第一篇：公司資本制度改革解讀

公司資本制度改革解讀

Interpretation of the Reform of Corporate Capital System

文 | 上海市匯業律師事務所 吳冬 合伙人

摘要：2013年12月28日十二屆全國人大常委會第六次會議通過了《中華人民共和國公司法》的修正案（于2014年3月1日起施行），2014年2月7日《注冊資本登記制度改革方案》（國發〔2014〕7號）公布。無論是此次公司法的修訂，還是注冊資本登記制度改革方案的出臺，都是對于公司資本制度徹底改革的重要舉措，大體可以概括為三個方面：第一，法定資本制向授權資本制過渡，徹底放開公司注冊登記的資本限制；第二，年檢制改為年報制；第三，對公司登記事項和登記文件進行了簡化，譬如公司實收資本不在作為公司登記事項，也無需在公司登記時提交驗資報告。

Abstract: On Dec.28, 2013, the amendments to the Company Law of the People’s Republic of China(which will come into force on March 1st, 2014)were approved by the Standing Committee of the 12th National People’s Congress through the 6th meeting.After that, the Scheme of Reform of the Registered Capital System(No.7 Document of State Council, 2014)was announced on February 7th, 2014.Both the amendments to the Company Law and the Scheme of Reform of the Registered Capital System play a pivotal role in the thorough reform of corporate capital system.The reform includes the following three aspects.First, statutory capital system is moving toward authorized capital system, which to large extent eliminates the restrictions on corporate registered capital.Secondly, annual inspection system has been replaced by annual report system.Thirdly, the items and documents under corporate registration have been simplified.For instance, paid-up capital is no longer a required corporate registered item, and capital verification report is no longer needed during corporate registration.一、法定資本制向授權資本制過渡

2005年的公司法出臺以前，我國公司資本制度實行的是嚴格的法定資本制，即公司只有在全體股東繳足所有注冊資本并經驗資后，才能申請設立登記，除此之外，還有較高的公司最低注冊資本額的要求和對出資形式的嚴格限定（僅對外商投資企業實行分期繳付制，在設立時可以先不繳付注冊資本）。隨著市場經濟的發展，嚴格的法定資本制給公司的設立和運營特別是籌資融資設置了巨大的障礙，不再能夠滿足實踐需要，2005年公司法經修改開始實行較為寬松的公司資本制度，即股東只需認足注冊資本并完成至少20%的首期出資，公司即可設立，對于其余注冊資本股東在兩年內繳足即可（投資公司在五年內繳足，一人有限責任公司需在公司設立時一次繳足），并且，出資方式也不再嚴格限制，只要貨幣出資金額占注冊資本比例達到30%，其余部分均可以可估價的非貨幣財產出資。

但不難看出，2005年公司法修改后施行的公司資本制度在本質上仍然是一種以資本三原則（即資本確定原則、資本維持原則、資本不變原則）為理論基礎的法定資本制。我國多年來踐行法定資本制是因為我們一直持有這樣的觀點：一個公司的注冊資本代表著這家公司的經濟實力，要求公司成立即有一定數額的資本投入不僅能夠保障公司償債能力，維護債權人利益，用狀況和還債能力也并沒有太大關聯，且不論虛假出資、抽逃出資的例子現在比比皆是，即使出資真實且公司正常經營，要求公司設立之初就有一定的實收資本也并不能起到擔保公司信也能夠保護交易安全。但經過長期實踐，人們逐漸形成了共識：企業承擔債務的財產基礎是企業現有的凈資產，而注冊資本數額并非對企業經營至關重要，與公司經營、資產信用、保護債權人的目的，就拿一些ST上市公司來說，他們中很多公司注冊資本都達幾十億，卻債臺高筑，這些公司的注冊資本金額不僅沒有任何意義，相反還會誤導債權人。此外，法定資本制的其他弊端也漸漸顯現，比方說一些公司因資金不到位而不能及時設立、一些公司要維系正常經營并不需要法律所要求的那么多的注冊資本額，導致資本投入后的資金閑置等，法定資本制的合理性受到越來越多的質疑。基于此，一些專家學者近年來不斷呼吁我國引入英美公司法上的授權資本制（即公司只要在章程中確定注冊資本總額，股東不必認足注冊資本，公司即可成立；未認足的部分則授權董事會根據公司營業需要和市場情況隨時發行新股，分次募集資本。），以解決法定資本制存在的上述固有缺陷。

正是基于對上述問題的認識，此次公司資本制度的修改完全放開了對于注冊資本的種種限制，對之前的法定資本制進行了顛覆性改革。新制度不僅取消了對于有限責任公司、一人有限責任公司以及股份有限公司最低注冊資本的規定，也不再限制公司設立時全體股東的首次出資額及比例、貨幣出資金額占注冊資本的比例以及繳足認繳資本的期限，公司股東可以通過公司章程對其認繳出資額、出資方式、出資期限等自主約定（深圳就出現了申請注冊資本幾萬億，一萬年繳清的公司），甚至可以實現零現金出資，即全部以實物、土地或知識產權等非貨幣財產出資。

可以看到，新的公司資本制度雖然還沒有達到授權資本制的寬松程度，但已經有向授權資本制度過渡的趨勢。其不僅賦予了公司和股東極大的自由和靈活性，也減少了設立公司的時間和資金成本。當然，所有事物都具有兩面性，新制度也可能帶來皮包公司濫設、交易安全、債權人利益保護被削弱等問題，而這些問題，我們將通過推進社會誠信體系建設、制定《企業信用管理條例》以及構建企業信用體制得到解決。簡單的說，是借鑒了“淘寶信用評價體系”的模式，日后在選擇交易對象的過程中，我們不再看該企業的注冊資本有多少，而要看企業的信用有多高。當然，要減少并規避新的公司資本制度給債權人帶來的風險，僅完善個人和公司信用體制是遠遠不夠的，我們還需要建立更加成熟的市場經濟環境、完善與之配套的相關制度，包括公司信息披露制度、資產重整制度、拓寬揭開公司面紗制度適用范圍、提高公司違法成本等等。

同時，仍需要注意的是，新的公司資本制度并沒有改變公司股東以其認繳的出資額承擔責任的規定，也沒有改變股東承擔責任的形式。股東需要按照自主約定并記載于公司章程的認繳出資額、約定的出資方式和出資期限實際繳納注冊資本，在未按約定實際繳納出資、虛假出資或者在實際繳納后又抽逃出資的，仍然要根據法律和公司章程的規定在認繳出資范圍內對公司債務承擔補充賠償責任。如果股東沒有按約定繳付出資，已按時繳足出資的股東或者公司本身都可以追究該股東的責任。

二、公司年檢制改為年度報告制度

傳統的企業年檢，是企業在每年規定時間內向工商行政管理機關報送《年檢報告書》、年度資產負債表和損益表、企業財務審計報告等年檢材料，由工商進行審查，而新實行的年度報告制度，要求企業每年在規定期限內，通過市場主體信用信息公示系統向工商行政管理機關報送年度報告（包括公司股東繳納出資情況、資產狀況等），并向社會公示，任何單位和個人均可查詢?？梢钥闯?，此次改革將企業被動年檢改為主動公示，將原來的企業向監管部門負責，變為企業向社會負責，不僅減輕了企業的負擔，同時也能促進企業自律和社會共治。需要提示的是，企業不僅要及時履行年度報告公示義務以免被載入“經營異常名錄”直至“嚴重違法名單”，而且要保證年度報告的真實性、合法性，否則，企業不僅會受到工商行政監管部門的處罰，相關違法行為還會被通報給公安、財政、海關、稅務等有關部門。

三、公司登記事項和登記文件的簡化

有限責任公司實收資本、股東認繳出資額都將不再作為公司登記事項。同時，公司設立登記時，無需提交驗資報告，只要登記股東認繳的出資額和出資時間。待公司成立后，由公司主動將股東認繳出資額、出資方式、出資期限、繳納情況通過市場主體信用信息公示系統向社會公示。

四、27個行業暫不實行認繳制，增資減資程序仍從舊規

需要特別注意的是，根據新公司法及注冊資本登記制度改革方案的規定，對采取募集方式設立的股份有限公司、商業銀行、外資銀行、金融資產管理公司、信托公司、財務公司、金融租賃公司、汽車金融公司、消費金融公司、貨幣經紀公司、村鎮銀行、貸款公司、農村信用合作聯社、農村資金互助社、證券公司、期貨公司、基金管理公司、保險公司、保險專業代理機構及保險經紀人、外資保險公司、直銷企業、對外勞務合作企業、融資性擔保公司、勞務派遣企業、典當行、保險資產管理公司、小額貸款公司等27個行業暫不實行注冊資本認繳登記制度，而是從原規定。

此外，此次修改除了刪除了“公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額”之外，基本沒有涉及到注冊資本增資減資的規定，因此，對于公司經營過程中的增資、減資程序，仍然需要按照法律以及章程的規定，進行股東會決議、通知債權人并修改章程。

《公司法》修改以及注冊資本登記制度改革方案作為公司資本制度改革的開端，其意義不僅僅是降低了創業成本，營造了良好的投資環境，改革釋放出的將企業交由社會、交由市場評估的訊號，勢必讓交易相對方在選擇交易對象時更多的依賴于企業征信評估公司對各個企業作出的信用評估，進而逐漸帶動企業征信評估行業等一些新興行業的興起。此外，此次改革還意味著以前懸在中國民營企業家頭上的達摩克利斯之劍“虛報注冊資本罪”將不復存在。而當年，周正毅、顧雛軍這些知名風云人物，正都是因為“虛報注冊資本罪”鋃鐺入獄的。公司資本制度改革剛剛開始，對于后續配套的政策出臺及改革措施的實施情況我們將拭目以待。

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第二篇：公司資本原則

一、公司資本概念

由股東出資構成的公司資本在公司存在及營運的整個過程中扮演著極其重要的角色：對公司而言，它既是公司獲取獨立人格的必備要件，又是公司得以營運和發展的物質基礎；對股東而言，它既是股東出資和享有相應權益的體現，又是股東對公司承擔有限責任的物質基礎；對債權人而言，它是公司債務的總擔保，是債權人實現其債權的重要保障。所以研究公司資本制度有著重要的意義。而研究公司資本，首先要明確的就是公司資本的概念。對于公司資本，迄今為止，人們仍缺乏統一的認識。它在不同學科、不同領域有著不同的含義。從經濟學角度看，公司資本有廣義和狹義之分。狹義上的公司資本僅指股東對公司的出資和由此形成的收益，在會計學上，它主要體現為企業的資本金、公積金和未分配利潤，也就是在資產負債表中列為股東權益的部分，或者說是企業的凈資產，即總資產減去負債后的余額，它代表著企業的真正償貸能力。廣義上的公司資本，除股本外，還包括借貸資本，即凡可供公司長期支配或使用的資產均可視為公司的資本，而不管其真正所有人為誰，它相當于公司資金的概念。可見在經濟學中，資本是一個隨著企業的運營而在不斷波動的動態范疇，它強調的是資本的經濟價值或者說資本的增值性，至于其來源及權利歸屬則非其所問。法學意義上的公司資本，主要出現在信托法、財政法和公司法中。公司法上的資本，通常指公司的注冊資本，即由章程所確定的、股東認繳的出資總額，又稱股本。其特征是：第一，它是股東對于公司的投資。公司資本這一特征，使它與經濟學意義上的資本概念相區別。它既不包括經濟學上所稱“借貸資本”的公司債、貸款等，又不包括“自有資本”中的公積金和未分配利潤等。第二，它是股東對于公司的永久性投資。公司負債到期必須償還，而股東一旦投資于公司形成公司資本，只要公司處于存續狀態，就不能退還股金。第三，它是公司法人對外承擔民事責任的財產擔保。公司如果資不抵債，股東不承擔大于公司資本的清償責任。因此，公司資本于公司對外交往的信譽具有至關重要的作用。

正確理解公司資本的含義，首先應將其與經濟學上的公司資本區分開。公司資本既不包含經濟學上的公積金和未分配利潤，也不包括借貸資本。它僅相當于經濟學上的業主資本或資本金，即股本。公司法上的資本是一個靜態的范疇，它是股東出資的貨幣體現，并不隨公司經營而不時地處于不斷變化之中。從而與經濟學上的動態資本概念不同。這是因為對有限責任公司和股份有限公司而言，由于股東僅對公司的債務承擔有限責任，公司資本成為公司對外承擔責任的唯一擔保，鑒于此，法律就必須將公司的資產與股東個人財產作出嚴格區分，并盡可能保持公司資本的相對充實和穩定，以確保債權人的利益和社會交易安全，為此公司便需確立了一系列有關資本籌集和維持的原則和制度。此時公司資本就“不再是經濟學意義上的動蕩不定的企業凈資產的符號，而演變成一個確定公司凈資產最小價值的剛性尺碼，這個最小的凈資產價值必須在公司成立之初形成并在經營過程中盡可能地加以維持”。其次，必須搞清公司資本與公司資金的關系。公司的資金，是指可供公司支配的以貨幣形式表現出來的公司資產的價值，它主要包括公司股東對公司的永久性投資、公司發行的債券、向銀行的貸款等。盡管發行公司債和貸款等方式所籌的資金可供公司支配，但這些資金實質上是公司的債務，在公司資產負債表上是以債來表示的，只有公司股東的出資，才是公司的自有資本。由此可見，公司資金是一個外延比公司資本更加寬泛的概念，公司資本只是公司資金的組成部分。區分資本與資金，在公司設立承保人階段尤為重要，因為絕大多數國家的公司法，都要求資合公司的成立必須具備一定的資本而不是一般意義上的資金，更不允許以貸款和公司債充作公司的資本。再次，要正確認識公司資本的含義，還必須把它放到特定的公司資本制度中加以考察，迄今為止，西方國家的公司立法已經確認了相對獨立的三種公司資本制度，即法定資本制、授權資本制和折衷資本制。在不同的公司資本制度中，公司資本的具體含義迥然有別。一般而言，在法定資本制下公司資本指注冊資本，而在授權資本制下，公司資本的內容復雜化，并呈現出四種不同的具體形態：即注冊資本或授權資本、發行資本、實收資本和儲備資本。應指出的是，授權資本制下的注冊資本與法定資本制下的注冊資本名同實則不同：授權資本制下的注冊資本，由于其并不要求發起人或股東全部認足，因而實際上它本身還不是公司的真正資本，只不過是公司預計的發展規模和政府允許公司發行資本的最高限額，故又稱名義資本。而在折衷資本制下，有的國家對公司資本的含義則以立法的形式加以特別限定。如日本1950年修正商法后，將公司資本規定為：“公司的資本，除本法有特別規定外，是指已發行面額股份的股款總額和已發行無面額股份的發行價格的總額?！比毡镜倪@一規定，實質上是將公司資本限定為發行資本，而非注冊資本。從而避免了因實行純粹的授權資本制易使相對人對公司資本產生誤解的弊端。正研究公司資本的意義。

二、公司資本的形成

（一）、股東出資。公司資本是指在章程中登記的由股東認繳的出資總額。因而股東出資是公司資本形成的最基本的途徑。公司資本雖在章程中均應貨幣化，表現為一定的貨幣額，但就股東的具體出資方式而言，并不以貨幣或現金為限，它還可以其他非現金財產出資，也稱現物出資。但是由于現物出資的特殊性，各國公司立法往往對之加以特別規定，尤其是對現物出資的范圍加以必要的限定。以下主要介紹以德國和美國為代表的兩種立法模式，以期從中得到一些啟示。

1、德國：德國1884年的第二股份修正法開始對現物出資進行全面的嚴格限制，目前德國關于此的主要規定有：（1）明確實物出資有關事項的記載和事前公告措施。它不僅要求在章程中對實物出資相關作出規定，而且還要求發起人應在調查之前向法院提交設立報告。（2）實行嚴格的實物出資檢查制度。實行董事、監事與審計員的雙重檢查，規定了第三人機關的介入，即由法院根據工商大會的建議所任命的審計（檢察員）進行審查。（3）嚴格禁止能夠代替實物出資的各種手段，包括財產承受、事后設立及以勞務出資等。所謂財產承受，主要指公司在成立之際有償接受他人財產的情形，德國法又稱實物承受。德國股份法規定：如果公司接收現有的或要生產的設備或其他財物，那么章程必須對接受的實物、公司購得實物的人員，因接收實物而提供的賠償金等作出規定，否則，實物接受的合同和法律行為無效。同時還規定，在實物接受的情況下，應設立監事和審計員，對實物接受情況進行審查。設立報告要說明實物接收所依據的主要情況，如果實物接受的價值明顯低于為此而保證支付的價值，法院可以拒絕登記；如果發起人通過實物故意或由于嚴重過失而使公司受到損失，那么發起人應作為總債務人負責賠償損失。概言之，關于實物出資的所有規則全部適用于財產承受。所謂事后設立，德國稱追加實物設立，指在公司成立后的一定時期內，公司從股東及其有關聯的他人手中取得營業所需財產的情形。德國公司法規定，自公司在商業登記簿中登記注冊后最初兩年內訂立的合同，（此類合同主要指根據這些合同，公司應獲得現有的或要生產的設備，或者價值超過基本資本百分之十的賠償金的其他財物）只有經過股東大會同意并且在商業登記簿登記注冊后才有效，在股東大會作出決議之前，監事會應審查合同，并作出書面報告（追加實物設立的報告），此外還應由一名或幾名公司設立審計員進行審查。股東大會同意后，董事會要將合同在商業登記簿中登記注冊。如果由于設立審計員聲明或者追加設立報告明顯不正確或不完整，或不合法律規定，法院可以拒絕登記。因故意或重大過失給公司造成損失的，公司董事會和監事會成員對公司負賠償責任。對于勞務，德國法明確規定，勞務不能算作實物出資或實物接受。（4）強化現物出資人及設立參與人對公司的損害賠償及差額填補責任。

2、美國。美國的公司法對非現金財產出資沒有很嚴格的限制，而且沒有直接的監督規定。但在實踐中，基于資本真實性的要求，其強調公司股份發行過程中以現物出資的對價的適當性，從而形成了兩個著名的原則：真實價值規則和善意規則。真實價值規則要求股份的對價（真實價值）不得低于其發行價格；善意規則則規定，除非董事是依據善意的商業判斷標準來確定對價，股份的承受人即應對差額部分負責。據此，當公司收到的出資財產的實際價值低于其發行價格時，其發行的股份即被形象地稱為摻水股。此時公司可以取消該股份，也可要求股東另外支付所需的對價以“擠出水分”。而公司的債權人也可依據信托資金理論、錯誤陳述理論或法定義務理論來追究持有摻水股的股東的責任，以使自己沒能實現的權益得以救濟。所以，盡管美國沒有像大陸法系國家那樣建立一套相對嚴格現物出資限制制度，但其通過其發達的判例法確立了一系列司法原則，從而保證了公司債權人的利益不因股東實物出資的高估而受損，因而也能收到異工同曲之效。

3、中國。我國公司立法對現物出資也作了較充分的規定：一是規定了出資的基本范圍，即包括實物、工業產權、非專利技術及土地使用權（公司法第24條）；二是規定了一系列限制制度。包括：規定現物出資應當依法辦理其財產權的轉移手續（25條第一款）；股東出資須經法定的驗資機構驗資并出具證明。（公司法第26條）；規定了股東以現物出資出資不實時所應承擔的差額填補責任和股東的連帶繳付責任（28條）。但是應該看到，上述規定仍是不完善的。表現在：首先在出資范圍上，以列舉性條款加以規定的方式（第24條）不具有靈活性，難以適應新經濟發展的需要。一個典型的問題是，在上述規定情況下，是否能以對公司的債權作為出資，即債作股問題。嚴格來說是不允許的，但在我國公司制改造過程中，債轉股已在實踐中采納。此外對采礦權、地役權甚至承包租賃權等用益物權能否作為出資，也是實踐中需要解決的問題，因為在我國大部分自然資源屬于國家所有的情況下，以國有資源的經營權如采礦權，勘探權等出資是有現實依據的，而目前我國公司法只規定土地使用權一種，顯然也難以適應現實需要。所以我國公司法對現物出資范圍加以一定的兜底性條款是非常必要的。其次是對現物出資的限制方面，我國缺乏象德國那樣的財產承受和事后設立制度。但公司股東規避法律，先用現金出資，然后再以公司的名義反購股東的現物，這樣的例子在我國也不鮮見。而我國又非判例法國家，不能以判例來加以彌補，所以采納德國法的上述規定是切實可行的。

（二）、股東和發起人的出資責任及其救濟。出資是股東對公司的基本義務，也是形成公司資本的基本途徑。為了保證公司資本的充實，維護債權人和社會公眾的利益，各國立法對股東和公司的發起人規定了嚴格的出資責任?？v觀各國立法，主要有兩大類：

1、出資違約責任。股東的出資違約責任是指股東不履行或不適當履行其出資義務時對公司和其他已足額出資股東所應承擔的民事責任。各國公司法一般在規定股東出資違約責任的同時也規定了相應的救濟手段。概括起來有如下幾種：第一種是行使失權程序。失權程序相當于立法賦予公司或發起人的一種單方面的認股契約解除權。它是指公司立法規定，對于怠于履行出資義務的認股人，公司或發起人可以催告其在一定期限內繳納，逾期仍不繳納者即喪失其認股人權利，所認股份可另行募集。如日本商法後179條規定：“股份認購人不按該法第177條之規定繳納時，發起人可規定日期，到期仍未進行繳納時，可向股份認購人通知其權利的喪失?！薄鞍l起人發出前項的通知后，股份認購人仍未進行繳納時，其權利喪失，在此場合，發起人可對該認購人認購的股份，重新募集股東?！钡诙N是行使追繳出資權。在股東出資違約的情況下，公司也可以不行使失權手續，而要求有履行可能的股東繼續履行其出資義務，這就是公司對出資違約股東的追繳出資權。經公司追繳，股東仍不履行出資義務的，公司完全可依契約之債的性質，請求法院強制契約之履行，即強制認股人繳款。此種救濟手段在股東以非現金出資的情形下更為常用。不過，不少國家對公司追繳出資權行使的時效作出規定，如德國規定公司請求權的時效為5年，自公司登記人為商業登記時起算。第三種是損害賠償。損害賠償是可以和其他救濟手段并用的一種救濟方式，當其他救濟手段不足以彌補其所遭受損失的情況下，公司仍可主張違約承擔損害賠償責任。第四種是利息罰則。如德國法規定“沒有及時支付所要求款項的股東，應自期滿之日起支付應交款的5的年息。

2、發起人的資本充實責任。所謂資本充實責任就是指為貫徹資本充實原則，由公司發起人承擔的相互擔保出資義務履行、確保公司實收資本與所定資本相一致的民事責任。資本充實責任是公司法上的一種特殊的民事責任制度，其目的是在公司發起人之間建立一種相互督促、相互約束的出資擔保關系，以確保資本充實，維護公司債權人的利益，并提高公司設立的效率，防止社會資源的浪費。作為一種特殊的法律責任，其特點為：其一，它是公司法上的法定責任，不以當事人的約定為必要，也不能以公司章程或股東會決議來免除。其二，它是違反出資義務股東以外的其他公司發起人的責任，其內容與出資違約責任不同。其三，它因公司設立行為而產生，故承擔者僅限于公司發起人（日本還擴充到公司成立時的董事）。其四，資本充實責任是無過錯責任，只要存在資本不足的事實即可構成，公司發起人是否有過錯，在所不問。其五，它是一種連帶責任，全體發起人中的任何一人對資本不足的事實均負有全部充實責任。先行承擔資本充實責任的公司發起人，可向違反出資義務的股東求償，也可要求其他公司發起人分擔。發起人的資本充實責任的一般內容包括認購擔保責任、繳納擔保責任、價格填補責任以及由于資本不實而給公司或第三人造成損失的損害賠償責任等內容。其一，認購擔保責任，即設立股份有限公司而發行股份時，其發行股份未被認購或認購后又取消的，由發起人共同認購，在此情形下，履行認購擔保責任的公司的發起人可以自然取得認購部分的股權。其二，繳納擔保責任。股東雖認購股份但未繳納股款或交付現物的，由發起人承擔連帶繳納股款或交付未給付財產價額的義務，繳納擔保責任也稱出資擔保責任。與認購擔保責任不同，履行繳納擔保責任的發起人只是代行出資義務，他并不能因此而當然全部或部分取得履行責任部分的股權，而只能向違反出資義務的股東行使求償權。三是差額填補責任，也稱價格補足責任。在公司成立時，如果出資現物的實際價額顯著低于所定價額時，發起人對不足的差額部分承擔連帶填補責任。履行差額填補責任的發起人可向出資不實的股東行使求償權。其四，損害賠償。發起人不僅要對股份認購、股款繳納承擔保證責任，而且還要對因出資不實給公司造成的損失承擔賠償責任。這種損害賠償責任同樣是基于資本充實原則實行的無過錯責任，實際上是一種代為賠償責任，在發起人對公司實際損失進行后，同樣擁有向違約股東求償的權利。由于履行后三種責任的公司發起人并不能因此而當然取得履行責任部分的股權，而只能事后向違反出資義務的股東行使求償權，為避免代行出資者的求償權不能實現，有的國家如日本賦予代行出資者如選擇權：要求違反出資義務的股東償付所代交的出資；或者要求其按章程所定價額或股票發行價格轉讓股權，但該項選擇權應在一定期間行使。應該說頗具借鑒意義。

（三）、我國公司法關于股東出資責任的規定。我國公司法在“有限責任公司設立和組織機構設置”一節中對股東的出資違約責任和差額填補責任作了規定，但與其它國家相應規定相比，我國上述法律規定顯然過于簡單，缺乏操作性，在體系上也存在著較大的漏洞。表現在：首先，在適用范圍方面，它僅適用于有限責任公司的場合，而對于股份有限公司是否也適用，則無明確的規定。其次，在股東出資違約責任方面，它只規定了對股東承擔的違約責任，而未規定有對公司承擔的違約責任。而這兩種責任是有所區分的，一般而言，在公司成立或存續的場合，違反出資義務的股東只能是直接向公司承擔違約責任，而不是向已足額繳納出資的任一股東承擔違約責任，只有因出資義務不履行而導致公司不成立、解散或被撤銷等場合，違反出資義務的股東才向已足額繳納出資的股東承擔責任。再次是在資本充實責任方面，從公司法第28條的規定看，只有有限責任公司股東的差額填補責任，并且只適用于現物出資場合，對于現金出資則沒有相應的規定。

三、公司資本的結構。

1、出資構成。是指公司資本中各類出資所占的比例。前述談到，股東可以現金，也可以以非現金財產（包括有體物和無形財產）出資，對各類出資在公司資本中所占的比例，各國往往根據自己的實踐需要而在立法上作出規定。一般而言，對現金出資比例和無形財產的出資比例作出限定，為各國立法所經常采納。由于現金是公司得以正常營運的最基本的物質基礎，因而許多國家特別是大陸法系國家的公司法大都對現金應占資本的比例作了明確的規定。例如，法國規定股份有限公司的現金出資應占公司總資本的25的；意大利規定現金出資為公司資本的30，瑞士、盧森堡規定為20.從我國公司法規定的注冊成本構成要求來看，現金出資仍為注冊資本之大部。毫無疑問，對現金出資應占公司資本的比例加限定是完全必要的，但如對現金出資的比例要求過高，在一定程度上，勢必增加公司設立的難度，造成公司資金的積壓或沉淀。因此，對現金出資數額的限制，原則上應以是否達到了啟動公司經營為準。同時，規定過高的貨幣出資比例，不利于國有企業的公司化改造。因為我國國有企業普遍存在著流動資金不足的問題，在其資本結構中，貨幣資本所占比例偏低，如果公司法規定較高的現金出資比例，必將使許多國有企業因不符合現金比例要求而難以改造為股份有限公司?；诖耍覈痉]有采取不少國家所采取的上限控制法，而是采取下限控制法，即規定某種非現金出資不得超過公司注冊資本的一定比例。如我國公司法第24條第2款規定：以工業產權、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的20，國家對采用高新技術成果有特別規定的除外。公司法第80條第2款要求，發起人以工業產權、非專利技術出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的20.2、借貸資本的法律控制。公司通過舉債方式所籌集的可供公司長期支配和使用的資金，借貸資本或債務資本。借貸資本并非真正意義上公司資本，相反，它是公司的債務，無論公司經營情況如何，公司都負有定期還本付息的義務。但它又與公司資本密切聯關。首先，借貸資本與權益資本之間的比率通常與債權的安全系數成反比：比率越高，公司的凈資產就越少，債權人的風險就越大，公司的穩定性就越差；反之，比率越低，公司的凈資產比重就越高，公司的穩定性就越強，債權人的風險就越小。其次，債權較股權具有更大的優越性。尤其在公司清算時，作為債權人的股東比單純的股東在公司破產時會享有更多的權利，債權往往優先于股權得到清償。從而，股東在特定情況下更傾向于以債權人身份出現，通過公司借貸而不是向公司注入股本的方式來作為來彌補公司資金的不足。進而極易導致借貸資本與權益資本的過分懸殊，因此，為限制股東出資債權化此，出于保證公司的正常經營、保護債權人利益和交易安全的需要，各國都對借貸資本的規模作出一定的限制。通常的作法是：一是限定借貸資本與股本的最高比例，通常為3：1或4：1；二是對股東向公司借貸作出限制。如德國1980修訂后的公司法規定，有限責任公司的股東在公司需要增加自有資本時向公司提供的借貸資本，在所有的破產程序中，都將被視為是公司的自有資本，如果第三人向公司提供這種借貸時，是由某個股東提供擔保，那么該第三人將不會被視為普通的債權人。在破產程序中，他向有限公司提出債權主張之前，必須向該第三人償還貸款后的12個月內開始了破產程序，提供了擔保的股東就必須就公司向該第三人償還的任何款項對公司負責。（有限責任公司法第32條）。英美法系國家雖然缺乏明確的法律規定，但卻通過大量的司法判例，確立一系列司法規則來加以保護。主要有：一是揭開法人面紗原則。依該項原則，在某些特殊情況下，法官可以不考慮公司的獨立人格而直接追究股東的個人責任。該原則經常被適用于公司資本嚴重不足的場合，這里資本不足，通常指公司資本總額與公司經營事業及其隱含的風險相比所存在的明顯不足的情形。同時，資本不足應以公司設立時為準，若公司成立時已有足額資本，只是在競爭中因經營不善或其它原因而導致資本虧損時，則不能認為是資本不足。據此，當公司成立時若自有資本與其負債相關懸殊，與其經營風險無法適應，即原始資本未充分化時，股東應對公司債權人承擔責任。二是深石理論。為在泰勒訴標準石油公司及電子公司一案中確立。意為：子公司如存在資本不足，又為母公司的利益而不按正常方式經營業務，則子公司破產或重組時母公司對子公司的債權地位應次于優先股東的權益。三是以破產為目的對公司的貸款視為公司資本規則。這是在破產訴訟和稅務訴訟中經常被援引的一項規則。美國最高法院在對約翰。凱利一案中所作的判決中宣布負債對權益比率為4：1或更高時，將自動導致負債重新歸入權益（資本），從而使那些本作為公司原始資本一部分的所謂股東貸款的求償權在公司破產程序中得不到法院的支持。其立論依據是，依據公平和誠信原則，事實上的資本應被作為資本看待，這樣，那些以破產為目的而向公司提供關聯的所謂優勢也隨著這一規則的確立而消失。當然，上述對股東債權的此種處理只適用于公司資本不足的場合。如果公司成立時的資本是充足的，即不是以破產為目的，而是公司其他業務需要而向公司提供的貸款通常仍被視為真正的貸款。我國在這方面的規定主要見于公司法第161條第二項即：公司發行公司債券時累計的債券總額不超過公司凈資產的40.除此外再難發現類似規定。而我們知道，發行公司債券只是股份公司或極少數符合條件的國有有限責任公司向社會舉債的一種方式，僅限定公司債券與公司凈資產的比例，尚不能解決其他類型公司以及股份有限公司通過其他融資方式所形成的超額負債問題，更無法防范股東基于破產目的以虛假的債務關系掩蓋其真實投資行為現象的發生和蔓延。國此我們認為，德國有限責任公司法的有關規定和英美法國家的一些判例學說和規則值得我們借鑒。

3、法定最低資本限額。最低資本限額制是公司資本制度的一項重要內容，各國立法都給予充分關注，但各國國情和法律文化的不同，對最低資本額限制的寬嚴程度也各不相同。

1、歐洲國家。歐洲大陸國家一般多以法律明文的形式對公司最低資本額作出規定。因有限責任公司的人合特點及其多為中小組織形態的現實，一般對有限責任公司最低資本額的要求不高，而對具有資合性特點并可能成為大企業形態的股份有限公司，則規定較高的最低資本額。如下表所示：

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第三篇：解讀國務院部署推進公司注冊資本登記制度改革

降低創業成本 創新監管方式

——解讀國務院常務會議部署推進公司注冊資本登記制度改革

新華社北京１０月２７日電（記者杜宇）中國政府網２７日發布消息，最新召開的國務院常務會議，部署推進公司注冊資本登記制度改革，降低創業成本，激發社會投資活力。這是新一屆政府轉變職能總體部署和改革方案中又一項重要舉措。

高昂的創業成本，往往會阻礙小微企業特別是創新型企業的成長步伐。此次國務院常務會議要求推進注冊資本登記制度改革，從多方面入手，創新公司登記制度，降低準入門檻。

如，放寬注冊資本登記條件，除法律、法規另有規定外，取消有限責任公司最低注冊資本３萬元、一人有限責任公司最低注冊資本１０萬元、股份有限公司最低注冊資本５００萬元的限制；不再限制公司設立時股東（發起人）的首次出資比例和繳足出資的期限。

此外，將企業年檢制度改為報告制度；按照方便注冊和規范有序的原則，放寬市場主體住所（經營場所）登記條件，由地方政府具體規定。

特別是推進注冊資本由實繳登記制改為認繳登記制。河南永華聯合會計師事務所所長楊培華說：“改為認繳登記制，就不再收取驗資報告，對企業而言，就會省了驗資這部分成本。”

國務院發展研究中心研究員張立群表示，改革進一步降低了市場準入“門檻”，有利于改善投資環境，激發社會投資活力，特別是有利于鼓勵民間投

資，使民間投資者少遇到一些“玻璃門”“彈簧門”。

減少政府對市場的微觀干預，并不意味著政府不作為。根據國務院常務會議的要求，推進注冊資本制度改革，創新政府監管方式，“便捷高效、規范統一、寬進嚴管”是其遵循的原則。

國務院常務會議要求，注重運用信息公示和共享等手段，將企業登記備案、報告、資質資格等通過市場主體信用信息系統予以公示。推行電子營業執照和全程電子化登記管理，與紙質營業執照具有同等法律效力。完善信用約束機制，將有違規行為的市場主體列入經營異常的“黑名錄”，向社會公布，使其“一處違規、處處受限”，提高企業“失信成本”。

張立群說，這次改革體現了促進政府管理由事前審批更多地轉為事中事后監管這一大的改革方向。市場準入“門檻”降低后，市場監管部門必須更加重視做好市場主體的監管工作。

國家工商總局局長張茅表示，對工商部門而言，改革登記制度不是監管職責的弱化，而是對監管工作提出了更高更嚴的要求。在營造寬松準入環境的同時，綜合運用行政、經濟、法律、自律等手段進一步加大監管力度、提高監管效能。

第四篇：民間資本管理公司

民間資本管理公司

一、民間資本管理公司產生背景及依據

近年來，我國民間融資快速發展。根據中金公司的報告，截至2011年6月末，我國民間借貸余額3.8萬億，占我國影子銀行體系總規模約33%，相當于銀行總貸款的7%，民間融資已成為企業（個人）解決資金需求的重要渠道。但在我國民間融資快速發展過程中，存在操作不公開、不規范等問題，從而引發了非法集資欺詐、高利貸、借貸糾紛等多種社會問題。如2011年以來，浙江、河南等地接連發生民間融資信用危機，屢屢出現債務人出逃、中小企業倒閉、債權人沖擊政府機關、群體上訪等事件，對社會穩定造成了不良后果。

眾所周知，缺乏法律保障的民間融資具有高風險的特征。但明知如此，我國民間融資仍十分繁榮，歸根到底，還是因為我國民間閑置資金多、投資渠道又非常缺乏、保值增值能力差等。改革開放以來，我國先后建立了股權、證券交易平臺、產權交易平臺、期貨交易平臺、工業產品等交易平臺，但資金來源充裕的民間資本投融資平臺仍一直非常缺乏。近幾年，我國證券投資、房地產投資等專業性強的投資產品風險高、投機性強、收益低下，而閑置資金存入銀行，又面臨通貨膨脹帶來的大幅貶值風險。因此，急需搭建起一個穩定的民間融資與民間資本投資等多種形式的民間融資平臺，走出一條民間資本規范化陽光化之路，而通過組建民間資本管理公司則是規范引導民間投融資的具體體現。2012年3月28日，國務院決定設立溫州市金融綜合改革試驗區，并批準實施《浙江省溫州市金融綜合改革試驗區總體方案》。此舉被認為是中國啟動金融改革的破冰之旅，讓溫州民間資本“陽光化”成為可能，也讓我國民間融資正規化夢想開啟了序幕。

長期以來，民間資本投資實體經濟主要通過地下形式非法集資吸儲完成。民間資本管理服務公司這一新業態的產生，可以把部分民間資本由從“地下”引上“地面”，糾正其虛擬化、泡沫化的缺點，促使民間資本投身實體經濟。作為金融改革的重要舉措，溫州市首創民間資本管理公司。2012年2月底，首家民間資本管理公司——甌海區信通民間資本管理股份有限公司（以下簡稱“信通民資公司”）正式試營業。

二、民間資本管理公司的優勢

民間資本管理公司是傳統小額貸款、私募等多個金融服務體的綜合體。與同樣面向中小微企業的小額貸款公司相比，民間資本管理公司的資金來源顯得更加靈活。主要表現在以下幾個方面。

（一）擔保方式多樣，業務發展迅速

民間資本管理公司根據自身特點和市場需求，探索創新多種擔保方式。民間資本管理公司可以與典當行合作，這樣，能有效地解決土地、房產抵押難的問題，民間資本管理公司根據客戶類型，采取多種擔保方式。對于企業類貸款，需要有兩個企業擔保；對于個人類貸款，采取土地、房產抵押或公職人員擔保，并根據擔保人工作年限設置不同的擔保額度；對于農戶類貸款，采取三戶聯?；蛘叽逯鴵５姆绞健?/p>

（二）建立評審機制，加強風險管控

民間資本管理公司應該設置評審委員會，由公司高管、全體股東和法律顧問組成，嚴格實行貸前審查和貸后追蹤制，制定規范的投資合同和擔保協議，每投放一筆資金，都要經過考查客戶、評價評審和集體決議等環節，經評審委員會全體通過后生效，在業務源頭上加強風險管控。對已貸款客戶定期問詢，及時落實貸款用途，確保資金安全，有效防范市場風險、信用風險等。

（三）自身優勢突出，市場定位準確

民間資本管理公司主要針對“三農”和中小微企業，尤其是銀行不支持的、有發展前景中小微企業和農戶，與銀行形成互補，錯位發展。投放資金以短期為主，堅持“小額、快捷”的原則。

三、自治區民間資本管理公司開展情況

目前自治區尚無設立民間資本管理公司的先例。多有打著“民間資本運作”旗號的私募公司，但往往有傳銷和非法集資之嫌。

四、外地開展情況

自2012年2月28日，溫州成立全國首家民間資本管理公司“甌海信通”以來，已相繼有德州、南昌、威海、青島、杭州、萊蕪、菏澤等地成立民間資本管理公司，而近幾月各地開展民間資本管理試點尤為密集，其中溫州、青島均已有10多家民資管理公司開業?？偟膩砜矗瑖鴥让耖g資本管理公司的開設依然處于嘗鮮階段，試點地區不多，且是最近剛有向全國推廣的趨勢，因此，可供參考的該類公司運營管理經驗并不多。

五、公司運營可能會遇到的問題與風險

根據已有的經驗，民資管理公司在運營過程中主要會面臨兩個問題。一是遭遇政策壁壘，發展受限。根據規定，民資公司“對單一投資對象的投資總額不超過總資本凈額的5%”，即目前單筆項目投資款不能超過500萬元。類似風險投資，雖然民資公司并不完全以控股為目的，但是對于一些處于成長期的優質企業，500萬的額度幾乎只是杯水車薪，并不能滿足企業項目的融資需求。這也是民資公司在開展業務中面臨的一個政策壁壘，極大地限制了民資公司的發展。二是民間資本流向懸疑。民間資本管理公司設立的初衷是成為一個讓資金與企業對接的機構，引導更多民間資金流向實業。但由于民間資本具有逐利性的特征，如何引導其流向投資者普遍不愿涉足的實業是一個亟待解決的問題。

第五篇：教學輔導公司資本原則

（一）公司資本原則

1、資本確定原則

這一原則是指公司在設立時，必須在章程中對公司的資本總額做出明確規定，并須全部認足或募足，否則公司不能成立。公司成立后若發行股份，必須履行增資程序，經股東會決議并修改公司章程。

資本確定原則為傳統大陸法國家所采用，我國《公司法》實行的是嚴格的資本確定原則，《公司法》中關于有限責任公司和股份有限公司最低注冊資本額的規定、關于有限責任公司章程應載明公司注冊資本、股東出資方式、出資時間和出資額的規定、關于股份有限公司章程應載明公司股份總額、每股金額和注冊資本的規定、關于注冊資本均應按期繳納的規定等，都體現了資本確定原則的要求。

2、資本維持原則

又稱資本的充實原則，它是指公司在其存續過程中，應經常保持與其資本額相當的財產。因為在公司成立時，公司資本即代表公司的實有財產，但在公司經營一段時間后，其實有財產會由于公司的虧損而低于公司的資本，即使公司成立后未開展經營活動，也會因時過境遷、財產無形貶損而使資本的實際財產價值低于其原有的價值，從而使公司的實際財產能力與其明示的資本數額和信用脫節。資本維持原則的立法目的正是為了防止資本的實質減少，保護債權人利益，同時也防止股東對盈利分配的不當要求，確保公司本身業務活動的正常開展。

其具體表現在:。

(1)股東退股禁止。公司成立后，股東不得抽回出資。

(2)不得折價發行股份。公司股份可以按面額平價發行或溢價發行，但不允許折價發行。

(3)限制非貨幣出資。由于非貨幣出資在價值評估和權利轉移方面的特殊性，容易造成資本的虛假，因此，公司法通常限制知識產權等無形財產的出資，禁止勞務、信用等經營要素的出資。

(4)發起人和股東對出資承擔連帶認繳責任。其中包括股份未被全部認購時的認購擔保責任、股款未被全部繳納時的繳納擔保責任和實物出資過高估價時的差額填補責任。

(5)按規定提取和使用公積金。公司公積金的作用除擴大再生產外，主要用于充實公司資本和彌補公司經營的虧損。

(6)沒有盈利，不得分配。“無盈不分”是公司股利分配的基本規則，公司的盈利首先應用于彌補虧損。只有在公司盈利的狀態下，才能向股東分配股利，否則，等于以公司資本向股東分配。

(7)禁止收購本公司的股份。公司收購自己的股份，等于股東退股，收回的股份等于未能發行，從而導致資本虛假。因此，除特殊情況外，原則上不許公司收購自己的股份。

(8)不得接受以本公司股份提供的擔保。此種擔保的實現會導致公司取得自己的股份，與公司不得收購自己股份的規則相悖。

3、資本不變原則

這一原則是指公司的資本一經確定，即不得隨意改變，如需增減，必須嚴格按法定程序進行。由此可見，這里的不變，并非資本絕對的不可改變，而是指不得隨意增減，也不是隨構成資本的具體資產價值的實際變化而增減。

我國公司法的資本不變原則主要體現在對公司增減資本的嚴格規定上，公司法中對公司增減資本規定了嚴格的條件和程序，要求必須經股東會議決議通過，并依法辦理變更登記。而且，對于減少資本，特別規定了債權人保護程序，即在公司減少資本時，必須編制資產負債表和財產清單，向債權人發出通知，在報紙上公告，債權人有權要求清償債務或要求提供相應擔保。

國開分部教學處文法教學部

2016年3月10日