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民法、民訴法與知識產(chǎn)權(quán)研究

時間:2019-05-13 12:26:06下載本文作者:會員上傳
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第一篇:民法、民訴法與知識產(chǎn)權(quán)研究

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民法、民訴法與知識產(chǎn)權(quán)研究 ——21世紀(jì)知識產(chǎn)權(quán)研究若干問題 鄭成思 中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所 研究員

一位在國際刑法、國際私法等公、私法領(lǐng)域均有高質(zhì)量專著問世的教授曾說:民法是 他研究國際法的基礎(chǔ);不懂民法原理而研究的國際法,充其量只是國際“關(guān)系”,而不是國際“法”。例如,國際公法的許多原則(如“條約必須遵守”之類)追源可追到蓋尤斯時代創(chuàng)立的民法體系。我很贊同他的看法。

我的研究生一入學(xué),無論過去招收國際法方向的,還是后來招收知識產(chǎn)權(quán)方向的,我安排的必讀材料中,均包括史尚寬的6本書。原因是它們幾乎無例外地一直是海峽兩岸真有造詣的民法學(xué)者的基礎(chǔ)讀物。當(dāng)然,有的入學(xué)前已讀過這6本書,或其德文很好,已讀過作為這6本書之源的德國民法理論原作,則不在此例了。

知識產(chǎn)權(quán)本身,在當(dāng)代,是民事權(quán)利的一部分——雖然知識產(chǎn)權(quán)的大部分來源于古代或近代的特權(quán),它們與一般民事權(quán)利似乎并不同源。知識產(chǎn)權(quán)法是民法的一部分,這在 十多年前中國的《民法通則》中已有了定論。《德國民法典》中,雖然未直接提及知識產(chǎn)權(quán),但它

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被學(xué)者推論為“權(quán)利物權(quán)”。《意大利民法典》中,知識產(chǎn)權(quán)屬于“服務(wù)”項下的特例。20世紀(jì)90年代后的《俄羅斯民法典》中,知識產(chǎn)權(quán)雖然也未立專章,但知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的客體被列在“非物質(zhì)利益客體”之類。

傳統(tǒng)民法的大多數(shù)原則,適用于知識產(chǎn)權(quán)。

知識產(chǎn)權(quán)取得后的最終確權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)的維護(hù),主要通過民事訴論程序,在多數(shù)國家均是如此。在2000年之后修訂了主要知識產(chǎn)權(quán)部門法的中國,也是如此。世貿(mào)組織的Trips協(xié)議第41、42及49條,均指出了知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)(無論通過司法還是行政執(zhí)法),均主要適用民事訴訟法的原則。

知識產(chǎn)權(quán)與一般(傳統(tǒng))民事權(quán)利的共同點、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)程序與一般民事權(quán)利保護(hù)程序的共同點,是進(jìn)入知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域首先應(yīng)當(dāng)了解的。

不過,由于知識產(chǎn)權(quán)的依法保護(hù)與一般民事權(quán)利,尤其與同樣屬于絕對權(quán)(對世權(quán))的物權(quán)相比,出現(xiàn)較遲,新問題較多,所以我認(rèn)為無論從事研究的研究生、學(xué)者,還是立法與執(zhí)法者,既已進(jìn)入這一研究領(lǐng)域之后,主要精力應(yīng)放在研究知識產(chǎn)權(quán)與傳統(tǒng)民事權(quán)利的不同,即研究它的特殊性。研究其特殊性的目的,是把它們抽象與上升到民法的一般性,即上升為民法原理的一部分。這才是真正學(xué)者應(yīng)有的思

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維方式。如果走相反的路子,即不加判斷與取舍地用人們傳統(tǒng)上熟悉的一切已被前人抽象出的民法原理,一成不變地硬往知識產(chǎn)權(quán)上套,則恐怕并不可取。這樣雖然省時、省力,但可能出較大的謬誤。

例如,知識產(chǎn)權(quán)這種有價權(quán)利的“無形”,許多人總說這不是它的特點,因為物權(quán)中,物之“所有權(quán)”本身也是無形的。這些人至少忘記了:當(dāng)我們提供或買賣有形物(商品)時,提供標(biāo)的與物權(quán)客體是一致的,均是商品本身(只提供給買主“所有權(quán)”而無商品本身的賣主,無疑是騙子)。而我們提供或轉(zhuǎn)讓知識產(chǎn)權(quán)時,提供的標(biāo)的是權(quán)利本身(如復(fù)制權(quán)、翻譯權(quán))(注:對于這方面的不同,甚至在蓋尤斯的《法學(xué)階梯》中都已有論述,可惜有些現(xiàn)代民法學(xué)家卻未加注意。),而相應(yīng)客體則另是有形無體的有關(guān)信息(如專利領(lǐng)域中的技術(shù)方案、版權(quán)領(lǐng)域中的作品)。作為物權(quán)客體的物,一般是可以被特定人占有的,而作為知識產(chǎn)權(quán)客體的技術(shù)方案、商標(biāo)標(biāo)識或作品,則不可能被特定人占有——它們可能被無限地復(fù)制,因此可能被無限數(shù)量的人占有。照著一幢房子蓋了又一幢房子,就出現(xiàn)了又一個新的物;照著一部作品復(fù)制出又一部,則決不產(chǎn)生新的作品。這些常識,往往又被有些民法學(xué)家遺忘。

所以,經(jīng)典的史尚寬老先生的《物權(quán)法論》中錯誤地認(rèn)為“準(zhǔn)占有”適用于知識產(chǎn)權(quán)。從而可以推論“取得時效”也適用于知識產(chǎn)權(quán) [1]。注意,史先生認(rèn)為諸如股東權(quán)之類權(quán)利物權(quán)適用準(zhǔn)占有并不錯。

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特定的股東權(quán)及其客體不可無限制地交給無數(shù)人,而特定的復(fù)制權(quán)、改編權(quán)、翻譯權(quán)之類及相應(yīng)作品,則可以無限制地交給無數(shù)人。中國大陸當(dāng)代物權(quán)法領(lǐng)域有的學(xué)者則比史先生更大膽地不再讓別人去“推論”,而直接斷言:“ 取得時效”完全適用于專利權(quán)、版權(quán)、商標(biāo)權(quán)等等 [2]。不研究不了解知識產(chǎn)權(quán)的特殊性,新、老民法學(xué)家都曾一再地出現(xiàn)過類似的很值得商榷的論述。

由于無體,作為知識產(chǎn)權(quán)客體的信息,不可能被單獨(dú)占有,因此以占有或準(zhǔn)占有為第一要件的民法上的“取得時效”,就決不可能適用于知識產(chǎn)權(quán)。設(shè)想一項專利權(quán)的所有 人與97家使用者訂立了使用許可合同,而第98家未經(jīng)許可就把該專利當(dāng)成自己所有的一樣使用了,專利所有人在“時效”期內(nèi)未加追究,是否那97家就都應(yīng)轉(zhuǎn)而向這位未經(jīng)許可者交許可費(fèi)了?因為他已經(jīng)通過“取得時效”得到了該專利!但如果第99、100、101家 也都與第98家同時同樣地為其所為而未被追究,那么究竟誰通過“時效”獲得了該專利?這就不僅是個使97家守法人為難的問題,而且是個使當(dāng)代學(xué)者為難的問題了。

又如,有人把物權(quán)中“物在權(quán)利在”的原則套在知識產(chǎn)權(quán)上,堅持認(rèn)為:只要作品有價值,就應(yīng)當(dāng)有版權(quán)。他們無視歐盟1996年已在認(rèn)定時間表(包括廣播節(jié)目時間表)之類 匯編作品不享有版權(quán)的基礎(chǔ)上,制定了專門指令,也不論美國至今仍難通過類似專門指令而

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根本不保護(hù)這種匯編,更不論中國《著作權(quán)法》在2000年修訂之前連有獨(dú)創(chuàng)性的數(shù) 據(jù)匯編都不盡保護(hù)、根本談不上保護(hù)無獨(dú)創(chuàng)性的匯編。

除了對版權(quán)的獨(dú)創(chuàng)性要求指的是什么不了解外,“有價值就有版權(quán)”論者也不了解知識產(chǎn)權(quán)的“法定時間性”。它使仍舊極有價值的魯迅的絕大多數(shù)作品早已沒有了版權(quán)(其中《兩地書》除外,因為包含另一位死后不滿50年的作者許廣平的作品)。

雖然德、意、俄民法中直接或間接提及知識產(chǎn)權(quán),但絕大多數(shù)國家民法典,均不涉知識產(chǎn)權(quán),而由專門法去規(guī)范。

在保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的實體及程序法上,完全套用適用一般民事權(quán)利的法律或程序,同樣會產(chǎn)生不當(dāng)。例如,知識產(chǎn)權(quán)的被侵權(quán)人起訴侵權(quán)人的絕大多數(shù)情況下,侵權(quán)行為仍在繼續(xù);而物權(quán)的被侵權(quán)人、人身權(quán)的被侵權(quán)人起訴侵權(quán)人的多數(shù)情況,則是侵權(quán)已經(jīng)停止。因此,侵權(quán)訴訟的核心或首要問題,是損害賠償、恢復(fù)原狀,還是停止侵權(quán),對知識產(chǎn)權(quán)與對物權(quán)或一般人身權(quán),是絕不會完全一樣的。相應(yīng)地,訴訟時效的適用,也絕不會完全一樣的。

最高人民法院在最近的民事審判制度改革中,將本來即應(yīng)屬于民事領(lǐng)域的原經(jīng)濟(jì)庭、知識產(chǎn)權(quán)庭等等,均歸入民事審判庭(民

二、民

三、民四等),是完全正確的,從總體上理順了民事審判制度,這是

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一個很大的進(jìn)步。它不僅順應(yīng)了國內(nèi)司法改革的實際需要,而且與世貿(mào)組織各項協(xié)議所要求的執(zhí)法體系(結(jié)構(gòu))更靠近了。

知識產(chǎn)權(quán)審判毫無疑問主要屬于民事審判。但由于知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)與確權(quán)中的獨(dú)有特點(例如,一部分重要的知識產(chǎn)權(quán),如專利權(quán)、商標(biāo)權(quán),是“經(jīng)行政批準(zhǔn)方才產(chǎn)生的民事權(quán)利”),多數(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)較有效的國家,如法國、德國、英國、美國等主要兩大法系國家,均是由特定的民事審判法院(或法庭)全面受理及裁判與知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)、確權(quán)乃至合同等糾紛相關(guān)的一切民事、行政及刑事案件,而絕不會僅僅把這種特定民事審判機(jī)構(gòu)的職能僅限于知識產(chǎn)權(quán)的民事糾紛,卻將侵權(quán)嚴(yán)重構(gòu)成刑事或確權(quán)中的行政案件推轉(zhuǎn)給一般的刑事、行政審判機(jī)構(gòu)去做。主要原因是知識產(chǎn)權(quán)案件技術(shù)性、專業(yè)性過強(qiáng),而把具備這種技術(shù)及專業(yè)知識的審判人員集中在特定的知識產(chǎn)權(quán)審判機(jī)構(gòu)中(不分散在民、刑、行政等各種不同的審判機(jī)構(gòu)中),一是節(jié)省人力財力,二是避免出差錯。由于相應(yīng)知識產(chǎn)權(quán)的技術(shù)性、專業(yè)性不熟悉,刑事、行政審判機(jī)構(gòu)出差錯是難免的。

不僅主要國家均是這樣做,而且在世貿(mào)組織的“知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議”中,主要規(guī)范“知識產(chǎn)權(quán)執(zhí)法”問題的“第三部分”,在大量條款涉民事程序的同時,也涉行政、刑事程序,尤其把“行政機(jī)關(guān)裁決后,當(dāng)事人不服而要求的司法復(fù)審”,作為知識產(chǎn)權(quán)民事審判不可缺少的補(bǔ)充。由知識產(chǎn)權(quán)庭或相應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)法院,越出“民事審判”的范

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圍,一并受理涉知識產(chǎn)權(quán)的行政與刑事訴訟案,已經(jīng)是實實在在的國際慣例。如果最高法院的民事審判改革后,“民三庭”(即知識產(chǎn)權(quán)審判庭)被“一刀切”地定為與其他幾個民庭一樣,只審理民事案,凡進(jìn)入行政、刑事領(lǐng)域,案件即轉(zhuǎn)歸行政、刑事審判庭,那么,在整個改革向國際慣例靠近的進(jìn)程中,民三庭的改革就離國際慣例越來越遠(yuǎn)了。近幾年,北京高院知識產(chǎn)權(quán)庭已嘗試受理涉知識產(chǎn)權(quán)的行政訴訟案(主要是當(dāng)事人訴專利局),效果明顯好于將這類案子轉(zhuǎn)給并不熟悉專利的行政審判庭。上海浦東法院甚至更大膽地嘗試將涉知識產(chǎn)權(quán)的民、刑、行政案均由知識產(chǎn)權(quán)庭受理,這實際已經(jīng)與國際接軌了。“一刀切”式的“改革”如果貫徹到這些法院,實質(zhì)上就是走了回頭路。

最近修訂的專利法,已把專利最終確權(quán)的權(quán)力給了法院;商標(biāo)法的修訂也準(zhǔn)備作同樣的改革。將來當(dāng)事人到法院訴專利局、商標(biāo)局及相應(yīng)的復(fù)審委員會的案子,將均由法院有關(guān)審判庭處理。我們是走多數(shù)國家及國際條約所走的路,還是堅持“一刀切”,規(guī)定民三庭僅有職權(quán)審涉知識產(chǎn)權(quán)的民事案子,而在刑庭、行政庭中再各備一批熟悉專利、商業(yè)秘密、版權(quán)、商標(biāo)及新出現(xiàn)的域名、網(wǎng)絡(luò)等等的審判人員,使我們審判人力分散、差錯率不斷上升?這是國內(nèi)外十分關(guān)注,尤其是國內(nèi)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人所關(guān)注的。

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我國立法、司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步了解國外的普遍做法、國內(nèi)原有審判經(jīng)驗中的得失,認(rèn)真研究一下,是否民三庭(及各級法院相應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)庭)可以作為我國民事審判機(jī)構(gòu)的一個極特殊的庭(亦即國外較一般的并非只審民事案的庭)?是否在這個問題上以不搞“一刀切”為宜?民、刑、行政審判分開,總的是對的。但辯證法在一般承認(rèn)“非此即彼”時,也在特殊情況下承認(rèn)“亦此亦彼”。這是恩格斯在一百多年前就多次強(qiáng)調(diào)的。在1979年有刑法而無商標(biāo)法時,刑法中的商標(biāo)專用權(quán)保護(hù)條款就曾使商標(biāo)權(quán)在1979年至1983年成為一種“依刑法產(chǎn)生的民事權(quán)利”。我們最近一段時期經(jīng)常談到“入世”以及與WTO接軌的問題,卻很少有人注意到:完全處于國際民商事領(lǐng)域的WTO、旨在規(guī)范國際領(lǐng)域財產(chǎn)流轉(zhuǎn)制度的WTO,卻在(而且僅僅在)其眾多協(xié)議中的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議(即Trips協(xié)議)中,對司法審判程序中的民事、刑事、行政不同程序,統(tǒng)一作出了規(guī)定。從法理來看,民商事國際條約卻涉及行政、刑事,是不是“文不對題”或“名實不相符”?實際這正是國際條約實事求是地解決問題,而不“因名廢實”的例證。而認(rèn)為“民”三庭卻受理涉知識產(chǎn)權(quán)的行政、刑事案件超出了“民”的范圍,名實不符等等,正是較典型的因名廢實!也與WTO難以接軌。

在維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的問題上,中國知識產(chǎn)權(quán)理論界在20世紀(jì)90年代之前,由于基本上未引入傳統(tǒng)民法的侵權(quán)法與物權(quán)法理論,所以未

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遇到太多的困難。90年代初,被侵權(quán)人難證明侵權(quán)人過錯的知識產(chǎn)權(quán)糾紛、被侵權(quán)人難以證明自己實際損失的糾紛逐漸多了起來。

這時,一部分人試圖完全撇開民法的基本原理,在知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域獨(dú)樹一幟。例如,他們論述著“物權(quán)的客體不能是物”、“知識產(chǎn)權(quán)的客體也不能是作品或技術(shù)方案”、“復(fù)制權(quán)中的‘復(fù)制’、銷售權(quán)中的‘銷售’才是客體”;“凡有權(quán)利限制的權(quán)利均不是專有權(quán)”、“債權(quán)不受權(quán)利限制,因此無例外地屬于專有權(quán)”,等等 [3]。好在以往十多年里傳統(tǒng)民法理論在法學(xué)界比較普及,這一方面的失誤對我國知識產(chǎn)權(quán)研究的影響并不大。

另一部分知識產(chǎn)權(quán)界的人,試圖引入傳統(tǒng)民法原理,探討“無過錯者無民事責(zé)任”的《民法通則》106條的適用問題——麻煩就來了(注:見《著作權(quán)》雜志1996年第4期、《專利法研究》1999年年刊,等等。)。人們發(fā)現(xiàn):專利管理機(jī)關(guān)、工商行政管理機(jī)關(guān)在多年的查處侵權(quán)商品的活動中,大都是違反民法原理或《民法通則》的。例如,工商行政管理人員一旦查到帶侵權(quán)商標(biāo)標(biāo)識的商品,絕不會先去了解商品所有人的主觀狀態(tài)(有無過錯)、也不會先去了解商標(biāo)注冊權(quán)利人是否已有了實際損失,而是立即要商品所 有人先負(fù)一定民事責(zé)任——至少是“責(zé)令封存”。專利管理機(jī)關(guān)人員還發(fā)現(xiàn):按照“侵權(quán)認(rèn)定四要件”之一的“實際損失”,《專利法》中的專利權(quán)人的“制造權(quán)”是不可能被侵犯的。因為任何未經(jīng)許可之人如果僅僅在“制

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造”階段,大都尚未給權(quán)利人造成“實際損失”,從而不能被認(rèn)定為:“侵權(quán)”。

這時有民法學(xué)家出來作了解釋:《民法通則》106條所講的“過錯責(zé)任”僅僅指“損害 賠償”責(zé)任,即債權(quán)責(zé)任;而停止侵權(quán)(如封存侵權(quán)商品、制止侵權(quán)制造活動)則是依“物上請求權(quán)”產(chǎn)生的物權(quán)責(zé)任,這是不需要以過錯為要件的。可惜這種解釋不僅沒把問題解決,反而讓人越聽越糊涂了。

首先,幾乎國內(nèi)一切“侵權(quán)法”專著上,均講“四要件”是認(rèn)定侵權(quán)是否成立的提前,而不是說它們僅僅是“損害賠償”的前提。

第二,如果把侵害活動強(qiáng)制性地制止,又不首先認(rèn)定它是違法或侵權(quán)活動,那么執(zhí)法機(jī)關(guān)的強(qiáng)制執(zhí)行令本身就失去了法律依據(jù),本身就違法了。而且,有相當(dāng)一部分解釋這一問題的民法學(xué)家的論述中,把對無過錯的行為的制止,稱為物權(quán)責(zé)任中的“停止侵害”。那么“侵害”不是“侵權(quán)”,是侵什么呢?既然是“物權(quán)責(zé)任”或“物上請求權(quán)”,它們指向的只能是對“物權(quán)”的侵害,如果說這不叫“侵權(quán)”,只能叫“侵害”,那無異于玩文字游戲了。許多人反對以德國版權(quán)法97條與101條相比較來說明制止侵權(quán)無須考慮主觀過錯,原因是其中無過錯而可禁止的,是物權(quán)上的“侵害”;需要作損害賠償?shù)模攀莻鶛?quán)上的“債權(quán)”。但這兩條無論在德文本還是英文本中,文章來源:中顧法律網(wǎng)

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都使用的是同一個“侵權(quán)”概念,決無與之不同的另一個“侵害”概念。

第三,切勿忘記了知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)中,有時一并涉及侵害精神權(quán)利與經(jīng)濟(jì)權(quán)利,例如侵犯作者的“發(fā)表權(quán)”。在這種情況下,“物上請求”不足以補(bǔ)上原有中國侵權(quán)法理論的缺,還欠一個“人身請求權(quán)”。而幾乎所有出來作解釋的民法學(xué)者,均未涉及這一問題。

實際上,所謂“侵權(quán)”也者,除侵犯他人人身權(quán)之外,只剩下侵犯他人物權(quán)(如果把知識產(chǎn)權(quán)等視為“權(quán)利物權(quán)”的話)。至于有人提出的所謂“侵害債權(quán)”,我認(rèn)為它僅僅在理論上存在。中國《合同法》1998年9月登報的征求意見稿上曾有一條關(guān)于“侵害債權(quán)”的規(guī)定,最后終于刪去,原因之一正是多數(shù)立法者認(rèn)為“侵害債權(quán)”理論站不住腳。債權(quán)是相對權(quán)或“對人權(quán)”,如果某一合同權(quán)可能被合同當(dāng)事人之外的第三方、第四方或任何一方所侵權(quán),而受侵害者又有權(quán)針對這些“任何一方”提出訴求,那么這時特殊的合同權(quán)就已經(jīng)轉(zhuǎn)化為“對世權(quán)”(亦即“物權(quán)”)而不再是“對人權(quán)”了!講到合同權(quán)之轉(zhuǎn)化為“對世權(quán)”的特殊情況,下面再多說幾句。

把世貿(mào)組織所規(guī)范的范圍或者是世貿(mào)組織諸協(xié)議規(guī)范的范圍歸納起來,可以說是規(guī)范三種財產(chǎn),也就是規(guī)范商品的自由流通、服務(wù)的自由流動和知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)。說商品是一種財產(chǎn)這個比較好理解,文章來源:中顧法律網(wǎng)

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說知識產(chǎn)權(quán)是一種財產(chǎn)多數(shù)人也不會有歧異。但是說服務(wù)是一種財產(chǎn),很多人覺得不好理解。多數(shù)服務(wù)是通過某種合同體現(xiàn)的。講到合同權(quán)是一種財產(chǎn)也可以。不過那已經(jīng)不是法國民法或者英美法系里講的“property”了。通常講property,指的是一種絕對的對世權(quán),和我們中國有的民法學(xué)家講的“泛財產(chǎn)”不一樣。“泛財產(chǎn)”論認(rèn)為除了人身權(quán)以外的通通是財產(chǎn)權(quán)。這值得商榷。

合同權(quán)一般只是對人權(quán)。規(guī)定“不作為”義務(wù)的合同中的大部分未必能產(chǎn)生出財產(chǎn)權(quán)。只是在特殊情況下,從特殊角度看,合同權(quán)可以被當(dāng)成財產(chǎn)權(quán)。例如,你的電話被他人盜打了。他偷了你的什么東西?是偷了你的財產(chǎn)。你與電信局簽了服務(wù)合同,向電信局付了錢,電信局向你提供電信服務(wù)。但是你本應(yīng)得到的服務(wù)被他人拿走了,你一分錢電話沒打,電信局給你算了五千塊錢的電話費(fèi)。這與從你家拿走了一臺電視機(jī)有什么區(qū)別?你可能以侵害財產(chǎn)權(quán)告他。

第一起因服務(wù)引起的而法官認(rèn)為可以不主張對人權(quán)卻主張對世權(quán)的訴訟案是1852年在 英國的Lumley V.Wagner一案。大百科全書出版社出版的《財產(chǎn)法》一書的翻譯書中引的這一案例實際上是英國勞森寫的《財產(chǎn)法》里的一段。中譯本把意思譯出來了。但翻譯得不太準(zhǔn)確。原文是a piece of that boy belongs to me.即“那個人的一部分屬于我了”。哪一部分呢?他的服務(wù)屬于我了,他提供的服務(wù)作為一種財產(chǎn)是我的了。現(xiàn)在你把這個東西拿走了,與搶走我的

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財產(chǎn)一樣。在這個時候法官認(rèn)為,原告實際上是有對世權(quán)的。只可惜有的法學(xué)學(xué)者解釋的時候,認(rèn)為這是一種侵害債權(quán),這跟該書的原意就不一樣了。勞森在財產(chǎn)法這一章,舉這個案例的標(biāo)題就叫做“不屬于債權(quán)的合同權(quán)”。

所以說,世貿(mào)組織調(diào)整的范圍是三種財產(chǎn),把服務(wù)也作為一種財產(chǎn)來對待。當(dāng)然服務(wù) 有時候是無體的,有時候是有體的。人們常常講“服務(wù)無形”。實際上應(yīng)是無體有形。比如說表演這種服務(wù),如果說無形你怎么去看呢?因此說有形的無體更加確切些。它們與一般的有體有形的商品不一樣。當(dāng)然,有些服務(wù)也是有體有形的,就是說他固化在有形物上了。例如把表演錄下像來,經(jīng)營音像制品,這個在世貿(mào)組織里屬于服務(wù)貿(mào)易,不屬于商品貿(mào)易。因為把服務(wù)固化下來以后,賣固化產(chǎn)品,實際上賣的還是服務(wù),并不是賣的盤,那個盤并不值錢。

事實上,中國法院已經(jīng)多次遇到知識產(chǎn)權(quán)、作品及“物”的不同及聯(lián)系的問題。例如,出版社丟失作者手稿應(yīng)當(dāng)負(fù)何種責(zé)任?時至今日,一部分法官及絕大多數(shù)學(xué)者,均認(rèn)為出版社僅僅負(fù)有物的保管合同中保管者的違約責(zé)任。他們只把著眼點放在載有作品的“紙”這種“物”上,而似乎全然忘記了這種物上所載的本來可以無窮盡地被復(fù)制的“作品”這種信息。他們把載有這種信息的物與一般物同等對待,因此結(jié)論顯然對作者不公平,也就不足怪了。德國慕尼黑上訴法院法官Hans Marshall則認(rèn)為:丟失作者手稿的情況,如果作品系尚

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未出版,出版社除了違約之外,還侵犯了作者的大部分精神權(quán)利。作者除請求違約賠償之外,還有權(quán)請求作者精神權(quán)利的侵害賠償(注:參見馬歇爾法官2000年11月14日在“中(國)歐(盟)知識產(chǎn)權(quán)法官培訓(xùn)班”的答疑。)。這才是真正搞懂了作品真正這種無體受保護(hù)客體與有體受保護(hù)客體的區(qū)別。

無論解釋者們?nèi)绾谓忉專覈睹穹ㄍ▌t》106條明明寫的是無過錯不負(fù)“民事責(zé)任”,而不是“損害賠償責(zé)任”。這與德國民法823條、德國民法1382條等是根本不同的。

此外,我們不要忘了,在物權(quán)責(zé)任中,也有“損害賠償”。不僅史尚寬老先生早就講過,中國《物權(quán)法》2000年專家稿第60條也有重述。所以,講“損害賠償”僅僅是“債權(quán)請求”指向的,至少不完全。當(dāng)然,新老學(xué)者都可能在理論上列出物權(quán)請求中的賠償與債權(quán)請求中的賠償有一二三四條不同,但若一定要他們拿出實例來說明,可能又是一個令人為難的要求。

進(jìn)一步說,在理論上,為說明損害賠償一般以過錯及實際損失為要件、停止侵權(quán)(或按 部分人所堅持的,只能稱“侵害”)則無需以過錯為要件,因而把訴求分為“債權(quán)請求”與“物上請求”,未嘗不可。但在任何情況下,尤其是在實際生活中,也要堅持這種“非此即彼”的劃分,則第一,有時(如上所述)連劃分者自己都分不清,況且

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“物權(quán)請求”項下明明又出了一個使用完全相同術(shù)語的“損害賠償”。籠統(tǒng)地斷言“物權(quán)請求”不以主觀過錯為要件也并不正確。一部分“物權(quán)請求”中的“損害賠償”又明明是要以主觀過錯為要件的。例如,德國民法典第989條所規(guī)定的情況,以及“返還原物”之訴 中包含的返還孳息物的情況。

第二,停止侵權(quán)的物權(quán)責(zé)任與損害賠償?shù)膫鶛?quán)責(zé)任,在有些情況下還是可以互替的——它們之間并無形而上學(xué)者所劃的截然分明的界線。

例如:在下禁令違反公平原則或公共利益原則(這兩個原則也在不同場合被當(dāng)作“帝王條款”對待過)時,在下禁令已無實際意義時,國外法院均曾以增計賠償額以取代禁令——亦即認(rèn)可了侵權(quán)的繼續(xù)。這種看起來違反常理的事,卻并不罕見。最近的一個這類判例,是英國最高法院(House of Lords)于2000年7月27日就英國政府訴布萊克一案所作的判決(案例見http://www.tmdps.cnmon law)同時存在的還有許多其他estoppel。其中最重要的是衡平法的“禁止”反悔法則。它的原文是equitableestoppel,按照意思翻譯出來,應(yīng)當(dāng)是:“根據(jù)衡平法可以反悔的法則”。這個法則是英國上議院一百多年前在“約旦訴莫尼”的判例中立下的。它在1947年又被后來的英國上訴法院院長丹寧在“中倫敦財產(chǎn)信托公司訴海特利斯房產(chǎn)公司”一案中作了進(jìn)一步發(fā)揮。丹寧在判決中指出:只要形勢或環(huán)境發(fā)生了一定實質(zhì)性變化,原陳述人可以反悔。這個判例成為英國合同法歷史上

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最重要的判例之一。后來人們每講起普通法的“禁止反悔法則”時,總要同時介紹衡平法的“可以翻供法則”(至少英國現(xiàn)有的各種合同法教 科書都是如此)。在這里,“誠實信用”原則就顯得不太相干,而“公平”原則倒是實 實在在地適用了。

可見,“誠實信用”固然是民法中極其重要的一個原則,但不宜將其抬到“帝王”高度,使之君臨一切。另外,把它僅限于民法領(lǐng)域,也值得商榷。在公法領(lǐng)域,許多歷史上的統(tǒng)治者都認(rèn)為這一原則的地位同樣十分重要。況且,中國的“誠實信用”作為法律語言,正是源于公法。它至少在兩千多年前的戰(zhàn)國中前期已有。這就是商鞅剛剛主管秦政時,實踐了自己百金獎賞一件平常事的諾言。一千年前的王安石為相時,曾有詩稱道此事:“自古驅(qū)民在信誠,一言為重百金輕”,說的正是統(tǒng)治者管理國家的“公”行為,也須講“誠實信用”。所以,總的講起來,在肯定“誠實信用”原則的重要地位的前提下,我同意一些學(xué)者對“帝王條款”提出的質(zhì)疑(注:參看武漢大學(xué)《法學(xué)評論》2000年第2期。),這里不過是增加幾個知識產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域及其他民商領(lǐng)域的例子。

最后,隨著數(shù)字技術(shù)的應(yīng)用,蓋尤斯時代即已提出過的權(quán)利及客體的“形”與“體”的問題,又值得我們再度研究了。只是切不可返回蓋尤斯時代乃至還落后于該時代。正如在物理學(xué)領(lǐng)域,人們不能否

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認(rèn)亞里士多德是偉大的。但人們同樣不能在伽利略已經(jīng)把自由落體運(yùn)動定律更新了四百年后,仍舊去重復(fù)亞里士多德的定律。

20世紀(jì)末,數(shù)字技術(shù)的普遍應(yīng)用,使我們又在法哲學(xué)領(lǐng)域間或聽到歷史上曾有過的兩種議論。在知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)領(lǐng)域,有些膽小的“哲學(xué)家”感到版權(quán)制度已經(jīng)走到了盡頭,其專有性要被淡化。有膽大些的“哲學(xué)家”則感到不僅版權(quán),包括專利在內(nèi)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)幾乎都失去了意義。因為從“質(zhì)”上講,“物質(zhì)不滅”,人們能創(chuàng)造的只是形式(發(fā)明專利也不例外);從“形式”上講,一切形式又都?xì)w結(jié)為數(shù)碼,其差別又何在呢?

與當(dāng)初一部分人認(rèn)為版權(quán)是保護(hù)“形式”,不保護(hù)“內(nèi)容”一樣,今天,也有些人把 知識產(chǎn)權(quán)客體在本質(zhì)上屬于“有形無體”的信息這一事實,與哲學(xué)上的“形式”與“內(nèi) 容”二分法相混淆。實際上他們并不知道自己在說什么。Dietz當(dāng)初以版權(quán)既保護(hù)作品 的外在形式,也保護(hù)其內(nèi)在形式,解決了不保護(hù)“內(nèi)容”的困惑。今天,我們也應(yīng)告訴 將知識產(chǎn)權(quán)歸結(jié)為只能創(chuàng)作“形式”者:當(dāng)人們創(chuàng)作出有形無體的信息時,在專利領(lǐng)域,它是實實在在的技術(shù)解決方案,它與另一發(fā)明或“現(xiàn)有技術(shù)”必須有“質(zhì)”的區(qū)別,方可獲得專利。說其有形無體,并不是從哲學(xué)意義上的“形式”、“內(nèi)容”之形來說的。只有形式而無內(nèi)容的專利是無用的花架子,沒有人愿意去實施,也沒有人可能去實施。

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好在當(dāng)代數(shù)字技術(shù)應(yīng)用中的這種副產(chǎn)品,遠(yuǎn)不及歷史上那兩種無意義的議論影響廣泛。主要原因是,另一種聲音幾乎把這種無意義的議論完全淹沒了。真正乘上數(shù)字之駒,而沒有反過來被它騎在頭上的更多的人們,開始在研究的闊野上馳騁。一大批腳踏實地的研究成果開始涌現(xiàn)。這些成果中,固然不乏幼稚之作,但它們終歸是向上的、欣欣向榮的。的確,現(xiàn)代的信息傳播方式,已使歷史不能重演了。國際上已開展起幾年的對于數(shù)字技術(shù)、互聯(lián)網(wǎng)絡(luò)給社會(不僅僅是給法學(xué)界或知識產(chǎn)權(quán)法學(xué)界)帶來的巨大沖擊的研究,不可能不反映到中國來。國際上多年前已被丟棄的“理論”,即使在中國被獨(dú)立地再度翻寫出來,也僅僅在版權(quán)角度有點意義(它不是抄襲或沿用,而可能確是“再創(chuàng)的”,或稱“沉渣的再泛起”),但不再可能被多數(shù)了解國際知識產(chǎn)權(quán)研究的歷史與現(xiàn)狀者誤認(rèn)為“新”東西。

到這里,又要講幾句題外話。沈達(dá)明教授在其《衡平法初論》中介紹過,在當(dāng)代社會,缺少了信托制度,則動產(chǎn)、不動產(chǎn)、資金中的相當(dāng)一部分,均難以得到有效的利用。于是原先一直堅持“一物一權(quán)”信條的法國、日本等等,均先后從英美法系引進(jìn)了這一制度。沈達(dá)明教授的書中曾形象地借德國人的話表達(dá)出德國法中的“形而上學(xué)”在面臨 信托制度時遇到的困難:“你認(rèn)為應(yīng)該把信托列入《德國民法典》的‘債權(quán)篇’還是‘物權(quán)篇’?”

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真的,如果遇到任何法律問題,都只愿走一概念、二定位、三法律體系、四法律關(guān)系的思路,那就有不少路走不通,問題解決不了。歐陸法系國家在20世紀(jì)一再引入英美法系的“預(yù)期違約”、“即發(fā)侵權(quán)”、“反向假冒”等初看起來在法理上說不通的概念及原則,已向?qū)W習(xí)歐陸法系法理的學(xué)生們指出:老師都在發(fā)展變化,學(xué)生決不可再墨守陳規(guī)了。

來源:《民商法學(xué)》2003年第4期

注釋:

[1]史尚寬.物權(quán)法論[M].臺灣:榮泰印書館,1979.547-549.[2]中國物權(quán)法草案建議稿[M].北京:中國社會科學(xué)文獻(xiàn)出版社,2000.237.[3]鄭成思主編.知識產(chǎn)權(quán)研究:第1卷[A].北京:中國方正出版社,1996.

第二篇:論文知識產(chǎn)權(quán)的民法保護(hù)(模版)

論知識產(chǎn)權(quán)的民法保護(hù)

摘要

關(guān)鍵詞

一 序論

(一)知識產(chǎn)權(quán)的概念和特征知識產(chǎn)權(quán)的概念

知識產(chǎn)權(quán)是人們對于自己的智力活動創(chuàng)造的成果和經(jīng)營管理活動中的標(biāo)記、信譽(yù)所依法享有的專有權(quán)利。

知識產(chǎn)權(quán)有廣義和狹義之分。廣義的知識產(chǎn)權(quán)包括著作權(quán)、鄰接權(quán)、商標(biāo)權(quán)、商號權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)、地理標(biāo)志權(quán)、專利權(quán)、植物新品種權(quán)、集成電路布圖設(shè)計權(quán)等各種權(quán)利;而狹義的知識產(chǎn)權(quán),即傳統(tǒng)意義上的知識產(chǎn)權(quán),它包括了著作權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)三個主要組成部分。2 知識產(chǎn)權(quán)的特征

知識產(chǎn)權(quán)是一種新型的民事權(quán)利。是一種有別于財產(chǎn)所有權(quán)的無形財產(chǎn)權(quán)。它具體有如下特征:首先,知識產(chǎn)權(quán)具有獨(dú)占性,這種獨(dú)占性表現(xiàn)為作者獨(dú)自占有和壟斷這種權(quán)利,未經(jīng)作者同意不能擅自的去使用;其次,知識產(chǎn)權(quán)還具有地域性特征,即知識產(chǎn)權(quán)的效力只作用一定的地域;再次,知識產(chǎn)權(quán)具有時間性,知識產(chǎn)權(quán)的效力具有時間性,在一定的時間內(nèi)受到法律的保護(hù),超過相應(yīng)的時間則權(quán)利消失。

(二)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重要性(民法方面)

知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)具有重要的意義,從小的方面來說,知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)有利于維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)權(quán)利人的利益,為其繼續(xù)進(jìn)行新的知識產(chǎn)權(quán)的創(chuàng)造提供動力;從大的方面來說,知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)有利于促進(jìn)我國科學(xué)技術(shù)的發(fā)展與進(jìn)步,文化的創(chuàng)新與傳承,保護(hù)我國企業(yè)的相關(guān)權(quán)利,提高我們國家的綜合競爭力。

(三)我國民法對于知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)

知識產(chǎn)權(quán)相對于民法上的其他權(quán)利來說,有其特殊性,它是一種無形的財產(chǎn)權(quán),一經(jīng)國家機(jī)關(guān)授予,即受法律保護(hù),由于知識產(chǎn)權(quán)和其保護(hù)對象的特殊性,傳統(tǒng)的財產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度已不能完全適用,因此知識產(chǎn)權(quán)法和民法在保護(hù)范圍和侵權(quán)方面作出一些特殊規(guī)定。

正是由于知識產(chǎn)權(quán)的這種特殊性,所以侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為也與民法上的一般財產(chǎn)權(quán)不同,它的范圍廣,類型多樣化,行為具有高度的技術(shù)性。

故而,我國民法對于知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)采用二元?dú)w責(zé)原則,即在采用過錯責(zé)任原則的基礎(chǔ)上補(bǔ)充適用過錯推定原則。這一原則的適用可以使知識產(chǎn)權(quán)所有人免除舉證責(zé)任而處于有利地位,有助于制裁那些雖無主觀過錯但缺乏抗辯事由的侵權(quán)行為人。知識產(chǎn)權(quán)的民事救濟(jì)措施主要采取停止侵害和請求賠償損失的方法。

(四)外國的法律及相關(guān)的國際組織對于知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)

第三篇:新民訴法再審申請變化及應(yīng)對探討與研究

新民訴法再審申請變化及應(yīng)對

邱瑞麟

新民事訴訟法對申請再審審查程序作明確的法律規(guī)定,有利于加強(qiáng)審判監(jiān)督,解決申訴難問題,充分保障公民再審訴權(quán)的行使,從長遠(yuǎn)看將進(jìn)一步推動審判質(zhì)量的提高。但同時,必須清醒地認(rèn)識到,在公民既判力意識模糊的司法環(huán)境下,將啟動申請再審審查程序的權(quán)利完全賦予當(dāng)事人,至少在短期內(nèi)將使再審的有關(guān)問題更加突出。因此,有必要對相關(guān)問題進(jìn)行評估,對因應(yīng)對策作適當(dāng)探討。

民事訴訟法修改后申請再審形勢評估

民事訴訟法有關(guān)再審申請的修改的主要目的是打破有限再審,放寬申請再審審查限制,以加強(qiáng)法院內(nèi)部審判監(jiān)督進(jìn)而達(dá)到減少案件申訴量。但是,它忽略了訴訟主體權(quán)利義務(wù)的平衡問題,也就是在制約法官權(quán)力時,沒有注意到公民的訴訟道德及法律素養(yǎng),而賦予了當(dāng)事人啟動申請再審審查的絕對性權(quán)利。筆者個人認(rèn)為:短期內(nèi)它不僅不能改變申請再審的混亂現(xiàn)象,反而會增加申請再審案件數(shù)量。

1.申請再審審查啟動權(quán)絕對地賦予當(dāng)事人是根本因素

修改后的民事訴訟法第一百八十一條規(guī)定,“人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書之日起三個月內(nèi)審

查”。這是將審查申請再審的啟動權(quán)完全交給了當(dāng)事人,對于當(dāng)事人申請再審,法院只能全盤接收。這種對當(dāng)事人訴訟權(quán)利的過分傾斜,將大大激活當(dāng)事人申請再審的欲望,在當(dāng)事人沒有一定既判力觀念的情況

下,只要法院裁判不能使當(dāng)事人勝敗皆服,可能相當(dāng)多的當(dāng)事人無論案件是否有錯、申請再審理由是否充分,都會對法院提出再審申請。

2.不附條件的申請再審是外在因素

民事訴訟法修改前,當(dāng)事人在一審后不上訴而由檢察院抗訴再審的現(xiàn)象就多有出現(xiàn),因為這樣既可利用抗訴對法院裁判形成壓力,又可免交訴訟費(fèi)。修改后的民事訴訟法導(dǎo)向當(dāng)事人向上一級法院申請再審,且規(guī)定“裁定再審的案件由中級人民法院以上的人民法院審理”。由此,將來不服基層人民法院生效裁判的再審申請都可能由中級人民法院審查。同時,它沒有規(guī)定當(dāng)事人必須在判決生效多久才能申請再審,這樣,再審審查期限(含調(diào)卷時間)與上訴審理期限(不含移送卷宗時間)同為3個月,可見走再審比走上訴快捷。此外,當(dāng)事人訴訟并不是單純追求公正評判,而是夾雜著利益權(quán)衡。上訴需要經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān),而申請再審無需經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)。所以,當(dāng)事人在一審判決后可能更多地選擇再審審查制,而不走二審終審制,尤其是在勝算不大的時候。

3.申請再審事由增多是內(nèi)在因素

修改后的民事訴訟法將申請再審的事由由5項擴(kuò)展為13項(再加一款),增加了申請再審的事由,給了更多案件申請再審的空間。尤其是修改前的民事訴訟法未規(guī)定管轄錯誤可否申訴,現(xiàn)在規(guī)定“違反法律規(guī)定,管轄錯誤的”應(yīng)當(dāng)再審。這將使當(dāng)事人不僅對管轄異議的裁定可以申請再審,使案件審理處于不穩(wěn)定狀態(tài),而且在對案件實體裁判后,也可以申請再審,變成一案可二波申請再審。

4.申請再審沒有次數(shù)限制是必然因素

修改后的民事訴訟法在將再審審查的啟動權(quán)交付當(dāng)事人后,沒有對申請再審次數(shù)作出限制性規(guī)定,這樣,當(dāng)事人可以多次地讓多級法院啟動再審審查。這種情況即使最高人民法院出臺司法解釋也無法遏止。因為從過去申訴復(fù)查實踐看,訴訟法未作明確的再審審查次數(shù)限制,任何限制復(fù)查次數(shù)的規(guī)定都不能達(dá)到效果。

民事訴訟法修改后再審審查變化的應(yīng)對思考

修改后的民事訴訟法新增了法院對再審申請進(jìn)行“審查”,但如何審查,是行政式的審查,還是司法性的審理;是形式審,還是實質(zhì)審,未作定義或細(xì)化規(guī)定。根據(jù)以往申訴復(fù)查的經(jīng)驗,結(jié)合此次民事訴訟法修改的立法意圖及法院任務(wù)的變化,法院對再審申請的審查有幾個問題值得注意:

1.上級法院審查與下級法院審查的重疊問題

修改后的民事訴訟法規(guī)定“人民法院應(yīng)當(dāng)自收到再審申請書之日起五日內(nèi)將再審申請書副本發(fā)送對方當(dāng)事人”,即法院在接到再審申請書之日起最遲5日內(nèi)就應(yīng)立案審查。從實踐看,該時效規(guī)定過于局促,沒有給法院適當(dāng)?shù)膽?yīng)對時間。它忽略了法院在程序外對案件的化解功能,因為部分案件經(jīng)過適當(dāng)?shù)呐泻筢屢桑瑹o需立案審查,是可以讓當(dāng)事人息訴罷訪的。更重要的是該時效規(guī)定未考慮當(dāng)事人會同時向原審法院和上一級法院提出再審申請,而法院審查再審申請要依靠原審卷宗,調(diào)卷需要時間,這會使兩級法院同時進(jìn)入審查程序。修改前的民事訴訟法雖然也規(guī)定當(dāng)事人可以向上一級法院申請再審,但沒有要求上一級法院在接到再審申請書后就立即復(fù)查,司法實踐中上一級法院在下一級法院駁回后才調(diào)卷復(fù)查,基本不會有同時復(fù)查問題。民事訴訟法修改后對此問題應(yīng)予足夠的注意,較可行的解決方法是有個緩沖期,設(shè)立申請再審登記,將登記與立案區(qū)隔。上一級法院(原審法院不列入)收到申請再審書后先予登記并以登記號調(diào)卷或查詢,在查明當(dāng)事人未向原審法院申請再審,卷宗調(diào)齊再立案審查。否則,直接立案審查,會出現(xiàn)混亂。

2.法院審查與檢察院審查的沖突問題

修改后的民事訴訟法規(guī)定,法院只要收到再審申請書就應(yīng)當(dāng)進(jìn)入審查程序,但未相應(yīng)規(guī)定檢察院何時進(jìn)入、如何進(jìn)入審查程序。由于檢察院與法院對再審審查是平行進(jìn)行,如果法院與檢察院同時接到當(dāng)事人再審申請,其審查程序?qū)⑼瑫r進(jìn)行,這將造成一個機(jī)構(gòu)的前期工作浪費(fèi)以及無法結(jié)案。民事訴訟法修改前這種情況雖有零星發(fā)生,但并不明顯。民事訴訟法修改后,應(yīng)當(dāng)有法院與檢察院之間審查再審申請的協(xié)調(diào)規(guī)則,解決的方法應(yīng)當(dāng)從檢察院與法院的職能及任務(wù)變遷入手。檢察院作為法律監(jiān)督機(jī)關(guān),更多地體現(xiàn)為

事后監(jiān)督。對審判的監(jiān)督,也應(yīng)在法院對裁判有較后的定論后再行介入。由于審查再審申請已成為法院的當(dāng)然程序,因此,對再審申請的審查應(yīng)以法院為主,只有在經(jīng)上一級法院裁定駁回再審申請后,檢察院才立案審查。這樣既可避免出現(xiàn)審查沖突,又能真正達(dá)到事后監(jiān)督。同時,有權(quán)利必然有責(zé)任,在上一級法院裁定駁回后,如果經(jīng)檢察院審查不予抗訴,說明原審判決是正確的,就應(yīng)與法院共同做好當(dāng)事人的息訪息訴工作,而不應(yīng)將工作完全交給法院。

3.獨(dú)立審查與合議審查的分工問題

修改后的民事訴訟法未規(guī)定如何審查再審申請,即是采用獨(dú)立審查制,還是采用合議審查制。民事訴訟法修改前,法院對申訴的復(fù)查都采用合議制,這是從告申庭年代復(fù)查與再審合一的體制保留下來的。民事訴訟法修改后,對申請再審已不再是“復(fù)查”而是“審查”,而且審查啟動權(quán)掌握在當(dāng)事人手里,如果人民法院審查再審申請全部采用合議制,可能資源有限。因此,采用什么審查制,應(yīng)根據(jù)以往處理申訴問題的有益經(jīng)驗,結(jié)合民事訴訟法修改的意圖、導(dǎo)向、訴訟原理作適當(dāng)?shù)囊?guī)范。可嘗試對向不同級別法院提出再審申請分別對待,對于向原審法院申請再審的,應(yīng)當(dāng)采用獨(dú)立審查制。這主要是根據(jù)以往實踐,原審法院要啟動再審機(jī)率不大,采用合議制反而浪費(fèi)司法資源。如果獨(dú)立審查,審查人僅側(cè)重作判后答疑,從程序外盡可能使當(dāng)事人對終審判決服判息訴,減少向上級法院申請再審。對于向上級法院申請再審,應(yīng)當(dāng)采用合議審查制,這樣可以體現(xiàn)對案件最后把關(guān)的慎重。這也符合一審可采用獨(dú)立制,二審必須采用合議制的訴訟原理。

4.當(dāng)面申請與其他手段申請的選擇問題

修改后的民事訴訟法規(guī)定只要當(dāng)事人遞交再審申請書等材料,人民法院就應(yīng)當(dāng)予以審查,但未規(guī)定當(dāng)事人以什么手段遞交再審申請書。現(xiàn)代社會,當(dāng)事人不僅可以當(dāng)面提出,而且可用寄信、傳真甚至網(wǎng)絡(luò)傳輸提出。那么,當(dāng)事人以什么手段提出再審申請,法院才予審查,這是兩難問題。如果當(dāng)事人可以非當(dāng)面形式提出申請,其提出申請基本沒有經(jīng)濟(jì)成本,會使當(dāng)事人無節(jié)制地申請再審,這樣,不僅高層級的法院,尤其是最高法院不堪重負(fù)。同時,被申請人要應(yīng)對申請人無休止的再審申請,對被申請人也不公平。但如

果當(dāng)事人必須當(dāng)面提出申請,也將面臨當(dāng)事人赴省進(jìn)京申請問題。對于申請再審手段的選擇,應(yīng)主要考慮高層級法院的工作負(fù)擔(dān)及雙方當(dāng)事人的訴訟成本平衡因素,同時應(yīng)看到再審申請審查走向程序化后,法院與當(dāng)事人對案件再審都有據(jù)可陳,當(dāng)事人赴省進(jìn)京申請再審會趨于理性,滯留不歸將逐漸減少。因此,規(guī)定當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)當(dāng)面提出再審申請應(yīng)是長遠(yuǎn)的考慮。

5.裁定駁回表述與裁定再審表述的詳簡問題

修改后的民事訴訟法規(guī)定對審查的結(jié)果,無論是否再審,要統(tǒng)一作出裁定。修改前的民事訴訟法沒有規(guī)定駁回申請的文書形式,實踐中法院是采用通知形式,內(nèi)容繁簡未作規(guī)定。民事訴訟法修改后對裁定駁回或再審的表述該詳還是該簡,有的學(xué)者主張,裁定再審應(yīng)當(dāng)詳盡,而裁定駁回可以簡單。這種看法值得商榷。從理論上講,對案件的審查只是相對地判斷案件的錯誤,并不能一錘定音地予以確定,因此,裁定不能詳盡地說明案件錯誤在哪里,否則,審查就等于再審,再審只是改判。從實踐上講,裁定再審是揭露法院審理中存在的問題,如果在錯誤未能完全確定就詳盡地指出,不僅要考慮到法院的形象,更重要的是萬一再審后原判沒有存在這么多錯誤,甚至原判沒有錯誤,案件如何結(jié)局。相反,裁定駁回是在維護(hù)法院審理的正確性,具有防御性,如果不能詳盡地針對當(dāng)事人的申請事項一一駁回,等于防衛(wèi)有漏洞,原裁判確有瑕疵。從人民法院所處的司法環(huán)境看,司法環(huán)境要求人民法院在當(dāng)事人對裁判提出疑問時,應(yīng)當(dāng)主動地、盡可能地行使釋明權(quán),使當(dāng)事人服判息訴。這應(yīng)當(dāng)是此次民事訴訟法修改的立法思想所向,也是人民法院落實司法為民的真正實踐。

第四篇:民法的研究現(xiàn)狀

一、我國民法總論的研究現(xiàn)狀

大陸法學(xué)傳統(tǒng)民法典多采用“潘德克吞式”的編制體制,即將民法典分為總則、債之關(guān)系、物權(quán)、親屬及繼承五編。民法總則是規(guī)定適用于全部私法(民商法)的基本原則,主要內(nèi)容包括權(quán)利主體、權(quán)利客體、權(quán)利變動、權(quán)利的行使。我國沒有統(tǒng)一民法典,傳統(tǒng)民法典中總則的內(nèi)容大多規(guī)定在現(xiàn)行《民法通則》中,我國民法總論的研究內(nèi)容也就是傳統(tǒng)民法中總則編的內(nèi)容,本文就我國民法總論研究的主要內(nèi)容和現(xiàn)狀作一些淺要分析。

一、民法的調(diào)整對象和本質(zhì)

我國《民法通則》第2條規(guī)定:“中華人民共和國民法調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。”本文認(rèn)為,此種對調(diào)整對象的表述不夠規(guī)范,應(yīng)改為民法調(diào)整民事主體之間的平等性財產(chǎn)關(guān)系,平等性人身關(guān)系以及平等性其他社會關(guān)系。依通說,民法所調(diào)整的平等性財產(chǎn)關(guān)系包括三類:財產(chǎn)所有關(guān)系、財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系和財產(chǎn)繼承關(guān)系。財產(chǎn)所有關(guān)系是指因直接占有使用收益處分財產(chǎn)而形成的社會關(guān)系,經(jīng)民法調(diào)整形成物權(quán);財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系是指因財產(chǎn)的交換而形成的社會關(guān)系,經(jīng)民法調(diào)整形成債權(quán);財產(chǎn)繼承關(guān)系是指因繼承人繼承被繼承人遺產(chǎn)而發(fā)生的社會關(guān)系,由繼承法調(diào)整。平等性的人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系。人格關(guān)系是指民事主體之間基于彼此的人格而形成的以主體的人格利益為內(nèi)容的社會關(guān)系,經(jīng)民法調(diào)整形成人格權(quán),如生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、肖像權(quán)等;身份關(guān)系是指民事主體之間基于彼此的特定身份而形成的以主體的身份利益為內(nèi)容的社會關(guān)系,經(jīng)民法調(diào)整形成身份權(quán),如榮譽(yù)權(quán)、親權(quán)等。

另外,基于智力勞動成果而形成的知識產(chǎn)權(quán)關(guān)系一般被認(rèn)為是兼具財產(chǎn)內(nèi)容和人身內(nèi)容的一種特殊的民法關(guān)系而獨(dú)立于財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系之外。也有學(xué)者認(rèn)為其應(yīng)屬于財產(chǎn)權(quán),但無論如何界定其性質(zhì),本文認(rèn)為知識產(chǎn)權(quán)因具有較大的變動性和國際性,不應(yīng)將其制定在民法典中,而應(yīng)以民事單行法的方式加以調(diào)整。

二、民事法律關(guān)系的要素

民事法律關(guān)系是法律關(guān)系中的私法關(guān)系,是由民法所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。其主要特征是,當(dāng)事人相互獨(dú)立,法律地位平等,大多數(shù)情形民法關(guān)系的發(fā)生取決于當(dāng)事人的意思。實際上,民事法律關(guān)系只是一種法律形式,它的實際內(nèi)容則是各式各樣的社會生活關(guān)系,其構(gòu)成要素有:民事法律關(guān)系主體,民事法律關(guān)系客體,民事法律關(guān)系的內(nèi)容和民事法律事實。

(1)民事法律主體

在我國民法總論的研究中,民事法律關(guān)系主體的類型存在爭議,其主要表現(xiàn)為合伙、非法人團(tuán)體的民事主體地位和法人的分類上。

《民法通則》中將民事法律關(guān)系的主體分為兩類,自然人和法人,其中個人合伙規(guī)定在自然人一章中,法人分為企業(yè)法人、機(jī)關(guān)、事業(yè)單位和社會團(tuán)體法人。民法總論研究中持不同分類的觀點大體可分為兩種:第一種觀點認(rèn)為,民事法律關(guān)系主體分為自然人和團(tuán)體,團(tuán)體中分為法人團(tuán)體,非法人團(tuán)體和其他團(tuán)體,合伙屬于非法人團(tuán)體中,也即賦予合伙以獨(dú)立的法律主體資格;第二種觀點認(rèn)為,民事法律關(guān)系主體分為自然人、法人和非法人團(tuán)體三類,而合伙是區(qū)別于非法人團(tuán)體的沒有獨(dú)立意思表示能力的一種契約關(guān)系,因而不具有民事權(quán)利主體的資格。

綜上可見,其實質(zhì)同于社團(tuán),其對社會經(jīng)濟(jì)文化生活亦具有重要貢獻(xiàn),應(yīng)賦民事主體資格,擁有獨(dú)立的權(quán)利能力、行為能力和訴訟能力。至于合伙的法律地位,本文認(rèn)為應(yīng)依合伙的規(guī)模和構(gòu)造具體區(qū)分,即對合伙予以分類,如合伙內(nèi)部已形成獨(dú)立的意思機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān),具有類似團(tuán)體的構(gòu)造,就應(yīng)適用團(tuán)體的規(guī)定,承認(rèn)其是獨(dú)立的法律關(guān)系主體。

關(guān)于法人的分類,多數(shù)學(xué)者在著作中都采用傳統(tǒng)的大陸法系國家對法人的分類,認(rèn)為法人分為公法人和私法人兩類。公法人應(yīng)由公法規(guī)定,作為私法的民法只規(guī)定私法人,并只調(diào)整公法人作為民事主體所從事的民事行為,因而機(jī)關(guān)作為行政主體其資格的取得不應(yīng)規(guī)定在民法通則中。在私法人中按照成立的基礎(chǔ)不同分為社團(tuán)和財團(tuán),社團(tuán)是人的集合,以社員為其成立基礎(chǔ),公司是其著例;財團(tuán)是財產(chǎn)的集合,以用于特定的目的事業(yè)的財產(chǎn)為成立基礎(chǔ),中國現(xiàn)時各種基金會應(yīng)屬財團(tuán)法人。以法人的目的為標(biāo)準(zhǔn)可將私法人分為公益法人和營利法人,其目的為公益者為公益法人,其目的為營利者為營利法人。所有的財團(tuán)法人都是公益法人,社團(tuán)法人多數(shù)為營利法人,也有的屬于公益法人。

(2)民事法律關(guān)系客體和內(nèi)容

物是民事法律關(guān)系最重要的客體,我國民法總論的研究中存在的主要分歧在對特殊物在動產(chǎn)和不動產(chǎn)的分類上,即林木、莊稼、定著物、建筑物、臨時搭建物的法律性質(zhì)。本文認(rèn)為,如果是成熟的莊稼應(yīng)認(rèn)為其屬動產(chǎn),可獨(dú)立轉(zhuǎn)移;不成熟的莊稼和林木應(yīng)屬土地的一部分,隨土地的權(quán)利狀況發(fā)生變化;定著物、建筑物是獨(dú)立的不動產(chǎn);臨時搭建物因可隨時搬遷拆除,為動產(chǎn)。

民事法律關(guān)系的內(nèi)容是指,民法確認(rèn)的民事主體享有的民事權(quán)利和承擔(dān)的民事義務(wù)的總和。民事權(quán)利和民事義務(wù)依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)有多種分類,在不同的法律關(guān)系中得到具體體現(xiàn)。在此不贅述。

(3)民事法律事實

民事法律事實是指,民法規(guī)定的、能夠在民事主體之間引起民法關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的客觀事實狀態(tài)。我國民法總論的研究中對民事法律事實的分類和無權(quán)代理制度中存在爭議。

1.民事法律事實的分類

民法通則中僅規(guī)定了民事法律行為,“民事法律行為是公民或者法人設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。”這樣的規(guī)定不夠全面和嚴(yán)謹(jǐn),許多學(xué)者主張沿用大陸法系國家的民事法律事實制度,本文亦贊同此種觀點。民事法律事實按與人的意志的關(guān)系首先可分為事件和行為。事件包括自然事件和自然狀況,事件的特點在于,事件的發(fā)生與否是當(dāng)事人無法預(yù)見或無法控制的,非因人的行為所構(gòu)成。

行為包括適法行為和違法行為兩大類。(1)適法行為又可分為表示行為和非表示行為。表示行為是指表示某種心理狀態(tài)的行為,按有無意思表示分為法律行為和準(zhǔn)法律行為。法律行為以意思表示為要素,并依意思表示的內(nèi)容發(fā)生法律效果,是私法中最重要的法律事實,充分體現(xiàn)了私法自治的精神。準(zhǔn)法律行為指意思通知、觀念通知感情表示行為。非表示行為乃無關(guān)人的心理狀態(tài)的行為,亦稱為事實行為,主要有拾得遺失物、無主物先占等。(2)違法行為中,最主要的為侵權(quán)行為和債務(wù)不履行行為。民法通則中民事法律行為的規(guī)定類似于傳統(tǒng)民法中適法行為中的表示行為。

2.表見代理

我國民法通則沒有關(guān)于表見代理的規(guī)定,合同法第三章第49條規(guī)定了表見代理:行為人沒有代理權(quán)、超過代理權(quán)、或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。表見代理作為無權(quán)代理的重要類型,為保護(hù)第三人的利益,應(yīng)規(guī)定在代理制度中,這是許多民法學(xué)者的共識,但對于其存在基礎(chǔ)和發(fā)生情形存在不同看法。本文建議根據(jù)其他國家的立法經(jīng)驗和我國的實際情況,對表見代理制度的存在在總則中作出概括規(guī)定,具體適用情形可在各單行法中加以明確規(guī)定。

二、中國民法學(xué)的現(xiàn)狀

嚴(yán)格說來,從新中國成立至文革結(jié)束,并沒有真正意義上的中國民法學(xué)。中國實行改革開放,恢復(fù)民法教學(xué)和理論研究,進(jìn)行民事立法,重建民事裁判機(jī)構(gòu),才有了真正意義上的中國民法學(xué)。

改革開放初期,民法學(xué)與經(jīng)濟(jì)法學(xué)論戰(zhàn),批判蘇聯(lián)拉普捷夫的經(jīng)濟(jì)法學(xué)說和貶低、否定民法的錯誤理論,促成民法通則的頒布,確定了民法在社會主義法律體系中的基本法地位。以民法通則頒布為契機(jī),民法學(xué)研究的重心迅速轉(zhuǎn)向民法學(xué)科自身理論的重建。90年代中期,國家95規(guī)劃民法學(xué)系列教材的出版,表明中國民法學(xué)揚(yáng)棄了反映單一公有制和計劃經(jīng)濟(jì)體制的民法理論,創(chuàng)建了反映社會主義市場經(jīng)濟(jì)本質(zhì)特征的民法理論,初步實現(xiàn)了中國民法學(xué)的體系化和現(xiàn)代化,并為中國民法典編纂,特別是統(tǒng)一合同法和物權(quán)法的制定做了法理準(zhǔn)備。

中國民法學(xué)界準(zhǔn)確理解和掌握中共十一屆三中全會確定的思想路線,堅持中國特色社會主義偉大道路,從中國改革開放和發(fā)展社會主義市場經(jīng)濟(jì)的實際出發(fā),總結(jié)改革開放以來的民事立法經(jīng)驗和裁判實踐,廣泛參考發(fā)達(dá)國家和地區(qū)成功的民事立法經(jīng)驗和理論研究成果,針對社會生活中的重大法律問題,積極主動參與國家民事立法,提出立法思路、起草法律草案,參與民事法律創(chuàng)制全過程,為中國特色社會主義民事法律體系的創(chuàng)立作出了重大貢獻(xiàn),得到國內(nèi)外一致好評。

1985年的民法通則,被譽(yù)為“中國的人權(quán)宣言”!1999年的統(tǒng)一合同法,被譽(yù)為“最先進(jìn)的法律”!2007年的物權(quán)法,被譽(yù)為中國社會主義法治和人權(quán)的“里程碑”!特別值得一提的是,中國民法學(xué)界沉著應(yīng)對所謂物權(quán)法違憲的思想論戰(zhàn),毫不動搖,毫不妥協(xié),團(tuán)結(jié)一致,為確保關(guān)系改革開放和國家、民族前途命運(yùn)的物權(quán)法的最終順利通過,提供了強(qiáng)大的法理支撐!充分表明中國民法學(xué)已經(jīng)能夠擔(dān)當(dāng)國家、民族和人民托付的歷史重任!

民法學(xué)的進(jìn)步體現(xiàn)在教科書、法學(xué)論文和專題研究。教科書為法學(xué)入門之階,但民法學(xué)的進(jìn)步有賴于法學(xué)論文及專題研究。自改革開放以來,隨著政治禁區(qū)的打破,民法學(xué)術(shù)研究蔚然成風(fēng),產(chǎn)生了一大批長篇專題研究論文和專題研究著作,其中,確有一部分達(dá)到發(fā)達(dá)國家和地區(qū)的學(xué)術(shù)水準(zhǔn)。造就了一大批具有較高學(xué)術(shù)水準(zhǔn)的中青年民法學(xué)者!

現(xiàn)今,中國特色社會主義法律體系已基本建成,編纂中國民法典的政治經(jīng)濟(jì)條件已經(jīng)具備。按照人類文明進(jìn)步和法治發(fā)展的經(jīng)驗,相對于其他法典而言,民法典更足以代表一個民族文明發(fā)展的高度。這是中國民法學(xué)尚未完成的偉大任務(wù)!制定一部反映社會主義市場經(jīng)濟(jì)本質(zhì)特征的,科學(xué)、進(jìn)步、完善的中國民法典,為建設(shè)一個民主、法治、人權(quán)、正義、和諧的中國,奠定牢不可破的法制根基,并向世界表明中華民族攀上了歷史的高峰!

我們的國家正在成為一個真正的世界大國。要求中國民法學(xué)與世界大國的地位相符!不僅關(guān)注和研究市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家和地區(qū)的民法,而且要關(guān)注和研究發(fā)展中國家和不發(fā)達(dá)國家的民法、關(guān)注和研究我國周邊國家的民法。凡有中國商品、中國旅游者、中國投資者和中國企業(yè)到達(dá)之地,就要研究其民法。我們還做得很不夠。中國民法學(xué)人,要本著一貫對國家、民族、人民負(fù)責(zé)的精神,跟上國家、民族復(fù)興的步伐,勇于承擔(dān)國家、民族、人民和歷史賦予的使命,敞開胸懷,放開眼界,面向未來,面向世界,實施“全方位”的外國民法研究!

我們置身其中的,是一個偉大的時代,是一個浮躁的時代,是一個物質(zhì)豐富而精神匱乏的時代。黨和國家提出了全面建設(shè)小康社會和建設(shè)社會主義和諧社會的偉大目標(biāo)。民法科學(xué)所蘊(yùn)涵的,諸如自由、平等、博愛、公平、正義、法治、協(xié)商、自尊、自愛、自強(qiáng)、廉潔自律、人格尊嚴(yán)、意思自治、契約自由、自己責(zé)任、平等保護(hù)、誠實信用、公序良俗、利益衡量,及禁止權(quán)利濫用等等民法理念和民法原則,當(dāng)然是社會主義和諧社會的應(yīng)有之義,應(yīng)當(dāng)吸收并融入正在建構(gòu)的中國特色社會主義價值體系當(dāng)中!中國民法學(xué)界對此負(fù)有不可推卸的歷史責(zé)任!

三、我國民法現(xiàn)狀的分析及其現(xiàn)代化趨勢

當(dāng)前,我國民眾的民法觀念存在對民法知識掌握和運(yùn)用不夠、民法權(quán)利意識不強(qiáng)、對民法缺乏正確評價、對民法的信仰不夠等四個方面的缺陷,其主要原因在于部分民眾整體文化素質(zhì)偏低、民法制度的實施效果不良、缺乏發(fā)達(dá)的市場經(jīng)濟(jì)和獨(dú)立的市民社會及傳統(tǒng)民法觀念的影響。民法觀念的現(xiàn)代化是民法現(xiàn)代化的前提和基礎(chǔ),我國民法觀念的現(xiàn)代化必須以民法精神為指針,實現(xiàn)四個轉(zhuǎn)變從重刑輕民觀念向民刑并重觀念轉(zhuǎn)變、從身份等級觀念向人格平等觀念轉(zhuǎn)變、由國家全能觀念向私法自治受限觀念轉(zhuǎn)變、從重義輕利觀念向重權(quán)兼義觀念轉(zhuǎn)變。

第五篇:石油工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)研究

石油工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)研究

摘要:知識產(chǎn)權(quán)是一種依法保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造者利益的制度,它對石油工業(yè)的創(chuàng)新提供了最有效的動力機(jī)制、激勵機(jī)制和規(guī)范保障機(jī)制。本文擬通過對知識產(chǎn)權(quán)在我國石油工業(yè)發(fā)展中作用的闡釋及我國石油工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)現(xiàn)狀的評析,提出完善我國石油工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的一些思路。

關(guān)鍵詞:知識產(chǎn)權(quán) 石油工業(yè) 對策

Study on Petroleum Industry Intellectual Property Protection

Abstract:Intellectual property system is a kind of law system designed to protect the rights of inventors.It provides an effective way to stimulate initiative invention.This text brings forward some methods of protecting petroleum industry through explaining the function that intellectual property put on petroleum industry development and analyzing intellectual property actuality of petroleum industry in china.Keywords:intellectual property,petroleum industry,countermeasures

知識產(chǎn)權(quán)是一種依法保護(hù)發(fā)明創(chuàng)造者利益的制度,同時也是一種激勵發(fā)明創(chuàng)造的良好機(jī)制,世界上絕大多數(shù)國家已在運(yùn)用知識產(chǎn)權(quán)制度保護(hù)發(fā)明者權(quán)益,促進(jìn)本國經(jīng)濟(jì)建設(shè)的快速發(fā)展。我國在確立市場經(jīng)濟(jì)體制之后,也建立了知識產(chǎn)權(quán)制度,這對我國國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展起到了極大的促進(jìn)作用。石油工業(yè)作為一個重要的戰(zhàn)略部門一直是知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的重點領(lǐng)域。由于作業(yè)復(fù)雜、技術(shù)含量高、資金密集、附加值大等原因,做好石油工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作具有非常重要的意義。本文擬通過對我國石油工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)現(xiàn)狀的評析,提出完善石油工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的一些思路。

一、知識產(chǎn)權(quán)在石油工業(yè)發(fā)展中的作用

??現(xiàn)代化的石油工業(yè)是以高新技術(shù)的開發(fā)實施為基礎(chǔ)的,具有高智力投入、高資金投入和高風(fēng)險的特點。只有加強(qiáng)對高質(zhì)量勞動成果的保護(hù),才能有強(qiáng)大的動力機(jī)制,促進(jìn)石油工業(yè)速發(fā)展壯大,可以說,現(xiàn)代化的石油工業(yè)離不開知識產(chǎn)權(quán)制度。

1、知識產(chǎn)權(quán)——石油工業(yè)發(fā)展的基石

(1)專利權(quán)是石油工業(yè)發(fā)展中技術(shù)的權(quán)利化。專利法通過規(guī)定專利權(quán)人享有一定期限的壟斷保護(hù)期,使技術(shù)優(yōu)勢變成了產(chǎn)品優(yōu)勢、市場優(yōu)勢、商品優(yōu)勢和競爭優(yōu)勢。專利權(quán)人還可以通過一定的壟斷期,獲得豐厚的利益回報,從而鼓勵更多的發(fā)明創(chuàng)造,這從側(cè)面也推動和石油工業(yè)的發(fā)展。

(2)商標(biāo)專用權(quán)是石油工業(yè)發(fā)展的商品化權(quán)。商標(biāo)制度通過一系列的制度設(shè)計,以顯著的識別性,張揚(yáng)了商品的個性,使消費(fèi)者能夠迅速的識別并認(rèn)同。同時商標(biāo)的成熟帶來了企業(yè)文化的積淀,甚至發(fā)展成企業(yè)的無形資產(chǎn)。

(3)反不正當(dāng)競爭權(quán)是石油工業(yè)發(fā)展的市場化權(quán)。反不正當(dāng)競爭權(quán)通過制止不正當(dāng)競爭行為,維護(hù)了市場競爭的秩序,規(guī)范了經(jīng)營者的活動,使石油工業(yè)市場在規(guī)范有序、誠實信用、公平的環(huán)境下良性運(yùn)作。

2、知識產(chǎn)權(quán)——石油工業(yè)發(fā)展的動力

(1)知識產(chǎn)權(quán)為石油工業(yè)的發(fā)展提供了最新的發(fā)展理念。

??我國已經(jīng)加入世界貿(mào)易組織,因此,依據(jù)有關(guān)協(xié)議的規(guī)定,外國的公司可以依靠直接投資,拒絕轉(zhuǎn)讓給我們技術(shù)。這就是說,石油工業(yè)企業(yè)要生存、發(fā)展就必須要發(fā)展自主知識產(chǎn)權(quán),就必須在技術(shù)進(jìn)步、技術(shù)創(chuàng)新上做文章。而在市場經(jīng)濟(jì)條件下,技術(shù)創(chuàng)新與進(jìn)步必須要更多地依靠知識產(chǎn)權(quán)制度來激勵和保護(hù)。

(2)知識產(chǎn)權(quán)為石油工業(yè)的發(fā)展確立了激勵機(jī)制。

21世紀(jì)是知識經(jīng)濟(jì)的時代,而知識經(jīng)濟(jì)的核心是高技術(shù)。在這種背景下,石油工業(yè)企業(yè)只有具備一定的技術(shù)創(chuàng)新能力,才能在激烈的市場競爭中爭得一席之地,否則就難以生存。知識產(chǎn)權(quán)制度用賦予知識產(chǎn)品創(chuàng)造者一定的專有權(quán),使權(quán)利人可以獨(dú)占市場,這樣不僅能夠收回發(fā)明創(chuàng)造付出的投入,而且能夠取得比其投入更多的回報。從而繼續(xù)新的發(fā)明創(chuàng)造,因而,知識產(chǎn)權(quán)成為激發(fā)人們發(fā)明創(chuàng)造積極性的一個重要機(jī)制。

(3)知識產(chǎn)權(quán)能夠促進(jìn)新技術(shù)迅速轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力。

??知識產(chǎn)權(quán)作為市場經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物,自產(chǎn)生之日起,就把保護(hù)和鼓勵技術(shù)發(fā)明的商品化和產(chǎn)業(yè)化作為根本的出發(fā)點。比如說,專利法規(guī)定,對發(fā)明人的獎勵和報酬,重點不在發(fā)明完成后,而是在技術(shù)發(fā)明產(chǎn)業(yè)化以后,從其創(chuàng)造出來的效益中提取。專利制度的這一作用在很大程度上促使技術(shù)創(chuàng)新迅速應(yīng)用于生產(chǎn)實踐,避免了技術(shù)的閑置和浪費(fèi)。

(4)知識產(chǎn)權(quán)制度為石油工業(yè)發(fā)展提供了保障機(jī)制。

??作為WTO的成員國,我們與其他國家在知識產(chǎn)權(quán)方面產(chǎn)生糾紛和爭端的時候,可以適用世界貿(mào)易組織統(tǒng)一的爭端解決機(jī)制。運(yùn)用這一機(jī)制,可以減少甚至在一定程度上遏止過去少數(shù)發(fā)達(dá)國家動輒使用的肆無忌憚的單邊報復(fù)行為,能夠在協(xié)議的框架下,通過多邊的談判解決爭端,為推進(jìn)我國石油工業(yè)的發(fā)展保駕護(hù)航。

二、石油工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀

回顧石油工業(yè)十幾年來的知識產(chǎn)權(quán)工作,可以看出,石油工業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)建設(shè)已經(jīng)有了較堅實的基礎(chǔ),取得了很大的成績。

1、工作機(jī)構(gòu)初步建成,管理制度基本建立

中石油和中石化都基本建成了“總公司——企業(yè)——公司——基層”的知識產(chǎn)權(quán)工作網(wǎng)絡(luò)。總公司在科技發(fā)展部設(shè)立了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)辦公室,負(fù)責(zé)整個集團(tuán)的知識產(chǎn)權(quán)工作;各企事業(yè)單位設(shè)立知識產(chǎn)權(quán)辦公室負(fù)責(zé)日常工作;各二級單位設(shè)置由公司經(jīng)理或總工程師、研究院院長領(lǐng)導(dǎo)的知識產(chǎn)權(quán)工作機(jī)構(gòu)或工作崗位;在基層單位上,有一批律師、專利代理人、企業(yè)專利工作者及受過培訓(xùn)的科技管理人員從事或參與知識產(chǎn)權(quán)工作。

石油工業(yè)部門還紛紛制訂了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)暫行規(guī)定、技術(shù)市場管理規(guī)定、商業(yè)秘密保護(hù)暫行規(guī)定等有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度。這些管理辦法的實施,對石油工業(yè)專利管理水平的提高,對管理工作的程序化、規(guī)范化發(fā)揮了重要作用。

2、專利申請量穩(wěn)步增長,知識產(chǎn)權(quán)工作發(fā)展迅速

隨著我國知識產(chǎn)權(quán)法律制度的建立和不斷完善,石油工業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)工作隨之迅速開展起來,據(jù)不完全統(tǒng)計,1983~1998年,石油工業(yè)申請專利共5282項,其中,中石化集團(tuán)的發(fā)

明專利1476項,申請量占總申請量的60%,實用新型978項,外觀設(shè)計27項。目前中石化已在13個國家擁有授權(quán)專利87件。

除了申請專利外,石油工業(yè)部門積極開展本單位的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)狀況調(diào)查統(tǒng)計、分析研究工作,建立知識產(chǎn)權(quán)臺帳,設(shè)立試點,進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)的管理研究的探討和實踐。其中,遼河油田開展了“石油企業(yè)無形資產(chǎn)評估理論及方法研究”,四川局開展了“石油企業(yè)專利管理研究”等知識產(chǎn)權(quán)工作的有益摸索。對于一些出口的技術(shù)和產(chǎn)品,石油工業(yè)部門還從創(chuàng)新技術(shù)含量、創(chuàng)新技術(shù)以專利方式在出口國的保護(hù)程度、出口技術(shù)是否能夠?qū)嵤┖驮诔隹趪袩o專利侵權(quán)問題進(jìn)行專利法律分析。這些工作一方面有力地維護(hù)了石油公司的知識產(chǎn)權(quán),另一方面也避免了侵犯他人的專利權(quán)。

3、商標(biāo)、著作權(quán)及商業(yè)秘密保護(hù)工作初見成效

??石油工業(yè)部門注重企業(yè)商標(biāo)的保護(hù),積極申請商標(biāo)注冊,據(jù)不完全統(tǒng)計,僅中石油公司注冊商標(biāo)就有200多件。石油工業(yè)部門還積極清理和規(guī)范企業(yè)的名稱,重視對地理標(biāo)志的保護(hù)。如大慶、勝利、遼河、新疆、中原等已經(jīng)清理和規(guī)范了企業(yè)名稱的使用;獨(dú)山子石化則從地理標(biāo)志的角度發(fā)展自己的商標(biāo)保護(hù),不但為產(chǎn)品打出了市場,也為企業(yè)做了宣傳。

??另外,石油工業(yè)部門也注意保護(hù)自身的著作權(quán)和商業(yè)秘密。如:物探局加強(qiáng)對軟件的登記和保護(hù)工作。管材研究中心和寶雞石油機(jī)械廠制訂了保護(hù)技術(shù)秘密的標(biāo)準(zhǔn)。中石油集團(tuán)公司建立了科技成果登記制度,對歷年來重要科技成果進(jìn)行登記。

4、建立專業(yè)隊伍,普及知識產(chǎn)權(quán)知識

石油工業(yè)部門利用多種宣傳工具及宣傳方式普及知識產(chǎn)權(quán)法律知識。例如,舉辦報告會、講座,印發(fā)法律匯編工作手冊,出版《石油知識產(chǎn)權(quán)》、《石化專利信息》等刊物,選派業(yè)務(wù)骨干參加高級研討會、研修班,組織專業(yè)培訓(xùn)等。據(jù)統(tǒng)計,中石化為了進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)普及教育,共舉辦各類培訓(xùn)班近300次,參加學(xué)習(xí)人數(shù)3.5萬,企事業(yè)單位領(lǐng)導(dǎo)的培訓(xùn)普及率68%;組織12次與美國、德國、英國、日本、法國的知識產(chǎn)權(quán)交流,并召開了兩次專利論文報告會。

盡管石油工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度已經(jīng)卓有成效,然而,與西方發(fā)達(dá)國家工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)相比,還有很大的差別。

1、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識薄弱

隨著知識經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,知識產(chǎn)權(quán)在企業(yè)發(fā)展中的作用越來越大。在國外,企業(yè)已把知識產(chǎn)權(quán)當(dāng)作企業(yè)發(fā)展的“命根子”,千方百計地加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。然而,我國不少石油企業(yè)對知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的作用還缺乏足夠的認(rèn)識,保護(hù)意識不夠。很多企業(yè)在研究開發(fā)、生產(chǎn)經(jīng)營中不重視知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù),科研成果研究出來后,不是去申請專利,尋求法律保護(hù),而是進(jìn)行成果鑒定,發(fā)表論文,公開成果,造成新穎性的喪失,進(jìn)而也喪失了申請專利的權(quán)利。

2、知識產(chǎn)權(quán)流失嚴(yán)重

一方面石油工業(yè)科技人員的流動造成知識產(chǎn)權(quán)的流失。科技人員流動是市場經(jīng)濟(jì)體制下勞動擇業(yè)自由的體現(xiàn),也是實現(xiàn)科技人才和技術(shù)資源優(yōu)化配置的一項重要措施。然而,由于企業(yè)管理的缺陷,加上科技人員法律意識薄弱,不少科技人員在流動過程中,不遵守國家法律、法規(guī)和企業(yè)的管理制度,把本企業(yè)的關(guān)鍵技術(shù)或商業(yè)秘密當(dāng)作提高自己“身價”的法碼和資本,攜其“跳槽”,導(dǎo)致知識產(chǎn)權(quán)流失;另一方面企業(yè)忽視知識產(chǎn)權(quán)價值評估,導(dǎo)致知識產(chǎn)

權(quán)流失。盡管知識產(chǎn)權(quán)價值是企業(yè)資產(chǎn)的重要組成部分,但以知識產(chǎn)權(quán)為重要內(nèi)容的無形資產(chǎn)評估卻未受到企業(yè)應(yīng)有的重視,相當(dāng)一部分企業(yè)在評估企業(yè)資產(chǎn)時,沒有包括專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等知識產(chǎn)權(quán),有些企業(yè)即使對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行評估,往往也是低評,遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于知識產(chǎn)權(quán)的實際價值,從而造成知識產(chǎn)權(quán)的流失。

3、知識產(chǎn)權(quán)管理弱化

加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)管理和保護(hù)是美、日等發(fā)達(dá)國家企業(yè)的通常做法。美、日等國的企業(yè),普遍設(shè)有知識產(chǎn)權(quán)管理機(jī)構(gòu),如美國AB公司的知識產(chǎn)權(quán)部有20余人,日本松下公司的知識產(chǎn)權(quán)管理人員則高達(dá)500余人。與發(fā)達(dá)國家企業(yè)相比,我們的差距很大。目前,許多石油企業(yè)雖然設(shè)有專門負(fù)責(zé)處理知識產(chǎn)權(quán)事務(wù)的機(jī)構(gòu),但管理人員比較少,而且知識層次不高,保護(hù)意識也不強(qiáng)。另外,很多的管理機(jī)構(gòu)并沒有制定相應(yīng)的知識產(chǎn)權(quán)管理規(guī)定,更談不上靈活地運(yùn)用知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略來促進(jìn)企業(yè)發(fā)展了。

三、完善石油工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的對策

針對石油工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)建設(shè)中存在的問題,筆者建議應(yīng)從以下幾個方面著手進(jìn)行完善:

1、增強(qiáng)石油工業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識

增強(qiáng)石油工業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識,是推動石油工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的前提,因為思想是行動的先導(dǎo),沒有認(rèn)識上的轉(zhuǎn)變,就不會有行動上的變化。

(1)大力宣傳石油工業(yè)所面臨的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的形勢,增加知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的使命感和危機(jī)感。要通過宣傳,讓廣大石油企業(yè)明確我國石油工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的現(xiàn)狀及與發(fā)達(dá)國家的差距,克服盲目樂觀和因循守舊的思想,增強(qiáng)憂患意識,從而以強(qiáng)烈的責(zé)任感去推動企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作,營造一個良好的社會氛圍。(2)大力宣傳“知識產(chǎn)權(quán)是企業(yè)生存與發(fā)展的命根子”的觀點,增強(qiáng)全體職工尤其是科技人員的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)意識。要通過宣傳,使廣大職工認(rèn)識到加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)是石油工業(yè)發(fā)展壯大的根本,是增強(qiáng)企業(yè)競爭力的有效途徑,是維護(hù)企業(yè)合法權(quán)益的有力武器,從而使廣大職工積極投身到知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)活動中去。

(3)加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)知識和知識產(chǎn)權(quán)法規(guī)的培訓(xùn)和教育工作,根據(jù)員工不同的層次,使其掌握與其職責(zé)相應(yīng)的不同深度的知識產(chǎn)權(quán)的知識和觀念。

2、建立有效、嚴(yán)密的知識產(chǎn)權(quán)管理制度

(1)細(xì)化知識產(chǎn)權(quán)機(jī)構(gòu)的職責(zé),作到專項工作專人負(fù)責(zé)

??企業(yè)的內(nèi)部除了設(shè)立專門的知識產(chǎn)權(quán)管理部門外,要制定專門的責(zé)任制度表,明確機(jī)構(gòu)內(nèi)每個成員的分工和職責(zé),由專人負(fù)責(zé)專利的申請、商標(biāo)注冊、計算機(jī)軟件登記、科技成果登記、保密、技術(shù)資料的加密歸檔、處理知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)、糾紛等工作。

(2)完善知識產(chǎn)權(quán)內(nèi)部管理制度

??應(yīng)該完善包括知識產(chǎn)權(quán)管理制度、保密制度、成果歸檔制度、勞動合同制度、技術(shù)合同管理制度在內(nèi)的一系列知識產(chǎn)權(quán)管理規(guī)則,切實保障企業(yè)的合法權(quán)益。在當(dāng)今的形式下,石油工業(yè)的國際交流和合作越來越頻繁,尤其要加強(qiáng)技術(shù)合同管理制度。石油企業(yè)轉(zhuǎn)讓科技成果,進(jìn)行技術(shù)交易,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照《合同法》有關(guān)的規(guī)定,簽定有關(guān)技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢、服務(wù)以及技術(shù)入股、聯(lián)營、培訓(xùn)、中介等合同,并且應(yīng)在合同中明確約定有關(guān)知識產(chǎn)權(quán)歸誰所有、如何使用以及由此產(chǎn)生的利益如何分配等事項。

(3)建立企業(yè)無形資產(chǎn)數(shù)據(jù)庫。

??知識產(chǎn)權(quán)是一種無形資產(chǎn),通過知識產(chǎn)權(quán)科學(xué)、合理的評估,真實地計算出石油工業(yè)企業(yè)自身知識產(chǎn)權(quán)的價值和使用價值,并建立企業(yè)的專利、商標(biāo)等無形資產(chǎn)數(shù)據(jù)庫,這樣既有利于高效地開展業(yè)務(wù),有可以提高職工保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的責(zé)任感和自豪感,增強(qiáng)企業(yè)的凝聚力。

(4)建立有效的激勵機(jī)制。

??通過激勵機(jī)制,完善知識和技術(shù)作為生產(chǎn)要素參與分配的制度,對為企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)建設(shè)作出貢獻(xiàn)的人,企業(yè)要落實國家的有關(guān)獎勵政策,從物質(zhì)上和精神上給知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造者予獎勵,特別是對于為企業(yè)的發(fā)展作出了顯著貢獻(xiàn)的科技人員及管理人員予重獎,可采取一次性重獎、效益提成、技術(shù)作價入股等多種形式,給他們在工作待遇、生活待遇上予以回報,真正做到多勞、多貢獻(xiàn)多得,從而提高知識產(chǎn)權(quán)創(chuàng)造者的積極性,使他們自覺保護(hù)本單位的知識產(chǎn)權(quán),維護(hù)本單位的合法權(quán)益。

(5)建立利用知識產(chǎn)權(quán)文獻(xiàn)的設(shè)施和制度

專利文獻(xiàn)具有反映全球范圍內(nèi)已知技術(shù)水平、最新技術(shù)動態(tài)、未來技術(shù)發(fā)展趨勢以及競爭對手經(jīng)營戰(zhàn)略的重要功能。所以說企業(yè)利用專利信息,不僅可以了解本技術(shù)領(lǐng)域世界科學(xué)技術(shù)的現(xiàn)狀和水平,還可以預(yù)測技術(shù)發(fā)展的趨勢和動向,分析潛在的技術(shù)市場和商品市場,制定企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略,參與國內(nèi)外技術(shù)市場的競爭,故此,石油企業(yè)應(yīng)該訂閱專利文獻(xiàn),并搭建網(wǎng)絡(luò)平臺,利用互聯(lián)網(wǎng)資源對本部門相關(guān)領(lǐng)域知識產(chǎn)權(quán)的動向予以充分的了解和掌握。

3、制定并實施知識產(chǎn)權(quán)經(jīng)營保護(hù)戰(zhàn)略

石油企業(yè)要適應(yīng)全球經(jīng)濟(jì)一體化的要求,把知識產(chǎn)權(quán)作為競爭和發(fā)展的重要資源運(yùn)用到職工聘用、技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、市場開拓及產(chǎn)業(yè)拓展等各個環(huán)節(jié)中去,把創(chuàng)造知識產(chǎn)權(quán)、保護(hù)知識產(chǎn)權(quán),特別是有效地利用知識產(chǎn)權(quán)作為整體戰(zhàn)略考慮,充分發(fā)揮知識產(chǎn)權(quán)的經(jīng)濟(jì)效用,提高企業(yè)市場競爭力。

(1)發(fā)展自主知識產(chǎn)權(quán),構(gòu)建自己的知識產(chǎn)權(quán)壁壘

第一,開展技術(shù)創(chuàng)新。技術(shù)創(chuàng)新是企業(yè)核心競爭力所在。故此,石油企業(yè)要鼓勵技術(shù)創(chuàng)新精神,增強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)新能力。一項新技術(shù)開發(fā)研制成功后,首先將新技術(shù)生產(chǎn)化。即將新技術(shù)轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力,實現(xiàn)新技術(shù)的商品化和產(chǎn)業(yè)化。這是技術(shù)創(chuàng)新的根本目的,一項新技術(shù)成就一個新的產(chǎn)業(yè)。其次,將新技術(shù)產(chǎn)權(quán)化,即積極申請專利,并以之為核心知識產(chǎn)權(quán),同時積極開展工藝創(chuàng)新、外觀設(shè)計創(chuàng)新、服務(wù)創(chuàng)新等,擴(kuò)大保護(hù)范圍,形成外圍知識產(chǎn)權(quán),帶動企業(yè)的關(guān)聯(lián)發(fā)展,提高產(chǎn)品品位。

第二,樹立品牌戰(zhàn)略與商標(biāo)保護(hù)。《國家技術(shù)創(chuàng)新工程》指出:“大型企業(yè)都要擁有自主知識產(chǎn)權(quán)的主導(dǎo)產(chǎn)品、名牌產(chǎn)品和關(guān)鍵技術(shù)開發(fā)能力,產(chǎn)品在國內(nèi)具有較高的市場占有率,并在國際市場上具有競爭力”。事實上,在市場經(jīng)濟(jì)體制下,企業(yè)價格競爭的因素越來越小,主要表現(xiàn)在品牌的競爭上。商標(biāo)法雖然對商品的商標(biāo)實行的是自愿注冊原則,但商標(biāo)法保護(hù)的僅是注冊商標(biāo),企業(yè)切不可為節(jié)約注冊費(fèi)用而使自己辛辛苦苦創(chuàng)立的商標(biāo)被他人搶注。對于一些產(chǎn)品種類多的石油企業(yè),僅注冊一類產(chǎn)品的商標(biāo)是不夠的,還需要在相關(guān)的產(chǎn)品領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行注冊,才能達(dá)到防御的目的。同時,企業(yè)還要在保證商品的質(zhì)量,提高商標(biāo)的信譽(yù)的基礎(chǔ)上,積極宣傳品牌,加強(qiáng)品牌意識,盡可能地對產(chǎn)品技術(shù)方案、結(jié)構(gòu)及外形、包裝實行全方位的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)。

網(wǎng)絡(luò)時代,域名是企業(yè)的一項新型的無形資產(chǎn),為了充分利用域名資源,企業(yè)在注冊商標(biāo)的同時,應(yīng)該及時注冊域名,并要向保護(hù)商標(biāo)一樣保護(hù)自己的域名。

??第三,利用反不正當(dāng)競爭法等其他的手段保護(hù)企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)。對于假冒、欺騙行為以及侵犯知識產(chǎn)權(quán)人正當(dāng)商業(yè)秘密的行為,可以通過反不正當(dāng)競爭法及相關(guān)的法律制度來加以保護(hù)。如本企業(yè)的工作人員泄露、出賣技術(shù)秘密等行為。

(2)在企業(yè)的產(chǎn)、供、銷的各個環(huán)節(jié)進(jìn)行專利的檢索

石油企業(yè)在新產(chǎn)品、新技術(shù)開發(fā)前進(jìn)行專利的檢索,可以避免重復(fù)開發(fā),也可以從中獲得啟發(fā),節(jié)約開發(fā)時間和費(fèi)用。根據(jù)世界知識產(chǎn)權(quán)組織統(tǒng)計資料介紹,全世界每年90-95%的發(fā)明成果可以在專利文獻(xiàn)中查到。在應(yīng)用技術(shù)研究中,經(jīng)常查閱專利信息可以縮短研究時間60%,節(jié)約研究費(fèi)用40%。同時通過專利的檢索,對于那些依法已經(jīng)到期或者未交納專利年費(fèi)等原因失去專利權(quán)的那部分專利,可以免費(fèi)共享。

企業(yè)在產(chǎn)品投產(chǎn)、采購和進(jìn)口原材料的零部件、產(chǎn)品銷售前都應(yīng)該進(jìn)行專利檢索,以避免侵犯他人的專利權(quán)。

4、加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)人才的培養(yǎng)

知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù),歸根到底是知識產(chǎn)權(quán)人才在起作用。能否培養(yǎng)和造就一大批高素質(zhì)的知識產(chǎn)權(quán)管理隊伍直接關(guān)系到石油工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的成敗。因此必須采取行之有效的措施加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)人才的培養(yǎng)。筆者建議:第一,重視知識產(chǎn)權(quán)人才的引進(jìn)工作,并為他們提供良好的工作環(huán)境,使他們?nèi)硇牡赝度氲街R產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作中去;第三,加大知識產(chǎn)權(quán)人才培訓(xùn)與教育的投入力度,采取多種形式提高知識產(chǎn)權(quán)人員的業(yè)務(wù)水平和綜合素質(zhì)。一是通過演講、專題講座、知識競賽等活動,普及知識產(chǎn)權(quán)方面的知識;二是有目的、有計劃地選擇企業(yè)中知識產(chǎn)權(quán)骨干人員到國內(nèi)外高校學(xué)習(xí),了解國內(nèi)外知識產(chǎn)權(quán)發(fā)展的最新動態(tài),提高企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)管理水平;三是加強(qiáng)企業(yè)與學(xué)校的聯(lián)系,委托國內(nèi)高等院校,針對本企業(yè)的實際情況,對知識產(chǎn)權(quán)人員進(jìn)行專門培訓(xùn),提高他們的運(yùn)用、管理及保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的能力。

總之,石油工業(yè)知識產(chǎn)權(quán)的建設(shè)是一個系統(tǒng)、長期的工程,要長抓不懈,要學(xué)會立足現(xiàn)在,放眼將來,從戰(zhàn)略的高度上把保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)放在工作的重點。從而真正的實現(xiàn)知識產(chǎn)權(quán)對石油工業(yè)的推動和促進(jìn)作用

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