第一篇：公司并購操作實務

公司并購操作實務

鼎盛小杜

【并購概念】

1、公司并購屬于公司投資行為。公司對外投資通常應由股東（大）會決定。實務中，由股東（大）會批準投資規劃或計劃，并授權董事會批準具體投資項目。

2、公司并購目的是取得被并購企業控制權。公司并購，企業規模擴張，產生協同效應和規模效益。

3、公司并購，企業資產與業務規模擴張，通常增加內部管理費用，但市場交易費用的大幅下降可以帶來超額利潤。

4、公司并購包括股權并購和資產并購兩種基本形式。

5、控股合并（股權收購）、吸收合并（資產收購）、新設合并（混合）。

6、股權并購有二種操作方式：控股權收購、增資控股。

7、股權并購中被并購公司作為獨立法人被并購公司控制，其對外負債，包括或有負債，延續承擔。目標公司股東承擔盡責披露義務，但未披露的債務，或者或然負債的實際發生，是股權并購的主要風險。

8、資產并購會產生較沉重的流轉稅負擔。

9、資產并購的主要目的是獲得被并購企業的市場地位與市場份額，應特別約定，并購完成后，原投資人應退出市場，限制競爭。

10、公司并購的主要目的是通過并購后的整合追求企業規模效益。企業整合應特別關注品牌（商號、商標、產品標牌）、市場和技術的整合。

11、公司并購過程中，并購方有盡職調查的權利（買方知情權），被并購方有盡責披露的義務（賣方的告知義務）。由于雙方對目標企業的信息不對稱，應當確立依賴被并購方盡責披露實施與完成并購的原則。

【并購流程】

1、基礎工作：公司發展規劃、目標市場、目標企業、意向協議。

2、盡責披露與盡職調查。

3、談判，擬定并購方案。

4、起草并購合同等法律文件。

5、報請公司權利機構批準。

6、（合并并購：公告，對異議債權人提供擔保或清償債務，對異議股東回購股權。）

7、簽署并購合同及附屬文件。

8、目標公司變更登記（資產并購：設立子公司或分公司）。

9、目標公司控制權交割（資產并購：盤點接收并購資產）。

10、證照移交、變更、過戶

11、價款支付。

12、向管理團隊移交。

13、文件歸檔。

【并購細節】

1、資產并購通常以收購的資產與業務設立子公司或分公司運營（企業平臺，營業執照）。

資產并購應當具體明確接受的資產與業務項目（法律上個別收購原則），并相應商定轉讓與作價方法：

◇⑴土地使用權，⑵廠房、機器設備等固定資產，⑶商號、商標、技術無形資產三類資產的總價格先行確定。（將可辨認資產之外的企業溢價盡量體現到商號、商標、技術等無形資產中。）

◇在建工程轉讓，實際是工程承包合同轉讓。已付工程款或已發生的費用作為特殊資產轉讓。已竣工交付使用的已完工程仍在保修期內的，仍須辦理工程承包合同轉讓。保修金作為負債轉讓。

◇原材料、產成品等存貨，先確定項目清單、質量標準、計量辦法和單價。資產交接日，檢驗質量，盤點數量，計算總價。

◇與業務或者市場相關的合同，如與供應商的采購合同、與經銷商產品銷售合同、及相應的債權債務（應收賬款、應付賬款）、項目貸款、公用事業服務合同等，按照合同法的規定辦理合同轉讓手續。

◇設臵擔保負擔的資產轉讓應與擔保權益人簽訂三方協議。

2、并購意向協議應明確約定整體而言不具有合同約束力，雙方均有權在適當通知的前提下終止并購項目，但其中的保密條款、排他條款、法律適用和爭議管轄條款除外。

3、并購意向協議（Letter of Intent）（框架協議）具有重要意義：確立交易框架和交易原則，啟動盡責披露和盡職調查，明確工作分工和日程，由此并購工作進入實質性階段。

對并購意向協議的違反可能產生締約過失責任，而對上述除外條款的違反則產生違約責任。

4、股權并購的基準日有重要意義：

◇目標公司審計、評估和確定股權交易價格的基準日；

◇考慮基準日后目標公司經營成果，調整股權交易價格；

◇基準日之前已派發的股利歸出讓方所有；

◇基準日后目標公司進入監管期（可約定托管）；

◇目標公司信息披露的截止日。

5、股權并購，也即控股并購，目的在于取得目標公司控制權，目標公司控制權交割的安排十分重要。

◇控制權交割日。通常為工商變更登記完成后若干日內。

◇原任董事、監事和高管辭職，新的控股股東主導的董事會、監事會成立，重新任命公司高管，并辦理工作交接。

◇關于目標公司經營管理事項，須由新的權力機構和高管層予以確認。

◇印鑒移交或更換。

◇營業執照、政府許可證件和資質證書等文件移交。

◇檔案、賬目移交。

◇銀行賬戶及存款查驗，銀行印鑒移交或更換。

為預防控制權移交過程中的風險和保證控制權交割的順利完成，可提前安排目標公司托管。

6、上市公司并購，必須嚴格履行權益披露義務和要約收購義務。

◇達到5%時，首次披露；其后變動5%時，持續披露。

◇達到30%時，對全體股東要約收購，并按孰高定價（前6個月內投資人收購股份的曾經高價和前30天市場交易的平均價）。

7、外資并購。商務部、工商總局等六部委2006年第10號令《外國投資者并購境內企業暫行規定》。

◇遵循外商投資產業政策（《外商投資產業指導目錄》），報經外商投資審批機關審批。

◇目標企業（股權、資產）須基于第三方評估機構評估結果確定價格。（禁止變相向境外轉移資本）

◇境內企業可以所持境內公司股份認購境外上市公司增發股份，實現境內企業境外上市。

8、在選擇并購方式和設計具體交易方案時，并購方要考慮多方面因素，如對目標企業的管治、對目標企業的運營方式、對目標企業并購作業和其后運營過程的風險控制等，而稅收成本是公司并購交易雙方十分關注的事項。稅務籌劃非常重要。（未完成，需補充）

【契稅】承受土地房屋轉讓或者投資，繳納契稅。3%--5%。

國有或者集體企業改制重組，企業注銷或者破產，安臵職工30%以上的，減半征收，100%的，免征；

非公司國有企業投資持股50%以上的，國有絕對控股公司投資并持股85%以上的，免征；

公司合并分立，投資主體不變的，免征契稅。

【營業稅】無形資產、不動產轉讓，繳納營業稅。但以無形資產、不動產投資，不繳營業稅。5%。

【增值稅】轉讓原材料、產成品（存貨），或以原材料、產成品投資或者作為支付手段，繳納增值稅。已使用過的貨物固定資產，機動車輛按6%繳納增值稅，其它免征。

【土地增值稅】并購中以房地產出資或增資，免征土地增值稅。

【所得稅】轉讓股權價格高于長期投資成本的，或者轉讓資產高于賬面凈值的，應繳納企業所得稅或個人所得稅。25%或20%。

【非居民企業股權轉讓所得預提稅】非居民企業轉讓其在中國境內擁有的企業股權取得的收入屬于來源于中國境內收入，應在中國境內申報繳納所得稅

非居民企業，是指依照外國（地區）法律成立且實際管理機構不在中國境內的企業。

股權轉讓所得是指股權轉讓價減除股權成本價后的差額。

境外投資方（實際控制方）通過濫用組織形式等安排間接轉讓中國居民企業股權，且不具有合理的商業目的，規避企業所得稅納稅義務的，主管稅務機關層報稅務總局審核后可以按照經濟實質對該股權轉讓交易重新定性，否定被用作稅收安排的境外控股公司的存在。

一般境外企業轉讓我國企業股權或者取得我國企業的股息分配，均需要繳納10%的企業所得稅。

【并購心得】

一、摸清家底

并購之前，最重要的是企業的關鍵性數據，比如企業的客戶數、收入與利潤、公司凈資產、凈資產回報率、年增長率、行業地位以及非常重要的各個方面的財務指標。上面是靜態的家底，也就是不會動的家底。而企業的團隊、未來年底的預測收入與利潤、企業的無形資產價值等這些構成了企業的動態家底，兩個家底都要摸得清楚。此外，自己公司不足的家底也要有所了解，不能一年看到有企業對自己感興趣，就漫天要價，真正的價值來源于企業的基本面，公司好是賣出好價錢的最關鍵因素。

二、行業情況

并購的目的一般都是產業性的整合與并購，即出資方與被并方一般都是一個產業的不同公司主體，這個時候的并購，一定要考慮到行業情況，首先是整個行業的規模，自己公司所占的地位與占有率，對方公司的地位與占有率，除了要約方以外，是否還有潛在的其它可能收購自己的公司存在。這很重要，如果有大量的被并需求的話，供求關系也會導致公司有一個好價錢。同時，行業內各個公司的情況都得有所了解，比如排名、規模、產品、服務地區等因素。

三、互補與對方需求

除了公司的利潤及增長率等基本面因素決定了并購的價格外，對方的需求與雙方互補性也是關鍵性的因素。第一你要看對方的并購對象中，你是不是唯一的，是不是最合適的，如果它的并購需求是唯一的，價格自然會高。第二你還得看對方公司的產業鏈、客戶、產品/服務、企業文化、團隊是不是互補的，并購不是結束，而是下一輪整合的開始。并購后兩間公司都得經過整合的陣痛才能知道1+1是不是大于2，單純的合并不是對方的目的，此時做到知已知彼尤為重要。

四、并購標的與對賭

并購最核心的問題是公司值多少錢的問題？很多老板不知道自己的企業價值幾何。其實計算的方法還是很簡單的，根據企業的靜態資產負債情況、企業在并購要約期內的動態利潤情況，以及非利潤的公司資源（包括團隊、無形資產等）這三個方面來計算。很多企業現在不值錢，但未來一定時間內，團隊有把握的盈利能力，這可以作為并購行動中的標的來進行對賭，當然，賭也得有量，太高會讓自己到期后實現不了而后悔，太低會讓自己的企業有賤賣之疑。

五、退出：是全賣還是半賣？

一種并購是全賣，原有團隊拿錢走人，另一種情況是雙方談好協議條款，團隊需要服務到一定期限后方可離開，而且離開時的并購價格與要約目標的實現情況相關。當然還有一種就是將原有的團隊及公司編入新的公司主體中去，原有團隊及公司成了新公司的一部分。這幾種情況無非是一個退出是拿現金還是拿股票，還是部分現金部分股票的問題。值得一提的是如果并購案中存在換股并購的情況時，雙方的DD一定是要相互的，也就是說被并購方要占并購后的新主體股權時，一定要做新公司的DD，了解全部情況，才能確定企業的并購價值。

并購是一個博弈的過程，企業的價值與價格永遠都是隨著企業基本面與供求狀況等諸多問題在變化的，要使并購做得棒，最最重要的還是談，多談必有益。

－參考至吳明華

【個人九字總結】

1、摸家底

2、聊心態

3、談價格 【并購中的律師作用】

一、律師收購公司的一般作用

律師在收購公司中發揮著不可或缺的重要作用。律師以其專業知識和經驗為收購公司提供戰略方案和選擇、收購法律結構設計、盡職調查、價格確定以及支付方式的安排等法律服務;同時，參與、統一、協調收購工作的會計、稅務、專業咨詢人員，最終形成收購公司的法律意見書和一整套完整的收購合同和相關協議，以保障整個收購活動的合法且有序地進行。

通常情況下，企業會與律師事務所簽訂《委托合同》或《聘請合同》，作為專業顧問和專業性服務機構的律師事務所以及律師以公司企業的常年法律顧問或單項特聘法律顧問的形式為收購公司或企業提供法律服務。

以上為律師在收購公司中所起到的一般作用，而在收購公司中，律師所起的核心作用為進行盡職調查，然后以此為前提擬定協議、完成收購事宜以及擔任新公司的法律顧問。

二、律師在收購公司中盡職調查的作用

(一)什么是盡職調查

盡職調查是指就股票發行上市、收購兼并、重大資產轉讓等交易中的交易對象和交易事項的財務、經營、法律等事項，委托人委托律師、注冊會計師等專業機構，按照其專業準則，進行的審慎和適當的調查和分析。

(二)盡職調查的目的

法律盡職調查的目的包括一下的內容：

第一，發現風險，判斷風險的性質、程度以及對并購活動的影響和后果;

第二，可以使收購方掌握目標公司的主體資格、資產權屬、債權債務等重大事項的法律狀態;

第三，了解那些情況可能會給收購方帶來責任、負擔，以及是否可能予以消除和解決。

(三)律師盡職調查與財務盡職調查的關系

律師和會計師是共同參與資本運作中的中介機構，兩者的盡職調查工作在很大的程度上是并行的，各自承擔不同的調查任務和責任，分工和責任劃分都是明確的，但在某些部分則是協作的關系。兩者的調查范圍不同。律師盡職調查的范圍主要是被調查對象的組織結構、資產和業務的法律狀況和訴訟糾紛等法律風險;財務盡職調查的范圍主要是被調查對象的資產、負債等財務數據、財務風險和經營風險。

(四)律師在收購公司時的盡職調查的主要業務

律師在收購公司中進行的盡職調查是十分重要的，對于購買小公司而言，律師盡職調查比財務盡職調查更能起到更為明顯的作用。考慮到篇幅，以下主要列明律師盡職調查的主要業務：

一、組織性文件的盡職調查

1.公司的組織性文件

2.下屬企業的組織性文件

二、業務文件的盡職調查

三、財務文件的盡職調查

四.重要協議和合同的盡職調查

五.融資文件的盡職調查

六.知識產權的盡職調查

七.雇員及員工事宜的盡職調查

八.訴訟和其他程序的盡職調查

九.稅務的盡職調查

十.公司和下屬企業的土地、物業和其他資產的盡職調查。

第二篇：資產并購操作實務范文

資產并購操作實務

資產并購操作實務

一、公司并購及其主要類型

（一）公司并購的概念

公司并購（M&A），亦稱兼并收購，是指一家或數家公司重新組合的手段，是公司資產重組的重要形式。兼并是指兩家或更多的獨立的企業合并組成一家企業，通常由一家占優勢的公司吸收另一家或更多的公司。收購是指一家公司用現金、股票或債券購買另一家公司的股票或資產以獲得對該公司（目標公司）本身或其資產實際控制權的行為。并購作為資產重組的重要杠桿，具有以下作用：并購能夠在短時間內迅速實現生產集中和經營規模化；有利于減少行業內的過度競爭；與新建一個企業相比，企業兼并可以減少資本支出；有利于調整產品結構，優勢互補，促進產業結構的調整；通過債務重組和增加資本金，實現資本的優化組合。從經濟意義上講，公司并購行為的目的是為增強企業競爭能力、擴大規模經營效益、提高企業經營效率；從法律角度看，并購是一種企業產權有償轉讓的民事法律行為，是不同企業股東之間利益關系的整合。

（二）公司并購的主要類型

公司并購可以按照不同的標準進行分類，其主要類型和并購方式包括：

橫向并購，指生產或銷售相同或相似產品的公司之間的并購。橫向并購有利于迅速擴大市場份額，形成生產的進一步集中。垂直并購，指處于產業鏈上下游或者具有縱向協作關系的公司之間的并購。垂直并購的優點除了擴大生產規模，節約共同費用的基本特性外，主要是可以使生產過程各個環節密切配合，加速生產流程，縮短生產周期，節約資源和能源。復合并購，指同一行業橫向并購與垂直型并購相結合的公司并購，或不同行業的公司之間的并購。復合并購是公司發展戰略和多元化經營戰略組合，有利于實現經營的多元化。現金收購，指以現金作為并購目標公司的支付方式。換股收購，指收購公司直接向目標公司的股東發行股票，以換取目標公司的股票或資產。換股收購的結果是收購方取得了目標公司的大部分或者全部股票/資產，從而成了目標公司的控股股東，目標公司的一些原股東也成了收購方的新股東。這種方式避免了收購所需要的巨大現金壓力，但股票換股比率的確定比較困難，特別是已上市公司的股票價格瞬時變動，確定股票換股價格和比率是一個非常復雜的過程。

杠桿收購（leveraged buyout），又稱舉債收購或融資收購，是指收購方以目標公司資產及未來收益作抵押進行融資或者通過其它方式大規模融資借款對目標公司進行收購。承擔債務式兼并，這是面臨破產企業得以債務重組的一種兼并方式。在被兼并企業資不抵債時，兼并企業并不需要用資金，而只是承擔企業債務即可。被兼并企業債務根據國家有關政策和債權人的同意，可以停息、免息，有的可以用國家呆帳準備金核銷，同時，償還被兼并企業債務可以推遲3～5年等。

協議收購國家股和法人股，這是我國收購上市公司的主導方式。我國的上市公司股權被分割成國家股、法人股和社會流通股，一般而言國家股和法人股占公司股權的大部分，且不能在證券市場上流通，收購方不可能通過收購社會流通股的方式達到控制上市公司的目的，協議受讓國家股和法人股可成為上市公司控股股東。

并購重組“包裝上市”，即通過兼并收購、控股若干企業，并將這些企業重組，將其部分資產分離，組建一家資產優良公司上市。通過該上市公司在證券市場上籌集資金，改善資產狀況，擴充經營規模，提高競爭能力和盈利水平。買殼上市，即通過收購上市公司(殼公司)，然后增資配股方式籌集資金，再以反向兼并的方式注入收購企業自身的有關業務及資產，最終收購公司達到間接上市的目的。在買殼上市交易中，收購公司并不是看上目標公司的有形資產和業務發展前景，而是看上目標公司的資本融資渠道。

借殼上市，上市公司的控股股東將自己或相關企業的優質資產注入該上市公司，以達到借殼上市的目的。

每個并購項目應該采取何種方式？這取決于許多現實的因素。因為公司并購是一項復雜、精細的技術工作，并購不僅需要仔細的經濟考量，還需要履行許多的法律義務，一次成功的并購一定是在多種專業人士共同參與下、經過審慎決策和精心操作的結果。

二、公司并購的基本法律要件和規則

公司并購不僅需要健全的市場體制作為基礎，還需要完善的法律環境進行規制。雖然目前我國還沒有形成完善的并購法律體系，但已有許多企業并購的法律規定散見于眾多的規范化文件中，這些法規主要包括：《公司法》及其配套法規、《證券法》及其配套法規、《關于企業兼并的暫行規定》、《外國投資者并購境內企業暫行規定》，等等。這些法律法規雖然立法層次不一，具體規定還存在某些矛盾之處，但已形成了以《公司法》為“母法”中國公司并購的初步法律框架。下面我們將以公司法為基礎，結合其他法律規定，簡要介紹中國公司并購的法律要件。介紹將按照如下順序進行：先介紹有限責任公司并購的基本法律要件，其次股份有限公司（尤其是上市公司）并購的法律要件，然后介紹兩種特殊的并購：涉及國有資產的公司并購和具有涉外因素的公司并購，最后介紹一些可供選擇的公司并購方式和公司并購的一般流程。

（一）有限責任公司并購的法律要件

《公司法》第七章專門規定公司合并與分立，這一章節的規定與該法中的股份/股票轉讓的相關規定構成了中國公司并購的基本法律框架。概括起來，其主要內容包括以下規定：公司并購協議及其生效條件、公司債務的通知/公告程序、目標公司或合并雙方公司的解散清算程序、資產轉讓與公司設立/變更登記程序。

公司并購從本質講是企業產權有償轉讓的民事法律行為，一般而言是建立在合并各方之間的有效契約基礎之上。《公司法》第184條第三款規定，公司合并應當由合并各方簽訂合并協議。《公司法》第182條規定，公司合并或者分立，應當由公司的股東會作出決議。因此，公司合并應該采取書面合同形式，并購合同的生效條件之一是股東會和董事會以書面決議形式同意合并。

合并合同得到合并各方股東會同意后，合并各方還應該履行債務通知義務。在向債權人發出的通知中一般要包含債務承擔的方式，而債權人有權要求合并各方清償債務或者提供相應的擔保。合并各方不履行債務通知義務，不清償債務或者不提供相應擔保，公司并購是無法履行的。

公司合并可以采取吸收合并與新設合并兩種形式。采取吸引合并形式的，被兼并的目標公司法人資格消失，因此需要辦理公司注銷解散程序；采取新設合并形式的，合并各方法人主體地位共同消失，需要辦理合并各方公司的解散和資產清算程序，與此同時，還需要辦理合并以后新成立的公司的設立程序。

公司合并之后，合并各方還應該辦理相關的法律手續，比如，產權過戶轉讓手續，股東身份變更手續，公司注冊資金增減手續，公司經營范圍變更，等等。另外，公司合并后，應重新辦理稅務登記手續，合并后的企業財務報表應獲得稅務部門的認可。

合并是公司并購的方式之一，另一種方式是通過控制目標公司股權從而控制目標公司。這種類型的公司并購，其適用的法律規定是公司股權轉讓和增資的相關規則。采取股權轉讓方式并購的，至少需要取得目標公司股東批準和董事會決議，股份轉讓后還應該辦理股東變更登記；采取新增股份并購的，應該辦理注冊資本變更登記和股東變更登記。無論采取上述哪種形式的股權并購，如果引起法人代表或其它公司登記注冊信息變更的，應當辦理相關變更手續。

（二）股份有限公司并購的法律要件

有限責任公司并購的法律要件一般都適用于股份有限公司并購，通過并購使得公司發生合并的，都需要股東大會和董事會的決議批準，都要公告債務、通知債權人，都要進行必要的變更登記。但上市股份有限公司的并購還涉及到更多的其它法律管制，并購各方需要履行更多的法律義務，這些法律義務主要包括：報批、信息披露、要約收購，等等。上市股份有限公司的并購一般采取股權收購與資產收購兩種方式進行，不同的并購形式有不同的法律要求。下文討論上市公司并購的一般規則。

1、資產收購

資產收購指收購公司購買目標公司的全部或者主要資產。收購方一般要承擔目標公司的原有債權債務及法律風險。資產收購所需要的行政審批相對較少，但資產過戶交割手續、稅務處置較為復雜。

資產收購可以分為重大資產收購與非重大資產收購。上市公司重大資產收購是指購買、出售、置換入公司資產凈額、資產總額或主營業務占上市公司凈資產、總資產或主營業收入的50%以上的交易。重大資產收購需要董事會、股東大會審批，股東大會的決議文本應該報中國證監會及上市公司所在地中國證監會派出機構審核，同時向證交所報告，并公告產權變動信息。資產收購超過70%的，還需要證監會股票發行審核委員會審核。非重大資產收購不需要證監會的審批，一般只需要董事會和股東大會的審批。

2、股權收購

上市公司的并購通常可按股權收購的方式進行。按中國法律規定，股權收購至少要遵循如下幾個基本規則： 1）股票交易必須在依法設立的證券交易所內進行； 2）發起人持有的本公司股票，自公司成立之日起三年內不得轉讓，??公司董事、監事、經理應當向公司申報所持有的本公司的股票，并在任職期間內不得轉讓。

3）通過證券交易所的證券交易，投資者購買一個上市公司已發行的股票的百分之五之后，應當在該事實發生之日起三日內，向國務院證券監督管理機構、證券交易所作出書面報告，通知該上市公司，并予以公告；在上述規定的期限內，不得再行買賣該上市公司的股票。

投資者持有一個上市公司已發行的股票的百分之五后，通過證券交易所的證券交易，其所持該上市公司已發行的股份比例每增加或者減少百分之五，應當依照前款規定進行報告和公告。在報告期限內和作出報告、公告后二日內，不得再行買賣該上市公司的股票。

4）除了外國和香港、澳門、臺灣地區的個人持有的公司發行的人民幣特種股（B股）和在境外發行的股票外，任何個人不得持有一個上市公司千分之五以上的發行在外的普通股。

股權并購又可以通過購買已發行股票與發行新股兩種方式進行，前者是通過收購目標公司現有股權的方式獲得對目標公司的控制，后者是通過擴大目標公司總資本，并使得收購公司獲得目標公司的控股地位，從而獲得對目標公司的控制。

3、通過發行新股方式進行公司并購

通過發行新股方式進行公司并購的，一般采取目標公司向收購公司定向增發新股的方式進行。為此目標公司必須符合以下發行新股條件：前一次發行的股份已募足，并間隔一年以上；公司在最近三年內連續盈利，并可向股東支付股利；公司在最近三年內財務會計文件無虛假記載；公司預期利潤率可達同期銀行存款利率。發售新股要經過如下的程序；股東大會就新股種類及數額、新股發行價格、新股發行的起止日期、向原有股東發行新股的種類及數額等事項作出決議；證券承銷商與公司董事會就新股發行方案達成一致后，向證監會推薦；董事會向證監會或省級政府申請批準；發行新股的申請獲得批準后，應當公告招股說明書；公司發行新股募足股款后，必須向公司登記機關辦理變更登記，并公告。

4、通過購買已發行股票方式進行公司并購

通過購買已發行股票方式進行公司并購的，自取得目標公司的控制權之日起,收購人六個月內不得轉讓所持有的被收購的上市公司的股票。通過要約收購或者協議收購方式取得被收購公司股票并將該公司撤銷的，屬于公司合并，被撤銷公司的原有股票，由收購人依法更換。收購上市公司的行為結束后，收購人應當在十五日內將收購情況報告國務院證券監督管理機構和證券交易所，并予公告。

5、協議收購與要約收購上市公司

定向收購上市公司一般采取協議收購方式，收購人應當在達成收購協議的次日向中國證監會報送上市公司收購報告書，同時抄報上市公司所在地的中國證監會派出機構，抄送證券交易所，并對上市公司收購報告書做出摘要提示性公告。?中國證監會在收到上市公司收購報告書后十五日內未提出異議的，收購人可以公告上市公司收購報告書，履行收購協議。

要約收購僅適用于對上市公司公眾股的收購。在收購人持有、控制一個上市公司的股份達到該公司已發行股份的百分之三十時，應當在該事實發生的次日向中國證監會報送上市公司收購報告書，同時抄報上市公司所在地的中國證監會派出機構，抄送證券交易所，通知被收購公司，并做出公告。未按照規定履行報告、公告義務的，收購人不得再增持股份或者增加控制。在持有、控制一個上市公司的股份達到該公司已發行股份的百分之三十之后，收購人再增持股份或者增加控制的，應當以要約收購方式向該公司的所有股東發出收購其所持有的全部股份的要約——除非收購人的豁免申請被證監會同意。要約期限為30-60日，要約不得撤回，經過證監會的審批后，可以更改。?收購人在其收購要約期限內，不得采取要約規定以外的形式和超出要約的條件買賣被收購公司的股票。

收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份數達到該公司已發行的股份總數的百分之七十五以上的，該上市公司的股票應當在證券交易所終止上市交易。收購要約的期限屆滿，收購人持有的被收購公司的股份數達到該公司已發行的股份總數的百分之九十以上的，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應當收購-——是否出售其持有的股票的選擇權歸于仍然持有該公司股票的小股東，只要這些小股東行使選擇權，持有該公司90%以上股票的大股東就有義務按照要約收購的條件收購。無論《證券法》還是《上市公司收購管理辦法》都沒有規定小股東行使選擇權的期限，但是，按照一般的商業原則，小股東的選擇權的行使期間不可能是無限的，如果在合理的期限內小股東不行使選擇權，則該權利可能會喪失。

三、涉及國有資產的公司并購

企業國有資產屬于國家所有，由國務院和地方人民政府分別代表國家履行出資人職責。綜合《公司法》、《企業國有資產監督管理暫行條例》、《股份有限責任公司國有股權管理暫行辦法》、《企業國有產權轉讓管理暫行辦法》、《企業國有產權向管理層轉讓管理暫行辦法》、《企業國有資產評估管理暫行辦法》、《企業國有產權無償劃轉管理暫行辦法》、《利用外資改組國有企業暫行規定》等相關法規的規定，涉及國有資產的公司并購可以歸納為以下幾個環節：并購的報批程序、資產評估程序、轉讓資產的定價方式、并購合同的形式要件。并購的報批程序 國有獨資公司的董事會可以針對公司并購事宜作出書面決議，如果引起國有公司喪失控股地位或者公司的合并與分立，必須由其所屬國有資產監督管理機構決定，其中，重要的國有獨資公司合并、分立應該報同級政府批準。國有獨資公司的重大資產處置，應該報其所屬的國有資產監督管理機構批準。國有控股公司、國有參股公司的國有資產轉讓，由其所屬的國有資產監督管理機構決定是否批準。轉讓企業國有產權致使國家不再擁有控股地位的，應當報其所屬國有資產監督管理機構的同級人民政府批準。國家股轉讓數額較大，涉及絕對控股權及相對控股權變動的，須經國家國有資產監督管理機構及有關部門審批。向境外轉讓國有股權的（包括配股權轉讓）報國家國有資產監督管理機構和商務部的審批。

資產評估程序出售國有資產都應進行資產評估，以評估的價格作為并購的基準價格。《企業國有資產評估管理暫行辦法》對國有資產的評估程序、備案程序進行了明確規定。轉讓資產的定價方式國有資產的轉讓及定價方式有形式要求，即必須在正式的產權交易中心掛牌進行。即要求國有資產轉讓必須通過公開的方式征集受讓方。當征集的受讓方為兩個以上時，應該通過拍賣、招投標方式定價，當征集只產生一個受讓方的情況下，采用協議方式定價。國有資產的轉讓價格一般不能低于評估價格的90%，當轉讓價格低于評估價格的90%時，應獲得其所屬國有資產監督管理機構或其同級政府的批準后方可繼續進行。并購合同的強制條件

轉讓企業國有產權導致轉讓方不再擁有控股地位的，應在簽訂產權轉讓合同中明確轉讓方與受讓方協商同意的企業重組方案，包括在同等條件下對目標公司職工的優先安置方案等等。

四、涉外因素的公司并購

公司并購中的涉外因素包括：外國投資者并購境內企業和境內企業境外并購。

（一）外國投資者并購境內企業

1、外國投資者并購境內企業必須符合中國的產業政策。根據《外國投資者并購境內企業暫行規定》，外國投資者并購境內企業，指通過并購使境內公司（內資企業）變更為外商投資企業，包括外商投資企業（中國法人）并購內資企業。所以，并購當事人中的外國法人、外國自然人、外商投資企業都屬于外國投資者。根據中國的產業政策，在某些行業，外國投資者直接或間接持有并購目標公司的股份比例受到限制。《外商投資產業指導目錄》規定，在有些產業，外商投資公司“限于合資、合作”、有些產業必須“中方控股”或者“中方相對控股”；不允許外國投資者獨資經營的產業，并購不得導致外國投資者持有企業的全部股權；需由中方控股或相對控股的產業，該產業的企業被并購后，仍應由中方在企業中占控股或相對控股地位。《關于外商投資企業分立于合并的規定》第19條規定，與公司合并的中國內資企業已經投資設立的企業，成為合并后公司所持股的企業，應當符合中國利用外資的產業政策要求和《關于外商投資企業境內投資的暫行規定》，合并后的公司不得在禁止外商投資產業的企業中持有股權。

2、外國投資者并購境內企業需要行政審批。根據《指導外商投資方向規定》，外商投資項目分為鼓勵、允許、限制和禁止四類。外商投資項目按照項目性質分別由發展計劃部門和經貿部門審批、備案。外商投資企業的合同、章程由外經貿部門審批、備案。其中，限制類項目由國務院發展計劃部門和經貿部門審批，鼓勵和允許類項目由省、自治區、直轄市及計劃單列市人民政府的相應主管部門審批，同時報上級主管部門和行業主管部門備案，項目的審批權不得下放。投資額特別巨大的項目，一般還需要中央有關部門的批準。

3、禁止行業壟斷。《關于外商投資企業合并與分立的規定》和《外國投資者并購境內企業的暫行規定》都有反對行業壟斷的規定。這些法規授權商務部、國家工商行政管理總局調查并購過程中的壟斷問題，并有權依據調查結果決定是否批準并購方案。境內企業、相關政府職能部門、行業協會也可以向商務部和國家工商行政管理總局申請進行壟斷調查。反壟斷調查的主要項目包括：并購當事人的資產規模、市場占有率、并購涉及到的關聯行業數量等。同時，還對并購當事人進行了擴大解釋，并購當事人包括外國投資者及其關聯企業。

（二）、境內企業境外并購

近年來，越來越多的中國企業開始向境外市場擴張，境內企業海外并購存在如下規制。

1、境內企業從事境外并購活動需要商務部或省級商務主管部門的審批。根據《關于境外投資開辦企業核準事項的規定》規定，境外投資包括我國企業通過新設（獨資、合資、合作等）、收購、兼并、參股、注資、股權置換等方式在境外設立企業或取得既有企業所有權或管理權等權益。境外投資開辦企業需要審批，除了金融企業以外，境內企業境外投資的審批權在商務部和省級商務主管部門，其中，商務部主管中央企業的境外投資審批和非中央企業在美國、日本、新加坡等國的境外投資審批，其余的境外投資由省級商務主管部門負責審批。

2、不予許可的境外并購。商務部有權認定不予許可境外并購，通常有如下情形：危害國家主權、安全和社會公共利益的；違反國家法律法規和政策的；可能導致中國政府違反所締結的國際協定的；涉及我國禁止出口的技術和貨物的；東道國政局動蕩和存在重大安全問題的；與東道國或地區的法律法規或風俗相悖的；從事跨國犯罪活動的。

3、許可基本程序。企業首先應向商務部或者省級商務主管部門申請，商務部受理后進行法定項目的審查，并征求駐該國使領館商務參贊意見，核準后頒發《境外投資批準證書》。

4、企業境外并購的前期報告制度。根據《企業境外并購事項前期報告制度》，企業在確定境外并購意向后，須及時向商務部及省級商務主管部門和國家外匯管理局及地方省級外匯管理部門報告。國務院國有資產管理委員會管理的企業直接向商務部和國家外匯管理局報告；其他企業向地方省級商務主管部門和外匯管理部門報告，并由地方省級商務主管部門和外匯管理部門分別向商務部和國家外匯管理局轉報。

5、企業境外并購的外匯管理。企業必須在境外并購審批前向外匯管理部門提交外匯來源證明和所在國的外匯管理政策；然后辦理外匯登記和匯出手續；同時企業還應該交納匯出外匯數額5%的利潤保證金；在當地會計終結后6個月內企業應該向外匯管理部門報告其會計報告。

五、公司并購的操作流程和攻略

完整的公司并購過程應該包括三大階段：并購準備階段、并購實施階段、并購整合階段，其一般操作流程如下圖所示：

（一）并購的準備階段

在并購的準備階段，并購公司確立并購攻略后，應該盡快組成并購班子。一般而言，并購班子包括兩方面人員：并購公司內部人員和聘請的專業人員，其中至少要包括律師、會計師和來自于投資銀行的財務顧問，如果并購涉及到較為復雜的技術問題，還應該聘請技術顧問。

并購的準備階段，對目標公司進行盡職調查顯得非常重要。盡職調查的事項可以分為兩大類：并購的外部法律環境和目標公司的基本情況。并購的外部法律環境

盡職調查首先必須保證并購的合法性。直接規定并購的法規散見于多種法律文件之中，因此，并購律師不僅要熟悉公司法、證券法等一般性的法律，還要熟悉關于股份有限公司、涉及國有資產、涉外因素的并購特別法規。（關于這些法規的名稱，可以參看本文的注釋）除了直接規定并購的法規以外，還應該調查反不正當競爭法、貿易政策、環境保護、安全衛生、稅務政策等方面的法規。調查時還應該特別注意地方政府、部門對企業的特殊政策。目標公司的基本情況 重大并購交易應對目標公司進行全面、詳細的盡職調查。目標公司的合法性、組織結構、產業背景、財務狀況、人事狀況都屬于必須調查的基本事項。具體而言，以下事項須重點調查：

1、目標公司的主體資格及獲得的批準和授權情況。首先應當調查目標公司的股東狀況和目標公司是否具備合法的參與并購主體資格；其次，目標公司是否具備從事營業執照所確立的特定行業或經營項目的特定資格；再次，還要審查目標公司是否已經獲得了本次并購所必需的批準與授權（公司制企業需要董事會或股東大會的批準，非公司制企業需要職工大會或上級主管部門的批準，如果并購一方為外商投資企業，還必須獲得外經貿主管部門的批準）。

2、目標公司的產權結構和內部組織結構。目標企業的性質可能是有限責任公司、股份有限公司、外商投資企業、或者合伙制企業，不同性質的目標企業，對于并購方案的設計有著重要影響。

3、目標公司重要的法律文件、重大合同。調查中尤其要注意：目標公司及其所有附屬機構、合作方的董事和經營管理者名單；與上列單位、人員簽署的書面協議、備忘錄、保證書等等。審查合同過程中應當主要考慮如下因素：合同的有效期限；合同項下公司的責任和義務；重要的違約行為；違約責任；合同的終止條件等等。

4、目標公司的資產狀況。包括動產、不動產、知識產權狀況，以及產權證明文件，特別要對大筆應收賬款和應付賬款進行分析。有時在合同簽訂之后還需要進一步的調查工作。調查結果有可能影響并購價格或其它全局性的問題。

5、目標公司的人力資源狀況。主要包括：目標公司的主要管理人員的一般情況；目標公司的雇員福利政策；目標公司的工會情況；目標公司的勞資關系等等。

6、目標公司的法律糾紛以及潛在債務。

對目標公司的盡職調查往往是一個困難和耗費時間的過程。并購方案則至少應當包含以下幾方面的內容：準確評估目標公司的價值；確定合適的并購模式和并購交易方式；選擇最優的并購財務方式；籌劃并購議程。

（二）并購的實施階段

并購的實施階段由并購談判、簽訂并購合同、履行并購合同三個環節組成。

談判 并購交易的談判的焦點問題是并購的價格和并購條件，包括：并購的總價格、支付方式、支付期限、交易保護、損害賠償、并購后的人事安排、稅負等等。雙方通過談判就主要方面取得一致意見后，一般會簽訂一份《并購意向書》（或稱《備忘錄》）。《并購意向書》大致包含以下內容：并購方式、并購價格、是否需要賣方股東會批準、賣方希望買方采用的支付方式、是否需要政府的行政許可、并購履行的主要條件，等等。此外，雙方還會在《并購意向書》中約定意向書的效力，可能會包括如下條款：排他協商條款（未經買方同意，賣方不得與第三方再行協商并購事項）、提供資料及信息條款（買方要求賣方進一步提供相關信息資料，賣方要求買方合理使用其所提供資料）、保密條款（并購的任何一方不得公開與并購事項相關的信息）、鎖定條款（買方按照約定價格購買目標公司的部分股份、資產，以保證目標公司繼續與收購公司談判）、費用分擔條款（并購成功或者不成功所引起的費用的分擔方式）、終止條款（意向書失效的條件）。

簽訂并購合同 并購協議應規定所有并購條件和當事人的陳述擔保。并購協議的談判是一個漫長的過程，通常是收購方的律師在雙方談判的基礎上拿出一套協議草案，然后雙方律師在此基礎上經過多次磋商、反復修改，最后才能定稿。并購協議至少應包括以下條款：

1、并購價款和支付方式。

2、陳述與保證條款。陳述與保證條款通常是并購合同中的最長條款，內容也極其繁瑣。該條款是約束目標公司的條款，也是保障收購方權利的主要條款。目標公司應保證有關的公司文件、會計帳冊、營業與資產狀況的報表與資料的真實性。

3、并購合同中會規定的合同生效條件、交割條件和支付條件。并購合同經雙方簽字后，可能需要等待政府有關部門的核準，或者需要并購雙方履行法律規定的一系列義務（如債務公告、信息披露等等），或者收購方還需要作進一步審查后才最后確認，所以并購合同不一定馬上發生預期的法律效力。并購雙方往往會在合同中約定并購合同的生效條件，當所附條件具備時，并購合同對雙方當事人發生法律約束力。為了促成并購合同的生效，在并購合同中往往還需要約定在合同簽訂后、生效前雙方應該履行的義務及其期限，比如，雙方應該在約定期限內取得一切有權第三方的同意、授權、核準，等等。

4、并購合同的履行條件。履行條件往往與并購對價的支付方式聯系在一起，雙方一般會約定當賣方履行何種義務后，買方支付多少比例的對價。

5、資產交割后的步驟和程序。

6、違約賠償條款。

7、稅負、并購費用等其他條款。

履行并購合同 履行并購合同指并購合同雙方依照合同約定完成各自義務的行為，包括合同生效、產權交割、尾款支付完畢的。一個較為審慎的并購協議的履行期間一般分三個階段：合同生效后，買方支付一定比例的對價；在約定的期限內賣方交割轉讓資產或股權，之后，買方再支付一定比例的對價；一般買方會要求在交割后的一定期限內支付最后一筆尾款，尾款支付結束后，并購合同才算真正履行結束。

（三）并購整合階段

并購的整合階段主要包括財務整合、人力資源整合、資產整合、企業文化整合等方面事務。其中的主要法律事務包括：

1、目標公司遺留的重大合同處理；

2、目標公司正在進行的訴訟、仲裁、調解、談判的處理；

3、目標公司內部治理結構整頓（包括目標公司董事會議事日程、會議記錄與關聯公司的法律關系協調等等）；

4、依法安置目標公司原有工作人員。

公司并購是風險很高的商業資產運作行為，操作得當可能會極大提升資產質量，提高企業的競爭力，帶來經濟收益，操作不當則會使當事人陷入泥潭而難以自拔。因此，公司在決定采取并購策略進行擴張之前，一定要經過審慎的判斷和嚴密的論證；在并購的操作過程中，一定要仔細設計每一個并購階段的操作步驟，將并購交易可能的風險降低在最低限度之內。

六、新三板并購重組的制度、披露規則和流程

一、收購制度概述

(一)制度特點

不設行政許可，以信息披露為核心，強化自律監管 調整權益變動的披露要求和觸發比例 自主約定是否實行強制全面要約收購制度 調整自愿要約收購制度 簡化披露內容

加強責任主體的自我約束和市場自律監管

(二)收購人資格要求

1、良好誠信記錄、法人應當具有健全的公司治理機制、不得利用收購損害被收購公司及其股東的合法權益。

2、有下列情形之一的，不得收購公眾公司：

收購人負有數額較大債務，到期未清償，且處于持續狀態;收購人最近2年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;收購人最近2年有嚴重的證券市場失信行為;收購人為自然人的，存在《公司法》第一百四十六條規定的情形;法律、行政法規規定以及中國證監會認定的不得收購公眾公司的其他情形

(三)關于財務顧問

收購方——原則上必須聘請，且在收購完成后12個月內持續督導;財務顧問認為收購人利用收購損害被收購公司及其股東合法權益的，應當拒絕為收購人提供財務顧問服務。例外情況：國有股行政劃轉或者變更、因繼承取得股份、股份在同一實際控制人控制的不同主體之間進行轉讓、取得公眾公司向其發行的新股、司法判決導致收購人成為或擬成為公眾公司第一大股東或者實際控制人。

被收購方——可以聘請(要約收購中)，可以是主辦券商，但影響獨立性、顧問資格受限的除外;可以同時聘請其他機構。(四)關于被收購公司控股股東及董監高

控股股東和實際控制人——不得損害公司及其他股東利益;如果存在及時消除，不能消除做出彌補安排，應提供履約擔保或安排，并提交股東大會審議通過(回避表決)；

董事、監事、高級管理人員——忠實義務和勤勉義務;針對收購所決策應當有利于維護公司及其股東的利益，不得濫用職權對收購設置不適當的障礙，不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財務資助。(五)關于信息披露義務人

主要義務——披露義務和保密義務；

泄密處理——信息披露義務人依法披露前，相關信息已在媒體上傳播或者公司股票轉讓出現異常的，公眾公司應當立即向當事人進行查詢，當事人應當及時予以書面答復，公眾公司應當及時披露。

二、權益披露規則要點

(一)首次觸發條件

觸發條件(其一即可)：

1、通過全國股份轉讓系統的做市方式、競價方式進行證券轉讓，投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到公眾公司已發行股份的10%；

2、通過協議方式，投資者及其一致行動人在公眾公司中擁有權益的股份擬達到或者超過公眾公司已發行股份的10%。

披露要求：——投資者及其一致行動人應當在該事實發生之日起2日內編制并披露權益變動報告書，報送全國股份轉讓系統，同時通知該公眾公司;自該事實發生之日起至披露后2日內，不得再行買賣該公眾公司的股票。

(二)持續觸發條件

前提：投資者及其一致行動人擁有權益的股份達到公眾公司已發行股份10%后

觸發條件：其擁有權益的股份占該公眾公司已發行股份的比例每增加或者減少5%(即其擁有權益的股份每達到5%的整數倍時)披露要求：應當依照首次觸發權益披露的規定進行披露;自該事實發生之日起至披露后2日內，不得再行買賣該公眾公司的股票

(三)特別說明

持股比例計算：間接持股合并計算，一致行動人持股合并計算。

幾種特殊情況：

通過行政劃轉或者變更、執行法院裁定、繼承、贈與等方式導致觸發權益變動的，需要履行披露義務

投資者雖不是公眾公司的股東，但通過投資關系、協議、其他安排等方式進行收購觸發權益變動的，需要履行披露義務 發行新股或減資達到應披露比例的，無需履行權益變動披露義務

三、控制權變動規則要點

(一)適用條件

通過證券轉讓成為公眾公司第一大股東或實際控制人 通過投資關系、協議轉讓、行政劃轉或者變更、執行法院裁定、繼承、贈與、其他安排等方式，成為或擬成為公眾公司第一大股東或者實際控制人且擁有權益的股份超過公眾公司已發行股份10%的。

(二)披露要求

基本披露要求——自前述事實發生之日起2日內編制收購報告書，連同財務顧問專業意見和律師出具的法律意見書一并披露，報送全國股份轉讓系統，同時通知該公眾公司;特殊情況——收購公眾公司股份需要取得國家相關部門批準的，收購人應當在收購報告書中進行明確說明，并持續披露批準程序進展情況。

(三)協議收購的過渡期問題

公眾公司收購過渡期，自簽訂收購協議起至相關股份完成過戶的期間

對被收購公司過渡期的要求：

收購人不得通過控股股東提議改選公眾公司董事會，確有充分理由改選董事會的，來自收購人的董事不得超過董事會成員總數的1/3不得為收購人及其關聯方提供擔保，不得發行股份募集資金除正常經營活動或者執行股東大會已決事項外，擬處置公司資產、調整公司主要業務、擔保、貸款及可能對資產、負債、權益或者經營成果造成重大影響的事項，應當提交股東大會審議通過。

(四)股份限售要求

原則要求——收購完成后收購人成為公司第一大股東或者實際控制人的，收購人持有的被收購公司股份，在收購完成后12個月內不得轉讓。

例外情況——收購人在被收購公司中擁有權益的股份在同一實際控制人控制的不同主體之間進行轉讓不受前述12個月的限制。

(五)對被收購公司控股股東、實際控制人的特殊要求 盡職調查要求——向收購人協議轉讓其所持有的公眾公司股份的，應當對收購人的主體資格、誠信情況及收購意圖進行調查，并在其權益變動報告書中披露有關調查情況 消除損害要求——未清償其對公司的負債，未解除公司為其負債提供的擔保，或者存在損害公司利益的其他情形的，被收購公司董事會應當對前述情形及時披露，并采取有效措施維護公司利益

四、要約收購規則要點

(一)類型及基本要求

兩種類型——全面要約、部分要約;差異在于要約收購的股份數量不同 基本要求：

預收比例不得低于該公眾公司已發行股份的5%。根據公司章程規定需要發出全面要約收購的，同一種類股票要約價格不得低于要約收購報告書披露日前6個月內取得該種股票所支付的最高價格。

收購人披露后至收購期限屆滿前，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。

公眾公司應當在公司章程中約定在公司收購時收購人是否需要向公司全體股東發出全面要約收購，并明確全面要約收購的觸發條件以及相應制度安排。

(二)信息披露要求

要約收購報告書，財務顧問專業意見和律師出具的法律意見書；報送全國股份轉讓系統，同時通知被收購公司； 要約收購需要取得國家相關部門批準的，收購人應當在要約收購報告書中進行明確說明，并持續披露批準程序進展情況； 沒有事先核準或事后備案要求

(三)支付手段

現金、證券、現金與證券結合等合法方式支付 證券支付的特殊要求

披露該證券的發行人最近2年經審計的財務會計報表、證券估值報告，并配合被收購公司或者其聘請的獨立財務顧問的盡職調查工作；

收購人以未在中國證券登記結算有限責任公司登記的證券支付收購價款的，必須同時提供現金方式供被收購公司的股東選擇，并詳細披露相關證券的保管、送達被收購公司股東的方式和程序安排。

(四)履約保障（至少要有一項）

將不少于收購價款總額的20%作為履約保證金存入中國證券登記結算有限責任公司指定的銀行等金融機構； 收購人以在中國證券登記結算有限責任公司登記的證券支付收購價款的，在披露要約收購報告書的同時，將用于支付的全部證券向中國證券登記結算有限責任公司申請辦理權屬變更或鎖定；

銀行等金融機構對于要約收購所需價款出具的保函； 財務顧問出具承擔連帶擔保責任的書面承諾。如要約期滿，收購人不支付收購價款，財務顧問應當承擔連帶責任，并進行支付。

(五)對被收購公司的要求

董事會——對收購人的主體資格、資信情況及收購意圖進行調查，對要約條件進行分析，對股東是否接受要約提出建議，并可以根據自身情況選擇是否聘請獨立財務顧問提供專業意見

董事——要約收購期間，被收購公司董事不得辭職

(六)收購期限

不得少于30日，并不得超過60日，但是出現競爭要約的除外

自要約收購報告書披露之日起開始計算；需要取得國家相關部門批準的，收購人應將取得的本次收購的批準情況連同律師出具的專項核查意見一并在取得全部批準后2日內披露，收購期限自披露之日起開始計算； 承諾期限內要約不可撤銷；

要約收購期限內，收購人應當每日披露已預受收購要約的股份數量；

要約收購期限屆滿后2日內，收購人應當披露本次要約收購的結果。

(七)要約變更規定

重新編制并披露要約收購報告書，報送全國股份轉讓系統，同時通知被收購公司；

變更后的要約收購價格不得低于變更前的要約收購價格； 要約期限屆滿前15日內，收購人不得變更收購要約;但是出現競爭要約的除外。

(八)競爭邀約

關于競爭要約的披露時間——發出競爭要約的收購人最遲不得晚于初始要約收購期限屆滿前15日披露要約收購報告書，需履行披露義務。

關于初始要約收購期限的延長——發出初始要約的收購人變更收購要約距初始要約收購期限屆滿不足15日的，應當延長收購期限，延長后的要約期應當不少于15日，不得超過最后一個競爭要約的期滿日，并按規定比例追加履約保證能力。

(九)預受股東及要約期滿后的處理

1、關于預受股東：

應當委托證券公司辦理預受要約的相關手續；

要約收購期限屆滿前2日內，預受股東不得撤回其對要約的接受。

2、關于要約期滿后處理：

部分要約：應當按照收購要約約定的條件購買被收購公司股東預受的股份;預受要約股份的數量超過預定收購數量時，收購人應當按照同等比例收購預受要約的股份； 全面要約：應當購買股東預受的全部股份。

五、其他規定

一致行動人、公眾公司控制權及持股比例計算等參照《上市公司收購管理辦法》相關規定;

為公眾公司收購提供服務的財務顧問的業務許可、業務規則和法律責任等，按照《上市公司并購重組財務顧問業務管理辦法》的相關規定執行;

做市商持有公眾公司股份相關權益變動信息的披露，由中國證監會另行規定;

股票不在全國股份轉讓系統公開轉讓的公眾公司收購及相關股份權益變動的信息披露內容比照《收購辦法》的相關規定執行。

七、并購基金的杠桿收購（管理層收購）模式分析

利用自有資金開展股權投資業務，這是PE最基本的投資模式。在金融規則與產品相對成熟的市場，股權投資機構往往會通過結構化設計，放大投資杠桿，獲得更高收益率。

并購基金，是PE中側重于關注控股式收購的資金，其對杠桿收購的設計與應用，最具代表意義，我們以此為例，介紹PE利用杠桿的通常模式。為使對該問題的理解更為直觀，我們引入兩個案例，之后對其交易規則做簡要梳理。

1、KKR的管理層收購+杠桿收購介紹

KKR是克拉維斯(Henry Kravis)和表兄羅伯茨(George Roberts)以及他們的導師科爾博格(Jerome Kohlberg)三個人名字的縮寫，1976年，三人共同創建了KKR公司。

KKR公司是以收購、重整企業為主營業務的股權投資公司，最擅長管理層收購。在過去的30年當中，KKR累計完成了超過146項私募投資，交易總額超過了2630億美元。

KKR在1988-1989年以310億美元，杠桿收購RJR.Nabisco(當時美國的巨型公司之一，業務范圍為煙草和食品)，是世界金融史上最大的收購之一,該收購完成后，KKR的資產池有近590億美元的資產組合；同期，只有4家美國公司——通用汽車、福特、埃克森、和IBM公司比它大。

KKR通常會選擇符合下列標準的企業進行并購：1）、具有比較強且穩定的現金流產生能力；2）、企業經營管理層在企業經營管理崗位的工作年限較長（10年以上），經驗豐富；3）、具有較大的成本下降、提高經營利潤的潛力空間和能力；4）企業債務比例低。

除上述標準外，KKR還會特別強調收購方案必須被目標公司董事會與管理層接受，且必須說服管理層入股，以保證企業的核心競爭力，通過激勵激發管理團隊的創造力與戰斗力。KKR喜歡把自己的這種交易安排稱為“管理層收購”，而不是“杠桿收購”；與“杠桿收購”相比，“管理層收購”除同樣充分利用杠桿外，更重視目標公司管理層的作用。

選定目標企業后，KKR往往會通過以下方式解決資金問題：首先由公司的最高層管理人員和/或接管專家們領導的收購集團以少量資本組建執行收購的空殼公司。KKR提供約占收購總資金的10%—20%的資金作為新公司的權益基礎；收購資金的50%～ 60%，通過以目標公司資產為抵押向銀行貸款方式解決，這類貸款一般由數家商業銀行組成的銀團提供（這有利于分散和控制風險），也可以由保險公司或專門進行風險資本投資和杠桿收購的投資機構提供；剩余30%左右的收購資金，由各種級別的夾層資金提供，如通過私募（面向養老基金、保險公司、風險投資企業等）或公開發行高收益率債券的方式籌措。

在這種資金結構安排中，KKR自有資金占比為10%-20%，但卻獲得了全部收購資金帶來的股權權益，自有資金收益率被放大5-10倍。

完成收購后，KKR通過目標公司管理層，削減經營成本、改變市場戰略，力圖增加利潤和現金流量。他們將整頓和重組生產設備、改變產品的質量定價，甚至是改變生產線和經營方向。經過3-5年整合，使目標公司更加強大，將目標公司重新推向資本市場，有計劃退出或繼續持有。

通過這種模式，KKR公司創造了眾多經典案例，譽滿全球。

例如，對勁霸電池(Duracell)收購就是KKR運用管理層收購方式的成功案例之一。在收購前，勁霸電池僅是食品加工巨頭克拉福特的一個事業部。經過眾多買家5個月的角逐，KKR于1988年5月得到了勁霸電池。當時的分析普遍認為勁霸總值不超過12億美元，但KKR出價18億美元，至少高出競爭對手5億美元。KKR的方案也十分有利于勁霸的管理層，公司的35位經理共投入630萬美元購買股份，而KKR給每一股分配5份股票期權，這讓他們擁有公司9.85%的股權。這大大出乎管理層的意料。買斷后勁霸的第一年現金流就提高了50%，以后每年以17%的速度增長。在這基礎上，KKR把CEO坎德的資本投資權限從收購前的25萬美元提高到500萬美元的水平，同時把管理下級經理報酬的權力完全交給了他。1991年5月，勁霸的3450萬股票公開上市，IPO價格是15美元，KKR銷售了它投在公司的3.5億美元資本金的股票。1993年和1995年，勁霸又進行了二次配售股票，加上兩年分紅，KKR在1996年的投資收益達13億美元，并將收購勁霸時借貸的6億美元債務償清。1996年9月，KKR把勁霸賣給了吉列公司，每1股勁霸股票可得到1.8股吉列股票，總價值相當于72億美元。交易結束時，KKR仍擁有勁霸34%的股權。

2、好孩子集團：中國首例杠桿收購案交易結構介紹

1）、歷史沿革及杠桿收購前的股權結構、經營情況

好孩子集團創立于1989年，原為江蘇昆山陸家鎮中學的校辦工廠。因工廠經營不善，學校將副校長宋鄭還派到工廠做管理。之后，宋鄭還通過自己一個學生的關系，將產品從五金變為童車。

1996年,第一上海投資好孩子690萬美元，獲得33.01%的股權。1998年，第一上海花費1000萬美元收購了中國置業在好孩子的33%股權，控股了好孩子。

2000年，日本軟庫和美國AIG所屬的中國零售基金分別注入900萬美元，分別獲得13.2%（總共26.4%）的好孩子股權。”

直到1999年，宋鄭還等管理層在好孩子并沒有股份。他們的股權獲得來自于股東授予的獎勵性股權和2001年的改制。

改制之前，好孩子兒童用品有限公司的股東有兩個：好孩子集團公司、開曼好孩子。好孩子集團公司擁有22.45%的股權，開曼好孩子為77.55%。開曼好孩子的股權則為第一上海、日本軟庫、美國 AIG 所屬的中國零售基金持有以及股東各方授予管理層的獎勵性股權。改制前，好孩子的股權結構圖如下：

好孩子集團公司的股權所有者時為昆山教委。在當地政府的批準之下，好孩子兒童用品有限公司的管理層花費5780萬元收購了好孩子集團公司的所有股權，從而間接獲得了22.45%的好孩子兒童用品有限公司股權。改制后，好孩子股權結構變更為：

截止到2005年，好孩子年生產各類童車300萬輛，銷售額25億元，其中國際與國內市場的比例為7∶3，純利潤超過1億元。據國家輕工總會統計，當時，好孩子在中國中高檔童車市場已占據近70％份額；在美國的童車市場占有率也已達到了30％以上。

2）、杠桿收購交易結構

2006年2月，歐洲的私人直接投資基金太平洋聯合集團(Pacific Alliance Group，簡稱PAG)，作為一家專門從事控股型收購的基金，完成了對好孩子的杠桿收購。其中，PAG支付的現金為1.225億美元。

在PAG收購之前，好孩子已經完成了離岸控股架構，由注冊于開曼的吉奧比國際公司(Geoby International)全資擁有。此時，吉奧比有四大股東，分別為第一上海(HK0227)持股49.5%、美國國際集團(AIG)旗下中國零售基金持股13.2%、軟銀中國持股7.9%、PUD公司持股29.4%(PUD公司是好孩子集團管理層在英屬維京群島注冊的離岸投資控股公司，實際權益擁有人為宋鄭還、富晶秋、王海燁、劉同友等高管及好孩子集團的其他中高層雇員)。

PAG對好孩子的整個收購過程，通過離岸平臺公司進行：

第一步，PAG在BVI全資設立了一家離岸公司G-Baby。

第二步，G-Baby以每股4.49美元價格共計支付1.225億美元現金，收購了第一上海、AIG、軟銀中國三家股東所持有的所有吉奧比股份，占總股份的67.5%。

其中不包括第一上海、軟銀等向管理層PUD公司售出82.78萬股股份，每股價格2.66美元。PUD購入這些股份后，持股比例升至32.5%。

原股東也獲得了豐厚的投資回報，第一上海現金入賬4.49億港元，整個項目收益8170萬港元，軟銀中國賣出的價格是收購時的2倍。

經過上述收購步驟，好孩子的實際股東，變為PAG和管理層PUD公司兩家，其中PAG持股67.5%，管理層持股32.5%。

至此，表面看，PAG對好孩子的收購還只是一般意義上的股權收購，收購模式也不過是我們前文提到的“股權受讓”這一基本的投資模式。然而，繼續分析PAG收購資金的構成，就會發現此次收購的最精彩之處：收購所支付1.225億美元現金中，PAG只支付了大約1200萬美元自有資金，其余的均以負債的方式籌集，而且所籌集的資金是以好孩子的資產為抵押的。

具體來說，PAG 向G-Baby投入大約10%的自有資金；然后G-Baby以好孩子的資產為抵押，向臺灣富邦銀行申請了并購金額大約50%的銀行貸款，共計5500萬美元；之后G-Baby再以好孩子的資產為擔保，向PAG的股東發行了一筆約為并購金額40%的債券。在這個交易結構中，PAG公司以1200萬美元自有資金投資，獲得好孩子公司約1.2億美元的股東權益；銀行獲得貸款利息收入；夾層債券投資人獲得高于銀行貸款利率的利息收入。

PAG以1200萬美元的自有資金，撬動1.225億美元的并購交易，相當于10倍杠桿。從自有資金回報率來看，按照收購時的市盈率計算，好孩子的市場價值在20億元人民幣以上，折算成PAG68％的持股比例，該部分股權的市場價值不低于1.7億美元。PAG支付的1.225億美元收購款中，自有資金為1200萬美元左右，博取的靜態利潤為（17000-12250），約4750萬美元，靜態投資回報率約400%；雖然期間有銀行貸款的利息費用，但如果企業經營不出問題，上市將使公司獲得更高的市盈率，投資者將獲得更高的投資回報倍數。

第三篇：史上最全公司并購操作實務和流程

史上最全公司并購操作實務和流程

并購概念

1、公司并購屬于公司投資行為。

公司對外投資通常應由股東（大）會決定。實務中，由股東（大）會批準投資規劃或計劃，并授權董事會批準具體投資項目。

2、公司并購目的是取得被并購企業控制權。公司并購，企業規模擴張，產生協同效應和規模效益。

3、公司并購，企業資產與業務規模擴張，通常增加內部管理費用，但市場交易費用的大幅下降可以帶來超額利潤。

4、公司并購包括股權并購和資產并購兩種基本形式。

5、控股合并（股權收購）、吸收合并（資產收購）、新設合并（混合）。

6、股權并購有二種操作方式：控股權收購、增資控股。

7、股權并購中被并購公司作為獨立法人被并購公司控制，其對外負債，包括或有負債，延續承擔。

目標公司股東承擔盡責披露義務，但未披露的債務，或者或然負債的實際發生，是股權并購的主要風險。

8、資產并購會產生較沉重的流轉稅負擔。

9、資產并購的主要目的是獲得被并購企業的市場地位與市場份額，應特別約定，并購完成后，原投資人應退出市場，限制競爭。

10、公司并購的主要目的是通過并購后的整合追求企業規模效益。企業整合應特別關注品牌（商號、商標、產品標牌）、市場和技術的整合。

11、公司并購過程中，并購方有盡職調查的權利（買方知情權），被并購方有盡責披露的義務（賣方的告知義務）。

由于雙方對目標企業的信息不對稱，應當確立依賴被并購方盡責披露實施與完成并購的原則。

并購流程

1、基礎工作：公司發展規劃、目標市場、目標企業、意向協議。

2、盡責披露與盡職調查。

3、談判，擬定并購方案。

4、起草并購合同等法律文件。

5、報請公司權利機構批準。

6、合并并購：公告，對異議債權人提供擔保或清償債務，對異議股東回購股權。

7、簽署并購合同及附屬文件。

8、目標公司變更登記（資產并購：設立子公司或分公司）。

9、目標公司控制權交割（資產并購：盤點接收并購資產）。

10、證照移交、變更、過戶。

11、價款支付。

12、向管理團隊移交。

13、文件歸檔。并購細節

1、資產并購通常以收購的資產與業務設立子公司或分公司運營（企業平臺，營業執照）。

資產并購應當具體明確接受的資產與業務項目（法律上個別收購原則），并相應商定轉讓與作價方法：

⑴土地使用權，⑵廠房、機器設備等固定資產，⑶商號、商標、技術無形資產三類資產的總價格先行確定。

將可辨認資產之外的企業溢價盡量體現到商號、商標、技術等無形資產中。

◇ 在建工程轉讓，實際是工程承包合同轉讓。已付工程款或已發生的費用作為特殊資產轉讓。已竣工交付使用的已完工程仍在保修期內的，仍須辦理工程承包合同轉讓。保修金作為負債轉讓。

◇ 原材料、產成品等存貨，先確定項目清單、質量標準、計量辦法和單價。資產交接日，檢驗質量，盤點數量，計算總價。

◇ 與業務或者市場相關的合同，如與供應商的采購合同、與經銷商產品銷售合同、及相應的債權債務（應收賬款、應付賬款）、項目貸款、公用事業服務合同等，按照合同法的規定辦理合同轉讓手續。

◇ 設置擔保負擔的資產轉讓應與擔保權益人簽訂三方協議。

2、并購意向協議應明確約定整體而言不具有合同約束力，雙方均有權在適當通知的前提下終止并購項目，但其中的保密條款、排他條款、法律適用和爭議管轄條款除外。

3、并購意向協議（Letter of Intent）（框架協議）具有重要意義：確立交易框架和交易原則，啟動盡責披露和盡職調查，明確工作分工和日程，由此并購工作進入實質性階段。

對并購意向協議的違反可能產生締約過失責任，而對上述除外條款的違反則產生違約責任。

4、股權并購的基準日有重要意義：

◇ 目標公司審計、評估和確定股權交易價格的基準日； ◇ 考慮基準日后目標公司經營成果，調整股權交易價格；

◇ 基準日之前已派發的股利歸出讓方所有；

◇ 基準日后目標公司進入監管期（可約定托管）； ◇ 目標公司信息披露的截止日。

5、股權并購，也即控股并購，目的在于取得目標公司控制權，目標公司控制權交割的安排十分重要。

◇ 控制權交割日。通常為工商變更登記完成后若干日內。

◇ 原任董事、監事和高管辭職，新的控股股東主導的董事會、監事會成立，重新任命公司高管，并辦理工作交接。

◇ 關于目標公司經營管理事項，須由新的權力機構和高管層予以確認。◇印鑒移交或更換。◇ 營業執照、政府許可證件和資質證書等文件移交。◇ 檔案、賬目移交。

◇ 銀行賬戶及存款查驗，銀行印鑒移交或更換。

為預防控制權移交過程中的風險和保證控制權交割的順利完成，可提前安排目標公司托管。

6、上市公司并購，必須嚴格履行權益披露義務和要約收購義務。

◇ 達到5%時，首次披露；其后變動5%時，持續披露。

◇ 達到30%時，對全體股東要約收購，并按孰高定價（前6個月內投資人收購股份的曾經高價和前30天市場交易的平均價）。

7、外資并購。商務部、工商總局等六部委2006年第10號令《外國投資者并購境內企業暫行規定》。

◇ 遵循外商投資產業政策（《外商投資產業指導目錄》），報經外商投資審批機關審批。

◇ 目標企業（股權、資產）須基于第三方評估機構評估結果確定價格。（禁止變相向境外轉移資本）

◇ 境內企業可以所持境內公司股份認購境外上市公司增發股份，實現境內企業境外上市。

8、在選擇并購方式和設計具體交易方案時，并購方要考慮多方面因素，如對目標企業的管治、對目標企業的運營方式、對目標企業并購作業和其后運營過程的風險控制等；

而稅收成本是公司并購交易雙方十分關注的事項。稅務籌劃非常重要。（未完成，需補充）

（1）契稅

承受土地房屋轉讓或者投資，繳納契稅。3%--5%。

國有或者集體企業改制重組，企業注銷或者破產，安置職工30%以上的，減半征收，100%的，免征；

非公司國有企業投資持股50%以上的，國有絕對控股公司投資并持股85%以上的，免征；

公司合并分立，投資主體不變的，免征契稅。（2）營業稅

無形資產、不動產轉讓，繳納營業稅。但以無形資產、不動產投資，不繳營業稅。5%。

（3）增值稅

轉讓原材料、產成品（存貨），或以原材料、產成品投資或者作為支付手段，繳納增值稅。

已使用過的貨物固定資產，機動車輛按6%繳納增值稅，其它免征。

土地增值稅

并購中以房地產出資或增資，免征土地增值稅。

（4）所得稅

轉讓股權價格高于長期投資成本的，或者轉讓資產高于賬面凈值的，應繳納企業所得稅或個人所得稅。25%或20%。

非居民企業股權轉讓所得預提稅

非居民企業轉讓其在中國境內擁有的企業股權取得的收入屬于來源于中國境內收入，應在中國境內申報繳納所得稅。

非居民企業，是指依照外國（地區）法律成立且實際管理機構不在中國境內的企業。

股權轉讓所得是指股權轉讓價減除股權成本價后的差額。

境外投資方（實際控制方）通過濫用組織形式等安排間接轉讓中國居民企業股權，且不具有合理的商業目的，規避企業所得稅納稅義務的。

主管稅務機關層報稅務總局審核后可以按照經濟實質對該股權轉讓交易重新定性，否定被用作稅收安排的境外控股公司的存在。

一般境外企業轉讓我國企業股權或者取得我國企業的股息分配，均需要繳納10%的企業所得稅。

并購心得

1、摸清家底

并購之前，最重要的是企業的關鍵性數據，比如企業的客戶數、收入與利潤、公司凈資產、凈資產回報率、年增長率、行業地位以及非常重要的各個方面的財務指標。

上面是靜態的家底，也就是不會動的家底。而企業的團隊、未來年底的預測收入與利潤、企業的無形資產價值等這些構成了企業的動態家底，兩個家底都要摸得清楚。

此外，自己公司不足的家底也要有所了解，不能一年看到有企業對自己感興趣，就漫天要價，真正的價值來源于企業的基本面，公司好是賣出好價錢的最關鍵因素。

2行業情況

并購的目的一般都是產業性的整合與并購，即出資方與被并方一般都是一個產業的不同公司主體。這個時候的并購，一定要考慮到行業情況，首先是整個行業的規模，自己公司所占的地位與占有率，對方公司的地位與占有率。

除了要約方以外，是否還有潛在的其它可能收購自己的公司存在。

這很重要，如果有大量的被并需求的話，供求關系也會導致公司有一個好價錢。

同時，行業內各個公司的情況都得有所了解，比如排名、規模、產品、服務地區等因素。

3互補與對方需求

除了公司的利潤及增長率等基本面因素決定了并購的價格外，對方的需求與雙方互補性也是關鍵性的因素。

第一你要看對方的并購對象中，你是不是唯一的，是不是最合適的，如果它的并購需求是唯一的，價格自然會高。

第二你還得看對方公司的產業鏈、客戶、產品/服務、企業文化、團隊是不是互補的，并購不是結束，而是下一輪整合的開始。

并購后兩間公司都得經過整合的陣痛才能知道1+1是不是大于2，單純的合并不是對方的目的，此時做到知已知彼尤為重要。

4并購標的與對賭

并購最核心的問題是公司值多少錢的問題？很多老板不知道自己的企業價值幾何。

其實計算的方法還是很簡單的，根據企業的靜態資產負債情況、企業在并購要約期內的動態利潤情況，以及非利潤的公司資源（包括團隊、無形資產等）這三個方面來計算。

很多企業現在不值錢，但未來一定時間內，團隊有把握的盈利能力，這可以作為并購行動中的標的來進行對賭。

當然，賭也得有量，太高會讓自己到期后實現不了而后悔，太低會讓自己的企業有賤賣之疑。

5退出：是全賣還是半賣？

一種并購是全賣，原有團隊拿錢走人，另一種情況是雙方談好協議條款，團隊需要服務到一定期限后方可離開，而且離開時的并購價格與要約目標的實現情況相關。

當然還有一種就是將原有的團隊及公司編入新的公司主體中去，原有團隊及公司成了新公司的一部分。

這幾種情況無非是一個退出是拿現金還是拿股票，還是部分現金部分股票的問題。

值得一提的是如果并購案中存在換股并購的情況時，雙方的DD一定是要相互的，也就是說被并購方要占并購后的新主體股權時，一定要做新公司的DD，了解全部情況，才能確定企業的并購價值。

并購是一個博弈的過程，企業的價值與價格永遠都是隨著企業基本面與供求狀況等諸多問題在變化的，要使并購做得棒，最最重要的還是談，多談必有益。

并購中的律師作用

1律師收購公司的一般作用

律師以其專業知識和經驗為收購公司提供戰略方案和選擇、收購法律結構設計、盡職調查、價格確定以及支付方式的安排等法律服務；

同時，參與、統一、協調收購工作的會計、稅務、專業咨詢人員，最終形成收購公司的法律意見書和一整套完整的收購合同和相關協議，以保障整個收購活動的合法且有序地進行。

通常情況下，企業會與律師事務所簽訂《委托合同》或《聘請合同》，作為專業顧問和專業性服務機構的律師事務所以及律師以公司企業的常年法律顧問或單項特聘法律顧問的形式為收購公司或企業提供法律服務。

以上為律師在收購公司中所起到的一般作用，而在收購公司中，律師所起的核心作用為進行盡職調查，然后以此為前提擬定協議、完成收購事宜以及擔任新公司的法律顧問。

2律師在收購公司中盡職調查的作用

1什么是盡職調查

盡職調查是指就股票發行上市、收購兼并、重大資產轉讓等交易中的交易對象和交易事項的財務、經營、法律等事項，委托人委托律師、注冊會計師等專業機構，按照其專業準則，進行的審慎和適當的調查和分析。

2盡職調查的目的

法律盡職調查的目的包括一下的內容：

第一，發現風險，判斷風險的性質、程度以及對并購活動的影響和后果；

第二，可以使收購方掌握目標公司的主體資格、資產權屬、債權債務等重大事項的法律狀態；

第三，了解那些情況可能會給收購方帶來責任、負擔，以及是否可能予以消除和解決。

3律師盡職調查與財務盡職調查的關系

律師和會計師是共同參與資本運作中的中介機構，兩者的盡職調查工作在很大的程度上是并行的，各自承擔不同的調查任務和責任，分工和責任劃分都是明確的，但在某些部分則是協作的關系。

兩者的調查范圍不同。

律師盡職調查的范圍主要是被調查對象的組織結構、資產和業務的法律狀況和訴訟糾紛等法律風險;財務盡職調查的范圍主要是被調查對象的資產、負債等財務數據、財務風險和經營風險。

4律師在收購公司時的盡職調查的主要業務

律師在收購公司中進行的盡職調查是十分重要的，對于購買小公司而言，律師盡職調查比財務盡職調查更能起到更為明顯的作用。

考慮到篇幅，以下主要列明律師盡職調查的主要業務：

一、組織性文件的盡職調查

1.公司的組織性文件 2.下屬企業的組織性文件

二、業務文件的盡職調查

三、財務文件的盡職調查

四.重要協議和合同的盡職調查 五.融資文件的盡職調查

六.知識產權的盡職調查

七.雇員及員工事宜的盡職調查

八.訴訟和其他程序的盡職調查 九.稅務的盡職調查

十.公司和下屬企業的土地、物業和其他資產的盡職調查。

看哪些文件和法律法規 1核心框架

1、《公司法》

2、《證券法》

3、《上市公司收購管理辦法》

4、《上市公司重大資產重組管理辦法》

2操作層面

1組織結構操作層面

1、《公司法》、《合同法》

2、《上市公司治理準則》

3、《上市公司股東大會規范意見》

4、《上市公司章程指引》

5、《關于在上市公司建立獨立董事的指導意見》

6、《中華人民共和國公司登記管理條例》

7、《公司登記管理若干問題的規定》

2股權操作操作層面

1、《公司法》、《證券法》

2、《上市公司收購管理辦法》及其信息披露準則

3、《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》等

4、《大宗交易管理辦法》、《流通股份協議轉讓管理規則》（交易所）

5、《虧損上市公司暫停上市和終止上市實施辦法》（修訂）

6、《最高人民法院關于凍結、拍賣上市公司國有股和社會法人股若干問題的規定》

7、《財政部關于上市公司國有股質押有關問題的通知》

8、《關于股份有限公司國有股權管理工作有關問題的通知》

9、《關于規范上市公司重大資產重組若干問題的規定》

10、《關于向外商轉讓上市公司國有股和法人股有關問題的通知》

11、《關于外國投資者并購境內企業的規定》

12、《關于外商投資企業合并與分立的規定》

13、《金融企業國有資產轉讓管理辦法》

14、《企業國有產權管理暫行辦法》

15、《國有企業清產核資辦法》

3資產重組及財務會計處理操作層面

1、《上市公司重大資產重組管理辦法》證監會令［2008］53號及其信息披露

2、《上市規則》

3、《關于規范上市公司和關聯人收購商標等無形資產信息披露的通知》

4、《關于上市公司為他人提供擔保有關問題的通知》

5、《關聯方之間出售資產等有關會計處理問題暫行規定》

6、《擬發行上市公司改制重組指導意見》

第四篇：中國企業境外并購概述及相關操作實務

中國企業境外并購概述及相關操作實務

一、跨國并購基本概念

企業或跨國企業對外投資擴張，主要有兩種方式：一是新建投資；一是跨國并購。由于跨國并購能在時間上為企業提供一種更快的、更便捷的方式，并利用這種快捷的方式獲取他國企業的有形和無形資產，因此，跨國并購比新建投資具有更多的優勢，是企業進行跨國投資的主要方式。

跨國并購是指一國企業通過一定的支付手段，購買他國企業的股份（部分或全部份額）或資產（部分或全部資產），從而獲得對該企業的控制權或所有權。跨國并購是跨國兼并和跨國收購的合稱，包含有跨國兼并和跨國收購兩層含義。從法律形式上分析，跨國兼并（吸收或設立兼并）和跨國收購的主要區別是，跨國兼并的最終結果是兩個或兩個以上的法人合并成一個法人，也就是說兼并企業與被兼并企業合為一體，被兼并企業的法律實體地位不存在了；而跨國收購的最終結果是改變被收購企業的產權歸屬或實際控制權，并不改變法人的數量，也就是說，收購企業與被收購企業不合為一體，被收購企業法律實體地位還存在，收購企業僅僅是取得對被收購企業的控制占用地位。

（一）跨國并購類型

跨國并購作為一種跨國經營活動，可以分為很多種類型。分類方法按其所依據的標準的不同而劃分。包括按并購標的、行業屬性、被并購方態度等等分類。

1、按并購標的的不同，跨國并購可分為資產收購和股權收購。資產收購可以是全部資產也可以是部分資產，股權收購則按收購股權份額分為全面股權收購（100%）、多數股權收購（50-99%）和少數股權收購（10-49%）。

2、按行業屬性劃分：橫向并購、縱向并購、混合并購三種類型。這是一種習慣性的分類。

橫向跨國并購的目的通常是為了保持或者增強企業在世界市場上的競爭能力，獲取更大的市場份額。在上述三種并購類型中，橫向并購是最多見的一種，一般占整個跨國并購的50%-60%，常發生在石油、汽車、制藥、電信、金融服務業等行業。但是，這種并購容易形成賣方市場，在一定程度上形成壟斷，損害消費者的利益，因此，許多國家對橫向并購控制較嚴。縱向跨國并購發生在行業產業鏈的上下游企業之間，主要是增加財務上的協同效應，減少交易成本。在跨國并購中比例一直較低，一般占整個跨國并購的比例小于10%。混合跨國并購常常是跨國公司出于公司多元化經營戰略考慮，增強企業的整體競爭能力，但是，由于現在國際競爭越來越激烈，為增強競爭力，許多跨國公司都傾向于發展核心業務，把核心業務做強做大，提高核心競爭力。因此，混合跨國并購一般占整個跨國并購的40%左右，且已逐漸下降

3、按被并購方態度分類，即被并購公司董事會和管理層對并購所采取的態度，其是否同意并購，將并購分為善意并購和惡意并購。

（二）跨國并購支付方式和融資

跨國并購交易額一般都比較大，而且至少涉及到兩個國家，往往是兩個以上不同的國家。因此，跨國并購支付方式與國內的企業并購支付方式既有一些相同的地方，但也有它不同于國內企業并購的地方。

跨國并購支付方式一般有現金、銀行借款、發行債券、股權互換等。有時一項收購案可能會采用多種支付方式。

1、用現金支付時，并購方必須要考慮貨幣種類，是用本國貨幣還是用東道國貨幣，匯率風險、資金的流動性、籌資成本、稅收問題等。

2、銀行借款、發行債券有時會涉及到跨國融資的問題。收購方為了獲得最小的融資成本，規避國際金融風險，除了在本國資本市場或銀行融資外，通常要在國際資本市場上進行融資。國際融資方式包括國際銀團貸款、國際債券等。國際銀團貸款是一種被廣泛采用的融資方式。由牽頭銀行聯合其他銀行組成銀團。分短期融資（小于1年）、中長期融資（大于1年）。國際債券是各種國際組織、各國政府、跨國公司按照一定程序在國際市場上以他國貨幣為面值發行的債券。分為：外國債券、歐洲債券、全球債券三種。其中主要是歐洲債券，因為它不受政府管制，可以匿名持有。.3、股權互換：已成為跨國并購尤其是大型并購的新潮流。這種支付方式不會在兩國之間產生大量的資本流動，不會影響本國的國際收支平衡，但要考慮東道國對股東權益的保護程度、資本市場的完善程度等，相對于現金支付方式難度要大，尤其是我國企業的跨國并購，目前還難以采取這種方法。

（三）反并購手段

由于允許敵意并購，盡管被并購公司董事會和管理層不同意，并購還是會發生。被并公司就要想方設法增加并購的難度和成本，以減少敵意并購。其主要分為收購要約前的反并購措施和收購要約后的反并購措施。

收購要約前的反并購措施有：董事輪換制，即并購后每年只能更換13的董事，使得并購者在并購兩年后，才能取得控制權；絕對多數條款，需被并購方80%以上股東投票贊成，并購才能進行；還有毒丸計劃等。收購要約后的反并購措施包括特定目標的股票回購、資產收購、資產剝離、邀請白衣騎士和訴諸法律等。

但是并非所有的反并購措施都對被并購方有利，相反，有些反并購手段對目標公司卻是有害的。

（四）跨國并購動機

基本為戰略動機、市場動機、技術動機、成本動機等

我國政府審批程序、支持措施

近些年，我國政府為推進加速國內企業的國際化進程，相關政府部門陸續出臺了一系列配合企業“走出去”的法律法規，可以說政策通道已經打通。盡管如此，如果不熟悉相關政府審批流程，嚴格且較長的審批程序將可能影響到國內收購方在并購談判中的反應時間和交易條件，由此產生的不確定性不僅將降低國內收購方在境外目標公司眼中的信譽度，錯過最佳出價和成交時機，甚至直接導致交易失敗。另外，通過政府協調，可以防止國內企業一擁而上，避免相互競爭。因此，為了爭取主動，及早了解相關的審批政策及程序是十分必要的。

（一）、政府審批程序

1、信息報告程序 《境外投資項目核準暫行管理辦法》規定，凡境外投標或競標項目（包括并購項目），國內企業應在投標或對外正式開展商務活動前，向國家發改委報送書面信息報告。此項規定的意圖，是在國家宏觀層面上統配資源，協調并明確牽頭單位，防止國內企業相互惡性競爭。

2、項目核準程序

國家發改委在《境外投資項目核準暫行管理辦法》中規定，待項目中標或收購條件基本達成一致后，需向發改委申請辦理項目核準手續。特別需要注意的是，發改委有可能做出不予核準的行政決定，因此在投標收購的相關文件中，一定要注明“需經中國政府有關部門批準后生效”等條款，以規避政府審核不予許可的風險。投資金額超過2億美元以上的資源類項目還需要得到國務院的批準，但實際操作上，對國家稀缺的資源類項目上已放寬至10億美元。涉及國有資產的企業，需要國資委審查登記備案。

商務部負責境外開辦企業核準。商務部對國內公司在境外開辦企業或收購海外資產進行審核，包括為收購境外目標公司而特別設立的投資載體，進行企業設立備案，其主要法律依據是于2004年發布的商務部第16號令《關于境外投資開辦企業核準事項的規定》。

外匯資金來源審查。外匯管理局負責批準外匯額度，為鼓勵國內企業“走出去”，外匯管理局近年來出臺了一系列有力的推進措施（《境外投資外匯管理辦法》、《關于擴大境外投資外匯管理改革試點的通知》等），放松了外匯管制，建立了綠色通道，為企業贏得了時間。

（二）支持措施

在國家出臺監管政策的同時，國家相關部委及金融機構也提供了多項支持措施。在融資方面，國家發改委分別與兩大政策性銀行，即國家進出口銀行和國家開發銀行，簽署發布了為國內企業提供低息貸款的支持文件(發改外資[2004]2345號文，發改外資[2005]1838號文)；在海外投資并購的產業政策和產業指導規范方面，商務部建立了多種信息渠道，便于更好地指導國內企業開展對外投資（商合字[2003]39號文，《對外投資國別產業導向目錄》，《國別投資經營障礙報告制度》等）；在風險管理和保障方面，國家發改委與中國出口信用保險公司共同建立風險保障機制（發改外資[2005]113號文），提供多方位的咨詢和保險服務，其中包括了承保境外投資主體因征收、戰爭、匯兌限制和政府違約等政治風險遭受的損失。

三、法律顧問工作內容

法律顧問工作內容主要包括法律盡職調查、法律文書編制、談判、法律監管和適用。

（一）律師盡職調查工作方式

目標公司管理層演示、現場調查、與管理層會談、在線資料室閱覽、問答及討論等多種方式。分為盡職調查及確認性盡職調查兩部分。

（二）法律盡職調查內容

法律盡職調查是要了解目標公司的整個法律結構和法律風險。其內容主要涉及有公司是否合法成立、土地產權是否完整、是否有訴訟記錄、員工政策、公司章程等，若目標為上市公司，還將涉及證券監管和信息披露等問題。另外，對目標公司所在國的法律政策環境的調查分析也十分重要。簡單概括就是兩方面的情況，一是法律監管情況，一是目標公司基本情況。

在法律監管情況方面，主要針對國家安全、反壟斷、環境保護、勞工問題、稅務政策等進行調查。

對目標公司基本情況的法律盡職調查包括目標公司的股東狀況、是否具備合法的參與并購主體資格、是否具備從事特定行業或經營項目的特定資格、是否已經獲得了本次并購所必需的批準與授權、產權結構和內部組織結構、重要的法律文件、重大合同、資產狀況、財務狀況、人力資源狀況、員工福利政策、工會情況、勞資關系、法律糾紛、訴訟記錄、潛在債務等內容。發現對交易產生實質性影響的重大事項.（三）盡職調查結果

法律顧問需匯總調查結果并撰寫報告，主要記錄對交易產生實質性影響的重大事項。

（四）確認性盡職調查

主要針對上一盡職調查中遺留的問題及對交易產生實質性影響的重大事項的落實、并修改、完善調查報告。

（五）確保盡職調查質量

盡職調查是對并購交易進行戰略分析、價值分析及風險分析的重要環節，其目的主要有三點，一是核實信息是否完整可靠，發現是否有對交易產生實質性影響的重大事項；二是為目標公司估值預測提供可靠依據；三是為收購方決策提供依據，也為談判奠定基礎。因此，確保盡職調查質量就顯得極為重要，高質量法律盡職調查是保證成功收購的重要前提。

法律顧問不僅在盡職調查中起著舉足輕重的作用，其工作貫穿于整個并購全過程。一個成功的跨國并購一定是符合國際規則，并購程序規范，同時聘請高水平有經驗的法律中介也是不可或缺的。

第五篇：國企改制并購問題關注點暨操作實務--新媒體公司

國企改制并購問題關注點暨操作實務

（提綱式草案）

一、國企改制與公司并購之法律謀劃與操作實務

三、企業改制中的若干法律問題及處理方案

四、國有企業改制有關政策、法律法規匯編

六、公司并購法律操作實務

七、管理者收購法律操作實務

八、企業并購法律法規

九、運用企業兼并優惠政策 通過兼并、聯合等形式進行重組運作法律方案

十、從企業重組、改制、并購法規中精選出重要法規用之于企業運作戰略戰術謀劃

十一、企業改制操作實務

十二、企業改制十環節

十三、國企改制的十三種方式

一、國企改制與公司并購法律服務 律師事務所法律服務：

A、進行目標公司尋找與調查；B、策劃和設計改制方案；C、策劃資本運作，設計并購方案；D、清理債權債務；E、設計員工安置方案并解決勞動爭議；F、設計并制作土地處置方案；G、設計避讓法律風險方案；H、制作各種法律文書；I、辦理產權過戶變更登記等

1、公司并購策劃及其實施；

2、公司管理層收購策劃及其實施；

3、公司的售出策劃及其實施、資產重組；

4、資產流動與產權重組策劃；

5、非股份制公司的產權轉讓；

6、股份制公司股權轉讓，集體科技企業的產權界定；

7、公司股權結構、股權制度設計，股份轉讓；

8、公司融資、資產轉讓、聯營、合作；

9、公司股份制改造、公司集團化改造；

國企改制、公司并購是個復雜的法律執行過程，涉及的法律問題與產生的法律責任都相當繁雜。稍有不慎便會陷足于法律風險難以自拔。常見的法律風險有：（1）資產存在的風險；（2）財務風險；（3）合同風險；（4）訴訟、仲裁風險；（5）程序風險；（6）稅收風險。

二、企業改制與并購法律問題

企業改制與并購工作是一項復雜的系統工程,涉及大量法律問題，比如：

1、國有企業改制中富余員工安置方案；

2、企業債權債務處理問題；

3、企業改制中的法律責任問題；

4、企業債權轉股權的法律責任問題；

5、改制前民事責任承擔問題；

6、改制中若干所得稅業務問題；

7、企業改制清產核資和產權界定及界定后的處置問題；

8、企業改制公證法律服務和法律保障問題；

9、改制后履行勞動合同的問題；

10、土地使用權的處置問題；

11、產權變更登記過戶問題；

12、公司法人治理結構完善及規范運作問題；

13、職工持股方案設計；

14、股票期權方案設計；

15、經營者持股方案設計問題；

16、勞動爭議的處理；

17、各種法律風險的規避問題等。

一、國企改制、重組

為企業改制、企業股份制改造、資產重組提供全程法律服務的專項業務。企業改制工作是一項復雜的系統工程，涉及大量法律問題。

1.有限責任公司改組為股份有限公司 2.承辦股份公司上市前改制 3.國有企業改制、企業股份制改造

4.公司股權轉讓、資產置換的調查、方案設計及各項法律文書的擬訂 5.公司增資擴股 6.政策咨詢;7.進行可行性研究、設計、起草改制方案;8.辦理資產評估、審計、清算;9.起草、審核、修改相關法律文件;10.代辦相關的審批手續及工商變更、產權變更手續。

二、公司組建及治理

1、公司（分公司）創立、登記、注冊

2、公司治理結構設計及設立子公司、分支機構等

3、公司重組、產權交易、資產置換；

4、公司分拆、并購、資產托管及承包經營

5、企業的租賃、托管、承包經營的策劃與實施。

6、公司股票發行、上市；

7、企業債券、可轉換債券發行；

8、公司股東會、董事會、監事會的運作及制度的設立

9、中國企業境外設立公司、境外投資置產

10、境外公司在境內設立辦事機構

11、企業稅務咨詢、合法避稅及設計

12、國有資產產權界定、產權轉讓；

13、公司投融資、公司風險防范

14、公司改制、增資、擴股 企業股份制改造 ◆ 公司設立服務方式： 發起人協議的擬訂 公司章程制定 公司股權結構設計 工商注冊登記

三、公司收購及兼并 主要包括：

1、公司購并策劃及其實施；

2、公司管理層收購策劃及其實施；

3、公司的售出策劃及其實施、資產調整

4、資產流動與產權重組策劃；

5、非股份制公司的產權轉讓；

6、股份制公司股權轉讓，科技企業的產權界定；

7、公司股權結構、股權制度設計，股份轉讓、8、公司融資、資產轉讓、聯營、合作

9、公司股份制改造、公司集團化改造

公司收購及兼并具體的方式有： 1．協助客戶設計兼并、收購的方案；

2． 就兼并與收購所涉及的任何財產權利、債權債務等問題進行謹慎調查及法律策劃；

3． 就資產及業務收購和兼并及處置提供綜合性法律意見，提供涉及投資、證券、資產評估、外匯、稅務及訴訟等各方面的法律咨詢，出具法律意見書；

4． 代表客戶參加有關兼并和收購的商業和法律談判； 5． 起草、修改有關的兼并、收購合同文件；

6． 協助客戶申請和取得政府部門對有關兼并和收購交易的審批和登記手續；

7、為產權、股權交易等提供法律服務。公司法人治理結構完善及規范運作：

協助建立符合法律要求的董事會及其議事規則 起草、擬訂股東會、監事會議事規則 起草、擬訂經理、財務人員工作細則

建立、完善公司內部各項涉及法律事務的管理制度 公司內部激勵機制設置 職工持股方案設計 股票期權方案設計 經營者持股方案設計 公司人事、勞動制度的完善 勞動合同的制定

職工醫療保險、勞動保護以及各種福利的安排 勞動爭議的解決

四、公司破產及清算 主要包括：

◆ 公司破產、清算服務方式：

1.向債權人提供有關破產的法律咨詢；代表債權人或債務人提起破產申請

2.起草破產申請書，準備破產申請文件，代表國內外債權人在中國法院對中國的債務人提起破產程序； 3.代表客戶與債務人和債務人的股東或上級機構進行和解談判，起草債務重組協議； 4.代表客戶參加債權人會議或清算組會議；

5.代表客戶對債務人破產財產的清算、評估、處理、分配過程中的任何問題提出法律意見，并代表客戶參加有關的會議；

6.對外催收債權及清償債務

7.代表清算組對破產財產進行清算、處置 8.代表企業的股東對企業進行終結清算

服務具體方式包括：

1、參加債權人和債務人之間就債務重組或破產進行的談判

2、參加公司改制會議并開展必要的盡職調查

3、為公司、企業清算提供指導及擔任清算組成員

4、為公司、企業提供有關重整、營業等援救方案

5、準備法律文件，包括重組協議、債務協議、和解協議、破產申請、同意函、棄權書、董事會決議、授權書及公司治理文件

6、協助獲取第三方的同意和棄權

7、參加訴訟或仲裁以及執行程序

五、其他商務業務

◆ 各類國內及涉外貨物買賣合同、融資租賃合同、建設工程合同、運輸合同等文件的起草及審查 ◆ 各類區域性商品代理或者分銷業務的法律服務 ◆ 各類連鎖經營及特許經營業務的法律服務

◆ 就各類商業糾紛的解決及商業債索賠事項出具法律意見 ◆公司資信調查

1、審查目標公司各項財產權利的完整性

2、審查目標公司的重大涉訴情況

3、審查目標公司對外投資情況

三、企業改制中的若干法律問題及處理方案

1、企業公司制改造的法律責任問題

2.企業股份合作制改造的法律責任問題 3.企業分立的法律責任問題 4.企業債權轉股權的法律責任問題 5.國有小型企業出售的法律責任問題 6.企業兼并的法律責任問題 7.脫鉤改制前民事責任承擔問題 8.企業改組改制中若干所得稅業務問題 9.公司重組改制過程中所涉及的契稅問題

10.企業改組改制過程中個人取得的量化資產征收個人所得稅問題 11.改制員工取得的用于購買企業國有股權的勞動分紅征收個人所得稅問題 12.企業改制收費減免政策 13.外（工）貿改制企業有關退（免）稅問題 14.公司改制后有關資金帳簿印花稅問題

15.企業資產評估減值而發生流動資產損失的稅額問題 16.脫鉤改制及申報材料的要求 17.企業改制的組織形式 18.脫鉤改制的階段

19.脫鉤改制的期限和實施步驟 20.脫鉤改制工作的要求 21.企業改制的指導思想 22.企業改制的基本原則 23.企業改制程序 24.企業改制的政策措施 25.企業四脫鉤改制的具體要求 26.脫鉤的內容

27.脫鉤改制的檢查驗收的內容 28.脫鉤工作相關問題的處理 29 企業改制的其他有關事項

30.脫鉤改制工作中應注意的問題和有關具體要求 31.企業改制清產核資和產權界定及界定后的處置 32.國有企業關閉破產和改制中富余員工安置方案 33.企業改制過程中有關金融債權管理問題

34.中國證監會核準上市公司公開發行股票前公司改制運行情況進行調查內容 35.中國證監會對擬發行上市企業改制情況進行調查內容 36.企業內部負債性的各種基金處理方案

37.加強產權變動登記管理，強化產權變動監管力度 38.加強資產評估管理，嚴格執行評估操作規范 43．鼓勵外商投資改造現有工業企業方案 44．國有企業改制公證法律服務和法律保障內容 45．企業股份制改造的財務管理 46．利用外商投資改造現有企業項目方案 47．國有大中型企業股份制改造工作

48．國家對企業實施改革改組改造過程中的有關收費實行減免的規定 49．企業實施股份制和股份合作制改造中履行勞動合同的問題 50．用高新技術和先進適用技術改組改造提升傳統產業的問題

四、國有企業改制有關政策、法律法規匯編

1.最高人民法院關于審理與企業改制相關的民事糾紛案件若干問題的規定(2003.01.03)2.國家稅務總局關于企業改制中資產評估減值發生的流動資產損失進項稅額抵扣問題的批復(2002.12.20)5.關于原中央直屬和雙重領導港口外輪理貨公司改制工作有關問題的通知(2002.07.10)9.國家稅務總局關于中國鐵道建筑總公司重組改制有關印花稅問題的通知(2002.03.04)10.知識產權局公告第81號-已完成脫鉤改制工作的專利代理機構和提請注銷的專利代理機構(20020128)11.國家工商行政管理總局關于商標代理機構脫鉤改制工作的通知(2002.01.22)12.國務院辦公廳轉發財政部關于中國移動通信集團公司和中國聯合通信有限公司重組改制后有關企業所得稅收入歸屬問題意見的通知(2002.01.02)16.國家稅務總局關于中國糧油食品進出口(集團)有限公司重組改制有關契稅問題的通知(2001.11.16)17.關于對專利代理機構脫鉤改制檢查驗收的通知(2001.11.13)18.國家稅務總局關于聯想集團改制員工取得的用于購買企業國有股權的勞動分紅征收個人所得稅問題的通知(2001.11.09)20.國家稅務總局關于司法公證機構改制后有關所得稅問題的通知(2001.10.09)21.國務院清理整頓經濟鑒證類社會中介機構領導小組關于開展經濟鑒證類社會中介機構脫鉤改制檢查工作的通知(2001.09.05)22.關于甲級工程造價咨詢機構脫鉤改制復審合格的單位名單（第二批）的公示(2001.08.03)24.國務院清理整頓經濟鑒證類社會中介機構領導小組關于嚴格掌握經濟鑒證類社會中介機構脫鉤改制各項政策的通知(2001.07.18)25.最高人民法院關于會計師事務所、審計事務所脫鉤改制前民事責任承擔問題的通知(2001.07.18)26.關于公布第一批完成脫鉤改制和資質核定合格的甲級工程造價咨詢機構的公告(2001.07.17)29.財政部、農業部、國家工商行政管理局關于鄉鎮企業資產評估機構和農村集體資產評估機構脫鉤改制工作中登記注冊有關問題的通知(2001.02.27)30.北京市民政局、北京市國家稅務局、北京市地方稅務局、北京市經濟委員會、北京市財政局關于印發北京市社會福利企業改制工作若干意見的通知(2001.02.09)31.關于貫徹《關于工程造價咨詢機構與政府部門實行脫鉤改制的通知》的若干意見(2000.12.04)32.關于市司法局直屬國資律師事務所脫鉤改制工作中有關資產界定、人員安置等問題的意見(2000.10.14)33.北京市財政局、北京市工商行政管理局轉發國務院清理整頓經濟鑒證類社會中介機構領導小組 國家工商行政管理局《關于經濟鑒證類社會中介機構脫鉤改制中登記注冊有關問題的通知》的通知(2000.10.10)34.國務院清理整頓經濟鑒證類社會中介機構領導小組、國家工商行政管理局關于經濟鑒證類社會中介機構脫鉤改制中登記注冊有關問題的通知(2000.09.15)35.國務院辦公廳轉發國務院清理整頓經濟鑒證類社會中介機構領導小組關于經濟鑒證類社會中介機構與政府部門實行脫鉤改制意見的通知(2000.07.14)36.國家稅務總局關于中國石油化工集團公司改制后有關資金帳簿印花稅問題的通知(2000.05.29)38.關于房地產價格評估機構脫鉤改制的通知(2000.05.08)39.國家稅務總局關于企業改組改制過程中個人取得的量化資產征收個人所得稅問題的通知(2000.03.29)48.關于轉發財政部《會計師（審計）事務所脫鉤改制實施意見、新疆維吾爾自治區會計師（審計）事務所脫鉤改制實施意見的補充規定》的通知(1999.05.24)49.會計師（審計）事務所脫鉤改制實施意見(1999.04.13)50.中國人民銀行關于在企業改制過程中加強金融債權管理的通知(1999.02.21)51.中國證券監督管理委員會關于在湖南證券公司增資改制工作有關問題的通知(1999.02.10)52.內蒙古自治區人民政府批轉自治區國有資產管理局關于區直企業改制過程中國有凈資產處置和國有股權管理意見的通知(1999.02.05)53.中國證監會關于對擬公開發行股票公司改制運行情況進行調查的通知(1999.02.01)54.關于會計師事務所改制中產權界定與資產處置問題的通知(1998.12.09)55.關于認真落實《國務院關于在國有中小企業和集體企業改制過程中加強金融債權管理的通知》的通知(1998.11.26)56.中國注冊會計師協會關于會計師事務所、審計事務所脫鉤改制若干問題的通知(1998.10.09)57.中國證券監督管理委員會關于對擬發行上市企業改制情況進行調查的通知(1998.10.06)60.財政部關于貫徹《國務院關于在國有中小企業和集體企業改制過程中加強金融債權管理的通知》有關問題的通知(1998.06.24)61.國家稅務總局關于印發《企業改組改制中若干所得稅業務問題的暫行規定》的通知(1998.06.24)62.關于抓緊落實企業改制收費減免政策的通知(1998.06.12)64.國務院關于在國有中小企業和集體企業改制過程中加強金融債權管理的通知(1998.06.05)70.中國證券監督管理委員會關于同意《北京商品交易所會員制改制方案》的批復(1996.04.08)73.國家國有資產管理局關于對東方電機廠股份制改制資產重組框架設計的批復(1993.08.31)74.北京市財政局轉發財政部《關于電話“改制費”和“入網費”財務處理問題的通知》的通知 <失效>(1992.03.25)75.衛生部、國家醫藥管理局、國家計量局關于血壓計（表）改制問題的通知(1986.11.05)76.國家稅務總局、對外貿易經濟合作部關于外（工）貿改制企業出口貨物退（免）稅有關問題的通知(20010801)77.國家稅務總局關于國家稅務局系統會計師事務所和稅務代理機構脫鉤改制中資產界定審批辦法的通知(20000119)78.關于中關村科技園區高新技術企業注冊登記改制改組工作的試點意見 81.關于進一步明確資產評估機構脫鉤改制有關問題的通知(19991124)82.財政部關于明確邊遠貧困少數民族地區會計師(審計)事務所脫鉤改制有關政策的通知(19991122)83.關于會計師事務所改制中產權界定與資產處置問題的通知(19981209)84.國家稅務總局關于國家稅務局系統會計師事務所和稅務代理機構脫鉤改制中資產界定審批辦法的通知

85.國家稅務總局關于印發《稅務機關公職人員離職從事稅務代理的意見》和《稅務代理機構脫鉤改制中有關財產處理的意見》的通知(19990813)89.關于鹽業企業兼并聯合重組、股份制改造等有關問題的通知2002.08.30 91.關于用高新技術和先進適用技術改造提升傳統產業的實施意見2002.04.17 92.勞動部關于企業實施股份制和股份合作制改造中履行勞動合同問題的通知1998.01.2 93.中國建設銀行關于加強對股份制改造企業金融服務的通知1997.09.02 94.對外貿易經濟合作部辦公廳關于轉發《關于對企業實施改革改組改造過程中的有關收費實行減免的通知》的通知1998.07.14 95.國家發展計劃委員會、國家經濟貿易委員會、監察部、財政部、審計署、國務院糾正行業不正之風辦公室關于對企業實施改革改組改造過程中的有關收費實行減免的通知1998.07.12 96.國家計委對企業實施改革改組改造過程中的有關收費實行減免的通知1998.06.12 97.關于加速推進國有大中型企業股份制改造工作的通知1995.07.31 98.關于審批利用外商投資改造現有企業項目的通知1995.03.11 99.關于進一步加強電力企業股份制改造財務管理工作的通知1995.02.08 100.司法部關于貫徹執行《公司法》為企業向公司制改造提供公證服務的若干意見1994.06.30

五、公司并購法律操作實務

一、公司并購

1、含義

公司并購是指具有獨立法人資格的公司之間的兼并與收購。

公司兼并：兩個或兩個以上的公司依據法律程序，并為一個公司的行為。分為吸收合并和新設合并兩種。

公司收購：一個公司通過收買股份、股票、資產等方式獲得另外一個公司的控制權或經營權的行為。

2、公司并購類型

●橫向并購：經營領域或產品相同或相近的公司之間的并購行為。旨在擴大企業規模、提高規模效益和產品市場占有率。

●縱向并購：生產過程或經營環節相互銜接，縱向協作關系的公司之間的并購行為，又分為向前并購和向后并購。其優點在于能夠減少交易費用，保證生產。●混合并購：縱橫相結合的并購方式。優點在于優化產業結構，實現多元化經營，以分散、降低投資風險。

二、公司并購動因

●協同經營、優勢互補，通過并購整合，使兩個或兩個以上的舊公司能夠在一個新的主體下創造更多的利潤，即1+1>2效應。

●經營戰略需要，有意識進行產品或行業的轉移：以求①有效降低進入新行業、新市場的壁壘；②克服對新行業、新產品不夠熟悉的缺點，減少失誤。●擴大生產規模與市場占有率。

●獲取先進的生產技術與管理甚至核心管理人才，以及客戶、營銷網絡、商業秘密、特許經營權等。●挖掘目標公司的潛在價值、適用于價值被低估、管理不善但有較大提升空間的公司。●借殼上市

●整合升值后轉讓獲利 ●外資控股國有企業 ●改善公司的資本結構 ●避稅

三、目標公司的選擇與評估

1、目標公司的選擇原則

●行業相同或互補，與戰略計劃及資金、整合能力相適應時。●投資環境較好：優惠政策、低成本、好位置

●利用價值較高：閑置土地、廠房、設備、好項目、先進技術、較強的競爭力。●規模適中或與自身規模、能力相適應

2、目標公司價值評價

●外部環境評價：行業特征、產業政策、經營環境

●內部環境評價：治理結構的完善、管理水平、產品的競爭力及前途。

●財務狀況評價：資金流動性、債權債務及資產狀況，并購后目標公司的盈利能力。

3、目標公司并購價值的評估方法 ●凈資產評估法 ●重置成本評估法 ●清算價評估法 ●現金流貼現法 ●投資率平均回報率法 ●投資回收期法 ●市場價法

4、目標公司的缺陷

（1）目標公司內部致命的缺陷 ●核心人員的流失或即將流失 ●一個或多個關鍵客戶的流失或即將流失

●即將來臨的財務危機、呆帳爛帳率、昂貴關鍵的設備必須更新、未充分披露的負債、股東訴訟。（2）目標公司外部致命的缺陷

●市場將改變未來的銷售需求/生產方法/技術 ●國內外競爭者變化或即將變化 ●消費者/客戶的購買習慣、方向的變化

5、購買方的其它錯誤

●沒有擴張能力的市場上低增長低份額的企業 ●基于不合理的高成長預測基礎上的購買價格 ●盡職調查完成前，匆匆敲定并購條件及價款 ●缺少可行的脫身策略

四、公司并購方式

1、整體并購：

2、投資控股并購：

3、資產置換并購：

4、股權有償轉讓并購：

5、二級市場并購：

五、公司并購程序

1、非上市公司并購程序

2、上市公司的收購程序（1）協議收購

●所謂協議收購是指購買人通過協議方式受讓上市公司尚未上市流通的國家股、法人股股票，從而取得對上市公司絕對或相對控股地位。●程序為：（2）要約收購

●所謂要約收購是指購買人通過證券交易市場，購買上市公司已發行的流通股票，獲得對目標公司的控股地位。●要約收購程序

六、公司并購的支付方式

1、支付方式 ●現金支付 ●延遲支付

●以股票（股份）換股票（股份）●承擔債務 ●資產置換

2、資金來源 ●自有資金 ●向銀行貸款 ●發行垃圾債券 ●杠桿收購

六、公司并購相關主體的利益保護

1、公司股東的利益保護

2、公司債權人的利益保護

●對債權人的告知義務：并購之日起十日內通知債權人，并于30日內在報紙上公告三次。●對債務進行清償或提供擔保。

●未履行債權人保護程序的，公司不得并購。

3、雇員的利益保護

●實施股份、股票期權的目標公司，持權人享有加速行權的權利； ●勞動合同中有補償條款的必須執行退休金，解聘補償等條款。

●解除勞動合同后對員工的經濟補償以及社會保險費、醫療保險的足額繳納。

七、公司并購法律風險及其避讓

1、法律風險

（1）資產存在的風險：（2）財務風險：（2）合同風險：（4）訴訟、仲裁風險：（5）程序風險：。

（6）稅收風險：目標公司納稅、欠款的情況。

2、法律風險避讓對策

（1）聘請專業機構提供專業服務，是降低法律風險的根本。

（2）陳述與保證條款：并購協議中雙方對相關事項所作陳述與保證。約定一經發現對方陳述保證與事實不符時，即可采取調整交易價，索賠或退出交易等手段來避免損失。（3）賣方承諾：

（4）交割條件符合約定：實際交割條件與合同約定相符或一方已實際履行了合同義務，則雙方必需在約定的時間按約定的條件進行交割。否則，允許守約方退出。以此避免一方以另一方微小瑕疵作為借口威脅終止交易。（5）賠償責任：對另一方輕微違約而造成的經濟損失通過扣減或提高交易價格等途徑彌補或補償。（6）擔保：一方向另一方提供擔保，確保賠償責任出現后，賠償的落實。

（7）不競爭條款：賣方承諾將不再設立類似公司，不引納現在的雇員和客戶不與目標公司作任何形式的競爭。

八、反并購策略

目標公司不愿被收購或認為此次收購不公平而持反對和抵制態度時，會采取一系列措施來提高收購成本，增加收購難度或降低自身吸引力，使收購人退卻。常見的反并購措施有：

1、事前防御措施

2、事后防御措施

九、公司并購中的律師作用

公司并購是個復雜的法律執行過程，涉及的法律、產生的法律責任相當繁雜。沒有并購專業的律師參與，則極可能①出現法律問題時手足無措，不知怎樣處理；②因不懂法律而使已啟動的并購活動路途擱淺；③并購雖然完成，但法律漏洞很多，危機四伏，后患無窮。律師在并購過程中，通常完成下列工作：

1、法律策劃：。

2、審查目標公司：

3、起草、修改并購文件。將調查、分析及談判結果及時反映在合同條款中并確保其內容符合法律規定。

4、提供相應的法律說明，協調、溝通并購各方關系。

5、審查、評估整個并購交易的合法性、及時補救法律瑕疵。

6、對并購過程違約方的違約行為提起訴訟。

十、企業并購法律法規

目 錄

1、中華人民共和國公司法

2、中華人民共和國外資企業法

3、中華人民共和國刑法

4、中華人民共和國私營企業暫行條例施行辦法（９８二次修訂）

5、國務院辦公廳關于加強土地轉讓管理嚴禁炒賣土地的通知

6、國務院辦公廳轉發國務院體改辦國家經貿委關于促進連鎖經營發展若干意見的通知

7、建設部關于修改《城市房地產抵押管理辦法》的決定

8、公司注冊資本登記管理暫行規定

9、國家工商行政管理局《關于促進個體經濟私營經濟發展的若干意見》

10、關于營業稅若干政策問題的通知

11、國家稅務總局關于外商投資企業和外國企業從事金融資產處置業務有關稅收問題的通知

12、國家稅務總局關于企業合并分立業務有關所得稅問題的通知

13、金融資產管理公司吸收外資參與資產重組與處置的暫行規定

14、中國工商銀行關于運用中長期貸款支持企業并購的意見

18、高人民法院關于審理與企業改制相關的民事糾紛案件若干問題的規定

19、最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定

中華人民共和國公司法 第七章 公司合并、分立

第三十五條 股東之間可以相互轉讓其全部出資或者部分出資。

股東向股東以外的人轉讓其出資時，必須經全體股東過半數同意；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資，視為同意轉讓。

經股東同意轉讓的出資，在同等條件下，其他股東對該出資有優先購買權。

第三十六條 股東依法轉讓其出資后，由公司將受讓人的姓名或者名稱、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊。

第六十六條 國有獨資公司不設股東會，由國家授權投資的機構或者國家授權的部門，授權公司董事會行使股東會的部分職權，決定公司的重大事項，但公司的合并、分立、解散、增減資本和發行公司債券，必須由國家授權投資的機構或者國家授權的部門決定。

第七十四條 發起設立，是指由發起人認購公司應發行的全部股份而設立公司。

募集設立，是指由發起人認購公司應發行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設立公司。第七十六條 股份有限公司發起人，必須按照本法規定認購其應認購的股份，并承擔公司籌辦事務。第一百零六條 股東大會作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的半數以上通過。股東大會對公司合并、分立或者解散公司作出決議，必須經出席會議的股東所持表決權的三分之二以上通過。

第一百八十二條 公司合并或者分立，應當由公司的股東會作出決議。

第一百八十三條 股份有限公司合并或者分立，必須經國務院授權的部門或者省級人民政府批準。

第一百八十四條 公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式。

一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收購公司解散。二個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。

公司合并，應當由合并各方簽訂合并協議，并編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上至少公告三次。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得合并。

公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。

第一百八十五條 公司分立，其財產作相應的分割。

公司分立時，應當編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出分立決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上至少公告三次。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。不清償債務或者不提供相應的擔保的，公司不得分立。

公司分立前的債務按所達成的協議由分立后的公司承擔。

第一百八十六條 公司需要減少注冊資本時，必須編制資產負債表及財產清單。

公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上至少公告三次。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自第一次公告之日起九十日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

公司減少資本后的注冊資本不得低于法定的最低限額。

第一百八十七條 有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，按照本法設立有限責任公司繳納出資的有關規定執行。

股份有限公司為增加注冊資本發行新股時，股東認購新股應當按照本法設立股份有限公司繳納股款的有關規定執行。

第一百八十八條 公司合并或者分立，登記事項發生變更的，應當依法向公司登記機關辦理變更登記；公司解散的，應當依法辦理公司注銷登記；設立新公司的，應當依法辦理公司設立登記。公司增加或者減少注冊資本，應當依法向公司登記機關辦理變更登記。

中華人民共和國外資企業法

第十條 外資企業分立、合并或者其他重要事項變更，應當報審查批準機關批準，并向工商行政管理機關辦理變更登記手續。

十一、運用企業兼并優惠政策通過兼并、聯合等形式進行重組運作法

律方案

一、（謀略：促進連鎖經營企業重組運作法律方案）

國務院辦公廳轉發國務院體改辦國家經貿委關于促進連鎖經營發展若干意見的通知 國辦發〔2002〕49號 【實施時間】2002.09.27

二、（謀略：運用中長期貸款支持企業并購運作法律方案）

中國工商銀行關于運用中長期貸款支持企業并購的意見 工銀發(2000)50號 【實施時間】2000.04.06

三、（謀略：城市房地產轉讓運作法律方案）

建設部關于修改《城市房地產轉讓管理規定》的決定 【實施時間】2001.08.15 城市房地產轉讓管理規定

十二、從企業重組、改制、并購法規中精選出重要法規用之于企業運

作戰略戰術謀劃

目錄

一、（謀略：企業債務重組業務所得稅運作法律方案）（謀略：企業債務重組運作法律方案）

參考相關法規：企業債務重組業務所得稅處理辦法【實施時間】2003.03.01

二、（謀略：上市公司收購運作法律方案）

參考相關法規：上市公司收購管理辦法【實施時間】2002.12.01

三、（謀略：借刀殺人 利用外資進行資產重組法）

參考相關法規：關于（國有）企業利用外商投資進行資產重組的暫行規定 【實施時間】1998.09.14

四、（謀略：企業改組改制中稅收優惠法律方案）

參考相關法規：企業改組改制中若干所得稅業務問題的暫行規定

五、（謀略：企業內部職工持股會運作法律方案）民政部、外經貿部、國家體改委、國家工商行政管理局

參考相關法規：關于外經貿試點企業內部職工持股會登記管理問題的暫行規定 【實施時間】1997.10.06

六、（謀略：外商投資企業合并、分立、股權重組、資產轉讓等 重組業務所得稅（優惠）處理法律方案）參考相關法規：關于外商投資企業合并、分立、股權重組、資產轉讓等 重組業務所得稅處理的暫行規定

七、（謀略：樹上開花 設立中外合資對外貿易公司運作法律方案）參考相關法規：關于設立中外合資對外貿易公司暫行辦法

八、（謀略：外商并購境內企業方案）

參考相關法規：外國投資者并購境內企業暫行規定【實施時間】2003.04.12

九、（謀略：外商投資企業合并與分立運作法律方案）

參考相關法規： 關于外商投資企業合并與分立的規定

十、（謀略：外商投資企業合并與分立運作法律方案）

參考相關法規：對外貿易經濟合作部、國家工商行政管理局關于外商投資企業合并與分立的規定 【實施時間】1999.11.01

十三、企業改制操作實務

一、企業改組為股份有限公司的若干問題處理方法：

1．發起人問題。2．國有股權管理問題。（1）國有股權的分類；

（2）國有股權的界定和持股原則；（3）國有股權行使原則；（4）國有股權收入處置原則；（5）國有股權的增購和轉讓原則。3．企業改制帶來的社會問題。4．非經營性資產的剝離問題。

5．經營性資產的剝離問題，營利資產與暫不營利資產，凈資產的折股問題。6．企業債務處理問題。（1）貸改投；（2）引資還債；（3）債務轉移；（4）脫離債務；

7．土地/使用權的處理問題。8．離退休人員的安置問題。9．企業股份制改造中的會計問題。

10．發行股票申報文件中應注意的幾個問題。

二、國有企業改制操作實務 1．產權制度改革。2．產權制度改革的方式。3．產權轉讓的優惠。

4．產權收益的使用和管理國有企業資產評估、報損。5．資產、債務剝離有關問題的處理方法。6．審計、清產核資及資產評估、報損。7．企業報損資產的條件、企業報損資產的審核。8．企業帳外資產的處置。9．企業資產、債務剝離的處理。

10．國有企業財政周轉金有關問題的處理辦法。11．國有企業職工安置有關問題的處理辦法。12．經濟補償和社會保障的原則。13．支付的順序和費用的來源。

14．經濟補償的范圍、標準、支付方式、社會保障問題。15．經濟補償及社會保障的程序。16．其他問題的處理。

（1）國有企業職工房改有關問題的處理辦法；（2）國有企業稅費有關問題的處理辦法；（3）國有企業土地有關問題的處理辦法；（4）國有企業工商登記注冊有關問題的處理辦法；（5）國有企業實行股份合作制改制操作規程；（6）改制申請與受理；（7）改制清產與評估；（8）資產清查及評估；（9）申報資產損失；（10）清產核資確認；（11）改制方案與審批；（12）改制認股和繳款；（13）改制鑒證與登記。

企業改制十環節

1、批準制度；

1、清產核資；

2、財務審計

3、資產評估；

4、交易管理；

5、定價管理；

6、轉讓價款管理；

7、保護債權人利益；

8、維護職工合法權益； 10、管理層收購。

十三、國企改制的十三種方式

1、重組；

2、聯合；

3、兼并；

4、租賃；

5、經營者員工持股；

6、管理層收購；

7、出售；

8、承包經營；

9、合資；

10、轉讓國有產權；

11、股份制

12、股份合作制