第一篇：企業(yè)與職工之間工傷糾紛案件的程序適用

企業(yè)與職工之間工傷糾紛案件的程序適用 摘要：勞動爭議案件的強制仲裁前置程序，已經(jīng)使糾紛解決效率低下，一些地方以地方法規(guī)的形式對《工傷保險條例》錯誤的適用，使未參保的企業(yè)與職工之間的工傷糾紛又在仲裁前增加了一個工傷行政認定程序。本文以《工傷保險條例》的適用條件、《條例》與《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的關(guān)系、行政訴訟與民事訴訟的區(qū)別、行政權(quán)與司法權(quán)的關(guān)系、立法法的相關(guān)規(guī)定以及如何科學(xué)合理地設(shè)計程序等，闡明此類案件勞動仲裁機構(gòu)、法院有權(quán)直接確認工傷。

目前我國勞動爭議案件程序繁瑣，勞動者維權(quán)歷時長，糾紛解決效率低。尤其是工傷糾紛案件存在的問題更加突出，企業(yè)為職工繳納工傷保險費的工傷糾紛解決程序，工傷保險條例已經(jīng)做了明確的規(guī)定，實踐中問題不大。存在問題較多的是企業(yè)沒有為職工繳納保險費，工傷事故發(fā)生后，企業(yè)與職工之間的糾紛的處理程序?qū)嵺`中問題較為突出。

一、未繳納保險費的工傷糾紛不應(yīng)首先由行政部門進行工傷認定。

目前各地普遍的做法是首先由行政部門進行工傷認定，之后仲裁機構(gòu)在進行仲裁，否則仲裁機構(gòu)不收案。

1、這種操作首先忽略了法律、法規(guī)的適應(yīng)條件，適用法律錯誤。

《工傷保險條例》有程序性規(guī)定和實體性規(guī)定，解決的是企業(yè)繳納保險費，發(fā)生工傷事故或職業(yè)病后，社保部門和用人單位如何賠付的問題。職工依據(jù)該條例規(guī)定的程序進行理賠的前提是企業(yè)必須為其繳納保險費。條例第一條、第二條規(guī)定條例的適用條件，第六十二條第二款規(guī)定了企業(yè)沒有參加保險應(yīng)依據(jù)條例規(guī)定的標準對職工進行賠償，并沒有規(guī)定依據(jù)條例規(guī)定的程序進行賠償，而且《條例》第五十四條規(guī)定企業(yè)與職工之間的工傷待遇糾紛適用勞動爭議的規(guī)定處理。《勞動爭議調(diào)解仲裁法》是一部解決勞動爭議的程序法，該法第二條明確規(guī)定了工傷案件適用該法的規(guī)定。該條款是確定性規(guī)則，而不是委任性規(guī)則或準用性規(guī)則，所以《勞動爭議調(diào)解仲裁法》與《工傷保險條例》并不是一般法與特別法的關(guān)系。這兩部法律解決的是不同主體之間性質(zhì)不同的糾紛，《勞動爭議調(diào)解仲裁法》解決的主要是企業(yè)與職工私法性質(zhì)的糾紛，而《工傷保險條例》則完全是調(diào)整勞動行政部門與企業(yè)、職工之間公法性質(zhì)社會保險關(guān)系。實踐中對于此類案件屬于勞動爭議也都無異議，《勞動爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定程序是和解、調(diào)節(jié)、仲裁、訴訟，并無行政機關(guān)的工傷認定程序。

《勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則》也沒有規(guī)定這類案件的行政工傷認定的前置程序，雖然該《規(guī)則》第四十六規(guī)定“因出現(xiàn)案件處理依據(jù)不明確而請示有關(guān)機構(gòu)，或者案件處理需要等待工傷認定、傷殘等級鑒定、司法鑒定結(jié)論，公告送達以及其他需要中止仲裁審理的客觀情形，經(jīng)仲裁委員會主任批準，可以中止案件審理，并書面通知當(dāng)事人。中止審理的客觀情形消除后，仲裁庭應(yīng)當(dāng)恢復(fù)審理。”這里的工傷案件是指參保的職工依據(jù)《工傷保險條例》向企業(yè)主張企業(yè)應(yīng)負擔(dān)的那部分費用而產(chǎn)生的糾紛案件。并不能說明仲裁庭無權(quán)認定工傷或必須有工傷認定前置程序。綜上，未參保的企業(yè)與職工之間的工傷糾紛案件首先由行政部門進行工傷認定沒有法律依據(jù)。

2、勞動仲裁機構(gòu)有權(quán)在處理案件中直接確認工傷。

無論是條例還是規(guī)章都無權(quán)限制仲裁的范圍和勞動仲裁庭的職權(quán)，因為《立法法》第八條第九項明確規(guī)定仲裁制度必須由法律來規(guī)定。目前勞動仲裁被界定為是準司法程序，在我國司法權(quán)、行政權(quán)同在立法權(quán)之下，行政機關(guān)的條例、規(guī)章無權(quán)限定限定司法機關(guān)的辦案權(quán)限，只能由立法機關(guān)以法律形式確定。勞動仲裁機構(gòu)依據(jù)《勞動調(diào)解仲裁法》的收案范圍，受理企業(yè)與職工的工傷糾紛案件有權(quán)查明事實、實用法律、作出裁決。工傷確認就案件處理是一個查明事實實用法律的過程，并不需要其它專業(yè)技術(shù)人員做出技術(shù)鑒定。這與《工傷保險條例》規(guī)定勞動行政部門確定工傷并不沖突，是參保人員與非參保人員、行政部門賠付與企業(yè)賠償?shù)牟煌Ｋ詣趧又俨脵C構(gòu)有權(quán)在處理案件中直接確認工傷。

3、一些地方法規(guī)的規(guī)定因與上位法相抵觸，人大常委會應(yīng)予以糾正。

一些地方政府的制定的工傷認定辦法將沒有繳納工傷保險費的工傷糾紛納入了行政部門工傷的認定范圍，例如╳省人大常委會頒布的《╳省工傷保險條例》第十三條規(guī)定“ 未參加工傷保險的職工發(fā)生事故傷害或者被診斷、鑒定為職業(yè)病的，由用人單位生產(chǎn)經(jīng)營所在地社會保險行政部門負責(zé)工傷認定。”這些規(guī)定違背了《勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《工傷保險條例》的規(guī)定，依據(jù)《立法法》的規(guī)定全國人大常委會應(yīng)予糾正。即便地方法規(guī)作了上述規(guī)定，如前所述無論是條例還是規(guī)章都無權(quán)限制仲裁的范圍和勞動仲裁庭的職權(quán)，因為《立法法》第八條第九項明確規(guī)定仲裁制度必須由法律來規(guī)定。

二、應(yīng)區(qū)分民事訴訟與行政訴訟、一審與二審的區(qū)別，認清法院職責(zé)。與以上錯誤做法相適應(yīng)的在訴訟階段的作法是：

1、超過申請工傷認定的期限行政部門不予認定工傷，沒有提起行政訴訟仲裁不受理的，法院也不予受理。

2、在訴訟階段法院無權(quán)認定工傷、也無權(quán)委托進行勞動能力鑒定。

這兩種作法混淆了一審與仲裁二審、行政訴訟與民事訴訟的區(qū)別。

首先，沒參保的企業(yè)與職工工傷糾紛案件，法院是以民事一審案件進行審理的。民事訴訟法沒有對勞動爭議案件作出特殊的規(guī)定，相反1989年8月10日最高法院在對勞動部《關(guān)于人民法院審理勞動爭議案件幾個問題的函》的答復(fù)中規(guī)定：“不應(yīng)將仲裁委員會列為被告或第三人。在判決書、裁定書、調(diào)解書中也不應(yīng)含有撤銷或維持仲裁決定的內(nèi)容。”這說明勞動爭議案件的訴訟不是仲裁決定的二審。這就意味著法院重新認定事實、適用法律進行裁判，而不對仲裁的程序、實體進行審查，并且最法院的司法解釋也明確規(guī)定勞動仲裁不予受理或無正當(dāng)理由超過法定期限不結(jié)案的，只要符合法院的收案范圍，法院均應(yīng)立案。也就是說法院只審查當(dāng)事人向仲裁機構(gòu)主張了權(quán)利，其他的程序和決定都不是法院審查和審理的內(nèi)容。第一種作法顯然對是否進行了工傷認定進行了審查。

其次認為法院無權(quán)認定工傷的觀點，混淆了民事訴訟與行政訴訟的區(qū)別。目前法院審理工傷糾紛的民事案件，普遍認為法院無權(quán)確認工傷，確認工傷是行政部門的職權(quán)。這一觀點的來源就是《工傷保險條例》的規(guī)定和法院審理行政案件的作法。《工傷保險條例》的適用條件、行政權(quán)與司法權(quán)的關(guān)系、立法法的相關(guān)規(guī)定前文已經(jīng)敘述，這里不再重述，所以《工傷保險條例》無權(quán)限制法院審理工傷民事案件中的權(quán)限。

法院審理行政案件的權(quán)限也不是法規(guī)、規(guī)章的限定，而是《行政訴訟法》第五十四條的規(guī)定。《民事訴訟法》沒有對法院在查明事實、適用法律、作出裁決的權(quán)限進行限制，即便行政機關(guān)作了工傷認定，這個工傷認定也只能作為一個證據(jù)使用，法院可以采納也可以不采納。類似的案件如機動車交通事故糾紛案件中的事故責(zé)任認定，法院就是作為一個證據(jù)使用的，可以采信也可以不采信，可以依據(jù)法院查明的事實進行確認。對這一類案件的認識在實踐中的爭議并不大。至于勞動能力鑒定，就是一個專門技術(shù)問題，法院應(yīng)依據(jù)民事證據(jù)的相關(guān)規(guī)

定委托有資質(zhì)中介機構(gòu)進行鑒定。

三、這種操作糾紛雙方缺乏動因，程序設(shè)計缺乏合理性，不利于解決糾紛。職工參加保險的，工傷事故、職業(yè)病發(fā)生后賠付的主體主要是行政部門，向工傷認定是得到賠償?shù)那疤幔韵蛐姓块T申請工傷認定有動因。

但是職工沒有參加保險的，賠償?shù)闹黧w是企業(yè)，職工、企業(yè)之間首先會自發(fā)地進行協(xié)商、達成協(xié)議、履行協(xié)議。這就使向行政部門申請工傷認定就缺乏動因。加之職工法律知識的欠缺，勞動行政部門在職工中的執(zhí)法形象沒有樹立（法律、法規(guī)都賦予了勞動行政部門處罰權(quán)和執(zhí)行權(quán)，這些權(quán)力并沒有有效地得以行使，企業(yè)與職工的這類糾紛就是其怠于行使職權(quán)的結(jié)果），向勞動行政部門申請工傷認定不被多數(shù)人知曉。當(dāng)協(xié)商不成，或協(xié)議履行出現(xiàn)糾紛時，再要求仲裁（這種請求完全符合《勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定），如果仲裁機構(gòu)要求職工必須先進行工傷認定否則不受案，這時往往會錯過申請工傷認定的時間，與此觀點相對應(yīng)的觀點則認為法院無權(quán)認定工傷，便使糾紛解決的渠道中斷，矛盾上升，引起上訪。

《工傷保險條例》規(guī)定，職工可以自工傷發(fā)生之日起一年內(nèi)申請工傷認定，其中“一年”的規(guī)定是否是實效的規(guī)定并不明確。《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》中規(guī)定的十五日、三十日內(nèi)申請工傷認定，勞動社會保障部已明確不是實效的規(guī)定。但目前職工超過一年時間提出申請，行政部門不予受理。對此國務(wù)院或勞動行政部門應(yīng)予以明確。

利益出現(xiàn)失衡，矛盾終究要解決，否則社會就會出現(xiàn)動蕩。程序的設(shè)計要符合常識、長情、常理，否則將難以有效的化解糾紛，也不易被遵守，這里的遵守主要是民眾的普遍的遵守，并不是執(zhí)法部門的一廂情愿。

總之，這類案件行政部門的工傷認定，既不符合現(xiàn)有的法律規(guī)定，也不利于糾紛的解決，使本已效率低下的勞動爭議處理程序問題更加尖銳。

黑龍江省鶴崗市興山區(qū)法院審監(jiān)庭董欽臣

二0一二年七月十九日

第二篇：江西省職工工傷認定程序

江西省職工工傷認定程序

一、職工發(fā)生事故傷害或者按照職業(yè)病防治法規(guī)定被診斷、鑒定為職業(yè)病的，所在單位應(yīng)在30日內(nèi)，向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門或統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門委托的工傷認定受理部門提出工傷認定申請。

二、用人單位在規(guī)定時間沒有向勞動保障行政部門提出工傷認定申請的，工傷職工或直系親屬、工會組織可自事發(fā)之日以及職業(yè)病確診之日起1年內(nèi)，直接向用人單位所在統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門提出工傷認定申請。

三、申請工傷認定提交下列材料

（一）工傷認定申請表一式兩份（表1附后）；

（二）與用人單位存在勞動關(guān)系（包括事實勞動關(guān)系）的證明材料，包括：與用人單位簽訂的勞動合同、達成的口頭協(xié)議或領(lǐng)取工資的證明材料（工資表等）或其他能證明存在勞動關(guān)系的證明材料；

（三）醫(yī)療診斷證明或職業(yè)病診斷證明書（或者職業(yè)病診斷鑒定書）；

（四）用人單位或交警等部門出具的事故分析報告書。

四、統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門對申請工傷認定材料進行初審，認為不完整的，應(yīng)當(dāng)一次性書面告知申請人需要補正的全部材料。申請人按要求補正后，勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)受理。受理后應(yīng)書面告知申請人，并明確受理日期。

五、統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門對受理的工傷認定申請材料進行審核、調(diào)查，對依法取得的職業(yè)病診斷證明書，不再進行調(diào)查核實。職工或直系親屬認為是工傷，用人單位不認可的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。

六、勞動保障行政部門工作人員進行調(diào)查核實，應(yīng)由兩名以上人員共同進行，并出示執(zhí)行公務(wù)的證件，以及行使下列職權(quán)：

（一）根據(jù)工作需要，進入有關(guān)單位和事故現(xiàn)場；

（二）依法查閱與工傷認定有關(guān)的資料，詢問有關(guān)人員；

（三）記錄、錄音、錄像和復(fù)制與工傷認定有關(guān)的資料

七、勞動保障行政部門自受理工傷認定申請之日起60日內(nèi)作出工傷認定的決定。

八、工傷認定決定應(yīng)由經(jīng)辦人、認定部門負責(zé)人簽字，并匯編總表，經(jīng)單位負責(zé)人審簽后，以書面通知的形式告知工傷認定的職工或直系親屬和該職工所在單位。凡認定為工傷的，應(yīng)當(dāng)向工傷職工頒發(fā)《工傷認定證》。

九、工傷職工或者其直系親屬、用人單位收到勞動保障行政部門作出的《工傷認定決定書》后不服的，可在60日內(nèi)依法向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門申請行政復(fù)議（表2附后）。對復(fù)議決定不服的，可自收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)依法向人民法院提起行政訴訟。

十、當(dāng)事人對勞動保障行政部門不予受理決定不服的，可以依法在60日內(nèi)申請行政復(fù)議，也可在90日內(nèi)直接向人民法院依法提起行政訴訟。江西省職工勞動能力鑒定程序

一、職工發(fā)生工傷，經(jīng)治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾、影響勞動能力的，可向統(tǒng)籌地區(qū)勞動能力鑒定委員會（以下簡稱勞鑒委）申請勞動能力鑒定。

二、用人單位、工傷職工或直系親屬申請勞動能力鑒定，應(yīng)當(dāng)向勞鑒委提供下列材料：

（一）勞動能力鑒定申請表（表3附后）；

（二）工傷認定決定書或工傷認定證；

（三）醫(yī)療機構(gòu)出具的出院小結(jié)、醫(yī)療診斷證明或職業(yè)病確診證明書、工傷病歷和醫(yī)學(xué)影像檢查資料等；

（四）其他相關(guān)證明材料。

三、勞鑒委應(yīng)及時預(yù)審申請人所提供的材料，認為申請人提供材料不完整的，應(yīng)當(dāng)一次性書面告知申請人需要補正的全部材料。申請人按要求補正材料后，勞鑒委應(yīng)當(dāng)受理。申請人需補正材料的，勞鑒委以收到補正材料之日為受理勞動能力鑒定申請的日期。

四、勞鑒委自受理勞動能力鑒定申請之日起60日內(nèi)（必要時，可以延長30日）作出勞動能力鑒定結(jié)論。

五、勞動能力鑒定屬技術(shù)鑒定，勞鑒委從醫(yī)療衛(wèi)生專家?guī)熘须S機抽取3至5名專家組成專家組進行勞動能力鑒定，鑒定意見應(yīng)由專家組專家簽名。

六、勞鑒委辦公室根據(jù)專家意見作出鑒定結(jié)論，經(jīng)辦人及鑒定機構(gòu)負責(zé)人簽名，經(jīng)辦人匯編總表，報勞鑒定委員會辦公室負責(zé)人審簽后，將結(jié)論及時送達申請鑒定的單位和個人。達到傷殘等級的，還應(yīng)當(dāng)向工傷職工頒發(fā)《因工傷殘證》。

七、申請鑒定單位或個人對設(shè)區(qū)市勞鑒委作出的鑒定結(jié)論不 服的，應(yīng)在收到鑒定結(jié)論之日起15日內(nèi)向省勞鑒委申請再次鑒定。省勞鑒委作出的鑒定結(jié)論應(yīng)及時告之鑒定申請單位（或個人）及原作出鑒定結(jié)論的勞鑒委。省勞鑒委作出的再次鑒定結(jié)論為最終結(jié)論。

八、勞動能力鑒定結(jié)論作出之日起1年后，工傷職工或直系親屬、所在單位或工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)認為殘情發(fā)生變化的，可以申請勞動能力復(fù)查鑒定。

九、勞鑒委辦公室每年應(yīng)向勞鑒委匯報鑒定工作，并接受其監(jiān)督檢查。江西省工傷職工工傷保險待遇及享受程序

為保障工傷職工享受工傷保險待遇的權(quán)益，按《工傷保險條

一、搶救和工傷認定

職工發(fā)生工傷，用人單位應(yīng)及時送傷者到工傷保險定點醫(yī)療機構(gòu)搶救治療，情況緊急時，應(yīng)送最利于搶救的醫(yī)療機構(gòu)搶救，待傷情穩(wěn)定后報工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)確定是否轉(zhuǎn)入定點醫(yī)療機構(gòu)治療。參加了工傷保險的用人單位應(yīng)在24小時之內(nèi)將工傷簡報報送統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門和經(jīng)辦機構(gòu)。參加或未參加工傷保險的用人單位都應(yīng)在職工受傷之日起30日內(nèi)向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門申請工傷認定。用人單位未在30日內(nèi)申請的，工傷職工個人、其直系親屬或工會組織應(yīng)在職工受傷之日起1年之內(nèi)向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門申請工傷認定。

二、醫(yī)療費用支付

工傷職工在搶救治療期間用人單位應(yīng)及時向醫(yī)療機構(gòu)支付醫(yī)療費用。參加了工傷保險的用人單位支付醫(yī)藥費有困難的，可向經(jīng)辦機構(gòu)申請，由工傷保險基金先行墊付。工傷職工被認定工傷后，此前由用人單位墊付的醫(yī)療費，用人單位應(yīng)附醫(yī)療診斷書、醫(yī)療費發(fā)票、醫(yī)療費用清單向經(jīng)辦機構(gòu)申請報銷。經(jīng)審核，符合工傷保險藥品目錄、診療項目、住院服務(wù)標準規(guī)定的費用，由經(jīng)辦機構(gòu)從基金中返還用人單位，此后的醫(yī)療費用由經(jīng)辦機構(gòu)按《條例》及《若干規(guī)定》的規(guī)定與醫(yī)療機構(gòu)結(jié)算。

三、工傷醫(yī)療、康復(fù)的其他待遇

（一）工傷職工在統(tǒng)籌地區(qū)內(nèi)住院的，由用人單位按本單位因公出差伙食補助標準的70%發(fā)給住院伙食補助費。

（二）工傷職工因傷情需到統(tǒng)籌地區(qū)外治療的，由診治醫(yī)療 例》及《江西省實施〈工傷保險條例〉若干規(guī)定》制訂本程序。機構(gòu)提出報經(jīng)辦機構(gòu)批準，用人單位按本單位因公出差的標準報銷交通、食宿費。

（三）工傷職工需暫停工作接受治療的，可享受最多24個月的停工留薪期待遇，12個月以內(nèi)的由定點醫(yī)療機構(gòu)確認，12—24個月的由診治醫(yī)療機構(gòu)提出報所在統(tǒng)籌地區(qū)勞動能力鑒定委員會審核確認，停工留薪期內(nèi)工傷職工原工資福利待遇不變，由用人單位按月支付。

（四）工傷職工經(jīng)救治傷勢穩(wěn)定后需接受康復(fù)性治療的，由診治定點醫(yī)療機構(gòu)提議，工傷職工本人申請，統(tǒng)籌地區(qū)勞動能力鑒定機構(gòu)審核確認后，在定點醫(yī)療康復(fù)機構(gòu)接受治療，符合《條例》第二十九條第三款規(guī)定的支付范圍的，由經(jīng)辦機構(gòu)向定點醫(yī)療康復(fù)機構(gòu)支付。

四、工傷護理待遇

在停工留薪期內(nèi)工傷職工生活不能自理需要護理的，由診治定點醫(yī)療機構(gòu)確認，所需費用由用人單位負責(zé)。工傷職工經(jīng)勞動能力鑒定后生活不能自理需要護理的，由用人單位或工傷職工本人及其委托代理人向統(tǒng)籌地區(qū)勞動能力鑒定委員會提出申請，經(jīng)鑒定達到生活完全不能自理、生活大部分不能自理、生活部分不能自理的，由經(jīng)辦機構(gòu)從工傷保險基金中按月支付生活護理費，標準分別為統(tǒng)籌地區(qū)上職工月平均工資的50%、40%及30%。五、一級至四級傷殘職工待遇

工傷職工被鑒定為一級至四級的，保留勞動關(guān)系，退出工作崗位，由用人單位、工傷職工本人或其委托代理人憑工傷認定證及勞動能力鑒定結(jié)論到經(jīng)辦機構(gòu)辦理，享受以下待遇手續(xù)：

（一）一次性傷殘補助金。標準為：

一級至四級傷殘分別為24個月、22個月、20個月、18個 月的本人工資，由經(jīng)辦機構(gòu)從工傷保險基金中支付工傷職工本人或其委托代理人。未參加工傷保險的，由用人單位支付工傷職工本人或其委托代理人。

（二）按月支付的傷殘津貼。標準為：一級至四級傷殘分別為本人工資的90%、85%、80%、75%，津貼實際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準的，按當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準支付。津貼由經(jīng)辦機構(gòu)從工傷保險基金中按月支付工傷職工本人或其委托代理人。未參加工傷保險的，由用人單位直接支付工傷職工本人或其委托代理人。

（三）養(yǎng)老保險待遇。一級至四級傷殘職工停繳養(yǎng)老保險費，達到法定退休年齡時，由用人單位為其辦理退休手續(xù)后，停發(fā)傷殘津貼，享受基本養(yǎng)老保險待遇。基本養(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的，由工傷保險基金補足差額，并由經(jīng)辦機構(gòu)從工傷保險基金中發(fā)給傷殘職工本人或其委托代理人。未參加工傷保險的，由用人單位發(fā)給。

（四）醫(yī)療保險待遇。用人單位和職工個人以傷殘津貼為基數(shù)，按規(guī)定繳納基本醫(yī)療保險費。職工治療非工傷引發(fā)疾病不享受工傷醫(yī)療待遇，按基本醫(yī)療保險規(guī)定處理。六、五級、六級傷殘職工待遇

工傷職工被鑒定為五級、六級傷殘，由用人單位或工傷職工本人及其委托代理人憑工傷認定證及勞動能力鑒定結(jié)論到經(jīng)辦機構(gòu)及用人單位辦理享受以下待遇手續(xù)：

（一）一次性傷殘補助金。五級、六級的標準分別為16個月、14個月的本人工資，由經(jīng)辦機構(gòu)從工傷保險基金中支付給工傷職工本人或其委托代理人。未參加工傷保險的，由用人單位支付。

（二）按月支付的傷殘津貼。傷殘職工與用人單位保留勞動 關(guān)系，由用人單位安排適當(dāng)工作，發(fā)給全額工資。用人單位難以安排工作的，由用人單位按月支付傷殘津貼，標準為：五級、六級傷殘分別為傷殘職工本人工資的70%和60%，傷殘津貼實際金額低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標準的，按最低工資標準支付。

（三）一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。傷殘職工本人提出與用人單位解除勞動關(guān)系或用人單位消失，用人單位應(yīng)向傷殘職工支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金。一次性工傷醫(yī)療補助金：傷殘職工年齡距法定退休年齡大于或等于10年的，分別為40個月和34個月的本人工資，不足10年的，每差1年扣減10%，不足1年的按1年計算。一次性傷殘就業(yè)補助金：分別為12個月和11個月本人工資。七、七級至十級傷殘職工待遇

工傷職工被鑒定為七級至十級傷殘，由用人單位或傷殘職工本人及其委托代理人憑工傷認定證及勞動能力鑒定結(jié)論到經(jīng)辦機構(gòu)及用人單位辦理享受以下待遇手續(xù)：

（一）一次性傷殘補助金。標準為：七級至十級傷殘職工分別為12個月、10個月、8個月、6個月的本人工資，由經(jīng)辦機構(gòu)從保險基金中支付給工傷職工本人或其委托代理人。未參加工傷保險的，由用人單位支付。

（二）勞動合同期滿或工傷職工本人提出解除勞動關(guān)系，用人單位應(yīng)向傷殘職工支付一次性工傷醫(yī)療補助金和傷殘就業(yè)補助金，傷殘職工年齡距法定退休年齡大于或等于10年的，分別為28個月、22個月、16個月、10個月的本人工資。不足10年的，每差1年扣減10%，不足1年的按1年計算。一次性傷殘就業(yè)補助金：分別為10個月、9個月、8個月、7個月的本人工資。

八、工傷職工工傷復(fù)發(fā) 工傷職工以及取得革命傷殘軍人證的因戰(zhàn)、因公致殘的轉(zhuǎn)業(yè)、退伍軍人舊傷復(fù)發(fā)，經(jīng)定點醫(yī)療機構(gòu)檢查需要治療的，應(yīng)持醫(yī)療機構(gòu)的診斷證明報經(jīng)勞動保障行政部門同意后，可按《條例》第二十九條、第三十條和第三十一條的規(guī)定享受工傷醫(yī)療待遇。參加了工傷保險的，由用人單位、工傷職工本人或其委托代理人持勞動保障行政部門的同意治療批件到經(jīng)辦機構(gòu)辦理舊傷復(fù)發(fā)治療手續(xù)，有關(guān)待遇和費用的支付和報銷按第三條和第四條的規(guī)定辦理。未參加工傷保險的，由工傷職工本人或其委托代理人持勞動保障行政部門的同意治療批件到用人單位辦理舊傷復(fù)發(fā)治療手續(xù)，有關(guān)待遇和費用由用人單位承擔(dān)。

九、職工因工死亡

職工因工死亡或在停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡的，用人單位、其直系親屬或工會組織應(yīng)在規(guī)定的時效內(nèi)向統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門申請工亡認定，被認定為因工死亡的，享受以下工亡待遇：

（一）喪葬補助金和一次性工亡補助金。喪葬補助金標準為6個月的統(tǒng)籌地區(qū)上職工月平均工資，一次性工亡補助金標準由各統(tǒng)籌地區(qū)人民政府規(guī)定。參加了工傷保險的，其直系親屬持戶口薄或其他合法的直系親屬關(guān)系證件及工亡認定證件到統(tǒng)籌地區(qū)經(jīng)辦機構(gòu)辦理手續(xù)領(lǐng)取。未參加工傷保險的，由用人單位發(fā)給工亡職工直系親屬。

（二）供養(yǎng)親屬撫恤金。由工亡職工生前提供主要生活來源的直系親屬（含該職工的配偶、子女、父母、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女、兄弟姐妹），符合《因工死亡職工供養(yǎng)親屬范圍規(guī)定》（勞社部令[2004]18號）的，可按規(guī)定領(lǐng)取撫恤金。工亡職工的直系親屬，經(jīng)統(tǒng)籌地區(qū)勞動能力鑒定委員會鑒定為完 全喪失勞動能力的，由用人單位、直系親屬本人或其委托代理人持工亡認定證件、勞動能力鑒定證件及合法的與工亡職工關(guān)系的證件到經(jīng)辦機構(gòu)辦理領(lǐng)取手續(xù)。配偶按該職工本人工資的40%計算，其余的按30%計算，逐月由經(jīng)辦機構(gòu)支付，至喪失享受條件止。未參加工傷保險的，由用人單位逐月支付。工亡職工配偶，男年滿60周歲、女年滿55周歲，由用人單位、配偶本人或其委托代理人持工亡認定證件和戶口薄或其合法的身份證件及年齡證件到經(jīng)辦機構(gòu)辦理領(lǐng)取手續(xù)，按月每人支付工亡職工本工資的40%，配偶為孤寡老人時，可增加10%計算，逐月由經(jīng)辦機構(gòu)支付至喪失享受條件時止。未參加工傷保險的，由用人單位逐月發(fā)給。工亡職工父母男年滿60周歲、女年滿55周歲或父母雙亡，其祖父、外祖父年滿60周歲，其祖母、外祖母年滿55周歲，由用人單位、享受撫恤金待遇本人或其委托代理人持工亡認定證、社區(qū)組織或公安派出所出具的撫養(yǎng)關(guān)系證件、戶口薄或合法的與工亡職工關(guān)系的身份證件及年齡證件到經(jīng)辦機構(gòu)辦理領(lǐng)取手續(xù)后，由經(jīng)辦機構(gòu)按人每月以工亡職工本人工資的30%，撫恤金享受人為孤寡老人的，增加10%的標準支付。未參加工傷保險的，由用人單位按月支付。

工亡職工子女未滿18周歲，工亡職工子女死亡或完全喪失勞動能力，其孫子女、外孫子女未滿18周歲或工亡職工父母死亡或完全喪失勞動能力，其弟妹未滿18周歲的，由用人單位或社區(qū)組織帶領(lǐng)待遇享受人持工亡認定證件和戶口薄或合法的身份證件到統(tǒng)籌地區(qū)經(jīng)辦機構(gòu)辦理領(lǐng)取手續(xù)后，由經(jīng)辦機構(gòu)按每人每月以工亡職工本人工資的30%，享受人為孤兒時可增加10%的標準支付待遇享受人（或監(jiān)護人）直至18周歲止。未參加工傷保險的，由用人單位支付。

（三）一級至四級傷殘職工停工留薪期滿后死亡的，其直系親屬持工傷認定證件、勞動能力鑒定結(jié)論及工亡職工死亡認定證明書，按《工傷保險條例》第三十七條第一款第（一）、（二）項的規(guī)定，到經(jīng)辦機構(gòu)辦理享受喪葬補助金和供養(yǎng)親屬撫恤金手續(xù)并由工傷保險基金支付。未參加了工傷保險的，由用人單位支付。

十、職工因工外出或在搶險救災(zāi)中下落不明職工因工外出期間發(fā)生事故或在搶險救災(zāi)中下落不明，由用人單位從事故發(fā)生當(dāng)月起發(fā)3個月的工資，從第四個月起停發(fā)工資，由其親屬或其親屬委托的代理人持用人單位出具的職工因工外出證明，職工因發(fā)生事故或參加搶險救災(zāi)而下落不明的合法證明，按《本程序》第九條第（一）、（二）項的規(guī)定到經(jīng)辦機構(gòu)辦理領(lǐng)取供養(yǎng)親屬撫恤金手續(xù)；生活困難的，還可辦理預(yù)領(lǐng)一次性工亡補助金50%的手續(xù)后，由工傷保險基金支付。未參加工傷保險的，由用人單位支付。職工被人民法院宣告死亡的，按《工傷保險條例》第三十七條規(guī)定處理。

十一、輔助器具配臵

工傷職工經(jīng)治療傷情相對穩(wěn)定后存在殘疾，影響生活或工作，需配臵輔助器的，由用人單位或工傷職工本人持勞動能力鑒定結(jié)論向勞動能力鑒定委員會提出配臵申請，勞動能力鑒定委員會作出確認或否定證明。

申請人持勞動能力鑒定委員會出具的配臵輔助器具確認證明及工傷認定證件到經(jīng)辦機構(gòu)辦理配臵手續(xù)，經(jīng)辦機構(gòu)發(fā)給申請人輔助器具配臵表，表中指定所配臵器具的名稱、型號及金額限度，由申請人到定點輔助器具機構(gòu)配臵。工傷職工因特殊原因，個人申請超標準配臵，經(jīng)經(jīng)辦機構(gòu)批準后可以配臵，其超限費用由個人承擔(dān)。輔助器具定點機構(gòu)按規(guī)定配臵相應(yīng)器具后，經(jīng)申請 人驗收合格并簽署收據(jù)后，持輔助器具配臵表及申請人的收據(jù)到經(jīng)辦機構(gòu)辦理費用結(jié)算手續(xù)，由經(jīng)辦機構(gòu)從保險基金中支付。未參加工傷保險的，由用人單位支付。

第三篇：企業(yè)之間借貸糾紛案件的處理

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企業(yè)之間借貸糾紛案件的處理

企業(yè)之間的借貸糾紛應(yīng)該如何處理?本文介紹企業(yè)借貸糾紛的處理原則和處理方法，具體如下文。

對于企業(yè)之間的借貸糾紛，應(yīng)當(dāng)按照維護金融秩序原則、過錯責(zé)任原則和公平原則處理。維護金融秩序原則是指對企業(yè)之間借貸關(guān)系的效力，應(yīng)當(dāng)按照國家有關(guān)金融信貸的規(guī)范性文件的規(guī)定來認定，對這類糾紛的處理，應(yīng)當(dāng)有利于維護金融信貸專營的秩序，有利于國家對資金市場宏觀調(diào)控政策的實施，有利于引導(dǎo)企業(yè)正確使用資金。過錯責(zé)任原則是指對引起企業(yè)之間借貸合同無效的責(zé)任及引起糾紛的責(zé)任應(yīng)當(dāng)正確區(qū)分，對在合同履行期間產(chǎn)生的損失，主要是在合同被確認無效后，作為借貸標的物的資金被占用期間的損失，應(yīng)當(dāng)按過錯責(zé)任來承擔(dān)。公平原則是指在案件審理期間，應(yīng)當(dāng)公平地保護雙方企業(yè)的合法權(quán)益，既要在明確責(zé)任的基礎(chǔ)上，使在合同履行過程中有損失的一方得到合理彌補，又不應(yīng)使任何一方從無效借貸中獲得不應(yīng)當(dāng)?shù)玫降睦妗?/p>

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根據(jù)以上原則，企業(yè)之間借貸關(guān)系被確認無效后，對涉及的借貸本金、利息及損失可作如下處理：

(一)對借貸本金的處理。

借貸本金作為無效借貸合同的標的物，應(yīng)當(dāng)全額返還給出借方。除了借款人按破產(chǎn)程序清算的以外，即使借款人在使用借款時發(fā)生虧損，暫時缺少支付能力，也不能免除或部分免除其返還本金的責(zé)任。因為免除或部分免除借款人的返還責(zé)任，既于法無據(jù)，也不符合公平原則。發(fā)生虧損是借款人經(jīng)營失策或使用借款不當(dāng)引起的。借款人不應(yīng)把自己的經(jīng)營風(fēng)險和經(jīng)營過錯轉(zhuǎn)嫁給出借人。至于返還本金的期限，可根據(jù)借款人的支付能力合理確定。(二)對借款利息和損失的處理。

在借貸合同被確認無效后，對合同中約定的利息和利潤一般不予保護。但出借人在資金被占用期間，一般都有損失存在。損失的類型有：出借人從銀行貸款后轉(zhuǎn)借他人，需對銀行承擔(dān)利息及逾期還款的罰息;出借人把自有資金出借他人而被長期占用，自身經(jīng)營所需資金依靠銀行貸款，因此需要支付利息和罰息;出借人向私人或其它企業(yè)以相當(dāng)于或高于銀行的利率借款后又轉(zhuǎn)借他人，因此而需要支付利息;出借人因借出的資金無法按時收回，因此而影響自身經(jīng)營，減少企業(yè)收益，法律咨詢s.yingle.com

贏了網(wǎng)s.yingle.com 甚至產(chǎn)生虧損。對出借人的上述損失及借貸合同中約定的利息、利潤，可區(qū)別不同情況處理。

1、借款人將借款用于合法經(jīng)營時的處理。對借貸合同中約定的利息、利潤不予支持，但借款人如果無償使用資金亦有失公平。因此，不管出借人是否存在損失，借款人均應(yīng)比照銀行同類貸款的基準利率向出借人支付占用資金的補償費。如果借款人所付的補償費尚不足以彌補出借人對銀行承擔(dān)的利息及罰息，其差額部分可按雙方責(zé)任分擔(dān)。在一般情況下，出借人違反規(guī)定發(fā)放貸款，是主要的過錯方，如果出借人以此謀求高于銀行貸款利率的利益，則過錯更甚，差額部分也可由出借方適當(dāng)多承擔(dān)一些。借款人使用所借資金通過合法經(jīng)營如果有盈利，所得利益應(yīng)歸借款人。因為資金使用中經(jīng)營風(fēng)險由借款人承擔(dān)，盈虧自然亦由借款人承受。

2、借款人將借款用于非法經(jīng)營時的處理。在這種情況下，除其非法經(jīng)營活動應(yīng)由有關(guān)職能機關(guān)依法處理，或由人民法院依照民法通則第一百三十四條第三款的規(guī)定處罰外，還應(yīng)參照最高人民法院《關(guān)于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第四條第(二)項的規(guī)定，對借貸合同中約定的利息或利潤應(yīng)予收繳，并對借款人處以相當(dāng)銀行利息的罰款。出借人在出借資金時，并不明知對方用于違法經(jīng)營的，對出借人的損失，應(yīng)由借款人相應(yīng)承擔(dān)一部分;出借人明知對方用于違法經(jīng)營而仍然出借資金的，損失應(yīng)由出借人自行承擔(dān)。

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3、對出借人其他損失的處理。出借人從私人借款或從其他企業(yè)借款后又轉(zhuǎn)借他人，其前后兩個借貸環(huán)節(jié)屬違法。其基于前一非法借貸環(huán)節(jié)因支付利息等產(chǎn)生的損失，應(yīng)由其自行承擔(dān)，不應(yīng)把該損失轉(zhuǎn)嫁到后一借貸環(huán)節(jié)中來，因為其前一環(huán)節(jié)的利息是依法應(yīng)當(dāng)發(fā)生的。這同從銀行貸款后又轉(zhuǎn)借他人所產(chǎn)生的利息損失是不同的。因為銀行借貸是合法借貸，其利息依法應(yīng)當(dāng)支付。出借人因資金出借他人而影響自身經(jīng)營，減少企業(yè)收益，甚至引起虧損，由此而產(chǎn)生的損失，一般應(yīng)由出借人自己承擔(dān)。因為這種損失是出借人自身過錯引起的，并且企業(yè)減少收益，增加虧損的原因很多，并不必然和借貸關(guān)系有關(guān)。

雖然企業(yè)間直接借貸為法律所禁止，具有較大的法律風(fēng)險，但企業(yè)之間借貸的可以通過一些途徑使其合法化。以下方式僅供參考!

(一)委托貸款

根據(jù)中國人民銀行《關(guān)于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》：“??托貸款是指由政府部門、企事業(yè)單位及個人等委托人提供資金，由商業(yè)銀行(即受托人)根據(jù)委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監(jiān)督使用并協(xié)助收回的貸款。商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)，只收取手續(xù)費，不得承擔(dān)任何形式的貸款風(fēng)險??”的規(guī)定，允許企業(yè)或個人提供資金，由商業(yè)銀行代為發(fā)放貸

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 款。貸款對象由委托人自行確定。這種貸款方式解決了企業(yè)間直接融通資金的難題。它是企業(yè)間借貸受到限制的產(chǎn)物，是一種變相的直接企業(yè)借貸。由于商業(yè)銀行將會收取一定的手續(xù)費，所以會增加交易成本。但通過此方式可以實現(xiàn)企業(yè)之間借貸的合法化。由于企業(yè)有權(quán)決定借款人和利率，所以對企業(yè)來說擁有較大的利潤空間，在企業(yè)間借貸受到限制的情況下，不失為一種理想的選擇方式。(三)信托貸款

按照《信托法》、《信托投資公司管理辦法》的規(guī)定，企業(yè)可以作為委托人以信托貸款的方式實現(xiàn)借貸給另一企業(yè)。信托貸款的貸款對象是由受托人確定的，信托貸款并不是完全意義上的企業(yè)間借貸關(guān)系，因為委托人在乎的是收益，而不是借款給誰。

(三)其他變通方式

除上述兩種法律明確規(guī)定的方式以外，在實踐操作中可以采取以下變通方式，在形式上實現(xiàn)企業(yè)之間借貸的合法化，從而達到企業(yè)之間借貸的目的。

1、改變法律上的借貸主體

除法律限制的幾種情形外，企業(yè)和公民之間的借貸屬于民間借貸，依

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 法受法律保護。所以可以個人為中介，將擬進行借貸的企業(yè)連接起來，從而實現(xiàn)企業(yè)之間資金融通的目的。出借方先將資金借給個人，該個人再將資金借給實際使用資金的企業(yè)(稱實際借款方)。同時要求實際借款方為個人的該筆借款，向出借人提供連帶擔(dān)保。如果個人不能還款時，則出借方追索個人借款人，并同時要求實際借款人承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任，維護了出借方的利益。

2、先存后貸，存貸結(jié)合

企業(yè)可以將資金存入銀行，然后用存單為特定借款人作質(zhì)押擔(dān)保，實現(xiàn)為特定借款人融資的目的。同時，出資人可以收取有償擔(dān)保費，這是符合《合同法》和《擔(dān)保法》規(guī)定的。在這種情況下，金融機構(gòu)在法律上被認定為是出借人，擬出借資金方在法律上被認為是擔(dān)保人，并不違背相關(guān)法律的規(guī)定。但這種借貸安排對銀行和出資人有利，但不利于借款人，因為這會增加借款的借貸成本。

3、通過買賣合同中的回購安排實現(xiàn)企業(yè)之間融資的目的

在買賣合同中安排回購條款，“買方”向賣方“預(yù)付貨款”后，到了一定的期限，或回購條款成就時，又向賣方收回“貨物、貨款”及利息或“違約金”。通過形式上的買賣合同，實現(xiàn)企業(yè)之間借貸的目的。

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保

人

均

支

出

258

元

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第四篇：企業(yè)工傷認定程序

企業(yè)工傷認定程序

1、企業(yè)應(yīng)當(dāng)自工傷事故發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起，30日內(nèi)向統(tǒng)籌地區(qū)人力資源和社會保障行政部門提出工傷認定申請。

2、用人單位未在規(guī)定的期限內(nèi)向統(tǒng)籌地區(qū)人力資源和社會保障行政部門提出工傷認定申請的，工傷職工或其直系親屬、工會組織在工傷事故發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)人力資源和社會保障行政部門提出工傷認定申請。

1、申請人填寫《工傷認定申請表》；

2、單位法人執(zhí)照或營業(yè)執(zhí)照（復(fù)印件）；

3、工傷職工的身份證復(fù)印件；

4、勞動合同（復(fù)印件）或者其他建立勞動關(guān)系的有效證明；

5、醫(yī)療機構(gòu)出具的受傷后診斷證明書或職業(yè)病診斷證明書（或職業(yè)病診斷鑒定書）；

6、工傷事故報告、證人證言；

7、其他相關(guān)證明材料。

市人力資源和社會保障行政部門接到上述材料后，可根據(jù)需要進行調(diào)查取證，在60日內(nèi)做出是否認定為工傷的決定。

認定途經(jīng)

1、企業(yè)應(yīng)當(dāng)自工傷事故發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起，30日內(nèi)向統(tǒng)籌地區(qū)人力資源和社會保障行政部門提出工傷認定申請。

2、用人單位未在規(guī)定的期限內(nèi)向統(tǒng)籌地區(qū)人力資源和社會保障行政部門提出工傷認定申請的，工傷職工或其直系親屬、工會組織在工傷事故發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi)，可以向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)人力資源和社會保障行政部門提出工傷認定申請、申請人填寫《工傷認定申請表》；

2、單位法人執(zhí)照或營業(yè)執(zhí)照（復(fù)印件）；

3、工傷職工的身份證復(fù)印件；

4、勞動合同（復(fù)印件）或者其他建立勞動關(guān)系的有效證明；

5、醫(yī)療機構(gòu)出具的受傷后診斷證明書或職業(yè)病診斷證明書（或職業(yè)病診斷鑒定書）；

6、工傷事故報告、證人證言；

7、其他相關(guān)證明材料。

市人力資源和社會保障行政部門接到上述材料后，可根據(jù)需要進行調(diào)查取證，在60日內(nèi)做出是否認定為工傷的決定。

第五篇：試析《工傷保險條例》與《法釋[2003]20號》之間的實際適用沖突

試析《工傷保險條例》與《法釋[2003]20號》之間的實際適用沖突

【內(nèi)容摘要】好范文版權(quán)所有，文秘工作者共同的天地!

通常，人們在遇到死亡事故處理中都有一個習(xí)慣作法，即尋找較高的撫恤或賠償標準的政策文件或法律依據(jù)。而現(xiàn)行有效的國務(wù)院《工傷保險條例》與最高人法院《法釋[2003]20號

》司法解釋在一次死亡賠償金中規(guī)定的賠償幅度不同，這就引起了人們對此不解，導(dǎo)致了在善后處理中適用依據(jù)的分歧與紛爭。本文試從法律規(guī)定、死亡事件性質(zhì)、死亡賠償金的法律特征、兩個依據(jù)的適用區(qū)別等方面進行分析與闡述。

【問題提出】

國務(wù)院于2003年4月27日通過并公布了《工傷保險條例》(以下簡稱：《條例》)，《條例》于2004年1月1日正式生效施行。《條例》第37條第(三)項規(guī)定“一次性工亡補助金標準為48個月至60個月的統(tǒng)籌地區(qū)上職工月平均工資。具體標準由統(tǒng)籌地區(qū)的人民政府根據(jù)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟、社會發(fā)展狀況規(guī)定，報省、自治區(qū)、直轄市人民政府備案。”

最高人民法院于2003年12月28日公布了·法釋[2003]20號《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》(以下簡稱：《解釋》)，《解釋》于2004年5月1日正式生效施行。《解釋》第二十九條規(guī)定“死亡賠償金按照受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標準，按二十年計算。”

在一般情形下，《條例》規(guī)定的最高線60個月，即五年的實際計算金額，只有《解釋》規(guī)定幅度的四分之一，遠遠低于《解釋》規(guī)定的20年的實際計算金額。這就帶來了一個具體的實際問題，賠償支付方希望按60個月支付，而要求賠償方(死者親屬)往往要求按《解釋》規(guī)定的20年賠償支付。這表現(xiàn)這兩個賠償標準的沖突，實質(zhì)上是對于具體個案的法律適用問題。

【具體規(guī)定】

《工傷保險條例》

1、支付名稱：一次性工亡補助金；

2、支付幅度：48個月至60個月；

3、計算標準：統(tǒng)籌地區(qū)上職工月平均工資。即死者所在地區(qū)勞動社保機構(gòu)適用(所在行政區(qū)域政府統(tǒng)計部門公布)的上職工月平均工資。

4、工傷認定機構(gòu)：勞動保障行政部門應(yīng)當(dāng)自受理工傷認定申請之日起60日內(nèi)作出工傷認定的決定，并書面通知申請工傷認定的職工或者其直系親屬和該職工所在單位(《條例》第20條第1款)。

5、支付人：參加了工傷保險的由社保機構(gòu)支付，未參加社保的職工，由該職工所在企業(yè)單位支付。

《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》

1、賠償名稱：死亡賠償金；

2、支付幅度：20年；

3、計算標準：(1)受訴法院所在地上一城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者(2)農(nóng)村居民人均純收入標準。必須是按照政府統(tǒng)計部門公布的各省、自治區(qū)、直轄市以及經(jīng)濟特區(qū)和計劃單列市上一相關(guān)統(tǒng)計數(shù)據(jù)確定的行政區(qū)域內(nèi)統(tǒng)一標準；

4、賠償責(zé)任認定機構(gòu)：受訴人民法院；

5、賠償支付人：賠償義務(wù)人。

《有關(guān)問題》

1、死亡賠償?shù)男再|(zhì)：1994年5月12日八屆人大七次會議通過的《中華人民共和國國家賠償法》，首次明確了死亡賠償金的內(nèi)涵是對受害人收入損失的賠償。司法解釋據(jù)此將“死亡賠償金”界定為財產(chǎn)性質(zhì)的收入損失賠償。

2、死亡賠償金的賠償標準也調(diào)整為“人均可支配收入”。以北京為例，2001年統(tǒng)計北京市城鎮(zhèn)居民人均可支配收入為11577.8元，城鎮(zhèn)居民人均消費性支出約為8922.7元。后者就是過去死亡賠償所依據(jù)的“平均生活費”標準。顯然，人均可支配收入標準較高，也更合理。

3、賠償年限由過去的十年提高為二十年，比過去延長一倍，實際賠償額則超過過去的一倍多。根據(jù)2000年的統(tǒng)計，北京市城鎮(zhèn)居民人均消費性支出為8493.5元/年，按《道路交通事故處理辦法》計算的全額死亡補償費為84935元；同年城鎮(zhèn)居民人均可支配收入北京為10350元/年，按《解釋》計算的全額死亡補償費為207000元，《解釋》的計算方法比《道路交通事故處理辦法》提高122065元。當(dāng)然，對所謂非道德行為，不能靠提高死亡賠償金來制止；故意侵害他人生命的，應(yīng)當(dāng)依法給予刑事處罰，發(fā)揮刑罰制裁作用。

4、從性質(zhì)上看，工傷保險屬于社會保險范疇，與民事?lián)p害賠償性質(zhì)上存在根本的差別。但是，由于工傷保險賠付是基于工傷事故的發(fā)生，與勞動安全事故或者勞動保護瑕疵等原因有關(guān)，因此，工傷事故在民法上被評價為民事侵權(quán)。這就產(chǎn)生了工傷保險賠付與民事?lián)p害賠償?shù)南嗷リP(guān)系問題。工傷保險實際上就是參保賠付，工傷保險實行用人單位無過錯責(zé)任，并且不考慮勞動者是否有過錯，只要發(fā)生工傷，工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)就應(yīng)給予全額賠償。民事侵權(quán)考慮受害人自身是否存在過失，實行過失相抵，即根據(jù)受害人過失程度相應(yīng)減少賠償數(shù)額。工傷保險實行社會統(tǒng)籌，一般情形下不會發(fā)生無力支付的問題，有利于受害人及時獲得充分救濟。企業(yè)參加工傷保險，分散了賠償責(zé)任。

【適用及相關(guān)沖突問題】

一、〖關(guān)于工傷〗

1、企業(yè)單位：必須適用《條例》。在死亡事故發(fā)生后，首先應(yīng)認定是否屬于工傷。如果經(jīng)認定死亡職工屬于工亡，即因工死亡，此時應(yīng)當(dāng)適用《條例》進行善后事宜的處理與支付。

對于參加了社保工傷保險的單位與職工，應(yīng)由社保機構(gòu)按《條例》規(guī)定全額支付。對于未參保的，應(yīng)當(dāng)按《條例》第60條“未參加工傷保險期間用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項目和標準支付費用。”的規(guī)定執(zhí)行。

2、事業(yè)單位：目前，大多數(shù)國家事業(yè)單位尚未參加社保工傷保險，根據(jù)《條例》第62條第2款“其他事業(yè)單位、社會團體以及各類民辦非企業(yè)單位的工傷保險等辦法，由國務(wù)院勞動保障行政部門會同國務(wù)院人事行政部門、民政部門、財政部門等部門參照本條例另行規(guī)定，報國務(wù)院批準后施行。”規(guī)定，對于國家事業(yè)單位尚不能適用《條例》。另一方面，還存在一個法律空白，即沒有事業(yè)單位工傷認定的機構(gòu)，也使得《條例》無法適用。

在事業(yè)單位人員死亡事故發(fā)生后，在沒有出臺“另行規(guī)定”前，仍應(yīng)按目前國家關(guān)于事業(yè)單位職工福利待遇的文件規(guī)定執(zhí)行，即一般死亡一次撫恤10個月本人工資，因工死亡的一次性撫恤20個月本人工資。此時工傷認定應(yīng)是本單位，并上報主管行政機親批準。

對于事業(yè)單位在處理職工死亡善后事宜比照《條例》的一次性工亡補助金標準辦理問題，原則上講，這樣做缺少法律與政策依據(jù)。但考慮到事業(yè)單位的人事制度改革進程，以及在今年內(nèi)事業(yè)單位將參加全部社保項目的實際，在具體情形下，事業(yè)單位財力許可，或者以職工困難補助的方式，比照《條例》48-60個月標準進行處理也是可以的。

對于民辦事業(yè)單位，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《條例》參保，適用《條例》的有關(guān)規(guī)定。

3、對于應(yīng)當(dāng)按照《條例》執(zhí)行的，不能適用《解釋》。好范文版權(quán)所有，文秘工作者共同的天地!

(1)、《解釋》是適用在死亡人身損害事件中，必須存在賠償義務(wù)人(自然人、法人或者其他組織)實施了侵權(quán)行為，因侵權(quán)行為以及其他致害原因依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的情形。而工傷保險賠付是基于工傷事故的發(fā)生，可能與勞動安全事故或者勞動保護瑕疵等原因有關(guān)，實行用人單位無過錯責(zé)任，并且不考慮勞動者是否有過錯，只要發(fā)生工傷，工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)就應(yīng)給予全額賠償。例如，某制藥廠某產(chǎn)品實行工廠上下生產(chǎn)必須淋浴消毒工藝，職工下線后進行淋浴時，因電制熱設(shè)備漏電，造成該職工死亡。經(jīng)勞動部門認定為工傷，此職工的有關(guān)善后處理應(yīng)當(dāng)按照《條例》辦理。

(2)、在享受工傷保險待遇情形下，如果勞動者遭受工傷，是由于第三人的侵權(quán)行為造成，第三人不能免除民事賠償責(zé)任。例如，某企業(yè)職工在工作中發(fā)生工傷死亡，經(jīng)安全部門認定工傷事故系第三方設(shè)備質(zhì)量所致，另該職工被勞動部門認定為工傷。此時首先應(yīng)依據(jù)《條例》處理與賠償。該職工的親屬可依據(jù)《解釋》追究第三方的民事賠償責(zé)任。此時第三方應(yīng)承擔(dān)《條例》與《解釋》在賠償標準中的差額。

(3)、享受工傷保險待遇，不能再通過民事訴訟獲得雙重賠償。

二、〖侵權(quán)人身損害〗

1、如果發(fā)生侵權(quán)人身傷害，應(yīng)當(dāng)適用《解釋》。如一企業(yè)職工下班到某澡堂洗澡，在洗澡過程中因因電制熱設(shè)備漏電，造成該職工當(dāng)場死亡。該職工的親屬應(yīng)當(dāng)依據(jù)《解釋》向澡堂索賠。此案中，該職工所在單位與澡堂均不能采用《條例》來處理事故與支付賠償，否則即使賠付了也是無效民事行為，該職工親屬完全可以依法起訴要求按照《解釋》規(guī)定進行賠償。

2、《解釋》的賠償標準及其計算方法對侵權(quán)人身損害賠償具有普通適用性。對于《民用航空法》、《醫(yī)療事故處理條例》這類特殊侵權(quán)行為的損害賠償不具有約束力。

3、審理人身損害案件，原則上仍應(yīng)適用相關(guān)的法規(guī)和司法解釋（如不同的具體賠償標準等等），但法律原則與《解釋》相沖突的，應(yīng)當(dāng)執(zhí)行《解釋》。構(gòu)成醫(yī)療事故的，仍按照醫(yī)療事故處理辦法審理，屬于醫(yī)療損害賠償?shù)模瑧?yīng)按照《解釋》執(zhí)行。《解釋》并不排斥原來相關(guān)的特別規(guī)定，審理觸電人身損害賠償案件、交通事故人身損害賠償案件，仍應(yīng)依據(jù)原來的有關(guān)規(guī)定。有些原則和《解釋》相沖突的，應(yīng)以《解釋》為準。如最高人民法院法制定的精神損害賠償?shù)乃痉ń忉屩幸?guī)定殘疾賠償金、殘廢賠償金均屬于精神損害撫慰金，而《解釋》則把賠償金界定為財產(chǎn)性質(zhì)的收入損失賠償?shù)姆懂牐虼耍诮窈髮徖砭駬p害賠償案件適用《解釋》時，不應(yīng)當(dāng)再把殘疾、死亡賠償金看作精神撫慰金，而應(yīng)當(dāng)執(zhí)行《解釋》的規(guī)定，受害人除了要求賠償殘疾賠償金、死亡賠償金外，還可以另外提出精神損害賠償請求。在《解釋》與規(guī)范性文件沖突時，應(yīng)當(dāng)以適用規(guī)范性文件規(guī)定的同時，有條件的適用《解釋》。

《試析《工傷保險條例》與《法釋[2003]20號》之間的實際適用沖突》