第一篇：健全我國公司并購法制的思考

健全我國公司并購法制的思考

在我國，公司并購的歷史雖然不長，但是近幾年，公司并購的發展速度卻十分迅速。據有關資料顯示，最近5年來，我國公司并購成交量以每年70%的速度遞增，已成為亞洲第三大公司并購市場。公司并購活動的蓬勃發展，對我國建立和完善社會主義經濟體制，適應加入WTO后國際競爭的需要具有重要的意義。對于這樣一種從微觀角度有利于增強企業活力，從宏觀角度有利于優化資源配置，從全球化角度有利于提升企業國際競爭力的經濟活動，國家應進一步健全和完善并購法律制度已是刻不容緩。筆者將試圖就健全我國公司并購法制，提出一些淺膚的建議。

一、建立公司并購法律體系

公司并購活動，涉及的內容非常多，面亦很廣。任何一個簡單的并購活動都可能涉及競爭與壟斷、土地與房產、證券與大宗交易、資產評估與交接、職工利益與安置、銀行貸款與抵押擔保、稅收與債務、政府同意與政策優惠等，不能單靠一部法律法規來解決并購的所有法律問題，而是要建立公司并購法律體系，這個體系由諸多方面的法律組成，其中的許多法律還會形成交叉，甚至在某一個問題或某一方面出現重疊，從而使這個體系不是一個平面，而是一個立體。因此，筆者認為，在這個法律體系中，應當包括公司并購法、反不正當競爭法或反壟斷法、禁止欺詐法、保護股東投資權益法、國有資產轉讓條例、信息披露條例等，以及公司法、證券法、銀行法、稅法、勞動法、行政法等法律有關部分和適時調整的有關政策。

我國目前的公司并購活動，不是完全無法可依，而是部分有法可依。但在這些可依的法律規范里，不僅零散、不系統，而且有些規定本身也存在著許多問題和缺陷。承如前所

述，為了防止在操作上造成混亂或為一些違規行為規避法律創造便利，導致公司并購活動給公司利益和股東利益帶來損害。筆者認為，當務之急是要制定一部統一的《公司并購法》，它是并購法律體系的主干。這個主干的內容規定，最少應該包括并購的主體資格與要求、并購的方式與時間、信息披露與公告、產權界定、資產評估、并購合同或收購要約的內容、合同或要約的批準要求、轉讓費的支付、債權債務，以及職工的安置與待遇、保證與賠償、稅收、政府主管部門的控制、糾紛的管轄等。可借鑒《擔保法》的先例，通過全國人大及其常委會進行專門立法，制定一部《公司并購法》對公司并購活動進行調整，其法律性質應為基本法，與公司法同為商法的一個分支，類似于《擔保法》之于《民法通則》。其他相關的法律規定形成對這個主干的補充、健全，使整個體系互相呼應，疏而不漏，達到健全。

二、準確定位公司并購行政管理機構

市場經濟條件下的公司并購活動情況比較復雜，不可避免地會涉及到國家利益和社會公共利益。如何規范管理公司并購活動，使這些利益得到有效保護，筆者認為應成立專門負責處理公司并購事務的行政管理機構，賦予一定的管理權限和工作職能，對公司并購行為進行必要的干預和控制。

從我國目前的情況來看，已有一些機構在負責、處理公司并購方面的事務，對公司并購事務屬于多頭管理。例如涉及國有資產轉讓的，由國有資產管理委員會負責審批;涉及外商投資股權轉讓的，由各級政府中的外經委或外資辦等部門審批;設計股份制企業中股份轉讓的，由省級政府中的體改委、國資局、經貿委等部門審批;涉及上市公司股票收購的，由國家證監會負責管理等。這種多頭管理的現狀實際上把并購活動劃分為條條塊塊，2

又由不同的多個機構負責處理，而不同的機構對于法規政策的理解與掌握也各有不同，以至于令出多門，這樣難免造成公司并購活動的混亂，給公司利益和股東利益帶來不必要的損害，甚至危害到國家和社會公共利益，影響到社會穩定。

因此，筆者認為，為了盡可能地減少這種混亂發生的可能性，同時也有利于公司并購活動的簡單化、程式化，提高公司并購活動的效率，維護合法利益，國家應設立專門行政管理機構，專門負責處理與并購事務有關的工作。可以賦予這個專門機構以下工作職能和管理權限：

1、可以代表政府對公司并購活動進行控制。這種控制，可以通過行政審批來進行，也可以對那些無需審批，但認為如進行，有可能形成壟斷或損害公共利益的并購活動進行阻止。對此種情況，國家必須進行立法，明文規定什么是壟斷，以什么標準來判定等內容，如果發生爭議，應采取什么方法來解決。

2、負責監督公司并購方面的法律法規的執行和實施，并做出必要的解釋與咨詢。

3、主持調解公司并購活動中的爭議與糾紛。

4、調查處理公司并購活動中的違規行為，給予相應的行政處罰措施。

三、完善目標公司管理層收購法制

隨著中國加入WTO和全球經濟一體化，我國企業改革面臨著許多機遇和挑戰，管理層收購應運而生。管理層收購已經成為改革背景下的一個亮點，它是實施產權制度改革的一貼良方，是企業深化產權制度改革的理想選擇，是完善公司治理結構的最有效途徑，是企 3

業家價值的最佳實現通道，是企業留住高級人才的“金手銬”，是激勵內部人員積極性、降低代理成本、改革企業經營狀況、促進企業發展的內在原動力。

但目前我國關于管理層收購的立法層次比較低，法律沖突嚴重。我國《證券法》中未明確界定管理層收購，只是在2002年7月27日公布的《上市公司收購管理辦法》中對收購進行規定。同時，在條款中規定：“在聘請具有證券從業資格的獨立財務顧問，就被收購的公司的財務狀況進行分析的問題上，如果收購人為被收購公司的高級管理人員或全體員工時，應當由被收購公司的獨立董事聘請上述中介機構。”但是辦法仍未對管理層收購這一收購方式進行定義，這實在是立法上的一大空缺。其次，在《證券法》中并未規定管理層收購，而散見于國務院的部門規章中，法律效率低，地方沖突嚴重。因此，筆者認為，我國應該加緊對管理層收購的立法，提高立法層次，彌補法律空缺。

1、關于管理層收購的主體問題。首先，由于我國《公司法》對殼公司的投資比例規定不得超過本公司凈資產的50%。這樣殼公司的一半資產不能用于收購目標公司，可能加劇殼公司在管理層收購中資金短缺的問題，但是，若利用空閑資金投資也違背了管理層收購的初衷。因此，在殼公司設立時，應在公司章程中規定公司的設立宗旨是收購目標公司，而非盈利性經營，從而取消對殼公司股權投資方面的比例限制。其次，對于殼公司的發起人超過50人以上的，應建議采取職工持股會的形式進行管理層收購。在立法上確立職工持股會的性質和地位。借鑒英美法中的ESOP的規定，將職工持股會界定為一個基金會性質的信托法人，進入董事會參與控股、分紅的一種股權形式。①放寬公司內部職工認購本公司股票的比例，以緩解收購中資金問題。再次，由于我國特有的歷史遺留問題，一些政企不分企業，應該允許個人承包的方式進行收購，加快企業的改革。

2、關于管理層收購所需資金來源問題。首先，應該允許管理層分期付款。如日本管理層可從工資中扣繳，并規定每月的限額，或用從職工的獎金中扣繳，并且實行一定的稅收優惠。其次，應對《公司法》進行修改，允許管理層用目標公司的資產作抵押，籌集資金。②再次，引入“借入資金租賃”③即管理層購買目標公司的大部分資產，再用收購的資產作為抵押向金融機構貸款，然后再購買目標公司的其余資產，收購完成后，以目標公司的經營利益償還貸款的方式。最后，引入戰略投資者和“棘輪”機制。殼公司和戰略投資者共同出資收購目標公司的股份，戰略投資者不參與企業的經營和管理，并委托管理層行使其股東權利，戰略投資者僅享有分享受益的權利，當到達約定年限，戰略投資者與管理層簽定轉讓協議并退出戰略投資。“棘輪”機制是投資者用來鼓勵管理層的機制，管理層的業績將決定投資者股份的增加與否。④管理層的利益與公司業績掛鉤，通過優先股的轉換或贖買來實現。當公司業績好，投資者就贖買優先股，當公司業績未能達到預期目標時，就將優先股轉為普通股。

3、關于收購價格問題。要在信息公開的前提下，通過產權交易市場，進行合法、公正的評估。目標公司應聘請專業的會計師、資產評估師，根據公平、公正原則進行資產評估,并由董事會和職工持股會共同討論出價。目前資產評估的方法有市場法、收益法和成本法。成本法即是以資產的現時重置成本扣減其各項損耗價值來確定，并適當考慮管理層人員對公司的貢獻而給予適當優惠。這樣既客觀反映資產的價值，防止資產的流失，又避免價格偏誤導致對職工的不公。在股權分紅上，為避免管理層過大分配紅利，以償還收購時的借款，導致目標公司現金流量減少問題的產生，可借鑒英美法系國家的做法，限制管理層收益的數額。如參照職工持股會的份額，每年只能分的股比的15%--25%，以防止過度分紅現象。在股權套利上，可規定當員工獲得獨立股權須工作滿5年后，或工作3年后

獲得應有份額的20%，以后逐年增加20%，7年后獲得全部股份，以防止管理層的短期行為。

4、關于信息披露問題。要建立一套完善的信息公開機智，將信息公開貫穿于管理層收購的整個過程。在收購開始前，要公開目標公司股東、管理層及其近親屬的名稱、地址及其持股狀況。對收購決定、目的、收購股數、價格、金額作出公告。在收購價格宣布之前，執行人不得交易公司的股票，也不得建議其他人交易該公司的股票。在收購過程中要一直保持信息的公開。當收購完成后，管理層要對目標公司的營運計劃、人事安排進行報告。在監管上，首先，應立法明確禁止性關聯交易的行為及信息拒不披露的懲罰措施。如美國法律規定證券交易中涉及到虛假陳述行為，則可能被認定為犯罪;或沉默在某些情況下可以構成欺詐。其次，積極引進對公司事務作出獨立、客觀判斷的獨立董事。由于獨立董事具有一定的超脫性，⑤因此由他來審理和監督重大的關聯交易，要比監事會更有優勢。為保證獨立董事有效的發揮其經營監督作用，公司應對獨立董事提供必要的經營信息，同時還應加強公司監事會對公司日常事物的監督，完善公司法人治理結構，實行獨立董事與監事會的雙重監督。這樣既可幫助缺乏戰略眼光的公司提供決策支持，又可以拓寬信息獲取渠道。

四、構建股東代表訴訟制度

我國在“紅光案”之后，股東代表訴訟作為股東訴權的一個重要方面，引起了廣泛的思考。我國現行法律為股東代表訴訟提供了實體權利根據，只是在程序法上諸如當事人訴權領域等尚是一片空白。《公司法》第62條規定：“董事、監事、經理執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損害的，應當承擔賠償責任”。《公 6

司法》第118條規定：“董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。”《公司法》法律責任一章還具體規定了公司發行人、董事、監事、經理及其他主管人員違法行為應負的法律責任。根據這些規定，一旦我國建立了股東代表訴訟制度，公司董事、監事、經理及其他管理人員就完全可以成為訴訟的被告。

在我國已加入WTO的形勢下，與國際慣例接軌，建立股東代表訴訟不僅可以完善我國公司法律制度，彌補公司治理結構的不足，通過建立公司外部的及時監督體制，為平衡制約公司經營者權利開辟一條新渠道;同時可以保護中小股東權益，在公司董事會受制于大股東，特別是現階段我國公司股權結構中普遍存在“一股獨大”、損害公司利益非常嚴重的情況下，股東代表訴訟為中小股東提供一個通過外部的司法救濟，而且是可以獲得經濟補償的民事救濟制度，彌補公司遭受的損失，也就維護了自己的合法權益。

通過比較各國的股東代表訴訟制度，筆者就我國建立股東代表訴訟制度提出如下建議：

第一，關于設計該制度的指導思想。在設計股東代表訴訟制度之前，首先要明確的指導思想是：既要保護中小股東權益，又要防止濫訴現象。在平衡保護股東利益及防止濫訴現象兩者關系時，可適當偏重保護中小股東權益一面，降低訴訟門檻，打消股東厭訟情緒，積極維護自己的權益。

第二，關于起訴股東資格。對于股東持股期間的規定，我國宜參考美國的“同時擁有股份原則”，應將適合起訴人限定為在侵害行為發生之時并且直到提起訴訟這個期間都擁有公司股票的股東，但不宜規定最低持股比例或數額，即使持有一股的股東也有起訴資格。

第三，關于訴前用盡公司內部救濟。可將公司監事會規定為救濟訴諸的對象。先請求監事會提起訴訟，在請求失敗時才算用盡內部救濟而獲得起訴權利。在救濟失敗的認定上，宜參照日本等國的做法，規定一個固定等待期限，在股東請求監事會提起訴訟的行為發生后一段時間，自動認定救濟失敗，股東可以直接提起訴訟。規定固定等待期限能更容易地界定救濟失敗，更好地保障原告股東的權益。但在規定固定期限的同時，也應作出一些彈性安排，例如規定若期限屆滿將造成公司不可挽回之損失時，股東可以提前提起訴訟;當情況異常緊急或者救濟根本無望的情況下，還可以借鑒美國的做法，允許救濟豁免。

第四，關于股東代表訴訟的被告。對此類訴訟被告的范圍宜作泛化規定，即可以包括董事、監事及其他可能侵害公司利益的自然人或法人，這樣才能更好地保障公司的利益。在代表訴訟中，公司宜保持一個中立的位置，法律應規定其承受訴訟后果，但在訴訟過程中應保持中立，特別不應作任何有損原告股東利益的事情。

第五，關于訴訟管轄。公司所在地法院宜享有專屬管轄權，這樣有利于召集股東和法院調查取證。

第六，關于訴訟擔保。訴訟擔保將大大加重原告股東的負擔，考慮我國“厭訟”的傳統，在偏重保護中小股東利益、降低訴訟門檻的指導思想下，不宜要求原告提供訴訟擔保。如果被告一定要求原告提供擔保，應向法庭出具原告訴訟具有惡意的證明。

第七，關于訴訟賠償。在原告股東勝訴的情況下，被告應向公司賠償，原告股東可以就其所付出的律師費等費用向公司主張補償，法院也可在特殊情況下將被告繳付的賠償直接判給原告股東，例如當賠償判給公司會使許多無關之人、甚至違法行為者獲得不當得利時。原告敗訴時，如果原告具有惡意訴訟的故意，則應向公司和被告作出賠償;如果原告

并不具有惡意，不應要求原告就公司和被告的損失作出全面賠償，只可允許酌情予以適當賠償，以貫徹鼓勵代表訴訟之初衷。

第八，關于其他保護小股東利益的措施。宜綜合借鑒美國、日本等國的立法，對訴訟告知、訴訟參加以及禁止任意撤訴作出規定，使訴訟一旦發生便不能隨意終止，并盡可能讓更多股東知曉訴訟并參與訴訟，以便更好地維護自己的權益，并防止有人利用“一事不再理”原理操縱訴訟。

在股東代表訴訟制度法律依據的確定方面，在全國人大對公司法的修改完成前，最高人民法院應抓緊制訂股東代表訴訟制度的司法解釋以規范該種特別訴訟并在嘗試中發現問題以為日后的正式立法提供借鑒。

五、科學界定司法裁決權

隨著公司并購現象的蓬勃興起，出現了越來越多的并購爭議。對于公司并購問題，在司法操作實踐中，由于缺乏法律的明確規定法院往往就不能管轄，造成公司法人或公民在遇到公司并購方面糾紛時，無法及時保護自己的合法利益。為了及時解決這些爭議，并順利實施與推進公司并購，維護并購當事人的合法權益，筆者建議，應盡快科學界定司法裁決權，并明確規定司法管轄的具體內容。

結合公司并購實踐，筆者認為應該賦予法院行使如下裁決權：

第一、審查并購的合法與否;

第二、認定并購協議、合同的法律效力;9

第三、對應先由上交專門機構的行政處理、處罰決定不服;

第四、對上交專門機構以外的其他行政干預的制止;

第五、公司股東對違法并購而使其合法權益受損而提起的訴訟;

第六、公司董事因并購而被提前解聘或相應的賠償不服而提起的訴訟;

第七、因收購公告或說明書內容虛假而受到損害的法人、公民所提起的民事賠償的訴訟;

第八、因散布收購虛假消息、信息或謠言使他人受到損害，受害人針對加害人所提起的民事賠償的訴訟等。

從目前發生的公司并購爭議情況來看，大致可分為兩種情況：一種是公司并購雙方當事人之間就并購事宜發生的爭議;另一種是公司并購當事人與行政機關發生的爭議。對于前一種爭議，筆者認為，由于其發生在平等民事主體之間，依據私法自治原則，應尊重當事人的選擇。如一方或雙方為國有企業，可向其上級主管部門申請行政處理，也可直接向人民法院提起訴訟，如在爭議發生之前或之后雙方達成了仲裁協議，還可以申請仲裁。而對于后一種爭議，由于爭議雙方非平等民事主體，而是一方為民事主體，一方為行政機構。在此種情況下，應當先提起行政復議程序，如對行政復議的結果不服，方可進入訴訟程序，同時應排除仲裁的適用。

當然，確立了公司并購爭議訴訟機制，界定了司法裁決權后，由于并購市場目前極不規范，可能導致“并購訴訟爆炸”的狀況。因此，筆者認為，是否可以一個民事訴訟的前 10

置程序，即在并購爭議訴諸法院之前成立一個專門的機構先行解決糾紛，經過調解。如當事人達不成調解，才可向法院提起訴訟。

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管理層收購

管理層收購后，粵美的的總股本沒有變，各類股份的比重也沒有變，沒有涉及控制權稀釋、收益攤薄等問題，只是股權在兩個法人實體之間的交換，這種轉變的好處：

這里面的“法人股”非別樣的“法人股”可比，它們中的很大部分是由粵美的管理層控制的，這標志著政府淡出粵美的，經營者成為企業真正的主人。

管理層在實質上成為粵美的的第一大股東。兩次收購之后，盡管從表面上看股權轉讓的結果只是股權在兩法人實體之間的變換，盡管看起來美托投資有限公司是作為一個法人實體成為粵美的的第一大股東的，但美托投資實際上是由粵美的的管理層和工會控制的，所以最終管理層確立了對粵美的的所有權。粵美的管理層通過美托投資間接持有了粵美的17．3％(78％×22．19％)的法人股，粵美的的工會則間接持有粵美的4．88％(22％×22．19％)的法人股。這時的法人股已經從簡單的為一個經濟實體所控制的股份，變為控制在管理層人員的手中。在粵美的的管理層中，法人代表何享健通過美托持有了粵美的5．5％的股權(25％×22．19％)，持股2690萬股，按照2001年1月1日到6月30日期間每星期五的收盤價的算術平均值(13．02元)來計，市值達到3．5億余元。雖然目前我國的法人股不允許上市流通，但同股同權、同股同利必然是一個發展趨勢。

降低了信息不對稱的程度，減少了代理成本。管理層收購實現以后，以何享健為代表的粵美的管理層具有了雙重角色：從性質上來說變原來的代理人為現在的委托人，但同時他們又在充分了解企業內部的各類信息。雖然其他中小股東對粵美的的一些信息不是十分了解，從這個角度來說信息不對稱依然存在，但第一大股東能夠獲得充分的信息對整個股東集體來說已經比原來進步了。在這種情況下，由于委托人和代理人在很大程度上重合了，代理成本自然也就降低了。

第二篇：關于健全我國勞動法制的幾個問題

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關于健全我國勞動法制的幾個問題

我國((勞動法))自1994年公布、1995年實施以來已有七布叼豐頭了。實踐證明，讀法對于我國勞動法制的建立對于調整我國的勞動關系，保障勞動者的合法權益起到了一定積極作用;但由于勞動法體系不完整，內容不全面，制度不健全，加上全國勞動法制不統尸，這使得法律對勞動者的保障等方面顯得軟弱無力。筆者步}擾健全我國勞動法制問題略述己見。

一、關于充實勞動法的基本內容問題

與經濟活動及市場緊密相關的勞動關系以及與勞動關系密切聯系的其它社會關系，需要完備的勞動法律加以規范和調整。鑒于我國勞動法內容的不完整、相關法律規定不完善，我國應當充實勞動法基本內容。

首先，要把現有有關勞動關系的成熟的法規規章規定。如《勞動部關于貫徹執行<中華人民共和國勞動法)若干問題的意見》中關于“適用范圍”、“適用期，’、“勞動圣洞的解除，’等內容;《勞動部關于實行勞動合同制度若干問題的通知》中關于“試用期”、和“關于終止解除合同證明書，’;勞動部發布的《企業職工患病或非因工負傷醫療期規定》、《違反<勞動法>有關勞動合同規定的賠償力祛》、法律咨詢s.yingle.com

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《集體合同規定》以及有關.‘法定節假日”的規定等內容，是勞動法的基本內容。我們應該把它們整理加工，列人((勞動法))的條款，改變目前的分散與零亂局面，以方便法的適用。其次，增加新的勞動法內容。(1)關于職業培訓。

《勞動法》在總則規定，國家采取各種措施，促進勞動就業，發展職業教育，勞動者應提高職業技能。同時，專設第八章職業培訓，規定了國家、各級人民政府、用人單位和勞動者對發展職業培訓的相應義務，但內容單薄;依據《教育法》和《勞動法》制定的《職業教育法》，明確了各級各類職業學校教育和各種形式的職業培訓并舉的職業教育體系，但主要是針對教育體系而非企業體系的學校;勞動部國家經貿委發布的((i業職工培i)}}規定》進一步指出企業和職工的培}i}責任，但企業“根據本單位實際”訂立培訓寶找l和制度的自主權過大，罰則中規定的責任也太輕，“給予批評教育，責令改正”。應該增加企業培訓機構、培iJ}l責任的法律規定。(2)關于就業平等權利。((憲法》、《勞動法》等法律法規者阪映出法律面前人人平等是我國的法制原則，但就業權的不平等待遇在過去不被國人所普魚重視，近年來由于市場經濟的進一步發展及人事管理制度的變革，人才流動成為政治領域、經濟領域乃至整個社會體系生命力的象征，這個為人們所習‘賡性接受的“不是問題的問題”變化為“真正的問題”或研究對象。審視我國現行的法律，這方面主要表現以下不足:規范局限于抽象的原則，缺乏具體的實施措施;局限于男女平等或性別平等，忽視了人群，如不同區域、不同部門、甚至不同長相外表的公民

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之間實際存在的.‘就業歧視，’。我國勞動法今后應作較大的彌補。(3)關于勞動者之就業權與九年義務制教育的關系。勞動法又寸斑途見定尚屬空白。就業權或勞動權是我國公民的憲法權，((勞動法》的主要立法目的就是維護勞動者的合法權益，其中當然包括就業權。年滿16周歲有勞動能力的自然人享有就業權。同時，我國《義務教育法》明確指出公民有接受九年制義務教育的權利和義務。那么，未接受或未完全接受九年制義務教育的年滿16周歲的公民能不能就業?假如答案是肯定的，那么會不會為違反義務教育的行為者平增一些勇氣和信心呢?《勞動法》可以添加條款:凡錄用未接受或未完全接受九年制義務教育的年滿16周歲的公民之組織或個人，應當提供勞動者接受或繼續接受九年制義務教育的條件，使勞動者的受教育程度達到初中以上文化水平。同時，對期限、方式、責任等方面作出相應的規定。

二、關于完善勞動法基本制度問題(一)勞動合同制度

我國《勞動法》第16條、第19條規定“勞動關系”為“勞動合同關系”，《勞動部關于貫徹執行<中華人民共和國勞動法>若干}可題的意見))第2條、第8i.’條又承認了“事實勞動關系”。承認“事實勞動關系”就不利于勞動合同制度的推行。在實踐中，百分之八十多的勞動關系沒有勞動合同，法律的強制性和神圣勝遭到嚴重蔑視。但是“事實勞動關系”又是一個現實存在的問題，必須通過立法予以解決的社會問題。

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關于勞動合同的解除。我國目前還廣泛沿用“開除”、“除名”、“辭退”等傳統計劃體制下的行政用語。與“解除”混同，既不利于法制宣傳，又不利于勞動法的理解和i彭月。建議取消舊的行政用語，統一使用“解除”這一法律術語。

關于業業手巨簽勞動合同的法律責任。《勞動法))第三章“勞動合同和集體合同’準見定“建立勞動關系應當訂立勞動合同”，但對用人單位拒簽合同或違反平等協商原則強制簽訂合同的違法行為未規定法律責任。《勞動部關于賀徹執行(勞動法)若干問題的意見))第17條規定“用人單位故意拖延不訂立勞動合同，勞動行政部門應預以糾正。用人單位因此給勞動者造成損害的應按勞動部鏈反<勞動法>有關勞動合同規定的補償力法》進行賠償。”這里，“預以糾正”是個既抽象又模糊的表達，在執法過程中不能很好地實現法的指引功能，當然也就無法保證執法結果的嚴肅性與合法勝。因此，在修訂撈動法》時，又明確具體翅醚見定企業拒簽勞動合同的法律責任。

關于集體合同。目前我國的社會現實廣泛表現為勞動合同要么沒有，要么是格式合同即用人單位單方出具的合同文本，勞動者只有簽名的義務，全無協商的權利。要改變這種局面，在勞動力市場已經嚴重供大于求的形勢下，決非易事。勞動合同的推行不可育}I}利進行。但是，我們可以依靠集體合同來保護勞動關系雙方主體的弱勢一方很p勞動者的權益。《勞動法》應該規定人數多少以上的企業應當訂立集體合同，并賦予集體合同以強制性。(二)勞動者的工資制度

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勞動者工資的結構、類型、名稱等，與國家機關工作人員一定要完全一致嗎?目前我國各行各業，無論所有制形式，工資制度的依據一律是《國家統計局關于工資總額紅城的規定》。既然勞動關系是平等主體企業與勞動者之間的權利義務關系，丘封倉又是自負盈虧，國家沒有必要規定過死。而且實際操作中，勞動領域的工資也沒有遵照國家統一的工資制度執行。現在有人預示，入世以后的工資是向靈活性發展，即企業享有充分的自主權。我認為，作為法律要做的，只需要保障勞動者手澎馴權的實現與規定最低工資制度。(三)勞動者的工時制度與休假制度

關于工時制度。《勞動法))第.p6條規定“國家實行勞動者每日工作時間不超過8小時、平均每周工作時間不超過44小時”。《勞動部關于貫徹<國務院關于職工工作時間的規定>的實施力祛》第3條規定“職工每日工作8小時、每周工作40小時”，應該綜合起來修改為“職工每日工作不超過8小時、每周工作不超過40小時”。因為工時制度在現代勞動法中的意義就是“最長的工作時間之規定”，體現了勞工的休息權、生命權、健康權等人權倫理思想，假如不附加修飾語“不超過，’三字，那么也可以把"8小時”、.,小時”理確車為最低工作時間的規定。

關于休假制度。《勞動法》未規,.勞動者享受探親假、婚喪假等權利。《勞動法))第45條規定了勞動者享受“帶薪年休假，’，“具體辦法由國務院規定，，但國務院至今沒有規定。根據1991年《中共中央、國務院關于職工休假問題的通知))第4條“業封址職工休假，法律咨詢s.yingle.com

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由業業根據具體條件和實際情況，……自行確定”。入世以后，隨著外資和外國勞動者的大量涌入，外國勞動者享受的休假制度，根據待遇平等原則，我國勞動者也有權享受。《勞動法》應該在休假制度方面作相應的完善。

(四)社會保險制度

《勞動法》第九章規定了社會保險制度。由于社會保險的范圍已超出“勞動法”調整的領域，社會保險法與勞動法是并列的關系，因而，在《勞動法》中規定社會保險，并把社會保險事務歸人勞動部門就是不恰當的做法。筆者還認為，目前“勞動和社會保障部門”設置不科學，應該恢復以前的結構，一分為二地把其分為“勞動部門”和“社會保障部門”。(五)勞動爭議處理制度

我國勞動爭議處理方式主要分為仲裁和訴訟。筆者認為在仲裁制度和訴訟制度方面均存在缺陷。勞動爭議仲裁委員會的結構設置不夠正規、乃荃，可以考慮設立專門的仲裁機構處理勞動爭議;訴訟應增訂《勞動爭議訴訟程序法》，按專門程序而不是民事訴訟程序審理勞動案件。勞動爭議處理問題直接影響勞資關系，影響勞資雙方與政府的關系，影響經濟建設，影響社會穩定進而影響政治建設的進程，因而在制度建設中必須十分審慎。

三、關于統一勞動法制問題 目前，我國勞動法制尚不統一。

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我國勞動領域有個很大的特點，就是‘她方自治”，勞動關系主要依靠地方法規、甚至地方政府規章、地方政府勞動行政部門的文件來具體調整。如勞動合同鑒證制度，《勞動部關于貫徹執行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第8;i條規定為:“勞動合同鑒證是一一行政監督措施，尤其在勞動合同制度全面實施的初期有其必要性。勞動行政部門鼓勵并提倡用人單位和勞動者進行勞動合同鑒證。勞動爭議仲裁委員會不能以勞動合同未經鑒證為由不受理相關的勞動爭議案件。”這一意思不明確，無法推定勞動合同鑒證是授權幽于為規范，還匙雖制性行為規范，因而地方規定各異。

如獷東省勞動合同管理規定》(自1995年5月1日起施行)第8條“勞動合同自雙方當事人在勞動合同上簽字之日起生效0第35條“勞動合同鑒證，是勞動行政部門依法審查、證明勞撰幸同真實性和合法性的一項行政監督、服務措施。勞動合同經雙方簽名蓋章后，由勞動行政部門辦理鑒證。”從中可看出勞動合同鑒證是自愿的，不帶有強制性，但廣東省在實際操作中又規赴省屬國有大型企業的外來工與用人單位簽訂的勞動合同必須鑒證。天津市J班衛年以}U}fT有的勞動合同都必須鑒證，ZX衛年修改后的襖津市勞動合同制度規定》又改為“可以鑒證”。北京市現行姨動合同規定》則只字未提鑒證。我認為，勞動合同鑒證制度應該是我國一項重要的、相當長時期內不可或缺的勞動法律制度，它又劍準行勞動合同制度、減少勞動爭議的發生以及爭議的有效處理等方面有著相當積極的意義，我國勞動法應該作出某些相應的規定。

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社會保險基本上也是“地方自治”。社會保險五大險種，除了失業保險為國家較全面地規定外，養老、工傷疾病、生育保險均主要為地方規定、地方管理。

勞動制度中的許多細節也存在濃厚的地方特色。如關于勞動合同解除之經濟補償，國家已有《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》，但地方仍有地方的規定。如纊東省勞動合同管理規定》第29條：“勞動合同期滿終lE或勞動合同約定的工作任務已經完成，用人單位應按規定一次性發給勞動者生活補助費。”這樣一來，就擴大或超越了國家規定，增加了終IE勞動合同的經為I生規定。

筆者認為，目前的問題是地方立法權力過大，使得整個國家的勞動法體系雜亂無章，勞動法制很不統一。統一勞動立法應該是我國當前要完成的工作，唯如此才能統一勞動法制、理順勞動關系，使勞動者的合法權益得到切實的保障。

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第三篇：公司并購意向書（模版）

公司并購意向書

甲方：佛山實業有限公司乙方：乙方持有品工業（佛

山）有限公司（以下簡稱項目公司）100%股權，該項目公司擁有土地證號為的兩塊土地使用權，目前無經營，無負債。現甲乙雙方經協商，達成如下并購意向內容:

＜1＞：乙方同意將其持有的項目公司100%股權及資產評估作價并入到甲方或甲方新成立的公司，雙方共同到工商行政管理部門辦理并購手續。＜2＞：并購價格：元，為實付價格。并購過程產生的稅費以及并購過程產生的費用由乙方承擔，在甲方應付的并購款項中予以扣減。＜3＞：付款方式：分期付款，原則上分三期，并購協議簽訂后支付首期訂金，辦理工商并購手續支付第二期，辦理土地抵押登記貸款放款后支付尾款，具體方式雙方再行協商。＜4＞：鑒于甲方并購乙方資產用于 塑料制品生產，乙方承諾負責甲方或甲方新成立公司環評立項，雙方同意如無法完成環評立項則并購 協議合意解除。＜5＞：并購過程及付款時間：約四至六個月。＜6＞：意向基本達成后乙方應安排甲方進行全面調查了解，再此基礎上簽訂正式并購協議。甲方承諾對獲取的甲方信息嚴格保密

甲方：乙方：

時間:

第四篇：公司并購協議)

公司并購協議

甲方：某某有限責任公司

乙方：某某有限責任公司

甲乙雙方經雙方友好協商，并依據國家有關法律及政策的規定，特制定本協議書如下條款以共同遵守;

第一條：合作方式

甲方以＿＿＿＿＿＿的方式與乙方進行合作開發。

第二條：甲方投資步驟及條件

1、甲方投資總額為＿＿＿＿＿＿萬元，甲、乙雙方設立共管帳戶用于接收甲方投資資金。

2、甲方于＿＿年＿＿ 月＿＿日將首批資金Y萬元投入共管帳戶，其中＿＿萬元用于收購＿＿＿＿＿＿＿＿，其余＿＿萬元用于收購＿＿＿＿。

3、甲方于＿＿年＿＿ 月＿＿日將第二批資金＿＿萬借給＿＿＿＿，用做辦理本協議約定土地的契稅及辦證費用。

4、甲方于＿＿年＿＿月＿＿ 日將第三批資金＿＿萬元轉給乙方，其中＿＿萬元用于收購乙方在＿＿有限公司剩余的＿＿%股權，其余＿＿萬元用于收購乙方對＿＿＿＿有限公司所享有的債權。

第三條：土地拆遷

1、由乙方負責完成本協議項下開發宗地的全部拆遷事宜。

2、＿＿＿＿畝的土地拆遷工作應在土地證辦理完畢前完成。

3、農宅地塊＿＿畝的土地拆遷工作應在＿＿年＿＿月＿＿ 日甲方辦證費用支付后30日內拆遷完畢。

第四條：土地證辦理

1、由乙方負責完成本協議中開發地塊的土地證辦理事宜。

2、＿＿畝的土地證應在甲方辦證費用到位后15日內辦理完畢。

3、農宅地塊畝的土地證應在＿＿年＿＿月＿＿日甲方辦證費用到位后15日內辦理完畢。

第五條 規劃事宜

乙方負責該宗地及畝＿＿農宅地的一期規劃先行通過并辦理完規劃許可證事宜，確保容積率＿＿。其規劃結果如綠化率、車位等應按＿＿＿＿＿＿標準實施。

第六條 二期開發事宜

后期地產＿＿＿＿平方米作為二期規劃開發。原國有土地出讓合同約定的＿＿萬元保證金由乙方負責解決。甲方對該土地享有優先投資開發權利，協議另行簽訂。

第七條：債權債務

乙方保證在甲方新任新辰置業有限公司法人代表前產生的一切債權債務與甲方無關。如有債務由乙方承擔。

第八條：資料移交及變更事宜

1、乙方應于甲方首批投入資金＿＿萬投入共管帳戶后10個工作日內完成＿＿＿＿有限公司的法人代表變更、公司章程修改、股東權益消長、工商注冊變更手續。

2、在法人代表變更前，乙方應辦理好企業資質、稅務登記、編碼等企業相關法定手續交甲方驗看。

3、乙方辦理完畢法人代表和股權變更后，將相關資料完整交付甲方。

4、乙方保證所有財務資料完整，如移交的財務資料不完整給甲方造成損失由乙方負責賠償。

第九條 違約事項

1、除非因政府原因或遭遇不可抗力因素，下列任何情況之一項或多項即視為違約：

(1)各方未能或拒絕按照本協議約定，完全履行任何義務

(2)各方無正當理由干涉、阻礙或以其它方式妨礙對方行使本協議約定的權利。

(3)各方違反約定主張收益。

(4)各方其他違反本協議條款的作為或因其不作為所造成的違約或既定事實。

2、如發生違約事項，守約方有權立即要求終止本協議的發行并要求違約方按照守約方所遭受的實際經濟損失承擔相應賠償責任。如雙方各有違約行為，則根據責任的歸屬，各自承擔違約責任。

3、本協議的違約金為甲方總出資＿＿萬元的20%，雙方應嚴格履行合同，如有違約，違約方將向守約方承擔違約責任。

4、如違約方的行為造成守約方經濟及其他方面的損害，守約方可進一步向違約方追索。

5、由于任何一方構成違約事項而引起的任何費用、損失、開支，其中包括守約方因違約方而承擔的任何損失及相關的訴訟費用、律師費、會計師費、評估費、差旅費及其他費用，違約方應賠償給守約方。

第十條 本協議的終止和解除。

1、本協議發行過程中，如有下列情況之一的，協議終止履行：

(1)本協議項下全部條款已經完全履行完畢。

(2)本協議經雙方協議終止。

(3)本協議項下的義務相互抵消。

2、本協議履行過程中，如有下列情況之一的，本協議得予以解除：

(1)本協議因政府行為或不可抗力致使不能實現本協議約定的目的。

(2)甲乙雙方合意解除本協議。

(3)一方違約，導致合同無法繼續履行。

第十一條 其他

1、除非因不可抗力因素及/或經甲乙雙方書面簽訂補充協議或新合同確認，否則本協議任何條款均不得以口頭形式或其他形式修改、放棄、撤銷或終止。

2、甲方與乙方的文件往來及與本協議有關的通知、要求等，應以書面形式進行;雙方往來之電傳、電報一經發出，信件在投郵七天后，及任何以人手送遞的函件一經送出，即被視為已送達到對方。

3、本協議的任何條款或其中的任何部分非法、無效或不可履行并不影響其他條款的有效性。

第十二條 合同的生效及糾紛解決

1、本協議經雙方簽署即行生效。

2、在發生爭議時，雙方應盡量協商解決。如協商不成，各方均有權選擇有管轄權的人民法院解決。

3、在解決爭議期間，除爭議事項同外，各方應繼續發行本協議規定的其他條款。本協議用中文書寫，一式八份，其中協議各方各執二份，均具有同等效力。甲方：

乙方：

＿＿年＿＿月＿＿ 日

第五篇：公司并購案例

案例一威斯特與伯頓

原大連電機廠(下稱“大電機”)成立于1946年，曾經是中國最大的電機生產企業，1997年4月，和新加坡威斯特簽了合資協議，成立威斯特(大連)電機有限公司。合資后，外方通過壟斷購銷渠道做虧損的慣用手法，很快掏空了合資企業。并且僅用3年就完成了“合資、做虧、獨資”三部曲，使曾經的金牌電機產品在國內市場銷聲匿跡。

大連第二電機廠(下稱“二電機”)曾排名第二，1998年12月，與英國伯頓電機集團簽訂合資協議，成立大連伯頓電機有限公司。合資后的情況和大電機如出一轍，不到3年，外方的8000萬股本金還沒到齊，就完成了獨資步伐。

案例二西門子

錦西化機始建于1939年，是中國化工機械制造工業的搖籃。透平機械是其主導產品之一，在該領域擁有國內領先、國際先進的核心技術。

錦西化機與西門子合資的主導者是葫蘆島市政府，起因于“國企改制”。西門子最初提出參與錦西化機改制，進行整體合作，之后卻說：不整體合作，而要全資收購透平分廠。而此時錦西化機即使不同意也已挨不到談判桌旁，即便參加談判也沒有多少發言權。

2005年4月簽訂了合資合同，合資公司隨后就掛牌,合資公司股權比例70∶30，西門子控股。這意味著西門子徹底消除了中國本土一個強大的競爭對手。

案例三卡特彼勒

多年來，卡特彼勒在華合資有兩個原則：第一，必須控股;第二，必須掌握銷售權。他們往往不允許控股企業有獨立的技術能力與產品。

在中國，由于外國公司在華裝載機和壓路機領域完全沒有優勢，卡特彼勒此前與中國大企業上海柴油機股份有限公司、徐州工程機械有限公司等的幾次合作都不愉快，于是開始選擇二流企業，即山東山工機械有限公司(下稱“山工機械”)，此并購案是卡特彼勒在華并購戰略的第一個實質性戰果。卡特彼勒最終用不到200萬元人民幣收購山工機械40%的股份，將其納入自己的中國體系。

卡特彼勒也開始調整在華并購戰略，正在與廈門工程機械有限公司、三一重工股份有限公司、廣西柳州工程機械集團等行業內重要企業建立緊密聯系，等待時機。其正利用中國國企“產權改革”，以及中國機械工業在跨國公司競爭壓力下陷入困境的機會，有條不紊地蠶食由國企組成的中國工程機械行業核心企業。

案例四約翰迪爾

為了引進世界先進技術，佳聯和開封收割機廠(下稱“佳聯”)共同引進世界500強企業、美國約翰迪爾的1000系列聯合收割機技術。技術引進協議1981年簽訂。

1994年，由于佳聯有技術引進的積累，大型聯合收割機在中國占據壟斷地位，約翰迪爾選定佳聯作為合資伙伴，并且提出：只與佳聯的優質資產合資，由約翰迪爾控股。可以先由中方控股，最終由約翰迪爾控股，并威脅道：“我可以選擇與開封、四平等地的企業合資，若中方控股，我就不提供更先進的技術，而且佳木斯投資環境不具優勢。”

1997年5月，雙方簽了合資合同。2004年9月,佳聯成了美國約翰迪爾在中國的獨資公司。至此，約翰迪爾佳聯取代了老佳聯在中國農機行業的壟斷地位，實現了它在中國的產業布局

●漢龍礦業收購澳大利亞鉬礦公司55.3%股權10月19日，漢龍礦業(澳大利亞)投資有限公司與澳大利亞鉬礦有限公司在香港簽署股權認購及合作開發框架協議。

根據協議，漢龍礦業出資2億美元收購澳大利亞鉬礦有限公司55.3%股權，成為其控股股東，并通過項目融資方式提供5億美元資金開發澳大利亞鉬礦有限公司全資擁有的世界級大型鉬銅伴生礦SpinifexRidge項目。該項目有待澳大利亞外國投資審查委員會和中國有關政府部門批準落實。

●博賽礦業收購力拓加納鋁土礦80%股權10月10日，博賽礦業集團已與世界礦業巨頭力拓礦業公司達成協議：博賽斥資約3000萬美元，收購力拓公司在非洲加納一處鋁土礦80%的股權。

據了解，博賽礦業集團在加納收購的鋁土礦投產于1941年，2007年力拓礦業公司收購了該礦。國際金融危機爆發后，力拓礦業公司因負債較多，轉而變賣資產償還債務。2009年上半年，中國鋁業公司曾擬以195億美元注資力拓礦業公司，最終未獲成功。目前，博賽礦業集團在加納進行收購的相關手續已基本完成，正在等待有關政府部門的批準。

●中石油收購新加坡石油96%股權中石油集團9月8日宣布，于9月4日截止期限已獲新加坡石油公司(以下簡稱“SPC”)超過96%的股權，并將強制收購SPC余下股份及申請撤銷SPC的新加坡上市地位。

在此之前，中石油通過其全資附屬公司中國石油國際事業新加坡公司已經在6月21日完成收購SPC45.51%股份。兩項合計中石油已經持有SPC96%的股權。

●中石化收購瑞士Addax石油公司中國石油化工集團公司8月18日宣布，以每股52.8加元的價格成功收購總部位于瑞士的Addax石油公司，這是迄今為止中國公司進行海外資產收購最大的一筆成功交易。

中石化有關人士表示，在完成對Addax石油公司普通股的收購后，中石化還要對Addax石油公司所有可轉換債券和股票期權進行收購。收購完成后，Addax石油公司將成為中石化全資子公司。

●中海油中石化合資13億美元收購美國安哥拉油田7月19日，中海油和中石化將出資13億美元收購美國馬拉松石油公司旗下的安哥拉32區塊油田。該收購預計在今年底完成交

割，兩大中國石油巨頭將擁有安哥拉32區塊油田的產品分成合同及聯合作業協議項下20%的權益。

馬拉松石油公司于美國時間7月17日早上7點在其官方網站發布公告稱，已經和中石油、中石化簽署了銷售與購買協議，自2009年1月1日起生效。在交易完成交割后，美國第四大石油巨頭馬拉松石油公司，在安哥拉32區塊的權益將下降至10%。

●中國五礦集團收購澳大利亞OZMinerals公司中國五礦集團6月11日宣布，其旗下的五礦有色金屬股份有限公司收購澳大利亞OZMinerals公司部分資產的交易取得成功。

墨爾本6月11日舉行OZMinerals公司股東大會上，股東投票通過了OZMinerals公司以13.86億美元的對價向中國五礦出售Sepon、GoldenGrove、Century、Rosebery、Avebury、DugaldRiver、HighLake、IzokLake，以及其他處于勘探和開發階段的資產。