第一篇：新三板公司申報IPO操作實務

新三板公司申報IPO操作實務

企業(yè)要在新三板掛牌必須符合股轉系統(tǒng)的要求，主辦券商與會計師事務所、律師事務所一起對企業(yè)的法律關系和財務處理進行整理、規(guī)范，完成股份公司改制，并幫助公司建立起以“三會”為基礎的現(xiàn)代企業(yè)法人治理結構，梳理、規(guī)范業(yè)務流程和內部控制制度。

因此，原先治理混亂的小公司經過這一過程可以實現(xiàn)規(guī)范化、標準化，進入資本市場大門。掛牌后企業(yè)要按照新三板的規(guī)章制度履行披露義務，主辦券商需對企業(yè)進行持續(xù)督導，保障公司規(guī)范治理的持續(xù)性。部分企業(yè)在掛牌新三板時便按主板的申報標準進行輔導，公司距離IPO的標準更近，這大大減少了IPO的規(guī)范成本，加快IPO進程。

另外，通過與證券公司的合作，券商的通道和協(xié)助也會為企業(yè)IPO提供諸多便利。

轉板機制

目前來看，新三板掛牌企業(yè)轉板與傳統(tǒng)的新股發(fā)行上市在程序上沒有任何區(qū)別，需要經過先暫停交易、摘牌、上市輔導、IPO重新上市流程。事實上，建立轉板機制已提上日程。

“十三五”規(guī)劃綱要提出，創(chuàng)造條件實施股票發(fā)行注冊制，發(fā)展多層次股權融資市場，深化創(chuàng)業(yè)板、新三板改革，規(guī)范發(fā)展區(qū)域性股權市場，建立健全轉板機制和退出機制。6月20日，中共中央政治局常委、國務院總理李克強召開座談會時也提到，多渠道推動股權融資，探索建立多層次資本市場轉板機制，發(fā)展服務中小企業(yè)的區(qū)域性股權市場。雖然仍需時日才能正式推出轉板機制，但毫無疑問，靴子終將落地。

新三板堅持開放與發(fā)展的市場化理念，充分尊重企業(yè)的自主選擇權，企業(yè)根據可以自身發(fā)展的需要，選擇進入不同層次的資本市場。但這不意味著新三板就是“跳板”，新三板本身要成為多層次資本市場的一部分，發(fā)揮其培育創(chuàng)業(yè)、創(chuàng)新、成長性中小型企業(yè)的功能，促進掛牌公司成長為優(yōu)質企業(yè)。新三板正逐步完善其市場功能體系，連接其他市場板塊，最終會形成可進可退、能上能下的流動機制，為企業(yè)的發(fā)展提供一個公平競爭、促進創(chuàng)新的市場環(huán)境。

一、新三板公司申報IPO關注要點

關于新三板掛牌企業(yè)轉IPO的關注問題，小兵根據自己的想法總結了以下幾條，不一定準確，僅供參考：

1、審核標準存在差異是否符合IPO條件

雖然新三板公司也會進行一系列的規(guī)范，但是新三板與IPO兩個板塊的規(guī)則、審核尺度存在不少差異，核查細致程度尤其是早期掛牌公司有所不同，團隊及投入力量也有所不同，總體來講IPO的要求更加嚴格。除發(fā)行條件外，下列審核要點新三板與IPO之間在審核方面存在明顯的差異：同業(yè)競爭、關聯(lián)交易、資金往來、對賭協(xié)議、出資瑕疵、集體資產量化確權、社保繳納、財務核查等。

因此在申報IPO過程中，由于各類原因可能導致新三板公司的規(guī)范程度達不到IPO要求、前后信息披露不一致或信息披露存在遺漏等等，因此項目組需要關注兩者之間的銜接，是否達到IPO的審核要求，前后是否存在重大或實質差異，尤其是要關注是否影響當時新三板的掛牌條件、是否違規(guī)、甚至是否影響IPO條件，并提前做好合理解釋等方面的工作。

2、財務指標的對比性問題

新三板掛牌盡管也會進行財務規(guī)范，但是規(guī)范的深度和廣度明顯存在差異，并且由于各種原因新三板企業(yè)可能會存在一定的財務調整的情形（比如粗略計算財務指標、隱藏利潤虛增成本、存貨盤點流于形式等）。如果這樣，那么后續(xù)IPO的審計報告可能會與新三板的審計報告在銜接上存在一定的問題。

3、核查和信息披露的口徑問題

新三板掛牌企業(yè)要進行一系列的整改和規(guī)范措施，但是這樣的處理有可能與IPO的標準有著一定的差異，這就導致后續(xù)IPO披露的口徑和內容與以前的內容存在差異。最典型的比如：財務數(shù)據調整問題（前面提到）、歷史沿革披露問題、業(yè)務模式描述問題等。

4、關注要點三：信息披露的疏漏或不一致的情形

在新三板掛牌過程中，有可能會因為企業(yè)規(guī)范意識不強導致某些信息不能及時披露，那么就有可能在IPO的時候重新發(fā)現(xiàn)，那么這就導致可能存在信息披露疏漏的問題。

5、關注要點四：解決問題不合理或者不徹底

在新三板掛牌過程中，由于各種原因可能會存在某些問題解決的不合理的情形，比如股轉轉讓的價格問題、資產收購的價格以及程序問題、對賭協(xié)議的問題等。

6、關注要點五：做市商以及國有股轉持問題

在新三板的做市商中，絕大部分是國有企業(yè)，那么如果企業(yè)IPO會存在國有股轉持的問題，這時候做市商的第一選擇甚至唯一選擇就是轉讓股權退出企業(yè)，而可能因為各種因素耽誤不少的時間。

7、關注要點六：企業(yè)以及股東承諾問題

在新三板掛牌的時候，在某些問題的解決上可能由企業(yè)或者實際控制人出具了承諾并且存在期限，如果到期承諾沒有履行那么也是一個不小的問題。最典型的比如在某些企業(yè)中存在解決同業(yè)競爭問題的承諾：對于新三板掛牌時出具同業(yè)競爭等承諾或解決措施、尤其是存在時限要求的，要關注是否已落實或解決，做到在誠信方面不減分。

8、關注要點七：股東超過200人問題

在新三板的過程中，股東超過兩百人在非公部審核之后可以掛牌，那么在IPO的過程中還是需要省級人民政府根據指引4號逐一進行確認并兜底承擔責任。掛牌公司股東超過200人，目前只要掛牌公司及時發(fā)布股東超200人的提示性公告即可，無需履行其他程序。

9、關注要點八：股份交易的合規(guī)性問題

對于采用協(xié)議轉讓的，掛牌后至協(xié)議轉讓期間的股權轉讓，亦需比照IPO要求對股權轉讓相關情況進行核查。在新三板掛牌過程中，可能會存在頻繁或者零星的股份交易，而有些交易可能存在價格不合理、交易方不符合適當性規(guī)定等情形，這也是需要關注的問題。

10、關注要點九：新三板掛牌正在進行的事項可能耽誤時間

有的企業(yè)正在進行定向增發(fā)或者并購重組，而增發(fā)或者重組的事情需要一個比較長的時間，那么必須在這些事情都完成之后才能確定IPO的基準日。

Ps：如果新三板掛牌企業(yè)成為并購標的，那么一般要求是有限公司，有限公司需要股東不得超過50人。而新三板掛牌企業(yè)由于投資者變動、做市商存在，甚至就是因為是股份公司的原因導致股東超過50人，這個問題在實踐中也比較突出、小兵后續(xù)會根據案例做簡單分析。

二、新三板申報IPO關于國有股東的核查

1、國有股轉持相關要求

凡在境內證券市場首次公開發(fā)行股票并上市的含國有股的股份有限公司，除國務院另有規(guī)定的，均須按首次公開發(fā)行時實際發(fā)行股份數(shù)量的10%，將股份有限公司部分國有股轉由社保基金會持有，國有股東持股數(shù)量少于應轉持股份數(shù)量的，按實際持股數(shù)量轉持。

金融企業(yè)投資的企業(yè)首次公開發(fā)行股票并上市的，如果金融企業(yè)股權投資的資金為該金融企業(yè)設立的公司制私募基金，財政部門在確認國有股轉持義務時，按照實質性原則，區(qū)分私募基金（含構成其資金來源的理財產品、信托計劃等金融產品）的名義投資人和實際投資人。如私募基金的國有實際投資人持有比例合計超過50%，由私募基金（該比例合計達到100%）或其國有實際投資人（該比例超過50%但低于100%）按照《境內證券市場轉持部分國有股充實全國社會保障基金實施辦法》（財企[2009]94號）等相關規(guī)定，履行國有股轉持義務。

2、新三板公司國有股核查存在的特點 相比一般的擬上市公司，新三板公司國有股核查過程中存在以下特點：（1）國有做市商股東，相比一般的國有股東，其退出掛牌公司有時間上的要求（初始做市商6個月、后續(xù)加入做市商3個月要求）以及履行相關審批程序，再加上退出過程中可能涉及的談判過程，耗時較長。

（2）新三板公司的股權架構可能每天都在變化。

（3）私募投資基金中的資管計劃類股東、信托計劃類股東等是否需履行國有股東核查義務。

3、核查時點

（1）根據項目申報進展，適時跟蹤股東情況并核查股東名冊。

（2）國有股核查意見所核查的股東名冊：按照核查意見出具日前一交易日的股東名冊進行核查。

（3）做市商存在國有股東的，若其選擇退出，其退出掛牌公司有時間上的要求以及履行相關審批程序，會耽誤一定的時間，這個一定要提前核查，以免影響申報進度。

4、準確識別國有股東

（1）國有股東目前基本上是按照《關于施行<上市公司國有股東標識管理暫行規(guī)定>有關問題的函》（國資廳產權[2008]80號）進行把握，國有股東判斷：①政府機構、部門、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)或出資人全部為國有獨資企業(yè)的有限責任公司或股份有限公司；②上述單位或企業(yè)獨家持股比例達到或超過50%的公司制企業(yè)；上述單位或企業(yè)合計持股比例達到或超過50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè)；③該國有股東需經國有資產監(jiān)督管理機構確認；④符合規(guī)定的上市公司國有股東應當標記國有股東“SS”標識。

（2）深圳市創(chuàng)新投資集團有限公司（深創(chuàng)投）、金石投資（中信證券之直投公司）、海通開元（海通證券之直投公司）并非國有股東。

5、存在國有股東的處理方案——繼續(xù)持有或退出（1）若選擇保留國有股東，需該國有股東向有關國資部門申請轉持批文或取得豁免轉持批文（目前已改為備案流程）。

（2）退出股權：綜合考慮了國有股東自身轉持意愿、持股數(shù)量、持股成本、轉持批復取得時間等因素，海納川項目系采用國有股東退出方式。

三、某新三板企業(yè)的IPO心酸史：竟遭遇流氓機構

? 比敵人更可怕的是背叛自己的人

由于流動性、估值等問題，不少符合IPO條件的新三板企業(yè)選擇申報IPO。這些企業(yè)好不容易在新三板融到資，申報IPO前要面臨清理三類股東。也許天意弄人，清退過程可能遭遇流氓投資機構，某些三類股東和國有股東的接近于敲詐勒索的行為。

以下就是我身邊的案例，我們暫且將這家新三板公司稱為企業(yè)A。

? 操守的褒獎：意外進入創(chuàng)新層

企業(yè)A，近幾年業(yè)績高速增長，營業(yè)收入、凈利潤增速每年都在40%以上。鑒于此，公司接受IPO輔導，計劃通過IPO更好地發(fā)展企業(yè)。這家企業(yè)應該是新三板掛牌公司里比較有節(jié)操的，去年底《分層方案(征求意見稿)》，由于個別指標原因三個標準都不滿足：

草案里的標準一，股東人數(shù)不滿200人；

草案里的標準二，營收增速近幾年均在40%以上，但未達到50%；

草案里的標準三，公司沒有做市。

雖然內部也有爭執(zhí)，但最后公司決定按兵不動。慶幸的是，正式的分層方案標準一刪除了對股東人數(shù)的要求，公司也順利進入創(chuàng)新層，可以說是對操守的褒獎。

? 一波剛平，一波又起

據接近投行人士透露，IPO申報材料全部完成，但是由于三類股東和國有股東清理的問題，公司只能將申報材料截止日期由2015年12月31日推遲至2016年6月30日。

毫不客氣地說，該公司個別三類股東和國有股東清理索要的對價已經接近于敲詐勒索。2015年年中，公司在新三板進行了股權融資，三類股東和國有股東是當時進來的，它們提出的清理對價是比增發(fā)價格高20%，甚至50%。需要指出的是，公司股票融資以來，新三板做市指數(shù)下跌超過40%，價格較當時增發(fā)價下跌50%的比比皆是。

? 漫天要價的流氓行徑 投行是掃雷的，提出讓大股東出資按個別股東的要求增持股票。

那么問題來了，有兩個，大是大非的問題。

第一，類似銀橙傳媒被收購方案里，同股不同權的問題，不同的是銀橙傳媒案例里是大股東與中小股東的權利差別，公司A的案例里是三類股東、國資股東與其他中小股東的權利差別。也就是說，如果大股東出資溢價50%增持，那么非三類股東、非國資股東是否也擁有同樣的權利？

第二，在公司A的案例里，個別三類股東、國資股東為滿足其私利私欲提出高溢價轉讓的要求，否則公司A只能推遲申報IPO，這樣是否傷害了包括大股東在內的其他股東的權益？

? 制度的漏洞何時補上？

資本自利是天性，但如何在公平、公開、公正的環(huán)境里自利而不損他利是制度建設需要解決的問題。公司A的案例里，涉及三類股東、國有股東，分別對應著《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關問題的審核指引》（以下簡稱《指引第4號》）、《境內證券市場轉持部分國有股充實全國社會保障基金實施辦法》。

《指引第4號》由證監(jiān)會頒布，符合指引規(guī)定的，“以私募股權基金、資產管理計劃以及其他金融計劃進行持股的，如果該金融計劃是依據相關法律法規(guī)設立并規(guī)范運作，且已經接受證券監(jiān)督管理機構監(jiān)管的，可不進行股份還原或轉為直接持股。”

對于三類股東，現(xiàn)在的疑問是《指引第4號》是否適用于新三板公司，也就是說新三板公司申報IPO是否需要清理三類股東，媒體從今年四月拋出這個問題，證監(jiān)會一直沒給答復。

四、新三板公司申報IPO的利弊

“轉板”后各項指標均有大幅度提升

1、估值水平

成功“轉板”后，這11家企業(yè)的市值均有了大幅度提升。我們采取了2016年3月29日收盤的市值和三板摘牌時的數(shù)據進行了對比，結果如下：

由表中可見，康斯特的總市值漲幅最大，從0.18億元漲至32.20億元，漲幅高達175倍。即使是漲幅最小的雙杰電氣也達到了原本在新三板時市值的6.32倍。由此可見，A股市場的估價明顯比新三板市場的要高出不少。

2、融資情況

在融資端，“轉板”后的企業(yè)的融資能力也得到了大幅度提升。具體情況如下表：

上述11家企業(yè)在“轉板”前僅有5家公司在新三板上進行過融資，其中融資總金額最高的是世紀瑞爾，但也僅募集到了8700萬元的資金；而在轉到 A 股之后，企業(yè)的融資能力均明顯得到了大幅的提升，募集總金額最低的是康斯特也達到了1.84 億元，募集總金額最高的久其軟件甚至達到了15.35 億元。

3、流動性變化

主板與新三板最大的區(qū)別之一就是流動性方面的差異。11家“轉板”企業(yè)的流動性情況如下表：

這11家企業(yè)經過“轉板”后，日均成交額和換手率均得到了大幅度提升。

4、存在時代的局限性

雖然這些成功“轉板”的企業(yè)均得到了較大程度的發(fā)展，但對于現(xiàn)在在新三板上的掛牌企業(yè)而言，參考意義并不大。一方面，所有這11家企業(yè)均是在 2009 年或之前就已經在新三板上掛牌，屬于最早一批的新三板企業(yè)，而彼時的新三板還只是偏居于中關村科技園區(qū)的小型股份轉讓系統(tǒng)，與現(xiàn)在不可同日而語；另一方面，我們可以看到大部分“轉板”企業(yè)的最終落腳點都在創(chuàng)業(yè)板上，北陸藥業(yè)等企業(yè)更是成為了最早一批在創(chuàng)業(yè)板上市的企業(yè)，而當時的創(chuàng)業(yè)板還處于剛剛起步階段，相比現(xiàn)在上市較為容易。

因此，雖然有這11家企業(yè)的“前事之鑒”，但很難作為“后事之師”供后繼者學習。

5、光鮮外表下的隱憂：風險更大于機會

毫無疑問，成功“轉板”會為企業(yè)帶來巨大好處。看到這些“轉板”的先行者們的成功案例，眾多掛牌企業(yè)也躍躍欲試；然而，在如此光鮮的外表下，“轉板”真的是最適合掛牌企業(yè)的出路嗎？

實際上并非如此。如前所述，當前市場中尚未推出完善的轉板機制，掛牌企業(yè)想上主板、創(chuàng)業(yè)板的話，暫時還只有“退市+IPO”這條路可以走。然而現(xiàn)行IPO制度存在耗時長、排隊慢等諸多弊端，企業(yè)走在這條路上，可謂是荊棘密布。

6、時間成本巨大

主板和創(chuàng)業(yè)板的IPO實行審核制，這也直接導致了其IPO排隊情況嚴重。截至2016年3月29日，已披露待審核的“排隊者”數(shù)量已經達到了676家，即使按照目前每天審核通過1家的速度，現(xiàn)在再開始排隊的企業(yè)最快也需要兩年才能登陸A股。

再來看這11家成功“轉板”的企業(yè)，它們的IPO之路也可謂艱辛：

可以看出，即使是用時最少的佳訊飛鴻，也花費了將近兩年的時間才成功登陸A股。而花費時間最長的合縱科技則達到了5年半的時間長度，個中酸苦只有企業(yè)自身才能體會了。

7、IPO暫停風險難以預估 長時間以來，IPO暫停風險一直是準備上市企業(yè)邁不過的一道坎。在A股20多年的歷史中，一共出現(xiàn)了多達9次IPO暫停的情況：

由表中可見，每次IPO暫停的持續(xù)時間最少也達到了3個月，最長的超過了一年；而且平均兩年多就會出現(xiàn)一次。較為頻繁地IPO暫停會極大地增加企業(yè)上市的不確定性。

8、流動性完全犧牲

《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則（試行）》4.4.1條規(guī)定：公司向中國證監(jiān)會申請首次公開發(fā)行股票并上市，或向證券交易所申請股票上市后，應當向全國股份轉讓系統(tǒng)公司申請暫停轉讓，直至按規(guī)定披露或相關情形消除后恢復轉讓。

這意味著企業(yè)一旦進入IPO申請階段，將會在新三板上停牌。如前文所述，IPO申請至少需要大約2年的時間，而在這段時間內，企業(yè)將完全無法進行交易，徹底喪失流動性。

9、企業(yè)戰(zhàn)略性調整將暫時停滯

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條規(guī)定：“發(fā)行人最近3年內主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。”這意味著企業(yè)如果進行了IPO申報，則在長時間內失去了人事變動的自由度；而由于股權結構發(fā)生的任何變化都有可能耽誤企業(yè)的上市審核時間，因此幾乎也無法進行股權結構調整；同時，企業(yè)也一般不會進行諸如融資或者并購等可能改變企業(yè)原來股權架構的資本運作。企業(yè)戰(zhàn)略性調整將暫時處于停滯狀態(tài)，可能會導致企業(yè)錯失發(fā)展良機。

10、無法進入創(chuàng)新層

2015年5月，新三板分層制度將會正式落地。根據全國中小股份轉讓系統(tǒng)發(fā)布的《全國股轉系統(tǒng)掛牌公司分層方案（征求意見稿）》，創(chuàng)新層標準細則中有一條輔助性標準：“須滿足最近3個月內實際成交天數(shù)占可成交天數(shù)的比例不低于50%，或者掛牌以來（包括掛牌同時）完成過融資的要求。”這意味著對于已經申報IPO的掛牌企業(yè)，由于申報后很難再進行融資并且需要長時間停牌，那些之前尚未進行過融資的企業(yè)將很難滿足這兩條要求，從而導致無法進入創(chuàng)新層，失去了繼續(xù)在新三板上發(fā)展的機會。

11、IPO失敗的成本過大

對于IPO的企業(yè)來說，結局只有0和1的區(qū)別，并無第三條路可走。如果IPO成功，則皆大歡喜；但是一旦失敗，則血本無歸。而歷史告訴我們，IPO通過的概率，并不像想象中那么高。

由表中可見，近十年來，IPO通過率只有大約七成。雖然近年來隨著申報企業(yè)的資質加強以及券商輔導制度的完善，通過率有了顯著增加，但是仍然無法保證申請的企業(yè)就一定能通過。而一旦失敗，則意味著企業(yè)、券商和投資者多年的付出付之東流，人力、財力等顯性成本自不必說，在審核期間的投融資暫停、戰(zhàn)略方向調整停止等諸多隱性成本造成的影響更為顯著。

第二篇：外商投資企業(yè)新三板掛牌操作實務

外商投資企業(yè)新三板掛牌操作實務

隨著全國股轉系統(tǒng)擴容至全國，中小企業(yè)迎來了新的發(fā)展機遇，因掛牌企業(yè)不受股東所有制性質的限制，意味著外商投資企業(yè)亦可申請進入新三板市場掛牌融資。在現(xiàn)行有效的法律、法規(guī)框架下，如何處理外商投資企業(yè)股改及融資等相關問題已成為外商投資企業(yè)進入場外市場所亟待解決的問題。

一、外商投資企業(yè)掛牌可行性分析

實踐中，外商投資企業(yè)一般是依據前述的法律法規(guī)設立的，因此外商投資企業(yè)不論其是中外合營、合作企業(yè)，還是外資企業(yè)，一般的組織形式是有限責任公司。因此，在赴新三板掛牌上市前，外商投資企業(yè)一般會先進行股份制改造，將公司整體變更為股份有限公司的組織形式。

其中，外資企業(yè)屬外商獨資企業(yè)，整體變更為股份有限公司前還須引入中國股東，通過股權轉讓或者增資擴股兩種方式由外商獨資企業(yè)轉為中外合資企業(yè)。但需注意，根據《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（以下簡稱《暫行規(guī)定》）第一條，?為進一步擴大國際經濟技術合作和交流，引進外資，促進社會主義商品經濟的發(fā)展，外國的公司、企業(yè)和其他經濟組織或個人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業(yè)或其他經濟組織（以下簡稱中國股東）在中國境內，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司）?，引入的中國股東必須為公司、企業(yè)或其它經濟組織，不得為自然人。根據《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則(試行)》（以下稱?《業(yè)務規(guī)則》?）第二章第2.1條的規(guī)定，股份有限公司不受股東所有制性質的限制，不限于高新技術企業(yè)，均可申請股票在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌。因而，如果外商投資企業(yè)可以符合《業(yè)務規(guī)則》規(guī)定的條件要求，并整體變更為股份有限公司，則可以在新三板掛牌。

二、外商投資企業(yè)掛牌實務問題

1．關于商務主管部門審批的特殊要求

根據《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引(試行)》的規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請在新三板掛牌，但申請時須提供商務主管部門出具的外商投資企業(yè)設立批復文件。同時，該指引規(guī)定了，申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權轉讓應遵守商務部門的規(guī)定。根據《暫行規(guī)定》第十四條，向商委申請股改應報送下列文件：

(1)原外商投資企業(yè)的合同、章程;(2)原外商投資企業(yè)董事會關于企業(yè)改組的決議;(3)原外商投資企業(yè)投資者關于終止原合同、章程的決議;(4)原外商投資企業(yè)資產評估報告;(5)發(fā)起人(包括但不限于原外商投資企業(yè)投資者)協(xié)議;(6)公司章程;(7)原外商投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照、批準證書，最近連續(xù)3年的財務報告;(8)設立公司的申請書;(9)發(fā)起人的資信證明;(10)可行性研究報告。

以展唐科技(430635)為例。2007年8月23日，上海市外國投資工作委員會（根據當時國務院規(guī)定，該機構負責審批投資總額在3000萬美元以下的外商投資企業(yè)）下發(fā)《關于同意設立展唐通訊科技（上海）有限公司的批復》（滬外資委協(xié)漕[2007]3792號），批復同意設立展唐通訊科技（上海）有限公司，同意投資者簽署的展唐有限合資合同和章程。展唐通訊科技(上海)有限公司于2013年5月8日獲得上海市商務委員會《市商務委關于同意展唐通訊科技(上海)有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復》(編號：滬商外資批[2013]1567號)，同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為?展唐通訊科技(上海)股份有限公司?；上海市人民政府于2013年5月10日向公司換發(fā)《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準證書》（編號：商外資滬股份字[2007]2985號）。展唐科技是首家在新三板掛牌的外商投資企業(yè)。

三、外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司的要求

1)對發(fā)起人要求

以發(fā)起方式設立的公司，除應符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應為外國股東。

2)對投資產業(yè)的要求

應符合國家有關外商投資企業(yè)產業(yè)政策的規(guī)定，如《指導外商投資方向規(guī)定》、《外商投資產業(yè)指導目錄(2015年修訂)》和《中西部地區(qū)外商投資優(yōu)勢產業(yè)目錄》等的要求。3)審批權限的規(guī)定 限額（《外商投資產業(yè)指導目錄》鼓勵類、允許類1億美元，限制類5000萬美元）以下（轉制企業(yè)以評估后的凈資產值計算）外商投資股份公司的設立及其變更（包括限額以下外商投資上市公司其他有關變更）由省級商務主管部門負責審批，但涉及外商投資有專項規(guī)定的行業(yè)、特定產業(yè)政策、宏觀調控行業(yè)以及外國投資者對上市公司進行戰(zhàn)略投資的，仍按現(xiàn)行規(guī)定辦理或按有關規(guī)定報商務部審批。

4)《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》規(guī)定的其他條件。5)港澳臺在大陸投資的規(guī)定

香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經濟組織或個人，在大陸投資設立公司的，準用《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》。

以展唐科技(430635)為例。展唐科技有三名外國股東，且全部股東符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件。其經營范圍主要為從事與電子通信相關的技術和軟件產品的研發(fā)、技術轉讓，并提供相關的技術咨詢及技術服務，屬于當時《外商投資產業(yè)指導目錄》中鼓勵類項目，并且獲得了上海市商務委員會的批復。

3．關于注冊資本、外資股東持股比例及盈利要求的規(guī)定 根據修正前的《暫行規(guī)定》（外經貿部令1995年第1號）第七條的規(guī)定，?公司的注冊資本應為在登記注冊機關登記注冊的實收股本總額，公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。其中外國股東購買并持有的股份應不低于公司注冊資本的25%?。該令頒布實施后，外商投資股份有限公司要求注冊資本至少達到人民幣3000萬元，且外國股東持有的股份比例不得低于25%。《暫行規(guī)定》第十五條還規(guī)定，?已設立中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)），如申請轉變?yōu)楣镜模瑧凶罱B續(xù)3年的盈利記錄。?據此，外商投資企業(yè)轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司還要求有連續(xù)3年的盈利記錄。

然而，由于《暫行規(guī)定》出臺較早，后續(xù)一些法律法規(guī)已經將關于注冊資本、外資股東持股比例及盈利要求的限制性規(guī)定突破。現(xiàn)行《公司法》規(guī)定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用公司法，作為上位法及新法，其并未強制要求外商投資股份有限公司注冊資本的最低限額為人民3000萬元，未強制要求外商投資股份有限公司中外國股東持有不少于25%的股份，也未強制要求應有最近連續(xù)3年的盈利記錄。除了《公司法》外，關于取消前述限制要求的規(guī)定也在不斷出臺落定。

2002年12月30日，對外貿易經濟合作部協(xié)同國家稅務總局、國家工商行政管理總局、國家外匯管理局發(fā)布了《關于加強外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關問題的通知》，該通知中雖未明確規(guī)定外商投資股份有限公司中外國股東可以持有少于25%的股份，但該通知中的第三條規(guī)定，是允許外國投資者出資比例低于25%的外商投資股份有限公司的存在，只是該公司不享受稅收優(yōu)惠等外商投資企業(yè)待遇。其次，《商務部關于改進外資審核管理工作的通知》(商資函[2014]314號)規(guī)定，除法律、行政法規(guī)以及國務院決定對特定行業(yè)注冊資本最低限額另有規(guī)定外，取消公司最低注冊資本的限制。為了進一步明確已取消對注冊資本及外資股東持股比例的限制，2015年10月28日商務部頒布實施了《關于修改部分規(guī)章和規(guī)范性文件的決定》（商務部令2015年第2號）（以下簡稱《2號令》），明確刪除了《暫行規(guī)定》第七條?公司的注冊資本應為在登記注冊機關登記注冊的實收股本總額，公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。其中外國股東購買并持有的股份應不低于公司注冊資本的25%?的規(guī)定。從此明確，外商投資企業(yè)改制為股份有限公司，其注冊資本無須一定要達到人民幣3000萬元，外資股東持股比例也無須一定要達到25%。

對于外商投資企業(yè)改制為股份有限公司是否還要求有連續(xù)3年的盈利記錄，商務部辦公廳于2014年6月24日已出《商務部辦公廳關于中外合資經營等類型企業(yè)轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關問題的函》（商辦資函[2014]516號）明確指出，?中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)申請轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，審批機關可依《公司法》執(zhí)行，無需再要求‘應有最近連續(xù)3年的盈利記錄’。下一步，我部將通過修訂有關法律法規(guī)解決上述問題。?然而在之后的《2號令》中，并未刪除原《暫行規(guī)定》中關于‘應有最近連續(xù)3年的盈利記錄’的相關條款，修正過后的《暫行規(guī)定》仍規(guī)定，?已設立中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)），如申請轉變?yōu)楣镜模瑧凶罱B續(xù)3年的盈利記錄。由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽定設立公司的協(xié)議、章程，報原外商投資企業(yè)所在地的審批機關初審同意后轉報對外貿易經濟合作部審批。?商務部辦公廳的一個函件是否可以對抗國務院部門規(guī)章？外商投資企業(yè)改制為股份有限公司是否要求有連續(xù)3年的盈利記錄？對于該問題仍依賴于各地掌握政策的尺度，具體執(zhí)行需依照當?shù)厥〖壊块T的要求。

相關新三板掛牌案例：珍吾堂（833113），財務報表顯示持續(xù)虧損，2014年6月12日有限公司整體變更為股份有限公司經過天津市人民政府的批準，取得批準號為商外資津臺港澳僑字[2013]01052號的《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準證書》。

4．關于鎖定期的要求

外資企業(yè)發(fā)起人股份的流轉也是一個值得關注的問題，《暫行規(guī)定》第七條規(guī)定，?發(fā)起人股份的轉讓，須在公司設立登記3年后進行，并經公司原審批機關批準。?《業(yè)務規(guī)則》對于發(fā)起人股票鎖定期沒有規(guī)定，僅規(guī)定掛牌公司的控股股東及實際控制人股票轉讓的限制。顯然三年的限制期不利于外資企業(yè)股份的流通。

《外商投資準入管理指引手冊》(2008年版)，其第五部分第六條第(二)項?現(xiàn)行有關外資規(guī)定與《公司法》不一致的處理原則?中規(guī)定，《公司法》有明確規(guī)定的，適用于《公司法》；《公司法》沒有明確規(guī)定的，仍按照現(xiàn)行外資法規(guī)及規(guī)范性文件審核辦理。此外，根據商務部辦公廳于2009 年3 月20 日向天津市商務委員會下發(fā)的《商務部辦公廳關于外商投資股份制公司發(fā)起人股權轉讓有關法律適用問題的復函》（商辦資函[2009]75號）的批復內容，?《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（對外貿易經濟合作部令[1995]第1號）第八條規(guī)定的‘發(fā)起人股份的轉讓，須在公司設立登記3 年后進行’源于《公司法》（中華人民共和國主席令[1993]第16 號）第147 條之規(guī)定。鑒于新《公司法》對股份公司發(fā)起人股份的限售期已做出了修訂，外商投資股份有限公司發(fā)起人的股份轉讓應適用新《公司法》第142 條的規(guī)定，即‘發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓。公司公開發(fā)行前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內不得轉讓’，但限售期滿后外商投資股份有限公司發(fā)起人股份的轉讓應經具有相應權限的商務部門批準。?

因此，關于外商投資股份有限公司中外資股東的股票限售期應按照《公司法》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則(試行)》的規(guī)定辦理，而不再適用《暫行規(guī)定》中三年的限制。以南京旭建（430485）為例。南京旭建于2011年6月取得南京市投資促進委員會的批復（寧投外管[2011]174號），整體變更為外商投資股份公司。其中發(fā)起人香港錦發(fā)商務拓展有限公司為境外公司，按照暫行規(guī)定，其股票應鎖定至2014年6月。但在南京旭建2014年1月22日的《公開轉讓說明書》中，載明?股份公司成立于2011年6月28日，截止本公開轉讓說明書簽署之日，股份公司成立已滿一年，因此發(fā)起人持有的股份可以轉讓。該外資股份公司成立并未滿三年。

四、外商投資企業(yè)新三板掛牌七大疑難問題

一、外商投資企業(yè)能否在新三板掛牌？

通程《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則（試行）》第2.1規(guī)定?股份有限公司申請股票在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌，不受股東所有制性質的限制?。通程《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標準指引（試行）》第一條規(guī)定?外商投資企業(yè)須提供商務主管部門出具的設立批復文件?；第四條規(guī)定?申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權轉讓應遵守商務部門的規(guī)定?。

通程因此，外商投資企業(yè)在滿足證監(jiān)會、全國股份轉讓系統(tǒng)規(guī)定的條件后，可以申請在新三板掛牌。證監(jiān)會、全國股份轉讓系統(tǒng)并未就外商投資企業(yè)掛牌新三板設置其他附加條件。

二、是否可以設立或者將外商投資企業(yè)變更為股份有限公司？

通程外商投資企業(yè)包括中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)和外資企業(yè)三種類型。通程《中外合資經營企業(yè)法》第四條規(guī)定?合營企業(yè)的形式為有限責任公司。?

通程《中外合作經營企業(yè)法》第二條規(guī)定?合作企業(yè)符合中國法律關于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。?《中外合作經營企業(yè)法實施細則》第四條規(guī)定?合作企業(yè)包括依法取得中國法人資格的合作企業(yè)和不具有法人資格的合作企業(yè)；?第十四條規(guī)定?合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責任公司。?

通程《外資企業(yè)法》第八條規(guī)定?外資企業(yè)符合中國法律關于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。?《外資企業(yè)法實施細則》第十八條規(guī)定?外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司。經批準也可以為其他責任形式。?

通程實踐中，外商投資企業(yè)依據前述法律法規(guī)設立，其組織形式一般為有限責任公司，因此，外商投資企業(yè)申請在新三板掛牌，應先改制成股份有限公司。根據《公司法》第七十八條規(guī)定?設立股份有限公司，應當有二人以上二百人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內有住所?，外商投資企業(yè)改制成股份有限公司時，應引入中國股東作為發(fā)起人。外商投資企業(yè)改制成股份有限公司的法律依據是《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》。

三、外商投資企業(yè)整體變更為外商投資股份有限公司的條件是什么？ 《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（下稱《暫行規(guī)定》）對外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司的發(fā)起人、投資產業(yè)、審批權限做出了具體規(guī)定。

發(fā)起人方面，《暫行規(guī)定》要求?以發(fā)起方式設立的公司，除應符合公司法規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個發(fā)起人應為外國股東。?

投資產業(yè)方面，《暫行規(guī)定》要求?設立公司應符合國家有關外商投資企業(yè)產業(yè)政策的規(guī)定。?

審批方面，《商務部關于下放外商投資審批權限有關問題的通知》（商資發(fā)[2010]209號）規(guī)定?《外商投資產業(yè)指導目錄》鼓勵類、允許類總投資3億美元和限制類總投資5000萬美元以下的外商投資企業(yè)的設立及其變更事項，由省商務主管部門及國家級經濟技術開發(fā)區(qū)負責審批和管理，其中改制為外商投資股份有限公司的限額按評估后的凈資產值計?。

四、外商投資股份有限公司注冊資本是否應達到最低限額人民幣3千萬元，外國股東購買并持有的股份是否應不低于公司注冊資本的25%？

《關于修改部分規(guī)章和規(guī)范性文件的決定》（商務部令2015年第2號）第一條規(guī)定?刪去《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（外經貿部令1995年第1號）第七條》?

《關于設立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（外經貿部令1995年第1號）第七條為?公司的注冊資本應為在登記注冊機關登記注冊的實收股本總額，公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元。其中外國股東購買并持有的股份應不低于公司注冊資本的25％。?

因此，不論是直接設立外商投資股份有限公司，還是已設立中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡稱外商投資企業(yè)）轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份公司，注冊資本無須達到人民幣3千萬元，外國股東持股比例也無須達到注冊資本的25%。

五、外商投資企業(yè)改制為外商投資股份有限公司的，是否要求改制前最近連續(xù)3年的盈利記錄？

《商務部辦公廳關于中外合資經營等類型企業(yè)轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司有關問題的函》（商辦資函[2014]516號）明確?經研究，中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)、外資企業(yè)申請轉變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司，審批機關可依《公司法》執(zhí)行，無需再要求‘應有最近連續(xù)3年的盈利記錄’。?

六、外商投資股份有限公司中外國股東的股票限售期？ 《暫行規(guī)定》第八條規(guī)定?發(fā)起人股份的轉讓，須在公司設立登記3年后進行?，而《公司法》第一百四十一條規(guī)定?發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內不得轉讓，?本文作者認為《暫行規(guī)定》與《公司法》關于發(fā)起人限售期限不一致，應適用《公司法》有關規(guī)定，理由如下：

《公司法》（1993年頒布）第一百四十七條規(guī)定?發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內不得轉讓，?鑒于當時外商投資企業(yè)的組織形式為有限責任公司，因此，《暫行規(guī)定》參照《公司法》規(guī)定，要求發(fā)起人股份應在公司成立3年后進行。

《公司法》（2005年修正）第一百四十二條規(guī)定?發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日其一年內不得轉讓，?且第二百一十八條明確規(guī)定?外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規(guī)定，適用其規(guī)定。?如本文第二部分所述，外商投資企業(yè)相關法律規(guī)定的組織形式為有限責任公司，并未規(guī)定外商投資股份公司，更未提及股份有限公司的限售情形。

此外，作為《暫行規(guī)定》的制定部門，商務部應秉承上位法優(yōu)于下位法，新法優(yōu)于舊法的精神。

七、境內自然人能否成為外商投資股份有限公司的股東？

境內自然人成為外商投資股份有限公司的股東，主要有兩種途徑，一是共同設立、舉辦外商投資股份有限公司，二是在外商投資股份有限公司成立后股權轉讓、定向增發(fā)成為其股東。

對于第一種情形，《暫行規(guī)定》第一條規(guī)定?外國的公司、企業(yè)和其他經濟組織或個人（以下簡稱外國股東），按照平等互利的原則，可與中國的公司、企業(yè)或其他經濟組織（以下簡稱中國股東）在中國境內，共同舉辦外商投資股份有限公司（以下簡稱公司），?因此，境內自然人共同設立外商投資股份有限公司存在制度障礙。

在實踐層面，各省市出臺了有關規(guī)定，比如《湖南省人民政府辦公廳轉發(fā)省工商局關于促進經濟平穩(wěn)較快發(fā)展若干措施的通知》規(guī)定?經審批機關批準，允許中國大陸自然人與外國（地區(qū)）企業(yè)和其他經濟組織或個人，共同投資設立中外合資經營、中外合作經營的公司。? 通程如前述湖南省規(guī)定，其內容已經突破《中外合資經營企業(yè)法》、《中外合作經營企業(yè)法》等上位法的規(guī)定，湖南省規(guī)定的有效性存疑。即使在新三板掛牌過程中，全國股轉系統(tǒng)認可其效力，其針對的是共同投資設立中外合資經營公司與中外合作經營公司，并沒有明確規(guī)定包括外商投資股份有限公司。為股份公司成立的合法合規(guī)性與避免影響掛牌進度考慮，我們建議在設立外商投資股份有限公司時，應審慎引入境內自然人作為發(fā)起人。

對于第二種情形，現(xiàn)行法律、法規(guī)明確規(guī)定的是?外國股東與中國境內公司、企業(yè)或者其他經濟組織共同舉辦外商投資企業(yè)?，共同舉辦可理解為共同投資設立，因此，現(xiàn)行法律法規(guī)對境內自然人通過定向增發(fā)或者股權轉讓成為外商投資股份有限公司并無禁止性規(guī)定。外商投資股份有限公司向日葵在上市之前向境內自然人定向增發(fā)，使71名境內自然人成為外商投資股份公司的股東，并獲得了商務部辦公廳出具商辦資函，批復：?現(xiàn)行外商投資企業(yè)法律法規(guī)和規(guī)章對已設立的外商投資股份公司向境內自然人定向增發(fā)股份無禁止性規(guī)定。?在上市公司長榮股份中，2004年5月20日，臺灣有恒與境內自然人李莉簽訂股權轉讓協(xié)議，約定自2004年6月1日臺灣有恒將其持有的長榮股份49%無償轉讓予李莉。2004年7月23日，公司就取得了天津市政府頒發(fā)的變更后外商投資企業(yè)批準證書，李莉作為內地自然人持有合資企業(yè)股權。

第三篇：IPO公司規(guī)范運行操作實務

IPO公司規(guī)范運行操作實務

企業(yè)上市小兵 企業(yè)上市 發(fā)表于 2016-07-05 14:210

一、企業(yè)上市必須具備的條件--公司規(guī)范運行

公司已經依法建立了股爾大會、董事會、監(jiān)事會等決策機構，并制訂了股東大會議事規(guī)則、董事會議事規(guī)則和監(jiān)事會議事規(guī)則，公司能夠按照制度規(guī)范運行。公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員沒有受過嚴重的行政處罰，也沒有受過刑事處罰、公司自身在上市前的最近36個月內沒有受到過工商、稅務、環(huán)保等部門的行政處罰，也沒有涉嫌刑事犯罪被立案偵查，沒有未經合法機關批準，擅自發(fā)行證券或者變相發(fā)行證券的情形等。公司章程中已明確對外擔保的由誰審批，以及具體的審批程序等，公司有嚴格的資金管理制度，資金不能被控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務、代墊款項或者其他方式占用的情形。

首次公開發(fā)行股票并上市的有關條件與具體要求如下：

1．主體資格：A股發(fā)行主體應是依法設立且合法存續(xù)的股份有限公司；經國務院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以公開發(fā)行股票。

2．公司治理：發(fā)行人已經依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關機構和人員能夠依法履行職責；發(fā)行人董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格；發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員已經了解與股票發(fā)行上市有關的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務和責任；內部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務報告的可靠性、生產經營的合法性、營運的效率與效果。

3．獨立性：應具有完整的業(yè)務體系和直接面向市場獨立經營的能力；資產應當完整；人員、財務、機構以及業(yè)務必須獨立。

4．同業(yè)競爭：與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭；募集資金投資項目實施后，也不會產生同業(yè)競爭。

5．關聯(lián)交易（企業(yè)關聯(lián)方之間的交易）：與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有顯失公平的關聯(lián)交易；應完整披露關聯(lián)方關系并按重要性原則恰當披露關聯(lián)交易，關聯(lián)交易價格公允，不存在通過關聯(lián)交易操縱利潤的情形。

二、證監(jiān)會最新發(fā)行審核權力運行規(guī)范出臺——IPO顛覆性改革！申報到上市最快75天完成審核！

證監(jiān)會主席肖鋼頗有深意地說“有些同志不愿意放權”后，那些同志去了中紀委喝茶了，如今的證監(jiān)會大刀闊斧革自己的命，現(xiàn)在IPO再迎顛覆性改革——11月27日，證監(jiān)會發(fā)布了《關于進一步規(guī)范發(fā)行審核權力運行的若干意見》，以下簡稱《意見》。意見指出：在正常審核狀態(tài)下（因政策原因停發(fā)或調整的除外），從受理到召開反饋會不超過45天，從發(fā)行人落實完畢反饋意見到召開初審會不超過20天，從發(fā)出發(fā)審會告知函到召開發(fā)審會不超過10天。即是說，如果項目組準備充分，收到反饋當天馬上“神回復”，初審后馬上發(fā)出發(fā)審會告知函，發(fā)審會通過后馬上領批文并且發(fā)行（以后絕不會有控制發(fā)行批文這種事了，別問我怎么知道的），那么理論上從審核到發(fā)行最快只要75天！而不是工作日。

意味著：IPO的審核周期已經趨同與新三板的審核周期，而新三板是公認的注冊制試點，換言之，經過這次改革，IPO發(fā)行已經無限接近于注冊制。

證監(jiān)會《關于進一步規(guī)范發(fā)行審核權力運行的若干意見》具體內容如下：

為在發(fā)行審核權力運行過程中有效落實黨風廉政建設和反腐敗斗爭的工作要求，更好地履行主體責任和監(jiān)督責任，中國證監(jiān)會制定并發(fā)布了《關于進一步規(guī)范發(fā)行審核權力運行的若干意見》（以下簡稱《意見》），進一步強化自我約束，接受社會監(jiān)督。

《意見》在健全現(xiàn)有制度基礎上，直面市場關切問題，提出有針對性的改進措施，進一步完善了“條件明確、標準清晰、程序規(guī)范、公開透明、集體決策、全程留痕、監(jiān)督有效”的發(fā)行審核權力運行機制。

《意見》的主要內容包括：

一是貫徹簡政放權和以信息披露為中心工作要求，針對現(xiàn)行發(fā)行條件過多過寬問題，研究取消《證券法》明確規(guī)定之外的首發(fā)和再融資發(fā)行條件，調整為通過信息披露方式落實監(jiān)管要求，壓縮審核權力項目和內容，從源頭上減少尋租空間。二是針對市場反映的審核標準不透明、不同審核人員把握的審核標準不一致問題，對過往的審核標準和典型案例及時歸納整理，成熟一批公布一批，成熟一項公布一項，以切實提高審核標準透明度，強化社會監(jiān)督，防止出現(xiàn)“同事不同辦”問題。

三是針對市場反映的審核進度不透明問題，建立限時辦理和督辦制度，對各審核環(huán)節(jié)提出明確時限要求，在正常審核狀態(tài)下（因政策原因停發(fā)或調整的除外），從受理到召開反饋會不超過45天，從發(fā)行人落實完畢反饋意見到召開初審會不超過20天，從發(fā)出發(fā)審會告知函到召開發(fā)審會不超過10天。

四是對發(fā)行審核中遇到的復雜疑難和重大無先例問題，明確提請專題會議決策的程序要求，有效杜絕個人因素對問題定性和審核進程的影響。

五是針對部分發(fā)行人反映的見面難、溝通難問題，建立預約接待制度，及時滿足發(fā)行人正常業(yè)務溝通需求。對于當事人按規(guī)定提出接待預約的，原則上應當在3個工作日內安排見面。同時，嚴禁發(fā)行審核人員在發(fā)行審核期間與發(fā)行人及相關利害當事人進行任何正常工作溝通之外的私下接觸。

六是全面落實發(fā)行審核工作全程留痕制度，進一步加強對審核過程管理，形成對審核工作的硬約束。

七是加強履職回避管理，在已有公務回避要求基礎上，進一步細化發(fā)行審核工作應當回避的具體情形，明確回避事項的操作流程，建立相應的報告制度及監(jiān)督問責機制，有效防止利益沖突。八是強化發(fā)審委工作監(jiān)督，對發(fā)審委員是否遵守回避制度、是否利用委員身份開展商業(yè)活動、是否濫用表決權、表決理由是否正當合理、表決意見是否與工作底稿一致等進行監(jiān)督檢查。涉嫌違反工作紀律的，及時進行處理。

九是嚴格執(zhí)行違紀問責制度，對違反審核工作紀律的人員，依規(guī)予以黨紀政紀處分，處理結果及時向社會公開，涉嫌違法犯罪的，堅決移交有關部門處理，切實落實主體責任和監(jiān)督責任。

上述意見涉及取消《證券法》明確規(guī)定之外的首發(fā)和再融資發(fā)行條件事宜，需經法定程序修訂相關規(guī)章后實施。其他意見有的需要制定具體實施規(guī)則，有的需要通過強化內部管理加以落實。此次同時公布具體實施規(guī)則《關于加強審核人員履職回避管理的規(guī)定》和《關于加強發(fā)審委委員履職回避管理的規(guī)定》。

需要指出的是，股票發(fā)行上市是企業(yè)直接融資的主要方式。我國股票市場建立20余年來，共有2800家公司通過發(fā)行上市融資累計超過7.5萬億元，對于支持實體經濟的發(fā)展發(fā)揮了積極作用。在現(xiàn)行法律制度下，監(jiān)管機關承擔著《證券法》賦予的核準責任，需要對企業(yè)是否符合法定發(fā)行條件和信息披露要求進行專業(yè)分析和主觀判斷。在新興加轉軌的市場環(huán)境下，發(fā)行審核的體制機制安排如何既能從源頭上提高上市公司質量，防范欺詐上市風險，規(guī)范擬上市公司行為，提升上市公司治理水平，又能有效防范可能產生的尋租空間，切斷利益輸送的鏈條，遏制腐敗行為的發(fā)生，始終是發(fā)行制度改革需要關注的主要問題。實踐中產生的腐敗案例，教訓十分深刻。從根本上解決好這一問題，必須正確處理好市場與政府的關系，加快推進黨的十八屆三中全會確定的股票發(fā)行注冊制改革。這次出臺的意見，是我們對發(fā)行審核權力運行過程中可能存在權力尋租和腐敗風險的事項和環(huán)節(jié)進行全面梳理排查的基礎上，采取的有針對性的完善和改進措施。相關措施的執(zhí)行，需要得到市場各方的理解、支持和配合，同時證監(jiān)會真誠地歡迎社會各界對我們的發(fā)行審核工作進行監(jiān)督，共同為企業(yè)發(fā)行上市融資創(chuàng)造規(guī)范、透明、便捷的制度環(huán)境和市場條件。

三、“規(guī)范運行”在實際操作中的具體要求為：

1、發(fā)行人已經依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關機構和人員能夠依法履行職責；

2、發(fā)行人董事、高管需具備相應的任職資格，并了解與股票發(fā)行上市有關的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事、高管的法定義務和責任；

3、發(fā)行人內部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務報告的可靠性、生產經營的合法性、營運的效率與效果；

4、最近三年不得有重大違法行為；

5、發(fā)行上市前不得有違規(guī)擔保和資金占用。

“規(guī)范運行”問題主要包括公司內部控制薄弱、財務基礎薄弱、資金占用、財務獨立性、報告期內未依法納稅、安全生產隱患、環(huán)保等問題。對于上述的問題，本期我們?yōu)榇蠹依e兩個案例，來幫助大家較為全面地理解。

案例一：晉城藍焰煤業(yè)股份有限公司

本案例存在安全隱患和控股股東資金占用問題。公司募集資金擬收購的寺河礦于2006年2月1日發(fā)生死亡人數(shù)達23人的重大責任事故，安全管理存在隱患。2003至2006年間，公司控股股東晉煤集團累計占用申請人資金達21億元，公司按照2.25%的年利率向控股股東收取資金占用費。同時，控股股東又通過銀行向申請人所屬公司提供委托貸款，年利率均為7%。因此，公司內部控制制度是否健全并且有效執(zhí)行受到質疑。

案例二：南京石油化工股份有限公司

發(fā)行人公司治理存在缺陷，在日常運作過程中，發(fā)行人并沒有被作為一個獨立的法人看待，實際控制人可以隨意調配發(fā)行人的資源，頻繁占用發(fā)行人資金，且數(shù)額巨大。公司實際控制人郭氏兄弟控制公司85%以上的股份，除發(fā)行人以外，還控有17家子公司。2004年至2006年9月期間，控股股東未簽訂相關資金借款或還款協(xié)議,通過資金直接撥款形式，發(fā)生了對發(fā)行人及控股子公司金中盈較為頻繁的資金占用；同期關聯(lián)方天友誠以及金陵塑膠為發(fā)行人提供了資金。此外發(fā)行人與關聯(lián)方還存在相互擔保情形。

案例三：山西同德化工股份有限公司

公司前身同德有限公司為建設國防科工委批復給其的生產能力為4000噸/年的粉狀乳化炸藥生產線，通過職工集資的方式籌集資金設立粉乳公司，涉及資金1060萬元，年利率10.08%。這違反了國務院以及人民銀行的有關規(guī)定。雖然同德有限公司于2005年9月與粉乳公司簽訂收購協(xié)議，收購粉乳公司所有資產，粉乳公司按照有關的法律程序予以注銷，但這屬于最近三年的違法違規(guī)行為，且存在被有關部門處罰的可能性，因此首發(fā)申請被否。

案例四：青島亨達股份有限公司

公司在申報期存在未簽署《房屋買賣合同》即向自然人預付購房款的情形。截至2011年6月底累計預付購房款12,175.56萬元，而公司向自然人所購房產全部處于出租狀態(tài)，公司尚未取得房產租賃人放棄在同等條件下優(yōu)先購買所租房產的書面聲明。公司能否取得該等房產的權屬存在不確定性，該等情形將可能導致公司的經營計劃調整。發(fā)審委認為，根據申報材料及公司和保薦代表人的現(xiàn)場陳述，公司的內部控制制度存在缺陷或者未能得到有效執(zhí)行。

四、上市公司運行規(guī)范

（一）對公司治理結構的要求

上市公司應建立規(guī)范的公司治理結構。

一是確保股東對公司重大事項享有知情權和參與權，保證所有股東，特別是中小股東享有平等地位，股東按其持有的股份享有平等的權利，并承擔相應的義務。

二是完善股東大會、董事會、監(jiān)事會的職責，在章程中明確規(guī)定股東大會、董事會、監(jiān)事會的召開和表決程序。三是控股股東對其所控股的上市公司應嚴格依法行使出資人的權利，履行特別義務。

四是董事會的組成規(guī)范、透明。董事會議事規(guī)則科學合理，確保董事會高效運作和科學決策。

五是監(jiān)事會履行監(jiān)督職責，維護公司及股東的合法權益。

六是建立公正透明的董事、監(jiān)事和經理人員的績效評價標準和程序。

七是關注所在社區(qū)的福利、環(huán)境保護、公益事業(yè)等問題，重視公司的社會責任。

八是尊重銀行及其他債權人、職工、消費者、供應商、社區(qū)等利益相關者的合法權利，共同推動公司持續(xù)、健康地發(fā)展。

（二）對關聯(lián)交易的要求

上市公司的關聯(lián)交易，是指上市公司或者其控股子公司與上市公司關聯(lián)人之間發(fā)生的轉移資源或者義務的事項。

關聯(lián)人包括關聯(lián)法人和關聯(lián)自然人。

上市公司應依照公允原則處理關聯(lián)交易，具體要求包括：

一是上市公司與關聯(lián)人之間的關聯(lián)交易應簽訂書面協(xié)議。二是上市公司應采取有效措施防止關聯(lián)人以壟斷采購和銷售業(yè)務渠道等方式干預公司的經營，損害公司利益。

三是上市公司應采取有效措施防止股東及其關聯(lián)方以各種形式占用或轉移公司的資金、資產及其他資源。

（三）對信息披露的要求

信息披露是證券市場的核心和基石。公司除了在募集股份時要以招股說明書、上市公告書的方式披露首次公開發(fā)行股票的信息外，股票上市后，要繼續(xù)履行持續(xù)信息披露的責任，嚴格按照法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，真實、準確、完整、及時地披露信息。

信息披露的內容包括：

（1）上市公司定期報告和臨時報告的信息披露。定期報告包括報告、半報告、季度報告，上市公司要按照規(guī)定的格式和內容編制并公告。

（2）特定交易事項的披露。

（3）關聯(lián)交易的信息披露。

（4）其他重大事件的信息披露。（5）上市公司的股東、實際控制人等相關信息披露義務人在信息披露時的責任和義務。

（四）對上市公司運營和提高質量的要求

1.關于募集資金使用

上市公司對募集資金的使用必須符合有關法律、行政法規(guī)和規(guī)范性文件的規(guī)定。

2.關于現(xiàn)金分紅政策

上市公司應當在章程中明確現(xiàn)金分紅政策，利潤分配政策應保持連續(xù)性和穩(wěn)定性。除了分紅外，上市公司可以進行中期現(xiàn)金分紅。

3.關于上市公司收購

關于上市公司收購的方式、程序和具體要求，請參考《公司法》和《證券法》解釋。

4.關于上市公司重大資產重組

上市公司重大資產重組涉及投資者利益，對證券市場有重大影響，中國證監(jiān)會于2008年4月16日頒發(fā)53號令《上市公司重大資產重組管理辦法》，對上市公司重大資產重組進行規(guī)范。5.暫停上市

暫停上市是指證券交易所依據法定事由或證券交易所股票交易規(guī)則，決定上市公司股票暫時停止上市交易的措施。

6.終止上市

五、IPO預審員內部--規(guī)范運行

1、關于人員兼職的審核標準是什么？

（1）總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除董事、監(jiān)事以外的其他職務。

（2）控股股東或實際控制人除擔任發(fā)行人董事長、總經理外，還在其所控股其他企業(yè)擔任重要管理職務，需要說明如何客觀、公正、獨立履行職責，如何維護發(fā)行人及其他股東權益，如何確保發(fā)行人生產經營活動的獨立性。相關人士對此出具承諾，并作重大事項提示。保薦機構、律師專項核查并發(fā)表意見。

（3）對于家族企業(yè)內部的兼職，證監(jiān)會認為不一定必須清理，但需要保薦人和律師對其獨立性發(fā)表意見。

2、在稅收問題上的審核政策有哪些變化？（1）如果發(fā)行人存在欠繳稅款的，以前是只有補充完畢才能上市，現(xiàn)在政策有所調整。因為證監(jiān)會并不是稅務征管部門，沒有追繳稅款的義務同樣也沒有權力，會里只是需要企業(yè)詳細披露有關情況，然后認定行為的性質。

（2）如果偷漏稅行為嚴重到構成違法違規(guī)行為時，有主管部門的證明文件也不會被認可，因為各級稅務主管部門都有一定的審批權限，不能越權出具證明文件（1000萬元以上的應該是在國稅總）。

（3）整體變更及分紅納稅的問題：反饋意見會問，也是一個充分披露的問題；關注點在于控股股東、實際控制人是否存在巨額稅款未繳納的情況，是否會影響到控股股東、實際控制人的合規(guī)情況及資格，從而影響到發(fā)行條件。

3、董監(jiān)高重大變動的判斷標準是什么？

（1）屬于發(fā)行條件之一，目的在于給市場一個具有連續(xù)性、可比性的歷史業(yè)績；

（2）重大變化沒有量化的指標。一個核心人員的變動也有可能導致重大變化；

（3）董事、高管的重大變化須個案分析，主要考慮的因素有：變動的原因、變動人員的崗位和作用、變動人員與控股股東、實際控制人的關系，任職的前后延續(xù)性；可以把董事、高管合在一起分析；要考慮變動對公司生產經營的影響；

（4）1人公司：一般不會因為人數(shù)增加而否定；只要核心人員保持穩(wěn)定，沒有發(fā)生變動，為完善公司治理而增加高管、董事不認定為重大變化。

4、證監(jiān)會對競業(yè)禁止的審核原則是什么？

（1）新公司法有一些變化，董事、高管作充分披露，發(fā)行人同意也可以；但作為上市公司，要求應更嚴厲一些，原則上要求不能存在競業(yè)禁止；

（2）董監(jiān)高的競業(yè)禁止：不能有利益沖突，不能把相關聯(lián)的業(yè)務轉讓給董監(jiān)高，不能有重大不利影響。

5、發(fā)行人與關聯(lián)方合資設立企業(yè)的審核要點是什么？

（1）發(fā)行人與董、監(jiān)、高及其親屬設立公司，要求清理。

（2）與控股股東、實際控制人共同設立公司，加以關注，若控股股東、實際控制人為自然人的，建議清理。

6、于董監(jiān)高任職資格條件的審核關注點是什么？

（1）董監(jiān)高任職資格要進行持續(xù)性的盡職調查，審核過程中及審核前要不斷關注董監(jiān)高是否受到證監(jiān)會、交易所的行政處罰（特別是獨董要關注其在別的上市公司有無行政處罰和證監(jiān)會、交易所譴責，個別企業(yè)因此被否）；在其他上市公司有無任職（核查方式：董監(jiān)高的個人確認、向公司進行了解、查詢監(jiān)管部門的公開信息等）；監(jiān)事應有獨立性，不可由董事高管及其親屬擔任；董事會中有親屬關系的成員占大多數(shù)，可能影響董事會的正常運轉。（2）董監(jiān)應具備法定資格，符合公司法第147條的規(guī)定，不屬于公務員、國有企業(yè)的領導班子成員、證券公司高管、高校領導班子成員。

（3）家族企業(yè)的董事、高管不能主要由家族成員擔任，監(jiān)事不能由家族成員擔任。

7、對于最近36個月內違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關以及其他法律、行政法規(guī)的行為如何認定？

（1）報告期內控股股東、實際控制人受刑法處罰，可認定重大違法，構成障礙。

（2）近三年重大違法行為的起算點的計算方式是：如果有明確規(guī)定的，從其規(guī)定；如果沒有規(guī)定的，從違法行為發(fā)生之日起計算；如果違法行為有連續(xù)或持續(xù)狀態(tài)的，從行為終止之日起計算。如非法發(fā)行股票，要在清理完成后三年，以改正日為時點計算。

（3）犯罪行為的時間起算不能簡單限定為36個月，參照董監(jiān)高任職資格的要求；依據職務行為、個人行為、犯罪的性質、犯罪行為與發(fā)行人的緊密度、犯罪主觀意識、刑期長短、個人（企業(yè)）的誠信等對發(fā)行人的影響程度綜合判斷。

8、對發(fā)行人以及控股股東、董監(jiān)高訴訟和仲裁的審核要點是什么？

（1）關注對發(fā)行人有較大影響以上的訴訟與仲裁；（2）關注對控股股東、實際控制人有重大影響的訴訟和仲裁；

（3）關注對董監(jiān)高、核心技術人員有重大影響的刑事訴訟；

（4）發(fā)行人如果存在訴訟情況，必須及時向證監(jiān)會匯報，否則發(fā)行人、保薦人應承擔相應的責任。訴訟問題應看訴訟的性質、標的進行判斷，如對發(fā)行條件無實質影響，披露即可；如涉及核心產品、技術、金額大的，需要申請延期；訴訟必須披露，否則涉及虛假信息披露。重點關注訴訟失敗的影響，有的關于專利權的侵權之訴，要求賠償金額很小，但首先要求停止侵權，這個要求可能影響公司的持續(xù)經營能力，證監(jiān)會不判斷勝訴或敗訴的機會，只關注訴訟失敗的影響。

（5）對行政處罰決定不服，正在申請行政復議或提起行政訴訟的，在復議決定或法院判決尚未作出前，原則上不影響依據該行政處罰決定對該違法行為是否為重大違法行為的認定，但可依申請暫緩作出決定。

（6）對企業(yè)盡職調查，如涉及訴訟等，保薦機構一定要重書面證據、注意與發(fā)行人的訪談、法院查詢、法律顧問訪談等，訴訟仲裁信息應及時如實披露、持續(xù)關注。

六、規(guī)范運作問題：扭曲的身影

“公司運作不規(guī)范是IPO的另一大殺手，很多企業(yè)都栽在這上面。這類問題涉及管理層未盡職、環(huán)保問題、稅務問題多個方面。”Q先生向《價值線》介紹，僅2008年，就有8家公司因為此類問題被證監(jiān)會否決。有一家企業(yè)，1994年與銀行簽訂了2000萬元的委托貸款協(xié)議，未指定具體借款對象。到了2007年9月，這家公司還有1400萬元沒有償還，但公司管理層沒有采取充分有效的措施予以追討，沒有充分維護股東的合法權益，最終被發(fā)審會否決了。

江蘇玉龍鋼管股份有限公司于2010年8月23日上會被否。發(fā)審委認定，該公司在報告期內存在開具沒有真實交易背景的銀行承兌匯票、向股東和管理層及部分員工借款且金額較大，關聯(lián)交易決策程序未完全履行，董事變動頻繁等情況。發(fā)審委難以判斷公司是否能夠規(guī)范運行。《價值線》調查發(fā)現(xiàn)，玉龍鋼管通過控股子公司玉龍精密向不同銀行進行票據融資，即玉龍鋼管與玉龍精密簽訂正常的購銷合同后，由玉龍鋼管向玉龍精密分別在不同的銀行中開具承兌匯票或由玉龍精密向玉龍鋼管在不同的銀行中開具承兌匯票，致使部分匯票沒有真實的交易背景，收到匯票的一方將超過正常購銷額的承兌匯票貼現(xiàn)；當玉龍精密對外采購而開具票據的信用額度不足時，由玉龍鋼管向玉龍精密開具承兌匯票，玉龍精密收到承兌匯票后，背書轉讓給材料供應商用于原材料的采購；反之，當玉龍鋼管對外采購而開具票據的信用額度不足時，由玉龍精密向玉龍鋼管開具承兌匯票，玉龍鋼管收到承兌匯票后，背書轉讓給材料供應商用于原材料的采購。此外，玉龍鋼管還向股東和管理層及部分員工進行借款。盡管公司稱在IPO申請時已停止上述違規(guī)行為，且對公司實際經營未造成負面影響，但這仍未得到發(fā)審委的認可。

安徽廣信農化股份有限公司的IPO申請于2011年11月被否，它的運作不規(guī)范問題表現(xiàn)在環(huán)保方面。《價值線》調查發(fā)現(xiàn)，2010 年1月9日，廣信農化的甲基硫菌靈車間反應釜發(fā)生底閥堵料故障，因處置不當導致3名人員死亡。安徽省環(huán)保廳出具的《污染環(huán)境問題調查處理情況》中，專門提到廣信農化的東川嶺、蔡家山廠區(qū)曾不同程度存在環(huán)境管理制度不完善、衛(wèi)生防護距離內尚有部分居民未搬離等環(huán)境問題。發(fā)審委擔心這家公司在安全生產管理和環(huán)境保護方面的內部控制制度是否健全并且有效執(zhí)行。

“稅務問題是很多公司難以啟齒的痛。”Q先生說，有些公司規(guī)模已經作得相當大了，但在稅務上有著糾纏不清的問題，直接導致IPO申請被否。現(xiàn)在已經成為上市公司的渤海輪渡股份有限公司，2010年10月IPO申請被否。發(fā)審委認定，這家公司報告期內，將港口方收取的車代理費的50%直接在售票款中扣除，從而少計營業(yè)收入，這樣就可以少繳營業(yè)稅及其附加，將燃油價格補貼作為免稅收入少繳納企業(yè)所得稅；另外，關聯(lián)方遼漁港務公司不足額結算代收票款收入，而將資金交由控股股東遼漁集團使用。

七、上市流程-上市輔導、規(guī)范運作

（一）上市輔導的程序

1、聘請輔導機構。輔導機構應是具有保薦資格的證券經營機構以及其他經有關部門認定的機構。

2、與輔導機構簽署輔導協(xié)議，并到股份公司所在地的證監(jiān)局辦理輔導備案登記手續(xù)。

3、正式開始輔導。輔導機構每3個月向當?shù)刈C監(jiān)局報送1次輔導工作備案報告。

4、輔導機構針對股份公司存在的問題提出整改建議，督促股份公司完成整改。

5、輔導機構對接受輔導的人員進行至少1次的書面考試。

6、向當?shù)刈C監(jiān)局提交輔導評估申請。

7、證監(jiān)局驗收，出具輔導監(jiān)管報告。

8、股份公司向社會公告準備發(fā)行股票的事宜。股份公司應在輔導期滿6個月之后10天內，就接受輔導、準備發(fā)行股票的事宜在當?shù)刂辽?種主要報紙連續(xù)公告2次以上。

（二）上市輔導的主要內容

1、督促股份公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、持有5%以上（含5%）股份的股東（或其法定代表人）進行全面的法規(guī)知識學習或培訓。

2、督促股份公司按照有關規(guī)定初步建立符合現(xiàn)代企業(yè)制度要求的公司治理基礎。

3、核查股份公司在設立、改制重組、股權設置和轉讓、增資擴股、資產評估、資本驗證等方面是否合法、有效，產權關系是否明晰，股權結構是否符合有關規(guī)定。

4、督促股份公司實現(xiàn)獨立運營，做到業(yè)務、資產、人員、財務、機構獨立完整，主營業(yè)務突出，形成核心競爭力。

5、督促股份公司規(guī)范與控股股東及其他關聯(lián)方的關系。

6、督促股份公司建立和完善規(guī)范的內部決策和控制制度，形成有效的財務、投資以及內部約束和激勵制度。

7、督促股份公司建立健全公司財務會計管理體系，杜絕會計造假。

8、督促股份公司形成明確的業(yè)務發(fā)展目標和未來發(fā)展計劃，制定可行的募股資金投向及其他投資項目的規(guī)劃。

9、對股份公司是否達到發(fā)行上市條件進行綜合評估，協(xié)助開展首次公開發(fā)行股票的準備工作。

八、財務造假受罰上市公司規(guī)范經營任重道遠

2015年11月7日，上海大智慧股份有限公司發(fā)布關于收到中國證監(jiān)會《行政處罰及市場禁入事先告知書》的公告。

經查明，大智慧涉嫌違法的事實如下：首先，2013年涉嫌提前確認有承諾政策的收入8744.69萬元；其次，2013年以“打新”等為名營銷，涉嫌虛增銷售收入287.24萬元；第三，涉嫌利用與廣告公司的框架協(xié)議，虛增2013年收入93.34萬元；第四，延后確認2013年年終獎減少應計成本費用2495.43萬元；第五，涉嫌虛構業(yè)務合同虛增2013年收入1567.74萬元；第六，子公司涉嫌提前合并天津民泰，影響合并報表利潤總額825萬元，影響商譽433.13萬元。根據當事人違法行為的事實、性質、情節(jié)與社會危害程度，依據《證券法》第一百九十三條、二百三十三條和《證券市場禁入規(guī)定》第三條、第五條的規(guī)定，證監(jiān)會擬決定：

（一）對公司責令改正，給予警告，并處以60萬元罰款；

（二）對公司時任董事、監(jiān)事、高級管理人員、相關中層人員給予警告，并依據其責任大小分別給予3萬元到30萬元不等的罰款處罰，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員采取5年證券市場禁入措施。

上海天銘律師事務所宋一欣律師表示，根據《證券法》及最高法院虛假陳述司法解釋規(guī)定，上市公司因虛假陳述受到證監(jiān)會行政處罰，權益受損的投資者可以向有管轄權的法院提起民事賠償訴訟。

此前的5月1日，上海市華榮律師事務所合伙人許峰律師曾召集大智慧投資者進行索賠。“過去半年，我們律師團隊已提前登記了近兩百位投資者的維權意向，部分投資者的索賠材料已經準備充分，將在第一時間向法院提交索賠材料立案。”許峰律師稱。

對于初步確定符合條件的投資者范圍，宋一欣律師表示，根據司法解釋規(guī)定，為2014年2月28日至2015年5月1日之間買入大智慧股票，并且在2015年5月1日后賣出或繼續(xù)持有股票者。

浙江裕豐律師事務所厲健律師提醒，投資者應提供身份證復印件、上海證券交易所股東卡復印件、加蓋證券公司營業(yè)部印章的股票交易對賬單原件（從第一次買入大智慧打印到現(xiàn)在或全部賣掉之日）、聯(lián)系電話手機及地址郵編郵箱QQ號等。免費審核后，律師將對符合初步索賠條件、有委托意向的投資者進行登記，一旦證監(jiān)會作出正式行政處罰決定，律師將在第一時間代理投資者起訴。

上海物貿：虛增利潤受罰

2013年10月11日，因涉嫌信息披露違法違規(guī)行為，上海物貿被立案調查。公告后的第一個交易日，其股價一度跌停。此后一個月，上海物貿的股價持續(xù)下跌，最低達到9.95元。

一年半之后，2015年6月12日，上海物貿收到中國證監(jiān)會上海監(jiān)管局下發(fā)的《行政處罰決定書》。經查明，上海物貿存在以下違法事實：2008年至2011年期間，上海物貿全資子公司上海燃料采用多種方法少結轉成本、虛增年末庫存，導致上海物貿2008年至2011年報告（合并）中資產和利潤總額虛增，成本虛減，存在虛假記載。

上海物貿未按《企業(yè)會計準則》相關規(guī)定在2012年報告中對2008年至2011年報告中披露的相關財務數(shù)據進行更正，而是將2008年至2011年隱瞞的所有虧損作為2012年當年虧損反映在報告中，導致上海物貿2012年報告存在虛假記載。

同時，上海物貿在發(fā)現(xiàn)上海燃料發(fā)生上述重大虧損時，也未按照《上市公司信息披露管理辦法》第三十三條第一款的規(guī)定及時履行信息披露義務。根據當事人違法行為的事實、性質、情節(jié)與社會危害程度，根據《證券法》第一百九十三條第一款的規(guī)定，中國證監(jiān)會上海監(jiān)管局決定對上海物貿責令改正，給予警告，并處以40萬元罰款，對相關高管也給予相應的行政處罰。

對此，廣東奔犇律師事務所主任劉國華律師指出，根據最高法院虛假陳述司法解釋及行政處罰等材料，符合索賠條件的投資者為：在2009年3月17日至2013年10月11日期間買入上海物貿A股或B股股票，并在2013年10月11日后賣出或繼續(xù)持有該股票，且存在虧損的投資者可以起訴索賠損失（包括投資差額、傭金、印花稅及利息損失），管轄法院是上海市第二中級人民法院。

值得一提的是，上海地區(qū)法院之前審理的中小股民訴神開股份證券虛假陳述責任糾紛案、中小股民訴上海科技證券虛假陳述責任糾紛案等案件，投資者基本獲賠。“這無疑有助于上海物貿股民增強依法維權的信心。”劉國華律師表示。

第四篇：新三板更換主辦券商操作實務

新三板更換主辦券商操作實務

新三板公布的《主辦券商和掛牌公司協(xié)商一致解除持續(xù)督導協(xié)議操作指南》指出，主辦券商和掛牌公司協(xié)商一致決定解除持續(xù)督導協(xié)議的，相關議案要經董事會審議并提交股東大會表決，并要求掛牌公司說明雙方解除督導協(xié)議的原因和具體安排，評估更換主辦券商對掛牌公司的影響。

《操作指南》指出，掛牌公司需向新三板提交解除持續(xù)督導協(xié)議的說明報告、董事會決議、股東大會決議、擬與原主辦券商簽訂的終止協(xié)議、擬與承接主辦券商簽訂的持續(xù)督導協(xié)議。掛牌公司應在說明報告中簡要介紹自掛牌以來的基本情況，介紹原主辦券商督導工作情況并作出評價，說明雙方解除督導協(xié)議的原因和具體安排，評估更換主辦券商對掛牌公司的影響。

一、股轉系統(tǒng)明確新三板掛牌公司更換主辦券商細節(jié)

2015年10月21日消息，全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)下午發(fā)布新公告，為進一步規(guī)范主辦券商和掛牌公司協(xié)商一致解除持續(xù)督導協(xié)議的操作流程，提高工作效率及服務質量，全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)對《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)主辦券商和掛牌公司協(xié)商一致解除持續(xù)督導協(xié)議操作指南》進行了修訂，并在總結前期審核經驗的基礎上制定了《主辦券商和掛牌公司協(xié)商一致解除持續(xù)督導協(xié)議審核要點》。主要事項如下：

（一）、《操作指南》主要修訂內容（1）延長了材料提交時間

根據前期材料受理情況，新修訂的《操作指南》將材料提交時間延長至“股東大會表決通過后十個轉讓日”。

（2）材料提交前三方應簽訂附生效條件的協(xié)議

為防范材料受理后，可能出現(xiàn)的一方反悔的風險，新修訂的《操作指南》規(guī)定：掛牌公司股東大會表決通過后，掛牌公司與原承擔持續(xù)督導職責的主辦券商（以下簡稱“原主辦券商”）簽訂附生效條件的終止協(xié)議（以下簡稱“終止協(xié)議”），與承接督導事項的主辦券商（以下簡稱“承接主辦券商”）簽訂附生效條件的持續(xù)督導協(xié)議（以下簡稱“新簽訂的持續(xù)督導協(xié)議”）。掛牌公司、原主辦券商和承接主辦券商應在終止協(xié)議與新簽訂的持續(xù)督導協(xié)議中約定此協(xié)議自全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)有限責任公司（以下簡稱“全國股轉公司”）出具無異議函之日生效。全國股轉公司接收材料或者反饋回復意見后五個轉讓日內未提出異議的，向掛牌公司出具無異議函。（3）明確了材料提交主體

為規(guī)范材料提交行為，新修訂的《操作指南》規(guī)定，由原主辦券商向全國股轉公司統(tǒng)一提交說明報告和相關文件。（4）修改了適用范圍

根據我司發(fā)布《關于兩網公司及退市公司更換主辦券商有關問題的通知》的要求，在新修訂《操作指南》適用范圍中增加“主辦券商和兩網及退市公司協(xié)商一致決定解除持續(xù)督導協(xié)議的，參照適用本指南”。

（二）、《審核要點》主要內容

《審核要點》主要就主辦券商和掛牌公司協(xié)商一致決定解除持續(xù)督導協(xié)議說明報告及相關文件向全國股轉公司提交后，全國股轉公司審核過程中關注的要點做了說明，主辦券商和掛牌公司應當按照《審核要點》等相關規(guī)則的要求制作相關材料。

二、擬掛牌公司或者已掛牌公司更換主辦券商的操作流程？

擬掛牌公司在申請掛牌前更換主辦券商的，與主辦券商自行商定，無須報告全國股份轉讓系統(tǒng)公司。

全國股份轉讓系統(tǒng)實行主辦券商制度，主辦券商需要在推薦公司掛牌后，對其履行持續(xù)督導義務，全國股份轉讓系統(tǒng)公司鼓勵掛牌公司與主辦券商建立長期穩(wěn)定的持續(xù)督導關系，除主辦券商不再從事推薦業(yè)務或者掛牌公司股票終止掛牌兩種規(guī)定情形外，雙方不得隨意解除持續(xù)督導協(xié)議。主辦券商與掛牌公司因特殊原因確需解除持續(xù)督導協(xié)議的，雙方應協(xié)商一致，且有其他主辦券商愿意承接督導工作，事前報告全國股份轉讓系統(tǒng)公司并說明合理理由。在具體操作流程中，掛牌公司應履行董事會和股東大會等內部決策程序，承接督導事項的主辦券商應對掛牌公司自掛牌以來的信息披露和公司治理等事項進行核查，召開內核會議進行表決并形成內核意見。

三、新三板選擇主辦券商指南

新三板市場是眾多民企參與資本市場所跨出的第一步，這教你走出第一步的券商，其責任十分重大。

首先，民營企業(yè)多多少少都存在經營不規(guī)范，存在這樣或那樣的問題，有些是小問題，有些是重大問題或根本性的問題，這些問題就需要負責任的券商幫你發(fā)現(xiàn)，并提供行之有效的解決方案。對于一些重大問題，解決得好，就為企業(yè)今后資本市場的道路掃清了障礙，相反，解決得不好，就為企業(yè)今后的發(fā)展埋下了永久的隱患，這些隱患甚至存在不可逆，不可追溯調整，到那時候企業(yè)整改追溯已來不及。

其次，一家企業(yè)在新三板掛牌后，券商是終身輔導制，要求券商必須對推薦掛牌的企業(yè)持續(xù)督導。因此，企業(yè)選擇券商，就是選擇一個長期的合作伙伴，這個伙伴選擇得好，對企業(yè)發(fā)展來說非常重要。

最后，推薦掛牌僅僅是企業(yè)和券商合作的起點，掛牌后一系列的資本運作，就非常考驗券商的專業(yè)能力、服務態(tài)度和資源整合能力，即后續(xù)的增值服務才是給企業(yè)帶來切切實實的幫助，券商的價值在這個時候體現(xiàn)得更為明顯。

實際上，新三板市場是一個包容度非常大的市場，但絕對不能因為包容度大就可以對企業(yè)存在的問題不去整改和規(guī)范，甚至認為問題小就可以蒙混過關。一定要求中介機構按照IPO的要求來做，改制規(guī)范必須要整改到位，企業(yè)規(guī)范只有問題而沒有小問題，不能為了上新三板而上新三板，新三板只是企業(yè)的第一步，要為企業(yè)今后的發(fā)展打下堅實的基礎。

掛牌后，發(fā)現(xiàn)券商不好再更換到底好不好?

今年就有很多已經掛了新三板的企業(yè)主動找到我們，要更換主辦券商，想我們?yōu)樗麄兤髽I(yè)做后續(xù)的持續(xù)督導。在這里，我必須要清楚告訴各位企業(yè)家的是，大多數(shù)情況下，我們是拒絕的!為什么?原因很簡單，因為前期的改制規(guī)范我們并沒有參與，根本不知道其他券商做的活到底是粗還是細，有沒有隱瞞什么問題，有沒有埋下一些定時炸彈，所以就券商來說，一般不太愿意再去接手已經掛了牌的企業(yè)的持續(xù)督導工作。

持續(xù)督導，本身就是一件苦力活、費力活，券商收費不高，卻要承擔很多責任和義務。如果出了問題，股轉系統(tǒng)首當其沖的要拿券商試問。所以，后期持續(xù)督導工作的權、責、利不匹配，大多數(shù)券商不愿意接手，除非特別優(yōu)質的企業(yè)，我們還是可以考慮的。

另外，更換主辦券商本身對企業(yè)來說就不是一件好事，企業(yè)需要去跟股轉系統(tǒng)解釋更換的原因，投資者心里也會打鼓：企業(yè)是不是存在不可告人的秘密要去更換券商呢。同時，還要取得原主辦券商同意更換的函，作為券商來說，一般不愿意去搶別的券商手里的業(yè)務，因為這在行業(yè)里是一件比較忌諱的事情。

一些企業(yè)的行為，必須予以譴責和忠告

有一些企業(yè)的行為，實在讓券商深惡痛絕，列舉如下：

1、同時跟好幾家券商在談，這本身沒有什么，市場化選擇很正常，要命的是拖著幾家券商都不放，每一次都抱著“欲擒故縱”的態(tài)度跟每家券商談，然后把每家券商的方案、點子拿到手后，再把別人拒絕掉，甚至有些企業(yè)把方案給別的券商參考，這是不仁義的。

2、一些企業(yè)不講誠信，沒有合同意識，簽了約還要毀約，這樣的企業(yè)說實話不做也罷。

3、有些企業(yè)玩龍?zhí)淄娴煤茫鷰准胰瘫容^價格，唯價格最低來選擇，我其實想說，這樣的決策沒有眼光。

4、有一些企業(yè)，不跟券商講實話，隱瞞很多問題，跟券商簽了約后才說，導致券商的工作極其被動。孰不知，向券商隱瞞問題，小的方面來說可能導致雙方最終合作不成功，券商的工作和付出被白白浪費掉，大的方面來說一旦企業(yè)抱有僥幸心理，可能終究釀成不可挽回的大錯。

如何選擇券商?

那么，一家企業(yè)應該怎么選擇券商呢?

第一，首先應該看團隊。實際上，任何一家券商的團隊，在專業(yè)上應該問題不大，幫助企業(yè)掛牌成功都能夠辦到。但是，因為最終跟你服務的是這個團隊，這個團隊專不專業(yè)，誠不誠實，效率高不高，對你的企業(yè)上不上心，這些經過幾次接觸應該有一個比較清楚的判斷了。最重要的是，這個團隊是不是本土的團隊，這一點非常重要，因為如果不是，后續(xù)輔導過程可能存在“服務跟不上”“項目人員離職導致企業(yè)找不到人”的問題。

第二、看提供的方案。一家專業(yè)的團隊，不僅在企業(yè)改制服務過程能提出專業(yè)性的解決方案，還能為企業(yè)后續(xù)的資本運作提出一整套路徑和體系，就是說，要看這個團隊后續(xù)能給你帶來什么增值服務，這個團隊在新三板這塊有沒有構建好一套成熟的新三板服務體系，能不能站在企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的角度提出建設性的金融服務意見，這一點要極其引起重視。

第三，看券商。這個時候再考慮券商的規(guī)模大小，知名度，是否全牌照，公司對新三板業(yè)務重不重視，有沒有做市資格等等。

第四，看資源。看這家券商背后有哪些資源，跟當?shù)卣P系如何，除了新三板在本土還主要做哪些業(yè)務，除了金融服務，還能不能給企業(yè)的經營上提供幫助，能不能給企業(yè)和董監(jiān)高提供財富管理服務，能不能為企業(yè)牽線搭橋整合一些資源，甚至包括推薦優(yōu)秀人才等。

第五，看價格。新三板價格其實差距不是太大，好團隊就應該值更高的價格。其實，多一二十萬和少一二十萬真的不用太去在意，好團隊帶給你的價值服務豈止是一二十萬的計量。但是，就往往有很多企業(yè)，在這個價格上跟券商推來搡去，這個真沒有意義。某種意義上，你把跟你服務的投行團隊搞定了，他們心情舒暢了，給你多干點活，把活干好點，多上些心，企業(yè)實際得到的好處要多得多。

四、新三板掛牌主辦券商全程指引

主辦券商是代辦股份轉讓業(yè)務主辦券商的簡稱，是指取得從事代辦股份轉讓主辦券商業(yè)務資格的證券公司。在新三板現(xiàn)有的交易機制中，主辦報價券商是被定格為中介機構，承擔著推薦掛牌、信息披露督導、代理投資者進行股份報價轉讓、投資者風險提示、終止掛牌等重要職能。主辦券商在新三板市場的運行當中處于中心樞紐地位，是新三板市場中不可或缺的主導者。

主辦券商是指取得從事代辦股份轉讓主辦券商業(yè)務資格的證券公司。依據我國《證券公司從事代辦股份轉讓主辦券商業(yè)務資格管理辦法》的規(guī)定，證券公司從事代辦股份轉讓主辦券商業(yè)務，應當依據該辦法的規(guī)定，向中國證券業(yè)協(xié)會申請證券公司從事代辦股份轉讓業(yè)務資格，未取得業(yè)務資格的證券公司不得從事代辦股份轉讓的業(yè)務。所以企業(yè)新三板上市和主辦全券商合作是比不可少且非常重要的環(huán)節(jié)，可要注意嘍！

中國證券業(yè)協(xié)會為了規(guī)范主辦券商的行為，專門制定了《證券公司從事代辦股份轉讓主辦券商業(yè)務資格管理辦法》，就證券公司申請成為新三板主辦券商的條件和程序進行了規(guī)定。

（一）、取得主辦券商資格的條件

根據《證券公司從事代辦股份轉讓主辦券商業(yè)務資格管理辦法》第七條的規(guī)定，證券公司申請業(yè)務資格，應當同時具備下列條件：

1、具備相應資格。具備協(xié)會會員資格，遵守協(xié)會自律規(guī)則，按時繳納會費，履行會員義務；經中國證券監(jiān)督管理委員會批準為綜合類證券公司或比照綜合類證券公司后運營一年以上；同時具備承銷業(yè)務、外資股業(yè)務和網上證券委托業(yè)務資格。

2、經營穩(wěn)健。最近凈資產不低于人民幣8億元，凈資本不低于人民幣5億元；經營穩(wěn)健，財務狀況正常，不存在重大風險隱患；最近兩年內不存在重大違法、違規(guī)行為；最近財務報告未被注冊會計師出具否定意見或拒絕發(fā)表意見；

3、業(yè)務部門。設置代辦股份轉讓業(yè)務管理部門，由公司副總經理以上的高級管理人員負責該項業(yè)務的日常管理，至少配備兩名有資格從事證券承銷業(yè)務和證券交易業(yè)務的人員，專門負責信息披露業(yè)務，其他業(yè)務人員須有證券從業(yè)資格；具有20家以上的營業(yè)部，且布局合理；

4、具有健全的內部控制制度和風險防范機制；

5、具備符合代辦股份轉讓系統(tǒng)技術規(guī)范和標準的技術系統(tǒng)；

（二）、取得主辦券商資格的程序

根據《證券公司從事代辦股份轉讓主辦券商業(yè)務資格管理辦法》第八條、第九條、第十條、第十一條、第十二條的規(guī)定，取得主辦券商資格的程序為：

1、提交文件。申請證券公司應向中國證券業(yè)協(xié)會提交上加蓋了公司公章的下列文件：（1）代辦股份轉讓主辦券商業(yè)務資格申請；（2）證券公司申請從事代辦股份轉讓主辦券商業(yè)務資格基本情況申報表；（3）證券公司從事代辦股份轉讓業(yè)務自律承諾書；（4）《經營證券業(yè)務許可證》復印件；（5）《經營股票承銷業(yè)務資格證書》復印件、《經營外資股業(yè)務資格證書》復印件、中國證監(jiān)會關于網上證券委托業(yè)務資格的批文復印件；（6）協(xié)會會員證書復印件；（7）最近經審計的財務報告原件；（8）公司章程；（9）公司前十名股東情況說明；（10）內部控制和風險控制制度說明；（11）營業(yè)部家數(shù)和布局的說明；（12）公司網上證券交易的情況說明；（13）公司代辦股份轉讓業(yè)務管理部門設置及人員配備方案；（14）具備符合代辦股份轉讓業(yè)務系統(tǒng)技術規(guī)范和標準的公司級計算機網絡系統(tǒng)的說明；（15）協(xié)會要求的其他文件。

2、取得預備資格。中國證券業(yè)協(xié)會自受理申請文件之日起，對申請文件進行復核。如中國證券業(yè)協(xié)會在20個工作日內未提出異議，則申請人自動取得從事代辦股份轉讓主辦券商業(yè)務預備資格。

3、準備工作。取得預備資格的證券公司，應根據要求做好機構設置、人員配備、業(yè)務培訓、代辦股份轉讓專用席位申請、股份登記結算安排以及技術系統(tǒng)測試等準備工作。

4、取得業(yè)務資格。申請人應逐項落實前條所列事項，完成準備工作后，向協(xié)會提交報告。協(xié)會對申請人的準備工作進行驗收，驗收合格的，授予業(yè)務資格，向其頒發(fā)證券公司從事代辦股份轉讓主辦券商業(yè)務資格證書。

5、公告。中國證券業(yè)協(xié)會對獲得業(yè)務資格的證券公司在協(xié)會網站進行公告。公告后，證券公司方可開展代辦股份轉讓業(yè)務。

從新三板現(xiàn)在的運行效果來看，主辦券商起到了非常大的作用，有力的促進了新三板市場健康穩(wěn)定的發(fā)展，隨著新三板試點的擴大，主辦券商發(fā)揮作用的空間將會越來越大。

（三）、主辦券商有何重要性？

（1）企業(yè)申請在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌的條件之一為“主辦券商推薦并持續(xù)督導”

企業(yè)申請掛牌須經主辦券商推薦，雙方簽署《推薦掛牌并持續(xù)督導協(xié)議》；主辦券商應完成盡職調查和內核程序，對公司是否符合掛牌條件發(fā)表獨立意見，并出具推薦報告。

（2）主辦券商在企業(yè)改制掛牌工作中起指導規(guī)范作用。

在企業(yè)改制掛牌工作中，主辦券商負責協(xié)調、指導企業(yè)規(guī)范歷史遺留問題，幫助規(guī)范公司的治理結構，完善企業(yè)內部控制制度，提高治理水平；幫助企業(yè)規(guī)劃戰(zhàn)略，設計改制方案，總體把握企業(yè)改制是否滿足規(guī)范性要求，是否達到掛牌的基本條件；在改制掛牌工作中牽頭協(xié)調企業(yè)和其他中介機構的工作，把握時間進度；對擬掛牌企業(yè)進行盡職調查，指導企業(yè)制作申請掛牌的全套資料；指導企業(yè)完成掛牌審核過程中全國股份轉讓系統(tǒng)反饋意見的回復工作，指導企業(yè)完成股份登記托管、掛牌等事宜。

（3）主辦券商負責對推薦掛牌公司掛牌后的持續(xù)督導工作。

主辦券商持續(xù)督導所推薦掛牌公司誠實守信、規(guī)范履行信息披露義務、完善公司治理機制。主辦券商對所推薦掛牌公司信息披露文件進行事前審查。（4）主辦券商對推薦掛牌公司后續(xù)資本運作一般能起重要的作用。

企業(yè)在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌，是走進公開資本市場的第一步，掛牌之后發(fā)行股票融資、發(fā)行債券及證券衍生品、做市交易、并購重組等業(yè)務將會頻繁發(fā)生。由于推薦掛牌的主辦券商與企業(yè)的天然關系，一般能夠在后續(xù)資本運作中起到重要的作用。

接下來給大家介紹主辦券商的選擇與簽約

（四）、主辦券商的甄選

（1）選擇主辦券商時應當考慮到以下幾個維度： ①主辦券商的規(guī)范性。②主辦券商業(yè)務線的完整性。

③主辦券商在全國股份轉讓系統(tǒng)的業(yè)務開展情況及人員配置。

（2）選擇主辦券商時應堅持的基本理念。

企業(yè)選擇主辦券商應當堅持“適合企業(yè)發(fā)展”的基本理念，而不是盲目看重券商的規(guī)模、排名、收費情況。

（3）選擇主辦券商及項目團隊時應關注的要點包括：

①應當選擇與企業(yè)自身發(fā)展戰(zhàn)略相匹配的券商，尤其要考慮企業(yè)在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌后的資本運作規(guī)劃與主辦券商的匹配性。

②應當選擇對企業(yè)在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌及后續(xù)業(yè)務有一定經驗的券商。③券商的項目團隊對企業(yè)有直接關聯(lián)，應當選擇對企業(yè)的所屬行業(yè)、業(yè)務、經營模式有一定理解和運作經驗的券商項目團隊。

④應當選擇對企業(yè)誠信服務，具有時間保障的券商項目團隊。（4）掛牌新三板如何選擇主辦券商？

新三板今年太火爆了，注定將成為國內資本市場黃金盛宴的注腳。在新三板掛牌和后續(xù)督導過程中，券商將發(fā)揮絕對主導作用，那么，企業(yè)選擇券商就顯得十分關鍵。選擇得好，企業(yè)資本之路就走得就順風順水，選擇得不好，企業(yè)不但可能享受不到任何增值服務，還徒增許多煩惱和麻煩，甚至葬送了企業(yè)的發(fā)展。本文就教您如何選擇新三板輔導券商，望各位企業(yè)家務必慎之又慎。2015年，資本市場的風口，無疑將花落于新三板市場！

今年以來，很多企業(yè)家都在問我，到底該如何選擇中介機構，尤其是如何選擇券商？本人也在做新三板業(yè)務的過程中，看到很多老板為此糾結不已，實感有必要幫助各位企業(yè)家做一個客觀分析。（5）為什么選好券商很重要？

新三板市場是眾多民企參與資本市場所跨出的第一步，這教你走出第一步的券商，其責任十分重大。

首先，民營企業(yè)多多少少都存在經營不規(guī)范，存在這樣或那樣的問題，有些是小問題，有些是重大問題或根本性的問題，這些問題就需要負責任的券商幫你發(fā)現(xiàn)，并提供行之有效的解決方案。對于一些重大問題，解決得好，就為企業(yè)今后資本市場的道路掃清了障礙，相反，解決得不好，就為企業(yè)今后的發(fā)展埋下了永久的隱患，這些隱患甚至存在不可逆，不可追溯調整，到那時候企業(yè)整改追溯已來不及。

其次，一家企業(yè)在新三板掛牌后，券商是終身輔導制，要求券商必須對推薦掛牌的企業(yè)持續(xù)督導。因此，企業(yè)選擇券商，就是選擇一個長期的合作伙伴，這個伙伴選擇得好，對企業(yè)發(fā)展來說非常重要。

最后，推薦掛牌僅僅是企業(yè)和券商合作的起點，掛牌后一系列的資本運作，就非常考驗券商的專業(yè)能力、服務態(tài)度和資源整合能力，即后續(xù)的增值服務才是給企業(yè)帶來切切實實的幫助，券商的價值在這個時候體現(xiàn)得更為明顯。實際上，新三板市場是一個包容度非常大的市場，但絕對不能因為包容度大就可以對企業(yè)存在的問題不去整改和規(guī)范，甚至認為問題小就可以蒙混過關。我往往跟企業(yè)家朋友說，一定要求中介機構按照IPO的要求來做，改制規(guī)范必須要整改到位，企業(yè)規(guī)范只有問題而沒有小問題，不能為了上新三板而上新三板，新三板只是企業(yè)的第一步，要為企業(yè)今后的發(fā)展打下堅實的基礎。

（6）掛牌后，發(fā)現(xiàn)券商不好再更換到底好不好？

今年就有很多已經掛了新三板的企業(yè)主動找到我們，要更換主辦券商，想我們?yōu)樗麄兤髽I(yè)做后續(xù)的持續(xù)督導。在這里，我必須要清楚告訴各位企業(yè)家的是，大多數(shù)情況下，我們是拒絕的！為什么？原因很簡單，因為前期的改制規(guī)范我們并沒有參與，根本不知道其他券商做的活到底是粗還是細，有沒有隱瞞什么問題，有沒有埋下一些定時炸彈，所以就券商來說，一般不太愿意再去接手已經掛了牌的企業(yè)的持續(xù)督導工作。

持續(xù)督導，本身就是一件苦力活、費力活，券商收費不高，卻要承擔很多責任和義務。如果出了問題，股轉系統(tǒng)首當其沖的要拿券商試問。所以，后期持續(xù)督導工作的權、責、利不匹配，大多數(shù)券商不愿意接手，除非特別優(yōu)質的企業(yè)，我們還是可以考慮的。另外，更換主辦券商本身對企業(yè)來說就不是一件好事，企業(yè)需要去跟股轉系統(tǒng)解釋更換的原因，投資者心里也會打鼓：企業(yè)是不是存在不可告人的秘密要去更換券商呢。同時，還要取得原主辦券商同意更換的函，作為券商來說，一般不愿意去搶別的券商手里的業(yè)務，因為這在行業(yè)里是一件比較忌諱的事情。一些企業(yè)的行為，必須予以譴責和忠告

有一些企業(yè)的行為，實在讓券商深惡痛絕，列舉如下：

1、同時跟好幾家券商在談，這本身沒有什么，市場化選擇很正常，要命的是拖著幾家券商都不放，每一次都抱著“欲擒故縱”的態(tài)度跟每家券商談，然后把每家券商的方案、點子拿到手后，再把別人拒絕掉，甚至有些企業(yè)把方案給別的券商參考，這是不仁義的。

2、一些企業(yè)不講誠信，沒有合同意識，簽了約還要毀約，這樣的企業(yè)說實話不做也罷。

3、有些企業(yè)玩龍?zhí)淄娴煤茫鷰准胰瘫容^價格，唯價格最低來選擇，我其實想說，這樣的決策沒有眼光。

4、有一些企業(yè)，不跟券商講實話，隱瞞很多問題，跟券商簽了約后才說，導致券商的工作極其被動。孰不知，向券商隱瞞問題，小的方面來說可能導致雙方最終合作不成功，券商的工作和付出被白白浪費掉，大的方面來說一旦企業(yè)抱有僥幸心理，可能終究釀成不可挽回的大錯。（7）如何選擇券商？

那么，一家企業(yè)應該怎么選擇券商呢？

第一，首先應該看團隊。實際上，任何一家券商的團隊，在專業(yè)上應該問題不大，幫助企業(yè)掛牌成功都能夠辦到。但是，因為最終跟你服務的是這個團隊，這個團隊專不專業(yè)，誠不誠實，效率高不高，對你的企業(yè)上不上心，這些經過幾次接觸應該有一個比較清楚的判斷了。最重要的是，這個團隊是不是本土的團隊，這一點非常重要，因為如果不是，后續(xù)輔導過程可能存在“服務跟不上”“項目人員離職導致企業(yè)找不到人”的問題。

第二、看提供的方案。一家專業(yè)的團隊，不僅在企業(yè)改制服務過程能提出專業(yè)性的解決方案，還能為企業(yè)后續(xù)的資本運作提出一整套路徑和體系，就是說，要看這個團隊后續(xù)能給你帶來什么增值服務，這個團隊在新三板這塊有沒有構建好一套成熟的新三板服務體系，能不能站在企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略的角度提出建設性的金融服務意見，這一點要極其引起重視。

第三，看券商。這個時候再考慮券商的規(guī)模大小，知名度，是否全牌照，公司對新三板業(yè)務重不重視，有沒有做市資格等等。

第四，看資源。看這家券商背后有哪些資源，跟當?shù)卣P系如何，除了新三板在本土還主要做哪些業(yè)務，除了金融服務，還能不能給企業(yè)的經營上提供幫助，能不能給企業(yè)和董監(jiān)高提供財富管理服務，能不能為企業(yè)牽線搭橋整合一些資源，甚至包括推薦優(yōu)秀人才等。

第五，看價格。新三板價格其實差距不是太大，好團隊就應該值更高的價格。其實，多一二十萬和少一二十萬真的不用太去在意，好團隊帶給你的價值服務豈止是一二十萬的計量。但是，就往往有很多企業(yè)，在這個價格上跟券商推來搡去，這個真沒有意義。某種意義上，你把跟你服務的投行團隊搞定了，他們心情舒暢了，給你多干點活，把活干好點，多上些心，企業(yè)實際得到的好處要多得多。總之，新三板選擇券商非常重要，一定要三思而后行，慎之又慎。你首先要非常注意跟你服務的團隊怎么樣，他們的人品如何，職業(yè)素養(yǎng)高不高，提供的方案是否能滿足你的訴求，能否針對企業(yè)的發(fā)展戰(zhàn)略提出有建設性的、投行視角的意見，有沒有一套新三板綜合金融服務體系；其次，再看這家券商的規(guī)模、牌照和品牌度；最后再比較價格（這一點不要太去在意，你小氣了可能卻吃了大虧）。其實就是一句話，選擇券商就是選擇人！

選擇一個好的投行團隊，公司的市值可能會多出幾千萬，甚至幾個億，這就是投行的價值！

（五）、主辦券商簽約

企業(yè)與主辦券商簽約的程序一般包括如下步驟：

（1）主辦券商和企業(yè)前期接觸；

（2）主辦券商與企業(yè)簽定保密協(xié)議；

（3）主辦券商完成初步調查；

（4）雙方就初步調查發(fā)現(xiàn)的重大事項達成一致意見，明確雙方合作意向；

（5）主辦券商完成內部立項程序；（6）簽定協(xié)議。

（六）、新三板主辦券商內核人員培訓要點記錄

1、掛牌業(yè)務部新總監(jiān)李永春講話，要求提高掛牌公司的質量。對于夕陽企業(yè)審慎推薦；對于一家企業(yè)連續(xù)經營虧損，然后又換一個新的概念申請掛牌尤需審慎。

（注：這里表達的意思是新三板雖然不限制行業(yè)，但還是希望券商在選擇項目時推薦有前景的企業(yè)或行業(yè)公司）

2、關于帶殼公司申請掛牌，不禁止，但是要求殼公司本身必須符合掛牌條件，不能是一個空殼公司。同一控制下的殼公司是最好的選擇。非同一控制下的殼公司，對于新業(yè)務裝入的時間點目前沒有明確規(guī)定，但不要即裝即掛，要留一定的運行期。

（注：不能是空殼公司，鼓勵同一控制下的借殼掛牌，非同一控制下的借殼掛牌不能即裝即掛，還是運行一定時間，新一認為一般至少要運行半年以上）

3、對于農業(yè)企業(yè)、個人采購銷售、現(xiàn)金采購銷售，審核時會對企業(yè)的內部控制特別關注，要求證據鏈完整。

（注：農業(yè)企業(yè)、個人采購銷售、現(xiàn)金采購銷售因其易于造假和造假成本低的特性，一直都是IPO、新三板審核關注重點，也是該企業(yè)規(guī)范的難點。如何打消券商內核和股轉公司的疑慮是難點）

4、財務審核時，重點關注財務信息與業(yè)務的匹配性，會計政策、會計處理、信息列報是否與實際業(yè)務相匹配；重點關注成本的真實性、成本費用間的合理區(qū)分，費用資本化。

（注：這些是新三板首次反饋的一般問題的例行問題，需要企業(yè)在財務規(guī)范過程中重點關注。需要做好合理性及其原因分析說明）

5、核定征收的企業(yè)，至少申報期最近一期應該采用查賬征收。

（注：核定征收反映的是企業(yè)財務不規(guī)范，因此，股轉公司要求至少最近一期應采用查賬征收方式，也就是2年1期報告里，最近一期至少要是查賬征收）

6、掛牌業(yè)務部與公司業(yè)務部間有協(xié)同機制，對于掛牌后變更會計政策、會計估是計的，公司業(yè)務部將轉辦掛牌業(yè)務部，評估其申報時是否存在調節(jié)利潤的情況。

7、持續(xù)經營能力應盡可能多的從多個維度去論證；若企業(yè)持續(xù)虧損，但在研發(fā)期，有投資者資金支持，也是能力體現(xiàn)；若出現(xiàn)持續(xù)虧損，建議在公轉書中單獨列一章對持續(xù)經營能力進行分析。（推薦掛牌案例：納晶科技、第六元素、眾合醫(yī)藥、枸杞）

（注：虧損并不一定會影響企業(yè)掛牌，關鍵是要能說明企業(yè)持續(xù)經營不存在問題，可以從持續(xù)性營收、研發(fā)投入、現(xiàn)金流支持。）

8、對于掛牌主體的重要子公司的核查與信息披露：重要子公司指全資、控股或收入主要來源的子公司，對子公司的披露要比照掛牌主體，如歷史沿革、業(yè)務、合規(guī)經營、財務規(guī)范、分工合作、分紅制度及其實施情況等。

（注：明確提出對全資或控股子公司及收入主要來源公司需要進行詳細的調查披露。）

9、掛牌公司若認定為無實際控制人，則同業(yè)競爭核查必須擴大至所有主要股東。

（注：公司無實際控制人時，需要將同業(yè)競爭調查范圍擴大至所有主要股東。）

（七）、新三板培訓手冊-公司掛牌業(yè)務指南之主辦券商推薦 《公司掛牌業(yè)務指南》第二部分：主辦券商推薦。本文將圍繞主辦券商展開培訓。主辦券商對企業(yè)掛牌新三板有重要作用。企業(yè)掛牌新三板的條件之一為“主辦券商推薦并持續(xù)督導”。主辦券商在企業(yè)改制掛牌工作中起指導規(guī)范作用。

公司掛牌業(yè)務指南 主辦券商推薦

（一）新三板主辦券商的選擇與簽約 1.主辦券商有何重要性？

主辦券商的重要性表現(xiàn)在以下幾個方面：

（1）企業(yè)申請在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌的條件之一為“主辦券商推薦并持續(xù)督導”。

企業(yè)申請掛牌須經主辦券商推薦，雙方簽署《推薦掛牌并持續(xù)督導協(xié)議》；主辦券商應完成盡職調查和內核程序，對公司是否符合掛牌條件發(fā)表獨立意見，并出具推薦報告

（2）主辦券商在企業(yè)改制掛牌工作中起指導規(guī)范作用。

在企業(yè)改制掛牌工作中，主辦券商負責協(xié)調、指導企業(yè)規(guī)范歷史遺留問題，幫助規(guī)范公司的治理結構，完善企業(yè)內部控制制度，提高治理水平；幫助企業(yè)規(guī)劃戰(zhàn)略，設計改制方案，總體把握企業(yè)改制是否滿足規(guī)范性要求，是否達到掛牌的基本條件；在改制掛牌工作中牽頭協(xié)調企業(yè)和其他中介機構的工作，把握時間進度；對擬掛牌企業(yè)進行盡職調查，指導企業(yè)制作申請掛牌的全套資料；指導企業(yè)完成掛牌審核過程中全國股份轉讓系統(tǒng)反饋意見的回復工作，指導企業(yè)完成股份登記托管、掛牌等事宜。

（3）主辦券商負責對推薦掛牌公司掛牌后的持續(xù)督導工作。

主辦券商持續(xù)督導所推薦掛牌公司誠實守信、規(guī)范履行信息披露義務、完善公司治理機制。主辦券商對所推薦掛牌公司信息披露文件進行事前審查。（4）主辦券商對推薦掛牌公司后續(xù)資本運作一般能起重要的作用。企業(yè)在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌，是走進公開資本市場的第一步，掛牌之后發(fā)行股票融資、發(fā)行債券及證券衍生品、做市交易、并購重組等業(yè)務將會頻繁發(fā)生。由于

推薦掛牌的主辦券商與企業(yè)的天然關系，一般能夠在后續(xù)資本運作中起到重要的作用。

2.有哪些主辦券商可以在全國股份轉讓系統(tǒng)執(zhí)業(yè)？

全國股份轉讓系統(tǒng)實行主辦券商推薦并持續(xù)督導制度。證券公司在全國股份轉讓系統(tǒng)開展業(yè)務，必須進行備案并取得主辦券商業(yè)務資格。

在全國股份轉讓系統(tǒng)公司登記備案的主辦券商業(yè)務范圍包括推薦掛牌業(yè)務、經紀業(yè)務和做市業(yè)務。各主辦券商的業(yè)務資格及執(zhí)業(yè)情況，詳見全國股份轉讓系統(tǒng)網站www.tmdps.cn。3.如何評價與選擇主辦券商？

（1）企業(yè)評價主辦券商時應當考慮的因素主要包括：

①主辦券商的規(guī)范性。主要考慮主辦券商經營合規(guī)性，風險防范意識，管理規(guī)范性。

②主辦券商業(yè)務線的完整性。主要考慮主辦券商各類業(yè)務的布局、歷史業(yè)績及未來發(fā)展情況。

③主辦券商在全國股份轉讓系統(tǒng)的業(yè)務開展情況及人員配置。（2）企業(yè)選擇主辦券商時應堅持的基本理念。

企業(yè)在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌，應當審慎選擇主辦券商。企業(yè)選擇主辦券商應當堅持“適合企業(yè)發(fā)展”的基本理念，而不是盲目看重券商的規(guī)模、排名、收費情況。

（3）企業(yè)選擇主辦券商及項目團隊時應關注的要點包括：

①應當選擇與企業(yè)自身發(fā)展戰(zhàn)略相匹配的券商，尤其要考慮企業(yè)在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌后的資本運作規(guī)劃與主辦券商的匹配性。

②應當選擇對企業(yè)在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌及后續(xù)業(yè)務有一定經驗的券商。③券商的項目團隊對企業(yè)有直接關聯(lián)，應當選擇對企業(yè)的所屬行業(yè)、業(yè)務、經營模式有一定理解和運作經驗的券商項目團隊。

④應當選擇對企業(yè)誠信服務，具有時間保障的券商項目團隊。4.如何與主辦券商簽約？

企業(yè)與主辦券商簽約的程序一般包括如下步驟：（1）主辦券商和企業(yè)前期接觸；（2）主辦券商與企業(yè)簽定保密協(xié)議；（3）主辦券商完成初步調查；

（4）雙方就初步調查發(fā)現(xiàn)的重大事項達成一致意見，明確雙方合作意向；（5）主辦券商完成內部立項程序；（6）簽定協(xié)議。

企業(yè)選擇改制掛牌中介機構最好能夠同時進行，主辦券商和其他中介機構（會計師、律師、評估機構）最好能夠同時確定，共同完成初步調查，以便就企業(yè)改制掛牌中的問題共同探討，提出解決方案。

（二）企業(yè)與券商的合作

1.全國股份轉讓系統(tǒng)公司對券商的推薦業(yè)務有何要求？ 主辦券商開展推薦業(yè)務須滿足以下幾點基本要求：

（1）主辦券商推薦股份公司股票進入全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌，應與申請掛牌公司簽訂推薦掛牌并持續(xù)督導協(xié)議。

（2）主辦券商應對申請掛牌公司進行盡職調查和內核。同意推薦的，主辦券商向全國股份轉讓系統(tǒng)公司提交推薦報告及其他有關文件。（3）全國股份轉讓系統(tǒng)公司對主辦券商推薦業(yè)務進行自律管理，審查推薦文件，履行審查程序。

（4）主辦券商及相關人員應勤勉盡責、誠實守信地開展推薦業(yè)務，履行保密義務，不得利用在推薦業(yè)務中獲取的尚未公開信息謀取利益。2.推薦業(yè)務的流程與節(jié)點是怎樣的？

推薦業(yè)務一般分為改制重組、制作并申報材料、掛牌審查和股份掛牌四個主要階段：

（1）改制重組階段的主要事宜有各中介機構盡職調查、設計并實施改制方案、審計評估以及設立股份公司，該階段以取得股份公司營業(yè)執(zhí)照為完成節(jié)點。（2）申報材料制作階段的主要事宜有申請掛牌公司配合主辦券商及其他中介機構，制作申報的全套材料，以報送材料并取得全國股份轉讓系統(tǒng)公司材料接收函為完成節(jié)點。

（3）掛牌審查階段的主要事宜分兩種情形：一是，申報時股東人數(shù)未超過200人的股份公司，由全國股份轉讓系統(tǒng)公司對申報材料進行審查并反饋問題，申請掛牌公司及中介機構對全國股份轉讓系統(tǒng)公司的反饋問題進行回復，積極配合審查工作，該階段以取得全國股份轉讓系統(tǒng)公司同意掛牌的核準函為完成節(jié)點；二是，申報時股東人數(shù)超過200人的股份公司，由中國證監(jiān)會非上市公眾公司監(jiān)管部對申報材料進行審查并反饋問題，申請掛牌公司及中介機構對反饋問題進行回復，積極配合審查工作，審核通過后由中國證監(jiān)會出具核準公開轉讓的行政許可；獲得證監(jiān)會行政許可后，申請掛牌公司向全國股份轉讓系統(tǒng)公司提交掛牌申請材料，由全國股份轉讓系統(tǒng)公司對企業(yè)掛牌申請材料進行審查后，履行簽批程序，出具同意掛牌的函。

（4）股份掛牌階段的主要事宜則有取得證券簡稱和證券代碼，完成信息披露和股份登記工作，最后確定掛牌時間并完成掛牌，該階段以公司股票在全國股份轉讓系統(tǒng)正式掛牌交易為最終完成標志。3.企業(yè)應如何配合券商的工作？

為了更加全面、客觀、準確地了解掛牌公司狀況，推進掛牌工作的開展，擬掛牌公司需全面配合主辦券商工作，按主辦券商要求的清單提供相關資料，并保證所提供資料的真實性、準確性和完整性，承諾其中不存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，并就其保證承擔個別和連帶法律責任。擬掛牌企業(yè)應全面配合券商項目小組的盡職調查工作，配合相關其他中介機構工作，并配合完成報送材料的制作、上報、反饋、歸檔、股份登記等工作，確保企業(yè)順利掛牌。4.企業(yè)如何評價和反饋券商的工作？

企業(yè)可考察券商在盡調內控過程、申報材料制作過程、反饋回復過程、股份登記、解限售、掛牌、持續(xù)督導以及發(fā)行交易過程中所提供服務的專業(yè)性、及時性等方面，對主辦券商項目組負責人及相關人員的工作做出評價和溝通，并將此評價反饋給券商承做推薦業(yè)務的部門負責人和質控/內核部門。

若券商執(zhí)業(yè)質量確實存在問題的，企業(yè)應及時向全國股份轉讓系統(tǒng)公司反映。

（三）企業(yè)與其他中介機構的合作

1.會計師事務所的職責與執(zhí)業(yè)標準是什么？

會計師事務所需要為申報掛牌公司出具兩年一期的審計報告，需要在掛牌審查階段對全國股份轉讓系統(tǒng)公司提出的與財務相關問題出具反饋回復意見。注冊會計師應按照中國注冊會計師審計準則的規(guī)定執(zhí)行審計工作，遵守職業(yè)道德守則，計劃和執(zhí)行審計工作，以及對財務報表是否存在重大錯報發(fā)表獨立審計意見。2.律師事務所的職責與執(zhí)業(yè)標準是什么？

律師事務所的職責是接受企業(yè)委托，為其申請股票在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌的特聘專項法律顧問。律師事務所應根據有關法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，按照律師行業(yè)公認的業(yè)務標準、道德規(guī)范和勤勉盡責精神，為企業(yè)提供法律服務，就項目過程中的法律問題提供咨詢意見，為公司改制起草法律文件，為公司掛牌事宜出具法律意見書。

3.券商、會計師事務所、律師事務所如何統(tǒng)籌協(xié)作？

在企業(yè)掛牌過程中，企業(yè)、券商、會計師事務所、律師事務所形成掛牌項目工作組。券商為整個項目組的牽頭人，負責把控整個項目的掛牌進度、在重大問題上作出判斷、推動掛牌過程順利進行。企業(yè)、主辦券商、會計師事務所、律師事務所應歸位盡責，相互配合共同做好申請掛牌工作。4.企業(yè)應如何配合會計師事務所、律師事務所的工作？

會計師根據中國注冊會計師審計準則的要求開展工作，企業(yè)應積極為會計師的審計工作提供便利，及時提供資料，積極配合會計師的核查。企業(yè)需要確保提供給會計師、律師的材料的真實性、準確性和完整性。5.企業(yè)如何評價和反饋會計師、律師的工作？

企業(yè)應根據會計師、律師在掛牌業(yè)務過程中的專業(yè)能力、職業(yè)道德、服務水平等綜合評價和反饋會計師、律師的工作。企業(yè)可將對項目主辦會計師、律師的意見反饋給承接業(yè)務的會計師事務所、律師事務所合伙人以及主辦券商項目負責人。執(zhí)業(yè)質量確實存在問題的，企業(yè)應及時向全國股份轉讓系統(tǒng)公司反映。

6.除主辦券商外，還有哪些機構可以從事推薦業(yè)務？

根據中國證監(jiān)會《關于證券經營機構參與全國股轉系統(tǒng)關問題的通知》，基金管理公司子公司、期貨公司子公司、證券投資咨詢機構等其他機構，經中國證監(jiān)會備案后，可以在全國股轉系統(tǒng)開展推薦業(yè)務。

（四）掛牌文書準備工作

1.全國股份轉讓系統(tǒng)公司對申報文件有何要求？ 全國股份轉讓系統(tǒng)公司對申報文件的制作要求詳見《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌申請文件內容與格式指引（試行）》，指引要求：

申請文件需要為原件，不能提供原件的，需要律師鑒證，保證與原件一致。申請文件所有需要簽名處，均應為簽名人親筆簽名，不得以名章、簽名章等代替。申請文件應有企業(yè)、券商以及其他中介機構的聯(lián)系人，申請文件章與章之間、章與節(jié)之間應有明顯的分隔標識，文件中的頁碼應與目錄中的頁碼相符。同時，主辦券商在申報時也應按照全國股份轉讓系統(tǒng)發(fā)布的《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)申請材料接收須知》、《關于做好申請材料接收工作有關注意事項的通知》以及電子化報送有關問題的通知要求進行申報。2.企業(yè)、董監(jiān)高、中介機構對申報文件各承擔什么責任？

企業(yè)和全體董事、監(jiān)事、高級管理人員需承諾公開轉讓說明書不存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，并對真實性、準確性、完整性承擔個別和連帶的法律責任。

主辦券商需對公開轉讓說明書進行核查，確認不存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，并對其真實性、準確性和完整性承擔相應的法律責任。會計師、律師、評估師需對公開轉讓說明書中引用的其審計報告、法律意見書、資產評估報告（如有）的內容進行核查，確認公開轉讓說明書不致因上述內容而出現(xiàn)虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，并對其真實性、準確性和完整性承擔相應的法律責任。

同時，上述各方須對其提供的其他申報文件的真實性、準確性和完整性承擔相應的法律責任。

3.需要準備哪些申報文件？ 企業(yè)申請掛牌的申報材料目錄如下： 第一部分要求披露的文件 第一章公開轉讓說明書及推薦報告 1-1 公開轉讓說明書（申報稿）1-2 財務報表及審計報告 1-3 法律意見書 1-4 公司章程

1-5 主辦券商推薦報告 第二部分不要求披露的文件 第二章申請掛牌公司相關文件

2-1 向全國股份轉讓系統(tǒng)公司提交的申請股票在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌的報告

2-2 有關股票在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌的董事會決議 2-3 有關股票在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌的股東大會決議 2-4 公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照

2-5 公司股東名冊及股東身份證明文件

2-6 董事、監(jiān)事、高級管理人員名單及持股情況 2-7 申請掛牌公司設立時和最近兩年的資產評估報告

2-8 申請掛牌公司最近兩年原始財務報表與申報財務報表的差異比較表 2-9 申請掛牌公司全體董事、監(jiān)事和高級管理人員簽署的聲明及承諾書第三章主辦券商相關文件

3-1 主辦券商與申請掛牌公司簽訂的推薦掛牌并持續(xù)督導協(xié)議 3-2 盡職調查報告 3-3 盡職調查工作文件

3-3-1 盡職調查工作底稿目錄、相關工作記錄和經歸納整理后的盡職調查工作表

3-3-2 有關稅收優(yōu)惠、財政補貼的依據性文件 3-3-3 歷次驗資報告

3-3-4 對持續(xù)經營有重大影響的業(yè)務合同 3-4 內核意見

3-4-1 內核機構成員審核工作底稿 3-4-2 內核會議記錄

3-4-3 對內核會議反饋意見的回復

3-4-4 內核專員對內核會議落實情況的補充審核意見

3-5 主辦券商推薦掛牌內部核查表及主辦券商對申請掛牌公司風險評估表 3-6 主辦券商自律說明書

3-7 主辦券商業(yè)務備案函復印件及項目小組成員任職資格說明文件 第四章其他相關文件

4-1 申請掛牌公司全體董事、主辦券商及中介機構對申請文件真實性、準確性和完整性的承諾書

4-2 相關中介機構對納入公開轉讓說明書等文件中由其出具的專業(yè)報告或意見無異議的函

4-3 申請掛牌公司、主辦券商對電子文件與書面文件保持一致的聲明 4-4 律師、注冊會計師、資產評估師及所在機構的相關執(zhí)業(yè)證書復印件 4-5 國有資產管理部門出具的國有股權設置批復文件及商務主管部門出具的外資股確認文件

4-6 證券簡稱及證券代碼申請書 4.如何編寫公開轉讓說明書？

公開轉讓說明書的編寫要求詳見《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)公開轉讓說明書內容格式與指引（試行）》。主要編寫原則和注意事項有：在公開轉讓說明書中披露的所有信息應真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏。公開轉讓說明書的編制和披露應便于投資者理解和判斷，符合下列一般要求：

（1）通俗易懂、言簡意賅。要切合公司具體情況，用詞要符合社會公眾的認知習慣,對有特定含義的專業(yè)術語應作出釋義。為避免重復，可采用相互引證的方法，對相關部分進行合理的技術處理。

（2）表述客觀、邏輯清晰。不得有夸大性、廣告性、詆毀性的詞句。可采用圖形、表格、圖片等較為直觀的方式進行披露。

（3）業(yè)務、產品（服務)、行業(yè)等方面的統(tǒng)計口徑應前后一致。

（4）引用的數(shù)字采用阿拉伯數(shù)字，貨幣金額除特別說明外，指人民幣金額，并以元、萬元、億元為單位。

公開轉讓說明書的編寫內容主要有六大部分，包括公司基本情況、公司業(yè)務、公司治理、公司財務、有關聲明和附件。凡對投資者投資決策有重大影響的信息，均應披露。

5.如何編寫掛牌發(fā)行備案文件？

對于掛牌同時股票發(fā)行備案文件，全國股份轉讓系統(tǒng)公司尚未單獨制定有關指引，可以參照《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務指引第1號——備案文件的內容與格式（試行）》和《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務指引第2 號——股票發(fā)行方案及發(fā)行情況報告書的內容與格式（試行）》開展相關業(yè)務。

但掛牌同時股票發(fā)行備案材料的最低要求，應至少包括：（1）股票發(fā)行情況報告書；

（2）公司關于股票發(fā)行的董事會決議；（3）公司關于股票發(fā)行的股東大會決議；（4）主辦券商關于股票發(fā)行合法合規(guī)性意見；（5）股票發(fā)行法律意見書；

（6）本次股票發(fā)行的驗資報告、繳款憑證或者其他證明出資到位的文件等。6.如何準備財務報表及審計報告？

申請掛牌公司應按照《企業(yè)會計準則》的規(guī)定編制并披露最近兩年及一期（如有）的財務表，在所有重大方面公允反映公司財務狀況、經營成果和現(xiàn)金流量，并由注冊會計師出具無保留意見的審計報告。編制合并報表的，應同時披露合并財務報表和母公司財務報表。申請掛牌公司應披露財務報表的編制基礎、合并財務報表范圍及變化情況。

申請掛牌公司應披露會計師事務所的審計意見類型。財務報表被出具帶強調事項段的無保留審計意見的，應全文披露審計報告正文以及董事會、監(jiān)事會和注冊會計師對強調事項的詳細說明。7.如何準備法律意見書？

全國股份轉讓系統(tǒng)公司對申請掛牌的法律意見書沒有發(fā)布專門的業(yè)務指引，各律師事務所可以根據自己的執(zhí)業(yè)習慣自行制定模板，但主要內容應為對企業(yè)歷史沿革、合法規(guī)范經營、是否符合掛牌條件以及其他重大事項發(fā)表的專業(yè)意見。律師應在法律意見書中詳盡、完整地闡述所發(fā)表意見或結論的依據、進行有關核查驗證過程、所涉及必要資料或文件。8.如何準備主辦券商推薦工作報告？

主辦券商應根據全國股份轉讓系統(tǒng)公司發(fā)布的《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)主辦券商推薦業(yè)務規(guī)定（試行）》、《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)主辦券商盡職調查工作指引（試行）》等規(guī)定。對企業(yè)進行全面的盡職調查，對企業(yè)是否符合掛牌條件和信息披露要求進行分析，并通過主辦券商的內核以后，對是否同意推薦掛牌出具專業(yè)報告。

（五）掛牌申請的電子化報送

1.電子化報送與受理的基本業(yè)務流程是什么？

掛牌審查電子化報送系統(tǒng)已正式上線，所有掛牌申請材料包括掛牌并發(fā)行、反饋回復、歸檔等，必須通過掛牌審查系統(tǒng)進行報送，并由受理窗口在線上進行受理確認。申請掛牌公司將不需專程前來北京進行掛牌申請材料的報送，通過設在主辦券商的遠程端口即能實現(xiàn)掛牌申請材料的上報、反饋意見的接收、反饋意見回復以及歸檔等審查程序。

2.電子化報送材料過程中有哪些需要注意的問題？ 電子化報送材料過程中需要注意以下問題：

（1）必須認真對待并準確完整填寫報送信息，尤其是基本信息、財務信息、中介機構信息等表格；申報材料電子版文件須經過簽字、蓋章，并掃描簽字蓋章頁（Pdf版本必須彩色掃描），與紙質文件具備同等法律效力。

（2）報送的申請掛牌文件需按照《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)掛牌申請文件內容與格式指引》中規(guī)定的申請文件目錄進行制作。

（3）上傳的電子文件應包括Word、Pdf版本各一套。其中，需要披露文件的Word版本除簽字蓋章頁為圖片掃描外，其余部分均應為可編輯狀態(tài)，文字命名方式應為“公司全稱+申請文件對應目錄名”，如：XXX股份有限公司公開轉讓說明書。

（4）單個文件大小應不超過20MB。

3.采用電子化報送后，是否還要報送紙質材料？

全國股份轉讓系統(tǒng)的掛牌審查電子化系統(tǒng)已正式上線，將不再接收紙質版文件。

（八）、對“新三板”主辦券商持續(xù)督導制度 提三點建議

全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)（簡稱“新三板”）一直致力于建立健全市場制度，目前已推出的制度有以信息披露為核心的準入制度、支持小額快速融資的定向發(fā)行制度、較高門檻的投資者適當性管理制度、持續(xù)督導的主辦券商制度、“介紹上市”轉板制度和靈活優(yōu)化的交易制度。其中，持續(xù)督導的主辦券商制度對完善公司治理結構，提高公司規(guī)范運作水平，增強市場信心，保護投資者的合法權益具有重要作用，并能為發(fā)行制度“注冊制”改革奠定基礎、積累經驗。遺憾的是，實際業(yè)務中，持續(xù)督導仍多流于形式，普遍存在著“重推薦掛牌，輕持續(xù)督導”的現(xiàn)象。從人員配備來看。主辦券商通常僅派一名執(zhí)業(yè)人員負責掛牌公司的持續(xù)督導，大部分公司不僅沒有后臺支持和專業(yè)團隊的服務優(yōu)勢，也不能有效防止由于工作疏忽、專業(yè)能力較差造成的業(yè)務風險。部分公司沒有相應的業(yè)務條線，工作隨意性較大，應付性質明顯，尤其小券商在部門設置上有欠缺。在內控制度上，大部分主辦券商尚未建立完善的持續(xù)督導工作流程和業(yè)務體系，缺乏必要的監(jiān)督機制和復核機制。

究其深層次原因，筆者認為主要有缺乏制度的法律約束力、缺失持續(xù)督導效果的評價機構和標準、缺少主辦券商持續(xù)督導的利益動力三方面原因。雖然全國股轉系統(tǒng)出臺的《持續(xù)督導工作指引》對督導內容、方式、要求都有明確規(guī)定，但由于股轉系統(tǒng)出臺的業(yè)務規(guī)則，屬指導券商的自律性文件，約束力不高。另外，日前已出臺的關于持續(xù)督導的法規(guī)和部門規(guī)章雖比較多，但沒有對督導效果評價的相關規(guī)定。對持續(xù)督導的效果評價完全由券商自主決定，既沒有明確的評價機構，也沒有統(tǒng)一的評價標準。

主辦券商作為商業(yè)機構，市場競爭、利益導向必然促使其將主要精力投放在贏利高的項目上。相比動輒上千萬的發(fā)行保薦、承銷收入，持續(xù)督導收費低，甚至不收費，而動用的人力成本卻不低，主辦券商自然缺乏持續(xù)督導的主動性和積極性。對執(zhí)業(yè)人員而言，由于在現(xiàn)行業(yè)績考核中，推薦掛牌的貢獻度較高，且實際工作中現(xiàn)場檢查權力又有限，開展督導有一定難度，自然也缺乏持續(xù)督導的動力。

眾所周知，主辦券商制度的核心安排，就是主辦券商不僅要負責推薦企業(yè)掛牌，而且要在推薦企業(yè)掛牌后，從促進企業(yè)的發(fā)展與成長，提升企業(yè)內在價值出發(fā)，為企業(yè)提供持續(xù)的督導與服務。因此，主辦券商持續(xù)督導若不到位，不僅直接影響掛牌公司質量的提升，而且也將影響整個“三板”市場的健康發(fā)展。針對持續(xù)督導制度存在的問題，筆者提出如下三點建議：

其一，提升持續(xù)督導工作指引的法律層級。為提高制度約束力，建議中國證監(jiān)會出臺持續(xù)督導的管理辦法，將工作指引變成明確的工作要求，提高對券商的硬性規(guī)定，并由中國證監(jiān)會及其派出機構對主辦券商開展的持續(xù)督導工作實行業(yè)務監(jiān)管，尤其證監(jiān)會派出機構應切實履行一線監(jiān)管職責，在與全國股轉系統(tǒng)及時溝通信息的基礎上，發(fā)揮屬地監(jiān)管的優(yōu)勢，加強對主辦券商開展督導業(yè)務的監(jiān)管，切實提高掛牌公司的合規(guī)運作水平，將督導落到實處。

其二，制定持續(xù)督導效果的行業(yè)評價機制。根據《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》有關規(guī)定，中國證券業(yè)協(xié)會應當發(fā)揮自律管理作用，監(jiān)督從事公司股票轉讓和定向發(fā)行業(yè)務的證券公司，督促其勤勉盡責履行盡職調查和督導職責。因此，建議發(fā)揮證券行業(yè)自律監(jiān)管作用，由中國證券業(yè)協(xié)會組織確立持續(xù)督導效果的行業(yè)評價機制，具體包括確定評價機構、制定評價標準、組織評價等內容。其三，盡快出臺“新三板”轉板的綠色通道制度。持續(xù)督導協(xié)議有一項重要規(guī)定，即掛牌企業(yè)不能輕易更換主辦券商。這意味著主辦券商一方面要對公司的信息披露質量負責，一方面又享有該公司后續(xù)并購重組等業(yè)務的優(yōu)先權。如果企業(yè)擁有良好的市場前景，券商就有可能從該企業(yè)的后續(xù)業(yè)務中持續(xù)盈利。而“新三板”轉板綠色通道的打通，將使這種可能性加大和提前實現(xiàn)。這樣，無論是券商還是企業(yè)都會有提升公司資質的積極性和主動性，以加強規(guī)范運作，為日后的轉板融資奠定基礎，這正是管理學上的“激勵相容”原則。

第五篇：新三板掛牌前股改操作實務

新三板掛牌前股改操作實務

一、股改首先明確的問題

企業(yè)掛牌新三板，主要經歷三個階段：掛牌前的股改階段、掛牌階段以及掛牌后的融資階段。其中首要也是很重要的階段便是股改階段，在此階段企業(yè)不僅要對內按照《業(yè)務規(guī)則》、《基本標準指引》等規(guī)定完善治理、整合公司資源，而且要對外做好與中介機構的協(xié)調配合。本文擬就股改階段，凈資產折股能夠彌補出資不實；繳稅；折股比例為1:0.N時，凈資產剩余部分中的未分配利潤、盈余公積能否先通過劃轉為資本公積，而后轉增資本三個問題略談。

(一)凈資產折股能否彌補出資不實

1、出資不實有兩種情形及有關規(guī)定

出資不實包括兩種情形：一是實繳資本與認繳資本不一致。在股改時，必須股東出資全部繳納，實收資本=注冊資本;二是以非貨幣財產出資，沒有進行評估或者評估瑕疵。《公司法》第二十七條?股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產權、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外?。

?對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定?。

2、通過凈資產折股彌補出資不實

例：某公司注冊資本1000萬，實收資本500萬，后整體變更時，經審計凈資產為2000萬，全部折為2000萬股。

嚴格說通過凈資產折股不能彌補出資不實，普遍認為其不合理之處有三：第一、賬面資產反映的是歷史成本，即歷史上的出資必須規(guī)范，資本繳足;第二、凈資產由注冊資本、資本公積、盈余公積和未分配利潤組成。如果換個角度考慮的話，公司如果當初繳足注冊資本，那么審計結果還會是2000萬嗎。第三、凈資產中的注冊資本少了500萬，這是客觀存在的事實，也就是說500萬的虧空會一直存在，因此理應補足。

涉及資產折股的公司法規(guī)定有：第九十五條?有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額。有限責任公司變更為股份有限公司，為增加資本公開發(fā)行股份時，應當依法辦理?。

第一百六十八條?公司的公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產經營或者轉為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。

法定公積金轉為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉增前公司注冊資本的百分之二十五?。

(二)改制時資本公積、盈余公積以及未分配利潤轉增股本時的稅務問題

1、資本公積轉增資本的稅務處理 1.1個人所得稅

《國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》[國稅發(fā)(1997)198號]規(guī)定：?股份制企業(yè)用資本公積金轉增股本不屬于股息、紅利性質的分配，對個人取得的轉增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅?。《國家稅務總局關于原城市信用社在轉制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應納個人所得稅的批復》[國稅函(1998)289號]規(guī)定：?《國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(國稅發(fā)〔1997〕198號)中所表述的?資本公積金?是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。將此轉增股本由個人取得的數(shù)額，不作為應稅所得征收個人所得稅。而與此不相符合的其他資本公積金分配個人所得部分，應當依法征收個人所得稅?。

從兩份文件可以總結，資本公積轉增股本時并不是必然不征收個人所得稅，只有在資本公積金轉增股本時不屬于股息、紅利性質的分配才不征收個人所得稅。《國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(國稅發(fā)〔1997〕198號)對此做了充分解釋，只有資本溢價所產生的資本公積在轉增資本時不需要繳納個人所得稅，而資本公積產生的方式除了股票溢價還有撥款轉入、外幣資本折算差額等，其他這些方式則應該按照《個人所得稅法》第二條第(七)項的?利息、股息、紅利所得?規(guī)定，征收個人所得稅。

1.2企業(yè)所得稅

《國家稅務總局關于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》[國稅函(2010)79號]第四條規(guī)定?關于股息、紅利等權益性投資收益收入確認問題。企業(yè)權益性投資取得股息、紅利等收入，應以被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉股決定的日期，確定收入的實現(xiàn)。

被投資企業(yè)將股權(票)溢價所形成的資本公積轉為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項長期投資的計稅基礎?。可見法人股東資本溢價形成的資本公積轉增資本，免繳企業(yè)所得稅。

2、盈余公積金轉增股本的稅務處理 2.1個人所得稅

《國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》[國稅發(fā)(1997)198號]規(guī)定?股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應作為個人所得征稅?。

2.2企業(yè)所得稅

《企業(yè)所得稅法》第26條：企業(yè)的下列收入為免稅收入：(二)符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益;《企業(yè)所得稅法實施條例》第83條：企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項所稱符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權益性投資收益，是指居民企業(yè)直接投資于其他居民企業(yè)取得的投資收益。企業(yè)所得稅法第二十六條第(二)項和第(三)項所稱股息、紅利等權益性投資收益，不包括連續(xù)持有居民企業(yè)公開發(fā)行并上市流通的股票不足12個月取得的投資收益。

重點強調：《國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知》[國稅發(fā)(2000)118號]規(guī)定法人股東不需要繳納企業(yè)所得稅;但是如果法人股東適用的所得稅率高于公司所適用的所得稅率時，法人股東需要補繳所得稅的差額部分。關于此部分規(guī)定已經失效，詳細見稅務總局發(fā)布的《關于公布全文失效廢止、部分條款失效廢止的稅收規(guī)范性文件目錄的公告》。

3、未分配利潤的稅務處理 3.1個人所得稅

《國務院總局關于進一步加強高收入者個人所得稅征收征收管理的通知》(國稅發(fā)[2010]54號)規(guī)定：?加強股息、紅利所得征收管理。重點加強股份有限公司分配股息、紅利時的扣繳稅款管理，對在境外上市公司分配股息紅利，要嚴格執(zhí)行現(xiàn)行有關征免個人所得稅的規(guī)定。加強企業(yè)轉增注冊資本和股本管理，對以未分配利潤、盈余公積和除股票溢價發(fā)行外的其他資本公積轉增注冊資本和股本的，要按照?利息、股息、紅利所得?項目，依據現(xiàn)行政策規(guī)定計征個人所得稅?。

3.2企業(yè)所得稅

詳細請見上文《企業(yè)所得稅法實施條例》第83條及《企業(yè)所得稅法實施條例》。(三)折股比例為1:0.N時，凈資產剩余部分中的未分配利潤、盈余公積能否先通過劃轉為資本公積而后轉增股本。

此問題，具體可以涉及三方面的考慮：

1、剩余盈余公積和未分配利潤能否劃轉到資本公積;

2、如果能劃轉，是否繳稅;

3、繳稅階段是在劃轉時還是劃轉后成為資本公積進行增資時;對此，筆者并沒有找到明確的法律法規(guī)以及政策，但是或可以參考《企業(yè)會計制度》第十一條第(二)項規(guī)定，即：?企業(yè)應當按照交易或事項的經濟實質進行會計核算，而不應當僅僅按照它們的法律形式作為會計核算的依據?。從這點分析，剩余盈余公積和未分配利潤是否考慮轉為資本公積以及能否達到無需繳稅的目的都不會顯得那么重要，因為實質大于形式，仍然需要按照前述提到的法律規(guī)定，嚴格執(zhí)行。

二、轉制程序

(一)組建工作小組，聘請中介機構 企業(yè)確定轉制上市后，要在中介機構的指導和參與下實施，避免自行轉制產生一些上市障礙，畢竟有些工作是不可逆轉甚至是不可補救的。中介機構包括：保薦機構、律師事務所、會計師事務所和資產評估機構等。

由于中介機構要合作一年以上，需要定期和不定期召開工作會議。(二)盡職調查和方案制定

盡職調查是中介機構進場后的首要工作內容。盡職調查的目的是盡快了解企業(yè)的基本情況，找出企業(yè)存在的問題，為擬定方案奠定基礎;同時盡職調查有助于中介機構評估項目風險，提高自身的業(yè)務風險防范和風險管理水平。

對企業(yè)的盡職調查范圍包括企業(yè)的控股子公司、對企業(yè)生產經營業(yè)績具有重大影響的非控股子公司以及其他關聯(lián)企業(yè)。

不同的中介機構盡職調查的范圍和側重點不盡相同，甚至同一個中介機構在不同階段的盡職調查重點也不相同，不能盲目照搬所謂的范本。

盡職調查完成后各家中介機構應該共同協(xié)助企業(yè)完成以下工作：

1、擬定轉制方案及上市整體方案;

2、確定發(fā)起人、出資形式、簽訂發(fā)起人協(xié)議，并擬訂公司章程草案;

3、進行審計、評估，并出具審計報告、資產評估報告等相關報告。資產評估需要立項的，須向國有資產管理部門申請評估立項手續(xù);

4、向工商行政管理部門辦理公司名稱預核準，名稱預核準有效期為6個月;

5、取得關于資產評估結果的核準及國有股權管理方案的批復。(非國有企業(yè)不需要做此項工作)。

(三)發(fā)起人出資

如公司僅以全部凈資產進行折股轉制，則由公司原股東共同簽署發(fā)起人協(xié)議書，并由具有證券從業(yè)資格的會計師事務所驗資，并出具驗資報告;如公司整體轉制的同時吸收新的股東增加注冊資本時，企業(yè)應當設立驗資賬戶，新股東在簽署發(fā)起人協(xié)議后，應即繳納全部貨幣出資;以實物、知識產權或者土地使用權等非貨幣資產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù)。出資完畢后，由具有證券從業(yè)資格的會計師事務所驗資，并出具驗資報告。

(四)召開創(chuàng)立大會及第一屆董事會、監(jiān)事會會議 發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人應當在30日內主持召開公司創(chuàng)立大會。創(chuàng)立大會由認股人組成，發(fā)起人應當在創(chuàng)立大會召開15日前將會議日期通知各認股人或者予以公告。

董事會、監(jiān)事會成員產生后就可召開股份公司第一屆董事會會議、第一屆監(jiān)事會會議，產生董事長、董事會秘書、監(jiān)事會主席、公司總經理等高級管理人員。

(五)申請登記注冊

自公司創(chuàng)立大會結束后30日內，董事會應向公司登記機關(工商行政管理局)申請辦理設立登記手續(xù)。申請時應報送的文件有：(1)有關主管部門的批準文件;(2)創(chuàng)立大會會議記錄;(3)公司章程;(4)籌辦公司的財務審計報告;(5)驗資證明;(6)董事會和監(jiān)事會成員姓名及住所;(7)法定代表人的名稱和住所;(8)其他需要補充的材料。

(六)設立登記及公告

公司登記機關自接到股份有限公司設立登記申請之日起30日內做出是否予以登記的決定。對符合《公司法》規(guī)定條件的，予以登記，發(fā)給公司營業(yè)執(zhí)照;對不符合本法規(guī)定條件的，不予登記。公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。公司成立后.應當進行公告。

三、轉制原則

(一)合法合規(guī)

企業(yè)轉制應遵守《公司法》、《證券法》、《公司登記管理條例》和中國證監(jiān)會關于企業(yè)上市的相關法規(guī)等，以保證轉制設立后的股份公司不存在重大的法律糾紛隱患和發(fā)行上市的法律障礙。

(二)科學合理

轉制設立后的股份公司股權結構、業(yè)務結構和資產結構應合理，公司主營業(yè)務突出，具有完整的經營體系和獨立面向市場的經營能力，有效避免同業(yè)競爭和關聯(lián)交易。

四、轉制模式

(一)有限責任公司整體變更

有限責任公司整體變更是指有限責任公司的資產經審計后，以其審計基準日的凈資產按照等比(100%)折合成股本，整體變更設立股份有限公司。有限責任公司的股東成為股份公司的發(fā)起人，有限責任公司的債權債務依法由股份公司承繼。

根據中國證監(jiān)會發(fā)行監(jiān)管部股票發(fā)行審核標準備忘錄(2001)第2號規(guī)定：有限責任公司整體變更為股份有限公司，且變更后運行不足三年申請發(fā)行股票的，需連續(xù)計算原有限責任公司的經營業(yè)績，其資產評估結果調賬的合規(guī)性按以下標準掌握：

1、根據《企業(yè)會計準則——基本準則》第5條和《企業(yè)會計制度》第6條?會計核算應當以企業(yè)持續(xù)、正常的生產經營活動為前提?及《企業(yè)會計準則——基本準則》第19條?各項財產物資應當按取得時的實際成本計價?和《企業(yè)會計制度》第11條第(十)款?企業(yè)的各項財產物資在取得時應當按照實際成本計量?的規(guī)定，有限責任公司依法變更為股份有限公司后，變更前后雖然企業(yè)性質不同.但仍為一個持續(xù)經營的會計主體，適用《企業(yè)會計準則——基本準則》第19條及《企業(yè)會計制度》第11條的規(guī)定，不應改變歷史成本計價原則，資產評估結果不應進行賬務調整。

2、如果有限責任公司變更為股份有限公司時，根據資產評估結果進行了賬務調整的，則應將其視同為新設股份公司，按《公司法》規(guī)定應在股份有限公司開業(yè)三年以上方可申請發(fā)行新股上市。

3、根據《公司法》第96條規(guī)定：?有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額?。因此應以變更基準日經審計的凈資產額為依據折合為股份有限公司的股份。在變更設立過程中，有限責任公司審計凈資產折股后的尾數(shù)余額，經全體發(fā)起人股東決議同意后可轉入股份公司的資本公積。

注意：是經審計的賬面凈資產，而非評估增值，否則要再行連續(xù)運營三年。(二)發(fā)起新設股份有限公司

發(fā)起新設是指根據《公司法》規(guī)定，由二個以上的發(fā)起人以其經營性凈資產(貨幣、實物、知識產權、土地使用權等)審計評估后以協(xié)商確定后的價值出資，組建新的股份有限公司。這種辦法，要運行三年后才能上市。

(三)分立設立

公司分立設立包括派生分立和新設分立：派生分立指一家公司分立成一家存續(xù)公司和一家派生公司，原公司的法人地位保留，只需變更注冊資本;新設分立指一個公司分立成兩家新的公司，原公司法人地位依法注銷。

分立的最大好處是在符合特殊重組的情況下可實現(xiàn)免稅分立。但不管是派生分立還是新設分立，均要運行三年后才能上市。

(四)合并設立

公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式。新設合并要運行三年后才能上市，吸收合并要根據資產重組的相關規(guī)定辦理，要看是否屬于同一控制人下的重組還是非同一控制人下的重組，而且要看重組業(yè)務所占原業(yè)務的相關比重指標。

對于同一公司控制權人下相同、類似或相關業(yè)務的重組，中國證監(jiān)會于2008年5月19日專門發(fā)布了《證券期貨法律適用意見第3號———<首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法>第十二條發(fā)行人最近3年內主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化的適用意見》。在該文件中，對不同規(guī)模的同一公司控制權人下資產重組的處理方法進行了詳細規(guī)定，要點如下：被重組方重組前一個會計末的資產總額或前一個會計的營業(yè)收入或利潤總額達到或超過重組前擬上市相應項目20%的，申報財務報表至少須包含重組完成后的最近一期資產負債表;達到或超過50%，但不超過100%的，券商和律師應按照發(fā)行主體的要求進行盡職調查、發(fā)表意見，并申報財務資料等相關文件;達到或超過100%的，為便于投資者了解重組后的整體運營情況，擬上市公司重組后須運行一個會計后方可申請發(fā)行。

對于非同一公司控制權人下的資產重組，原則上重組進入擬上市公司凈資產應不超過重組前凈資產的20%。否則，擬上市公司將很難被中國證監(jiān)會發(fā)審委認定為?最近三年內主營業(yè)務沒有發(fā)生重大變化?，從而可能對公開發(fā)行股票并上市構成實質性法律障礙。

五、發(fā)起人問題

(一)資格

1、最低個數(shù)

根據《公司法》規(guī)定：設立股份有限公司，應當有二人以上為發(fā)起人，其中須有過半數(shù)的發(fā)起人在中國境內有住所。

2、自然人

自然人可以作為股份有限公司的發(fā)起人，但必須可以獨立承擔民事責任。

3、合伙企業(yè)

曾經合伙企業(yè)是不能成為股份公司股東的，也就當然不能成為發(fā)起人。隨著創(chuàng)投業(yè)務的發(fā)展，《公司登記管理條例》原來要求公司登記提交法人或自然人的身份證明，2005年修改為提交主體資格證明，實際上掃除了合伙企業(yè)的股東資格障礙。證監(jiān)會修訂《證券登記結算管理辦法》后也允許合伙企業(yè)開立證券賬戶，合伙企業(yè)成為上市公司股東的障礙也徹底清除了。

4、一般法人

能夠對公司出資成為股東的法人一般都可以作為發(fā)起人。農村中由集體經濟組織發(fā)行集體經濟管理職能的，由村集體經濟組織作為發(fā)起人。企業(yè)化經營的事業(yè)單位只要依法辦理企業(yè)法人登記，取得企業(yè)法人登記證明，就可以作為發(fā)起人。但應提供有權處理相關資產的有效證明;若事業(yè)單位未辦理企業(yè)法人登記并取得企業(yè)法人登記證明的，應提供事業(yè)單位實行企業(yè)化經營的依據。事業(yè)單位企業(yè)化經營的含義按國家工商行政管理局的規(guī)定，主要是指?國家不核撥經費，實行自收自支、自主經營、獨立核算、自負盈虧?，同時?執(zhí)行企業(yè)的財務制度和稅收制度?。

5、外商投資企業(yè)

中外合資經營企業(yè)、中外合作經營企業(yè)及外資企業(yè)，以及中外合伙企業(yè)(最大的優(yōu)勢是不需要商務部門審批、直接設立登記)都可以作為發(fā)起人，這里面要注意的是：如果是外商投資的創(chuàng)投企業(yè)或者外商投資的投資公司，且投資額達到25%以上的，股份公司就需要辦理轉外資手續(xù)。

6、不能作為發(fā)起人的單位或機構

工會：中國證監(jiān)會不受理工會作為股東或發(fā)起人的公司公開發(fā)行股票的申請。

職工持股會：職工持股會屬于單位內部團體，民政部門停止辦理登記。中國證監(jiān)會法律部也明確上市公司股東中不能有職工持股會。如有必須先行清理。

中介機構：會計師事務所、審計事務所、律師事務所和資產評估機構不得作為投資主體設立公司。

(二)發(fā)起人股份的限制

發(fā)起人持有的公司股票，自公司成立之日起一年以內不得轉讓。(三)控股股東或實際控制人的限制

1、控股股東、實際控制人的界定

控股股東，是指其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東;持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協(xié)議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。

2、實際控制人三年內不得發(fā)生變更

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條明確規(guī)定：?發(fā)行人最近3年內主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。?根據該規(guī)定要求，擬上市公司近3年內實際控制人如發(fā)生變更，將對公開發(fā)行股票并上市構成實質性法律障礙。

六、公司治理

要符合完整性和獨立性。所謂完整性包括公司的組織架構完整、健全，以及擬上市公司自身的產供銷等經營管理體系的完整。所謂獨立性則是完整性的另一個方面，主要表現(xiàn)在6個方面：

(一)業(yè)務獨立

轉制后設立的股份公司的業(yè)務獨立完整，其業(yè)務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關聯(lián)交易。

(二)資產獨立

轉制后設立的股份公司的資產應獨立完整，生產型企業(yè)應當具備與生產經營有關的生產系統(tǒng)、輔助生產系統(tǒng)和配套設施，合法擁有與生產經營有關的土地、廠房、機器設備以及商標、專利、非專利技術的所有權或者使用權，具有獨立的原料采購和產品銷售系統(tǒng)。非生產型企業(yè)應當具備與經營有關的業(yè)務體系及相關資產。

(三)人員獨立 轉制后設立的股份公司人員應獨立。其總經理、副總經理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除董事、監(jiān)事以外的其他職務，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領薪;其財務人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。

(四)機構獨立

轉制后設立的股份公司機構應獨立。股份公司應當建立健全內部經營管理機構，獨立行使經營管理職權，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構混同的情形。

(五)財務獨立

轉制后設立的股份公司財務應獨立。股份公司應當建立獨立的財務核算體系，能夠獨立作出財務決策，具有規(guī)范的財務會計制度和對分公司、子公司的財務管理制度;發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。

七、轉制過程中必須附帶解決的問題

(一)關聯(lián)交易

關聯(lián)交易是中國證監(jiān)會新股發(fā)行審核的重點，因為很多發(fā)行人通過關聯(lián)交易調節(jié)或制造利潤，使投資者無法真正判斷發(fā)行人的盈利能力和可持續(xù)發(fā)展能力。對于關聯(lián)交易，關鍵詞是?減少?和?規(guī)范?。規(guī)范則體現(xiàn)在自身的關聯(lián)交易管理制度健全程度、關聯(lián)交易的信息披露，并且要遵守法律對關聯(lián)交易的規(guī)制即表決權限制等。

(二)同業(yè)競爭

同業(yè)競爭是在轉制過程中必須要一并解決的問題，現(xiàn)實案例中主要的解決方法包括：

1、收購競爭性業(yè)務。

2、收購競爭關聯(lián)公司的股權或整體吸收合并。

3、剝離競爭業(yè)務，轉讓給無關聯(lián)關系的第三方

4、注銷競爭方

5、簽署市場分割協(xié)議，合理劃分競爭市場范圍

6、將競爭業(yè)務委托給第三方

7、競爭方書面承諾或與擬發(fā)行人簽訂書面協(xié)議，提出避免同業(yè)競爭和利益沖突的具體可行措施

以上方法需要根據具體的項目情況判斷，而且有些方法可能是通過中國證監(jiān)會審核的個例，并不具有普適性和推廣性。

八、轉制中的稅務問題

(一)轉制中的稅收狀況匯總 稅種;是否需要納稅;依據;增值稅;不繳納

《國家稅務總局關于轉讓企業(yè)全部產權不征收增值稅問題的批復》(國稅[2002]420號)營業(yè)稅;不繳納

《國家稅務總局關于轉讓企業(yè)產權不征營業(yè)稅問題的批復》國稅函[2002]165號 《財政部、國家稅務總局關于股權轉讓有關營業(yè)稅問題的通知》財稅[2002]191號 個人所得稅

資本公積折股不繳納盈余公積和未分配利潤折股，個人股東需要繳納個人所得稅

《國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征收個人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]198號)企業(yè)所得稅 資本公積折股不繳納盈余公積和未分配利潤折股視同分紅，法人股東與轉制企業(yè)存在稅率差的需補稅

《國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知》(國稅發(fā)[2000]118號)契稅;不繳納

《財政部國家稅務總局關于企業(yè)轉制重組若干契稅政策執(zhí)行期限的通知》稅〔2008〕175號：印花稅

新增資本公積和盈余公積、未分配利潤折股部分需按照資本賬簿貼花，其他行為均不繳納

《財政部國家稅務總局關于企業(yè)轉制過程中有關印花稅政策的通知》財稅〔2003〕183號

(二)轉制中的所得稅問題

1、關于自然人股東(1)資本公積轉增股本

《國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]第198號)文中明確規(guī)定，?股份制企業(yè)用資本公積金轉增股本不屬于股息、紅利性質的分配，對個人取得的轉增股本數(shù)額，不作為個人所得，不征收個人所得稅?。在《關于原城市信用社在轉制為城市合作銀行過程中個人股增值所得應納個人所得稅的批復》(國稅函[1998]289號)中又進一步明確了國稅發(fā)[1997]198號文中所表述的?資本公積金?是指股份制企業(yè)股票溢價發(fā)行收入所形成的資本公積金。

有限責任公司變更為股份有限公司時，折合的實收股本總額不得高于公司凈資產額，故該部分資產形成的資本公積轉增股本時并未在股票票面價值上使原股東直接受益，即并未取得我國現(xiàn)行《個人所得稅法》上所稱的?所得?，因而不需納稅。

(2)盈余公積(法定公積金和任意公積金)轉增股本

《國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]第198號)除對資本公積金轉增股本是否應該納稅情況予以規(guī)定外，還規(guī)定?股份制企業(yè)用盈余公積金派發(fā)紅股屬于股息、紅利性質的分配，對個人取得的紅股數(shù)額，應作為個人所得征稅?。該政策在《國家稅務總局關于盈余公積金轉增注冊資本征收個人所得稅的問題的批復》(國稅函發(fā)[1998]第333號)中得到進一步強調和說明。國稅函發(fā)[1998]第333號文指出，?青島路邦石油化工有限公司將從稅后利潤中提取的法定公積金和任意公積金轉增注冊資本，實際上是該公司將盈余公積金向股東分配了股息、紅利，股東再以分得的股息、紅利增加注冊資本。因此，依據《國家稅務總局關于股份制企業(yè)轉增股本和派發(fā)紅股征免個人所得稅的通知》(國稅發(fā)[1997]198號)精神，對屬于個人股東分得并再投入公司(轉增注冊資本)的部分應按照‘利息、股息、紅利所得’項目征收個人所得稅，稅款由股份有限公司在有關部門批準增資、公司股東會決議通過后代扣代繳?。

實務中，各地亦是按照上述政策具體操作的，例如在《山東省地方稅務局關于企業(yè)類型變更過程中實收資本變動征免個人所得稅問題的批復》(魯?shù)囟惡痆2009]97號)中，明確答復?山東尤洛卡自動化裝備股份有限公司整體轉制過程中，用盈余公積金和未分配利潤轉增的公司股本1825.77萬元(其中：盈余公積金轉增198.91萬元，未分配利潤轉增1626.86萬元)部分，應按照‘利息、股息、紅利所得’項目征收個人所得稅?。

故盈余公積(法定公積金和任意公積金)轉增股本的，自然人股東需要繳納個人所得稅。

(3)未分配利潤轉增股本

該種情況與盈余公積轉增股本類似。《國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知》(國稅發(fā)[2000]118號)規(guī)定，?除另有規(guī)定者外，不論企業(yè)會計賬務中對投資采取何種方法核算，被投資企業(yè)會計賬務上實際做利潤分配處理(包括以盈余公積和未分配利潤轉增資本)時，投資方企業(yè)應確認投資所得的實現(xiàn)?。因此，有限責任公司整體變更為股份有限公司時以凈資產中的未分配利潤轉增股本的視同為利潤分配行為。因而自然人股東亦需繳納個人所得稅。

(4)納稅時間

對于整體變更過程中自然人股東需要繳納個人所得稅的，稅款應由股份有限公司在有關部門批準增資(如有)、公司股東會決議通過后代扣代繳。

2、關于法人股東

《國家稅務總局關于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號)明確規(guī)定，?被投資企業(yè)將股權(票)溢價所形成的資本公積轉為股本的，不作為投資方企業(yè)的股息、紅利收入，投資方企業(yè)也不得增加該項長期投資的計稅基礎?。因此：

① 本公積轉增不屬于利潤分配行為，不繳納企業(yè)所得稅。②盈余公積和未分配潤進行轉增時視同利潤分配行為。但不同于個人股東，公司制企業(yè)進行分紅時，法人股東是不需要繳納所得稅，而是匯算。但如果法人股東與公司所適用的所得稅率不一致時，法人股東需要補繳所得稅差額部分 關于收入確認時間，《國家稅務總局關于貫徹落實企業(yè)所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號)中規(guī)定?企業(yè)權益性投資取得股息、紅利等收入，應以被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉股決定的日期，確定收入的實現(xiàn)?，即被投資企業(yè)股東會或股東大會作出利潤分配或轉股決定的日期為納稅義務發(fā)生時間。

綜合以上分析，并結合筆者咨詢財務機構的意見，在有限公司轉制時，一般不要按照凈資產1：1折股，因為凈資產中不可能沒有盈余公積和未分配利潤(否則公司業(yè)績不會可觀)，凈資產折股時要扣除全部或部分盈余公積、未分配利潤，剩余的凈資產全部轉入股份公司的資本公積，就可以降低轉制稅負。

九、股改基準日后股權轉讓的相關實務

按照現(xiàn)有相關規(guī)定，境內企業(yè)申請首次公開發(fā)行股票并上市（以下稱?IPO?）或在全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)公開轉讓股份（以下稱?新三板掛牌轉讓?），應當滿足持續(xù)經營時間的要求。《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第九條規(guī)定：?發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經營時間應當在3年以上，但經國務院批準的除外。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算?；《 首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》第十一條第（一）項規(guī)定：?發(fā)行人是依法設立且持續(xù)經營三年以上的股份有限公司。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經營時間可以從有限責任公司成立之日起計算?；《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則（試行）》第2.1條規(guī)定，股份有限公司申請股票在全國股份轉讓系統(tǒng)掛牌，應當依法設立且存續(xù)滿兩年，有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

基于前述持續(xù)經營時間連續(xù)計算的考慮，境內企業(yè)為盡早實現(xiàn)IPO或新三板掛牌轉讓，通常采用整體變更設立的方式，將企業(yè)類型由有限責任公司變更為股份有限公司。而在整體變更設立股份有限公司的過程中，需要確定某一日作為股改、審計基準日，由會計師對截止基準日的企業(yè)資產、負債、進行審計（本文不考慮資產評估問題），以確定折股的凈資產值。在實務中，經常遇到的情況是：在確定股改基準日后，企業(yè)由于各種原因需要進行股權轉讓（不涉及實際控制人變化）。問題在于股改基準日后能否進行股權轉讓或者股權轉讓后是否需要調整股改基準日對于股改基準日后發(fā)生股權轉讓而股改基準日不作調整的做法，專業(yè)機構之間的認識不一致。

結合已有案例，由于認識的不一致，出現(xiàn)以下三種處理方式：

第一種處理方式：在原定股改基準日后發(fā)生股權轉讓，則把股改基準日調整至股權轉讓之后的時間。這是最常見、最穩(wěn)妥的一種方式。

第二種處理方式：在股改基準日前較短時間甚或股改基準日當日進行股權轉讓。如實益達的股改基準日為2005年3月31日。2005年3月30日及2005年3月31日，分別簽署了股權轉讓協(xié)議并辦理股權變更手續(xù)。

第三種處理方式：在股改基準日后進行股權轉讓，不調整股改基準日。如：

1.怡亞通：股改基準日為2003年8月31日，2004年2月6日公司發(fā)生股權轉讓。2.億緯鋰能：股改基準日為2007年8月31日，2007年9月22日公司發(fā)生股權轉讓。3.川東環(huán)能：股改基準日為2014年3月31日，2014年4月21日公司發(fā)生股權轉讓。4.昆工恒達：股改基準日為2013年7月31日，2013年9月17日公司發(fā)生股權轉讓。5.歐亞股份：股改基準日為2013年11月30日，2014年1月公司發(fā)生股權轉讓。

上述5個案例中的受讓方均作為發(fā)起人，與其他股東共同簽署了股份有限公司發(fā)起協(xié)議和章程，參加了創(chuàng)立大會，共同發(fā)起設立了股份有限公司。

在實務中，還有一種比較特殊的情形，即在股改基準日前進行過股權轉讓，由于某些原因，在股改基準日后撤銷股權轉讓，將股權轉回，恢復原股權結構，且不調整股改基準日。如某企業(yè)由于新投資者未按約定支付股權轉讓價款，控股股東向仲裁委員會申請仲裁，請求解除股權轉讓協(xié)議并得到仲裁委員會的支持。控股股東在股改基準日后與新投資者簽訂股權交割協(xié)議，同意原股權轉讓協(xié)議終止履行并恢復原狀。通常情況下，對于股權轉回，由當事雙方簽訂新的股權轉讓協(xié)議即可，但從證明股權轉讓真實性角度出發(fā)，企業(yè)采用仲裁、解除原股權轉讓協(xié)議、恢復原狀、簽訂股權交割協(xié)議等手段，實現(xiàn)股權轉回。上述處理方式實質為第一種處理方式的變種。

股改基準日后發(fā)生股權轉讓本應是一件正常不過的事件，為什么會造成專業(yè)機構的關注與困擾？主要是在涉及受讓方作為股份有限公司發(fā)起人的適格性問題方面存在分歧。有一種觀點認為股改基準日后的受讓方于股改基準日之時并非企業(yè)股東，不擁有截止股改基準日的公司股東權益，從而不具備發(fā)起人的資格。筆者認為，這種觀點是不成立的，理由如下：

一、現(xiàn)有法律、法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件并不禁止或限制股改基準日后至設立股份有限公司之前的股權轉讓，亦未見審核部門對此予以關注，且已有相當數(shù)量的案例。

二、股改基準日并非法定概念，是審計基準日的另一個通俗叫法，原本的作用在于核定企業(yè)某一時點的權益與經營成果，并無以此時點為界確定受讓方是否具備發(fā)起人資格的功能。實際上，正由于被冠以?股改基準日?之名，該基準日的含義被不正確地擴大化了。當然，審計報告所確認的于審計基準日之時的公司股東與股份公司設立時的公司股東會因基準日后的股權轉讓而有所不同，但并不構成工商登記的障礙。會計師在審計實務中通常會在審計報告的期后事項中予以說明并在驗資報告亦予以說明。

總之，在整體變更設立股份有限公司的方式下，專業(yè)機構應當關注核查的是在股份有限公司發(fā)起人協(xié)議簽署之時的發(fā)起人資格，而非股改基準日。

十、公司股改未經評估可否掛牌新三板？

一、掛牌公司在歷史股改過程中評估是不是必須條件？ 目前法律明確規(guī)定需要評估的情況主要有兩種：

1、以非貨幣資產出資，需要評估作價；

2、國有企業(yè)改制等需要評估。

除上述需要評估的兩項外，將評估作為必要條件的情況并不多見。

對于企業(yè)股改而言，如果不涉及非貨幣資產出資，也不涉及國有資產成分，在沒有特殊要求下，評估并不是必要條件。

《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則（試行）》第2.1條規(guī)定：關于掛牌企業(yè)的條件要求企業(yè)依法設立且存續(xù)滿兩年。有限責任公司按原賬面凈資產值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責任公司成立之日起計算。該項規(guī)定對企業(yè)股改基礎進行的明確的規(guī)定，要求股改以凈資產值折股。換言之，股改并不以評估作為必要條件。

在實務中，處于程序上更加嚴謹、保守等諸多因素考慮，有相當一部分有限公司在變更為股份公司時進行評估。畢竟評估結果作為一種參考具有其積極的價值。但是，不能因為評估的重要作用就將評估視為一種必要的程序，這種可能增加企業(yè)負擔以及影響股改效率的行為，在法律、法規(guī)等沒有要求必須評估的情形下，企業(yè)不進行評估并不構成程序上的瑕疵。而新三板掛牌要求企業(yè)股改也沒要求必須評估。所以，在企業(yè)無必要評估情形時，企業(yè)若未評估，不應認為構成企業(yè)掛牌的實質法律障礙。

二、實踐中未經股改掛牌的案例

案例一：智信股份(830878)股改未經審計、評估

1、反饋意見： 問題：?2013 年 6 月，云南格物致科技發(fā)展有限公司整體變更為股份有限公司，存在不規(guī)范問題，請公司說明，（1）當時是否聘請券商或其他中介機構參與；（2）2014 年 2 月，公司對股改情況進行了整改和規(guī)范，具體方案設計和實施過程是怎么樣的；（3）是否符合《公司法》等法律法規(guī)的規(guī)定，是否符合?依法設立且存續(xù)滿兩年?的掛牌條件？請主辦券商和律師補充核查并發(fā)表明確意見。?

2、律師意見：

（1）如實披露：公司股改時存在瑕疵

經本所律師核查，格物致有限變更為股份公司時存在瑕疵，不符合《公司法》等法律法規(guī)的規(guī)定：

1）各發(fā)起人未依法簽署《發(fā)起人協(xié)議》。

2）整體變更時制定的《公司章程》在董事會及監(jiān)事會設置問題上不符合《公司法》的相關規(guī)定。

3）未對格物致有限整體變更時的凈資產進行審計和評估確認，無法確認整體變更事項是否符合《業(yè)務規(guī)則》、《公司法》等法律、法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定，即未依法進行審計、評估。

4）未依法對股份公司設立時的出資情況進行驗證，即依法進行驗資（2）整改和規(guī)范措施：

針對未經審計、評估瑕疵問題，公司的解決方案： 1）公司委托評估公司、會計師事務所以2013年5月31日為股改基準日，出具《審計報告》和《評估報告》。

公司委托北京興華湖北分所對有限公司截至審計基準日 2013 年 5 月 31日的賬面凈資產進行審計。2014 年 1 月 24 日北京興華湖北分所出具了[2014]京會興鄂分審字第 12170002 號《審計報告》。經審計，有限公司截至 2013 年 5 月31 日的凈資產值為人民幣 7，013，877.30 元。

公司委托開元評估對有限公司截至評估基準日 2013 年 5 月 31 日的凈資產進行評估。2014 年 1 月 25 日開元評估出具了開元評報字【2013】192 號《評估報告》。經評估，有限公司截至評估基準日 2013 年 5 月 31 日的凈資產評估值為人民幣 717.45 萬元。

2）召開股東大會，對審計、評估結果進行確認。

2014 年 2 月 10 日，股份公司召開 2014 年第一次臨時股東大會，通過了《關于確認云南格物致科技發(fā)展有限公司整體變更為云南格物致科技發(fā)展股份有限公司的議案》等議案，確認公司形式于 2013 年 6 月 17 日由有限公司整體變更為股份有限公司；確認以有限公司 2013 年 5 月 31 日為審計和評估基準日的審計及評估結果；確認以北京興華湖北分所審計的有限公司 2013 年 5 月 31 日為基準日的凈資產7，013，877.30 元折合為股份公司的股本總額 500.00 萬股，余額計入股份公司的資本公積金；確認有限公司全體股東以其持有的有限公司股權所對應的凈資產認購股份公司的股份；確認公司第一屆董事會和第一屆監(jiān)事會組成人員；確認有限公司的債權債務由變更后的股份公司承繼。

3）向工商局提交補充材料進行備案，并取得工商局出具的《說明》

2014 年 2 月 17 日，股份公司向昆明市工商局提交上述材料進行補充備案。同日，昆明市工商局出具《關于云南智云信息技術股份有限公司整體變更情況的說明》，內容摘要為：?你司在有限公司整體變更為股份公司時雖未履行有關法定程序，但現(xiàn)已通過聘請中介機構對有限公司截至基準日 2013 年 5 月 31 日的凈資產進行審計、評估，并據此折合股份公司股本，辦理了驗資手續(xù)，建立健全了公司治理機制，且經公司董事會、股東大會予以確認，符合公司法及工商登記相關法律法規(guī)的規(guī)定。據此，我局對上述情況予以認可，對整體變更過程中存在的上述問題不予追究，確認你司于 2013 年 6 月 17 日整體變更為股份公司，且注冊資本已足額繳納，實收股本真實有效。目前，在我局的登記狀態(tài)為正常。?

（3）律師意見：

2013 年 6 月，格物致有限變更為股份公司時存在瑕疵，但公司已采取措施予以規(guī)范，符合?依法設立且存續(xù)滿兩年?的掛牌條件，不構成本次掛牌轉讓的實質性法律障礙。

案例二：萬通液壓（830839）未經評估

1、反饋意見

關于萬通液壓有限整體變更為股份公司時未履行評估手續(xù)對公司本次掛牌的影響問題

2、律師意見：（1）如實披露：

經核查，萬通液壓有限 2014 年 3 月在整體變更為股份公司的過程中未履行資產評估手續(xù)。

（2）律師意見：

1）有限公司以凈資產折股方式整體變更股份公司，無需評估； 2）公司股改不存在出資不實情況；

3）評估的凈資產僅為一個參考值，不是折股的依據；

4）當?shù)毓ど叹植块T未要求評估報告，目前公司經營狀態(tài)為存續(xù)。

結論：公司股改的過程中未經評估，對本次掛牌均不構成實質性的法律障礙。法律意見原文： 根據相關規(guī)定，非貨幣出資設立公司需要評估作價，但萬通液壓有限系以凈資產折股的方式整體變更為股份公司，根據 2014 年 3 月 1 日起實施的《公司注冊資本登記管理規(guī)定》（工商總局令第 64 號）等規(guī)定，工商部門對有限公司整體變更為股份公司已不再強制要求提交評估報告等類似文件。

經核查，在萬通液壓有限以凈資產折股方式整體變更設立股份公司過程中，當?shù)毓ど滩块T亦未要求公司提供評估報告。2014 年 3 月 26 日，日照市工商局核發(fā)了注冊號為 *** 的《營業(yè)執(zhí)照》，核準萬通液壓有限整體變更設立股份公司，至今當?shù)毓ど滩块T亦無任何異議。目前，股份公司的經營狀態(tài)為存續(xù)（在營、開業(yè)、在冊）。

根據萬通液壓有限發(fā)起人股東簽署的《發(fā)起人協(xié)議》以及股份公司設立的其他相關文件，股份公司是以萬通液壓有限經審計的凈資產值 177，331，710.07元（以 2014 年 2 月 28 日為基準日）折合成股本 60，000，000 股而設立的股份公司。

經核查，萬通液壓有限經審計的凈資產值遠大于股份公司注冊資本，股改前后注冊資本保持不變，不存在股份公司上述凈資產值低于注冊資本的情況，亦不存在出資不實的情況。

萬通液壓有限以凈資產折股方式整體變更設立股份公司事項已經公司全體股東一致同意，全體股東亦同意股份公司的注冊資本及股權結構，且無任何異議。

綜上，公司是由萬通液壓有限以其經審計的凈資產值折股而整體變更設立的股份公司，萬通液壓有限經評估的凈資產值僅是公司在整體變更為股份公司時的一個參考值，而非萬通液壓有限整體變更為股份公司的折股依據，萬通液壓有限整體變更設立股份公司前后的注冊資本一致；萬通液壓有限整體變更設立股份公司已經全體股東一致同意，至今無任何異議；當?shù)毓ど滩块T已核準萬通液壓有限整體變更設立為股份公司，未要求公司提供評估報告，至今亦未提出任何異議，目前股份公司經營狀態(tài)為存續(xù)（在營、開業(yè)、在冊）。因此，本所律師認為，萬通液壓有限沒有履行資產評估手續(xù)對股份公司的設立和公司本次掛牌均不構成實質性的法律障礙。

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