際接觸金融機構的運作，深化其自身的宏觀經濟研究，都有著相當的裨益。

據筆者來看，擔任獨立董事的好處大抵就是以上兩個方面了，筆者暫時想不到更多。其中，第一個算是“利”，第二個算是“名”。名利雙收的事情，是否值得去做，則要與相應義務和責任對比衡量之后才能得出結論。

法律的一個基本原則是責、權、利相統一，對于擔任獨立董事有哪些義務和責任及法律風險，是下文馬上要述及的事情。

三、擔任獨立董事要做哪些事情

——職權與職責及義務

我國《公司法》第一百四十七條第一款概括性地規定：“董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務。”董事義務依法可以分為兩大類，即忠實義務和勤勉義務。

1、關于董事忠實義務的一般性規定

我國《公司法》第一百四十七條、第一百四十八條規定了董事對公司負有忠實義務。董事所負忠實義務是指董事應當忠于公司利益，不得利用董事職務將自身利益凌駕于公司利益之上，不得從事任何與公司利益有沖突的行為。董事違反忠實義務的，其因違反忠實義務所得的收入應當歸入所任職的公司，并且在造成公司損失時應當向公司承擔損害賠償責任。《公司法》對董事忠實義務的一般性規定，當然適用于獨立董事。

讀者需要留意，本條使用了兜底性的規定。董事“違反對公司忠實義務的其他行為”，是一個開放性的規定，具體到個案中，行政執法部門和司法仲裁機關可結合個案情況，認定董事的行為是否屬于“違反對公司忠實義務的其他行為”。比如，董事在私下或公開場合詆毀所在上市公司商譽的行為，就是一種違反對公司忠實義務的行為。

2、關于董事勤勉義務的一般性規定

對于勤勉義務，我國《公司法》僅在第一百四十七條第一款概括性的提及，而沒有給出一個明確的定義，沒有進行任何詳細的解釋或說明。相比忠實義務而言，勤勉義務的界定更需要很強的概括性，法條不可能詳細列舉董事的勤勉義務要求。

一般認為，勤勉義務是指公司董事在從事公司管理活動并做出商業決策時，應當恪盡職守、審慎行事，達到普通謹慎的同行在同等情況下應有的盡職和審慎程度。

一方面，不能對董事求全責備，人非圣賢孰能無過，董事只要達到了普通謹慎的同行在同等條件下的謹慎和盡責程度，就不應當為決策造成的經營失敗承擔個人責任。比如，對上市公司的某一次并購活動，只要董事按照法律法規的要求，基于對律師、會計師、評估機構等出具意見的合理信賴，在足夠審慎的前提下對該次并購的可行性進行了必要的考量，投了贊成票。那么，即使后來的市場變化，導致該次并購是一次失敗的并購，董事個人也不應當為此承擔法律責任。

另一方面，如果個別董事確實具備高于其他董事的特殊的技能和專業水平，則對其作為董事的勤勉盡責要求，應當高于其他董事。比如，一名資深的醫藥專家擔任一家醫藥上市公司的獨立董事，則對于公司經營決策中涉及藥品研發的決策，理所應當比其他董事承擔更高的勤勉盡責要求。[4]

判斷董事是否履行了勤勉義務，是一個綜合性的價值衡量過程，沒有一個確定無疑的公式化的操作辦法。正因為如此，盡管證券交易所制定的《股票上市規則》、《上市公司規范運作指引》等自律性規則不具備像國家正式法律法規那樣的約束力，盡管上市公司協會指定《上市公司獨立董事履職指引》完全沒有法律約束力，該類規范性文件對于認定董事是否已經履行勤勉義務，是否無履職過錯，則至關重要。

正如《國務院關于印發注冊資本登記制度改革方案的通知》（國發〔2014〕7號）第三條第五項所預示的那樣，“實行注冊資本認繳登記制，涉及公司基礎制度的調整，公司應健全自我管理辦法和機制，完善內部治理結構，發揮獨立董事、監事的監督作用，強化主體責任。”隨著我國公司制度改革的進一步深入，獨立董事的監督作用將會越來越受到重視。獨立董事所負的法律義務今后只會加強，而不會削弱。獨立董事自身應當熟悉法律法規規定的各項董事義務，以便能夠忠實、勤勉地履行其董事職責。

四、擔任獨立董事的法律風險

——違法違規的后果 說到法律風險，凡是法律法規規定了一定義務，而當事人沒有依法履行的，就會產生法律責任，即發生這里所說的法律風險。所以說，按照基本法理，我們討論獨立董事所負的義務，也就是討論其所可能承擔的法律風險。

由于目前我國法律法規對于獨立董事行為的規制分為很多層級，各個層級的規范性文件在約束力上不可同日而語，我們有必要在討論法律風險時，對這些文件進行效力上的區別對待。比如，中國上市公司協會2014年09月12日公布的《上市公司獨立董事履職指引》系統規定了獨立董事所應承擔的各項義務，各位獨立董事必須遵守這一指引，而不能將這一指引忽略不計。同時，這一指引不同于較高層級的法律文件，其約束力度非常有限。具體而言，雖然《上市公司獨立董事履職指引》之類的文件規定了董事的廣泛義務，但由于該等文件效力位階太低，并未規定任何不利的法律后果，從而在很大程度上消蝕了其所規定的各項義務的強制屬性。盡管如此，獨立董事也不能將《上市公司獨立董事履職指引》置之不顧。雖然這類文件不具備法律屬性，但是在商事法律領域，即使是業內常見的慣例和習慣，都在很大程度上具有某種規范屬性，而應當引起獨立董事的重視。

基于以上狀況，考慮到法律風險本身有程度問題，而追求零風險在任何領域都是不現實的，我們討論獨立董事所面臨的法律風險時，必須著眼于那些效力位階較高、不利法律后果明確的義務性規定，主要是指獨立董事決不可觸及的“高壓線”；同時，我們也要顧及交易所自律規則等一般性的違規，因為這些違規，同樣會有一定的不利后果。舉個例子，一名足球運動員，不得在比賽中毆打競爭對手，不得用手觸球。毫無疑問這兩個禁止性規定均應當得到遵守。但是，這兩個禁止性規定的強制性程度是不同的，在比賽中毆打競爭對手，是一種嚴重的不當行為，必須杜絕；而禁止用手觸球，只是比賽規則，違反這個層面的規則，需要承擔相應的違規后果即可，不屬于嚴重的不當行為。

因此，認識獨立董事的法律風險，應當結合法律法規的效力層級，分層次進行：

1、行政處罰

從目前情況來看，獨立董事所面臨的主要法律風險是來自證券監督管理部門的處罰。根據筆者查詢證監會2014年全年、2015年至今公開發布的行政處罰決定（含復議）文書，可以看到，獨立董事的職業風險越來越高，已經不容忽視。如果說在獨立董事制度剛剛開始建立之時，獨立董事這一身份多多少少都是各界社會精英人士的一種地位的象征的話，那么時至今日這一象征性的意義逐漸在減弱，相反，獨立董事面臨的是實實在在的法律風險。誠然，證監會目前所給予的處罰主要是警告、罰款，在許多人眼里可能還到不了傷筋動骨的地步。但是，目前在中國擔任獨立董事的人士，好多為學術界和商界的精英，他們很多人極為注重個人的社會評價。很多人并非是為了那一筆董事津貼而來的，也非完全是為了擔任獨立董事的那一點名聲而來的。

實際上，由于上市公司內部治理非常復雜，獨立董事作為外部專業人士，尤其是對于那些非法律或財務背景的獨立董事，要想發現上市公司在關聯交易、對外擔保方面的違規行為，有效監督上市公司的信息披露行為，很多情況下幾乎是不可能的。很多獨立董事遭受行政處罰，無非是做了個啞巴吃黃連的“冤大頭”而已。面對實實在在的法律風險，在決定擔任獨立董事之前，一定要三思而后行，確保對擔任獨立董事的法律風險有一個充分及理性的認識。

關于2014年-2015年上半年中國證監會公布的對獨立董事進行行政處罰情況，請見附件一的表格。表格數據來自證監會官方網站，網址為：http://?channel=3300/3313。

從證監會公布的情況來看，獨立董事被處罰主要是因為上市公司信息披露違規，如上市公司沒有依法披露其關聯關系、關聯交易、對外擔保或沒有真實披露其利潤情況、進行虛假披露等，而作為獨立董事無論是否知情、是否參與有關違規行為，均已經在相關文件上簽字，故需對其真實性與合法性負責。換言之，獨立董事對上市公司承擔的責任，是一種管理責任。在實踐中，監管部門對這一責任的追究，并不太關注獨立董事個人的主觀情況，比如其是否知曉有關法律法規、是否參與違規活動、是否對上市公司的造假知情，等等。在舉證責任方面，需要上市公司及獨立董事自己來證明自己已經盡到了勤勉履職的要求，如無法證明，則不能免責。

當然，從現有公布的處罰情況看，證監會對于獨立董事的處罰還是比較輕微的，主要是警告及數額十萬以內的罰款。這當然已經實際考慮了在實踐中獨立董事不實際參與上市公司的經營，客觀上難以實現對上市公司合規運營的有效監管等因素。

2、民事賠償

目前，我國的立法和實踐對于公司董事的民事賠償義務已經有了框架性的規定，盡管還稱不上完善。

獨立董事因履職過錯，可能面臨來自上市公司本身的賠償請求 《公司法》第一百四十九條規定：“董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。”這是關于董事因其職務過錯，對公司本身承擔賠償責任的規定。

獨立董事作為董事之一，適用這一規定。由于獨立董事為公司股東大會所選舉，而上市公司一般由大股東及董事會控制。通常情況下，公司本身不會做出對獨立董事追究民事責任的決定。

但是，我國《公司法》第一百五十一條創設了股東代表訴訟。根據該條，如認為獨立董事存在履職過錯，導致公司本身遭受損失的，那么股份有限公司連續一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以按照一定的程序，繞過公司董事會，直接向涉事的獨立董事提起民事賠償之訴。當然，目前筆者尚未找到這方面的公開案例。

獨立董事因履職過錯，可能面臨來自中小投資者（散戶）的賠償請求

《公司法》第一百五十二條則規定：“董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。”這是關于董事因其職務過錯，對公司股東（包括通稱“散戶”的小股東）所應承擔的民事賠償責任。

如前所述，證監會目前對獨立董事做出的行政處罰，主要發生信息披露領域。獨立董事因為未盡勤勉履職的義務，被證監會認定為對上市信息披露虛假承擔行政處罰責任的，則廣大中小投資者往往可以依據《公司法》第一百五十二條提起民事賠償之訴。

筆者見到山東省濟南市中級人民法院作出的（2013）濟商初字第249號、251號、253號民事判決書，是中小投資者向獨立董事提起民事賠償之訴的典型案例。

在該案中，上市公司濰坊亞星公司因未按規定披露關聯方及關聯交易等虛假信息披露被證監會做出了行政處罰，小股東陳嘉平、高志國、貝曉惠主張其購買的公司股票因公司的違規行為，發生了股價損失，主張上市公司承擔賠償責任，并且獨立董事陳堅應當承擔連帶賠償責任。在本案中，人民法院最終并未支持小股東的賠償請求，因為其股票是在證監會已經對濰坊亞星公司進行立案調查之后買入的，其主張的損失系由于股票市場的系統風險導致，而非因上市公司信息披露違規導致。但是，在該判決中，人民法院的態度和立場非常明確，認為“陳堅系濰坊亞星公司獨立董事，沒有證據證明其對濰坊亞星公司的虛假陳述無過錯，故陳堅應對濰坊亞星公司的虛假陳述承擔連帶賠償責任。”也就是說，獨立董事陳堅之所以能在本案中免責，只是因為小股東買入股票是在證監會對上市公司立案調查之后，其損失與上市公司的違規信息披露沒有因果關系。至于獨立董事的履職過錯，人民法院已經明確確認。假設該小股東是在證監會對公司立案調查之前就買入股票，且人民法院最終認定其主張的損失與上市公司的信息披露違規確有因果關系，則本案獨立董事將無法免責。換句話說，盡管中國目前中小投資者的維權意識和維權能力尚較為薄弱，但是，其主張獨立董事因履職過錯而承擔賠償責任的法律路徑，已經完全暢通。這一點，需要引起注意。

需要指出的是，在小股東對獨立董事提起的損失賠償之訴中，獨立董事需要證明其自身已經盡到勤勉履職之責，對于上市公司的違規行為沒有過錯。而一旦證監會對獨立董事作出了相應的處罰，就已經確認了獨立董事的履職過錯。此時，獨立董事要想證明自身沒有過錯，幾乎是不可能的。

3、刑事責任

自然人基于其擔任獨立董事的職務便利，會有機會參與上市公司董事會的決策過程，成為上市決策過程中的“其他直接責任人員”；有機會接觸上市公司的商業秘密，負有保守商業秘密并不得用以為自己或他人牟利的義務。而一旦獨立董事在參與決策過程中發生故意或過失，導致上市公司利益受損，或者獨立董事違法披露上市公司的商業秘密或利用該等商業秘密為自己或親友牟利（如參與證券內幕交易），將有可能構成刑事犯罪，從而被追究刑事責任。

獨立董事被追究刑事責任的情形，當然是很少見的，但不是沒有。而且，獨立董事是董事之一種，目前公司董事被內幕交易、泄露內幕信息罪追究刑事責任的情形，并不是很少見。獨立董事的刑事法律風險確實需要引起大家的高度重視，因為這是獨立董事履職的“高壓線”，一刻都不能觸碰。討論獨立董事可能觸及的刑事罪名，絕對不是危言聳聽；相反，必要的法律風險意識是未來每一個層次的公司管理者都應當具備的，可以預見未來的中國司法環境對于公司董事這樣的高級職員，其問責力度只會加大、不會減小。

獨立董事有違法行為時，可能會觸及的罪名有：

① 背信損害上市公司利益罪

② 違規披露、不披露重要信息罪 ③ 內幕交易、泄露內幕信息罪 ④ 國有公司、企業人員失職罪 ⑤ 國有公司、企業人員濫用職權罪

以上各個罪名的行為狀態和處罰規定見附件二，供參考。

需要說明的是，在證監會執法過程中，如其發現有獨立董事涉嫌刑事犯罪的行為，則有權向有關司法機關進行移送。而司法機關處理涉及資本市場的犯罪，在事實認定方面，將會極大依賴證監會的認定結果，因為畢竟相比證監會而言，人民檢察院、人民法院在資本市場方面的專業執法能力較弱，至少無法與證監會相比。

4、自律監管措施

獨立董事在履行職權職責過程中，沒有違反導致上述三類法律風險的法律法規強制性規定，而只是違反《股票上市規則》、《上市公司規范運作指引》等證券交易所發布的規定、指引等規范性文件的，同樣會產生一定的法律風險。這類風險包括交易所的通報批評、公開譴責、被公開認定為不適合擔任上市公司董事，等等。這些自律性懲戒措施，雖然其嚴重程度無法與行政處罰、刑事處罰相比，但是同樣能夠給獨立董事的職業前程與個人聲譽帶來深遠的負面影響，所以不可不引起重視。

另外，在針對獨立董事提起的有關民事賠償訴訟中、在針對獨立董事的行政調查程序中、乃至在針對獨立董事的刑事偵查程序中，相關獨立董事是否違反了《股票上市規則》、《上市公司規范運作指引》等證券交易所自律監管規定，同樣對認定其是否充分履行了忠實和勤勉義務、是否具有故意或過錯，有著極為關鍵的作用，從而間接影響獨立董事可能承擔的民事賠償責任和行政處罰責任及刑事責任。

五、結語

由于我國關于獨立董事的法律制度尚不完善，獨立董事所本應具有的獨立性尚未完全確立。在實踐中，確有大量獨立董事因未盡勤勉或忠實義務而被問責，遭受行政處罰的情形，監管機構積極推動獨立董事依法審慎履職的立場非常明確。但是，總體上獨立董事這一群體目前對上市公司發揮的監督作用非常有限，難以避免外界屢有的“花瓶”之稱。

從目前情形來看，因為監管機構對于獨立董事履職的勤勉和謹慎程度預期并不是很高。在國務院《上市公司獨立董事條例》等更嚴格更規范的法規出臺之前，在中國的上市公司治理結構未發生革命性變化之前，只要獨立董事本著謹慎、勤勉的態度，遵守《獨立董事制度指導意見》、《上市公司規范運作指引》等文件規定的程序性要求，基本可以滿足監管機構關于獨立董事履職的要求，大面積的職業風險尚未出現。獨立董事在目前仍不失為一種帶有光環的名利雙收的身份，仍然是一種社會地位的象征。

也正因為這一群體在完善公司治理中所發揮的實際作用尚屬有限，本文在前面談到的法律風險（尤其是民事賠償和刑事追責層面的法律風險）很多都是立法層面已經確定、實踐層面已經有真實案例、但更多體現于未來的法治大趨勢。

相信今后隨著我國法律關于上市公司治理結構的完善，獨立董事將在監督上市公司遵守“游戲規則”方面發揮更大的作用。這是一個漫長的過程，在這個過程中必然會出現大量獨立董事被問責的情形，而在這種態勢之下，獨立董事履行勤勉、忠實義務的壓力和動力將越來越大，從而推動中國上市公司治理達到一個更高的水平。對于我國這樣一個向完善市場經濟逐步轉型的國家，在任何一個具有現代法治意義的制度的完善之路上，均會伴隨著大量的問責出現。就像企業家的成功伴隨著企業家的“原罪”被問責一樣，在獨立董事制度的完善過程中，一批精英人士的清譽和職業前程難免淪為制度演進過程中獻給正義女神的祭品。通過審視近年來證監會對獨立董事做出的歷次行政處罰，我們可以大體看出這一趨勢。

因表格較大，為您閱讀方便，您可進入公眾號留言獲得《中國公司獨立董事的法律風險報告（內附近兩年上市公司獨立董事處罰匯總）》PDF全文。請您留下微信號，小智一一發您。

注釋：

[1]出于文章篇幅限制，筆者不再列舉有關法條內容，有興趣的非法律專業背景讀者可自行查閱有關法條。

[2]需要說明，在我國，“法律”或“法律法規”具有多層次的含義，在不同語境之下其含義是不同的。筆者在本文中，如無特別說明，使用“法律”或“法律法規”均籠統地指相關當事人應當遵守的全部規范性文件，包括全國人大及全國人大常委會頒布的法律、國務院頒布的行政法規、地方性法規、地方政府和部門規章等等，乃至包括證券交易所及行業協會發布的規范性指引，等等。一句話，在中華人民共和國領域內，當事人需要遵守的具有一定約束力的任何規范性文件，均在筆者所稱的“法律”或“法律法規”范圍之內。

[3]本文所說的獨立董事，就是上市公司獨立董事，因為毫無疑問法律對上市公司的公司治理要求最為嚴格，因為涉及對中小投資者及債權人等其他利益相關方的保護。目前人們所說的獨立董事，僅僅指上市公司獨立董事。在目前情況下，我們對非上市公司的獨立董事，尚無需給予太多關注。

[4]筆者撰寫以上三段內容時，參考了劉俊海《現代公司法（第二版）》第513頁有關內容。

攀鋼集團釩鈦資源股份有限公司 關于開展融資租賃業務的獨立董事意見

根據《公司法》、《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》、《深圳證券交易所股票上市規則》等法律、法規和規范性文件以及本公司章程的規定，作為公司的獨立董事，本著認真、負責的態度，對公司第六屆董事會第十七次會議《關于開展融資租賃業務的議案》進行了審議，現基于獨立判斷立場，發表意見如下：開展融資租賃業務，符合國家相關法律法規的要求，有助于公司拓寬融資渠道、優化債務結構，有利于提高公司持續經營能力，符合上市公司和全體股東利益，不存在損害上市公司和中小股東利益的情形。鑒于此，我們同意公司開展融資租賃業務。（以下無正文）

（本頁無正文，為《攀鋼集團釩鈦資源股份有限公司獨立董事關于開 展融資租賃業務的獨立意見之簽字頁。）

______________ ______________ 趙 沛 張國慶

______________ ______________ 楊淵德 吉 利

2015 年 8 月 7 日

第五篇：上市公司獨立董事制度

上市公司獨立董事制度

一、相關法律法規

所謂獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關系的董事。

目前規范獨立董事的法律法規主要有2001年8月16日實施的《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》、2006年3月16日實施的《上市公司章程指引》、2008年12月30日修訂的《深圳證券交易所獨立董事備案辦法》，其中《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》是我國關于獨立董事制度的核心法律法規。

二、獨立董事的任職資格

1、基本要求：①獨立董事候選人應具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規、部門規章及其他規范性檔，具有五年以上法律、經濟、財務、管理或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗，并已根據中國證監會《上市公司高級管理人員培訓工作指引》及相關規定取得獨立董事資格證書。②獨立董事候選人在提名時未取得獨立董事資格證書的，應書面承諾參加最近一次獨立董事資格培訓，并取得獨立董事資格證書。

2、法規要求：①《公司法》第一百四十七條規定，有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監事、高級管理人員：（1）無民事行為能力或者限制民事行為能力；（2）因貪污、賄賂、侵占財產、挪用財產或者破壞社會主義市場經濟秩序，被判處刑罰，執行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權利，執行期滿未逾五年；（3）擔任破產清算的公司、企業的董事或者廠長、經理，對該公司、企業的破產負有個人責任的，自該公司、企業破產清算完結之日起未逾三年；（4）擔任因違法被吊銷營業執照、責令關閉的公司、企業的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業被吊銷營業執照之日起未逾三年；（5）個人所負數額較大的債務到期未清償。

②公務員因工作需要在機關外兼職，應當經有關機關批準，并不得領取兼職報酬；

③中管干部辭去公職或者退（離）休后三年內，不得到與本人原工作業務直接相關的上市公司、基金管理公司擔任獨立董事、獨立監事，不得從事與本人原工作業務直接相關的營利性活動。

④高校領導班子成員除因工作需要、經批準在學校設立的高校資產管理公司兼職外，一律不得在校內外其他經濟實體中兼職。確需在高校資產管理公司兼職的，須經黨委（常委）會集體研究決定，并報學校上級主管部門批準和上級紀檢監察部門備案，兼職不得領取報酬。

3、獨立性禁止條件：①在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬和主要社會關系；②直接或間接持有上市公司已發行股份1%以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；③在直接或間接持有上市公司已發行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；④在上市公司實際控制人及其附屬企業任職的人員；⑤為上市公司及其控股股東或者其各自的附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員，包括提供服務的中介機構的項目組全體人員、各級復核人員、在報告上簽字的人員、合伙人及主要負責人；⑥在與上市公司及其控股股東或者其各自的附屬企業具有重大業務往來的單位擔任董事、監事或者高級管理人員，或者在該業務往來單位的控股股東單位擔任董

事、監事或者高級管理人員；⑦近一年內曾經具有前六項所列舉情形的人員；⑧其他不具備獨立性的情形。

4、不良記錄禁止條件：①近三年曾被中國證監會行政處罰；②處于被證券交易所公開認定為不適合擔任上市公司董事的期間；③近三年曾被證券交易所公開譴責或兩次以上通報批評；④曾任職獨立董事期間，連續兩次未出席董事會會議，或者未親自出席董事會會議的次數占當年董事會會議次數三分之一以上；⑤曾任職獨立董事期間，發表的獨立意見明顯與事實不符。

5、其他條件：①已在五家境內上市公司擔任獨立董事的，不得再被提名為其他上市公司獨立董事候選人。②在擬候任的上市公司連續任職獨立董事已滿六年的，不得再連續任職該上市公司獨立董事。③以會計專業人士身份被提名為獨立董事候選人的，應具備較豐富的會計專業知識和經驗，并至少曾具備注冊會計師（CPA）、高級會計師、會計學專業副教授或者會計學專業博士學位等四類資格之一。

6、不符合條件：獨立董事任職后出現不符合獨立董事任職資格情形的，應自出現該等情形之日起30日內辭去獨立董事職務。未按要求辭職的，上市公司董事會應在2日內啟動決策程序免去其獨立董事職務。因獨立董事提出辭職導致獨立董事占比低于三分之一的，提出辭職的獨立董事應繼續履行職務至新任獨立董事產生之日。該獨立董事的原提名人或上市公司董事會應自該獨立董事辭職之日起90日內提名新的獨立董事候選人。

三、獨立董事的作用

為了充分發揮獨立董事的作用，獨立董事除應當具有《公司法》歸賦予董事的職權外，上市公司還應當賦予獨立董事以下特別職權：

1、重大關聯交易（指上市公司擬與關聯人達成的總額高于300萬元或高于上市公司最近經審計凈資產值的5%的關聯交易）應由獨立董事認可后，提交董事會討論；獨立董事作出判斷前，可以聘請中介機構出具獨立財務顧問報告，作為其判斷的依據。

2、向董事會提議聘用或解聘會計師事務所；

3、向董事會提請召開臨時股東大會；

4、提議召開董事會；

5、獨立聘請外部審計機構和咨詢機構；

6、可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權。

獨立董事行使上述職權應當取得全體獨立董事的二分之一以上同意。如上述提議未被采納或上述職權不能正常行使，上市公司應將有關情況予以披露。如果上市公司董事會下設薪酬、審計、提名等委員會的，獨立董事應當在委員會成員中占有二分之一以上的比例。獨立董事除履行上述職責外，還應當對以下事項向董事會或股東大會發表獨立意見：

1、提名、任免董事；

2、聘任或解聘高級管理人員；

3、公司董事、高級管理人員的薪酬；

4、上市公司的股東、實際控制人及其關聯企業對上市公司現有或新發生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經審計凈資產值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；

5、獨立董事認為可能損害中小股東權益的事項；

6、公司章程規定的其他事項。

四、獨立董事的提名、選舉和更換辦法

獨立董事的提名、選舉和更換應當依法、規范地進行。具體而言：

1、上市公司董事會、監事會、單獨或者合并持有上市公司已發行股份1%以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定。

2、獨立董事的提名人在提名前應當征得被提名人的同意。提名人應當充分了解被提名人職業、學歷、職稱、詳細的工作經歷、全部兼職等情況，并對其擔任獨立董事的資格和獨立性發表意見，被提名人應當就其本人與上市公司之間不存在任何影響其獨立客觀判斷的關系發表公開聲明。在選舉獨立董事的股東大會召開前，上市公司董事會應當按照規定公布上述內容。

3、在選舉獨立董事的股東大會召開前，上市公司應將所有被提名人的有關材料同時報送中國證監會、公司所在地中國證監會派出機構和公司股票掛牌交易的證券交易所。上市公司董事會對被提名人的有關情況有異議的，應同時報送董事會的書面意見。

中國證監會在15個工作日內對獨立董事的任職資格和獨立性進行審核。對中國證監會持有異議的被提名人，可作為公司董事候選人，但不作為獨立董事候選人。在召開股東大會選舉獨立董事時，上市公司董事會應對獨立董事候選人是否被中國證監會提出異議的情況進行說明。

4、獨立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時間不得超過六年。

5、獨立董事連續3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。除出現上述情況及《公司法》中規定的不得擔任董事的情形外，獨立董事任期屆滿前不得無故被免職。提前免職的，上市公司應將其作為特別披露事項予以披露，被免職的獨立董事認為公司的免職理由不當的，可以作出公開的聲明。

6、獨立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨立董事辭職應向董事會提交書面辭職報告，對任何與其辭職有關或其認為有必要引起公司股東和債權人注意的情況進行說明。如因獨立董事辭職導致公司董事會中獨立董事所占的比例低于規定的最低要求時，該獨立董事的辭職報告應當在下任獨立董事填補其缺額后生效。