第一篇：新三板IPO：擬上市公司股權(quán)結(jié)構(gòu)頂層設(shè)計方案

最近碰見幾個企業(yè)的實際控制人、控股股東都在問一個問題，是直接持股上市好呢，還是先設(shè)一個控股公司再持股擬上市公司上市好呢，正好前面也做過一些分析，拿出來分享一下。

或者

自然人直接持股與控股公司持股只是持股方式不同而已，不影響控股股東的合計持股比例。但是基于以下原因，一般而言，我們是建議實際控制人最好成立一個控股公司對擬上市公司持股，然后再去上市，當(dāng)然可以留少量一部分用于直接持股。

一、集中股權(quán)，提高對上市公司的控制力，提高在并購重組過程中以股權(quán)作為支付方式能力?？磧蓚€例子一目了然。

某上市公司（信息來源于招股書）

公司控股股東、董事長錢忠良為實際制人。管理團(tuán)隊主要成員雷斌、汪建軍、卜文海、王海濱、尹顯庸、楊燎、張軍、李遠(yuǎn)恩、張曹、龔崇明、王浩、姚兵、田琳、楊勇、黃文勇、李成靜、賈云剛、馮嬪、盛科、葉娟、藍(lán)靈以及王定英、睢迎春共23人為一致行動人。

股權(quán)如此分散，首發(fā)上市后控股股東、實際控制人錢忠良的股份更被稀釋。按照2014年11月26日的收盤價計算，錢忠良的股份市值僅為3.5億元左右，也就是說目前只要收購一個標(biāo)的以股份支付的話，價值超過3.5個億其控股地位就不保（雖然有一致行動協(xié)議，但是多麻煩啊）。如果將這些一致行動人全部放在一個公司然后對上市公司持股，那么控股股東的持股比例就會高很多，對外并購股權(quán)支付的空間就會大很多。

另一上市公司

公司控股股東為長江潤發(fā)集團(tuán)，實際控制人為郁全和、郁霞秋、邱其琴及黃忠和四位自然人。其中，郁霞秋為郁全和之女，邱其琴為郁全和之堂侄女婿，黃忠和為郁全和之妻侄。要是他們都非得要直接持有股份公司的股份，四個人合起來也就是16%左右股份，淹沒在眾多自然人股東中，根本談不上控制長江潤發(fā)。

二、簡化上市公司信息決策流程，不用等到在上市公司的股東大會上再進(jìn)行決策。

由于通過將自然人股東放在控股公司層面，在股份公司進(jìn)行重大決策時，可以先在控股公司層面通過法定程序?qū)⒉煌庖娕懦?，便于股份公司重大決策的進(jìn)行。比如在改制重組、IPO等會議時，若是持有控股股東極小股權(quán)的股東不同意，那么在控股股東層面通過公司法對有限公司的決策權(quán)限的界定，可以形成最終的決定，保證股份公司的重大事項繼續(xù)進(jìn)行。而若是股份公司層面，在改制重組、IPO等重大事項中哪怕有一個小股東不同意簽字，在實際操作中也會導(dǎo)致該事項進(jìn)展暫緩，解決完他們的訴求才能繼續(xù)。

再說一個比較明顯的事情，若公司股東是幾十個自然人，開一個必須到齊的股東大會非常難，要拿到每個人的親筆簽字更是更麻煩，尤其是有一些僅僅是財務(wù)投資人，不是公司員工的情況下。而若是能盡量將股權(quán)收攏，只需要法人股東的股東會決議加上公章就可以了，就簡單多了。

三、承接上市主體中目前不宜上市或者目前尚不成熟的業(yè)務(wù)，待時機(jī)成熟后單獨上市（國內(nèi)或者國外、A股或者新三板）或者以定向增發(fā)方式注入上市公司。

案例

萬達(dá)電影院線股份有限公司將在A股上市（已經(jīng)通過發(fā)審會）；大連萬達(dá)商業(yè)地產(chǎn)股份有限公司將在港股IPO?？梢灶A(yù)見的是，上市成功后，關(guān)于電影發(fā)行等文化娛樂類資產(chǎn)將會單獨上市或者注入萬達(dá)電影院線，地產(chǎn)類資產(chǎn)應(yīng)該將逐步注入萬達(dá)商業(yè)地產(chǎn)。

案例 曾經(jīng)折戟于財務(wù)專項核查的廣匯汽車，目前準(zhǔn)備在港股IPO，與廣匯能源（600256）同隸屬于廣匯集團(tuán)。

案例

物美控股（原北京物美投資集團(tuán)有限公司）旗下具有兩大上市平臺，即香港上市的物美商業(yè)（01025）及國內(nèi)A股上市的新華百貨（600758）。

四、調(diào)整控股公司股權(quán)比較方便，便于對擬上市公司股權(quán)進(jìn)行管理。

由于股份公司發(fā)起人在一年內(nèi)不準(zhǔn)轉(zhuǎn)讓。若將可能進(jìn)行調(diào)整的投資者（比如說需要進(jìn)行業(yè)績考核的管理層，需要針對其帶來資源效果對其股權(quán)進(jìn)行調(diào)整的投資者）納入控股公司而不是股份公司，可以在控股公司層面對其股份進(jìn)行調(diào)整，從而間接達(dá)到調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)的目的。這種方式在上市前和上市后均可以實現(xiàn)。

最典型就是股權(quán)激勵，對管理層的股份進(jìn)行調(diào)整，在擬上市公司層面進(jìn)行調(diào)整時，既需要考慮被調(diào)整對象是否同意，還要考慮調(diào)整的價格，且控股股東沒有優(yōu)先購買權(quán)。若是放在控股公司那么受到的約束就相對會少一些。

五、對上市公司（或者擬上市公司）的債務(wù)融資提供抵押、擔(dān)保，降低融資成本。

由于控股公司可以合并上市公司報表及其他產(chǎn)業(yè)的報表，很多控股上市均開展了房地產(chǎn)業(yè)務(wù)，其資金實力一般強(qiáng)于上市公司，受到銀行認(rèn)可的程度較高。公司在上市公司銀行借款、發(fā)行債券等過程中，提供相應(yīng)的擔(dān)保，提高上市公司債項的信用等級，降低融資成本。

隨時準(zhǔn)備承接上市公司的非優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，為上市公司的未來發(fā)展協(xié)調(diào)資源 控股公司可以承接上市公司在未來經(jīng)營過程中形成的一些盈利能力不強(qiáng)的項目，保證上市公司資產(chǎn)的優(yōu)質(zhì)性。同時可以為股份公司的現(xiàn)在和未來發(fā)展協(xié)調(diào)各種戰(zhàn)略資源，安排不宜在上市公司層面安排的利益。

案例可見湘鄂情。

六、控股公司可以在達(dá)到一定資產(chǎn)規(guī)模之后，以發(fā)行企業(yè)債、發(fā)行中期票據(jù)獲得資金開展一些不宜在上市公司內(nèi)部開展的業(yè)務(wù)（比如房地產(chǎn)）?；蛘咄ㄟ^股權(quán)質(zhì)押、出售股票、吸引外部投資者增資的方式對實際控制人想重點發(fā)展的產(chǎn)業(yè)進(jìn)行培育。

例如：

目前不宜上市的房地產(chǎn)，目前處于虧損期的新興產(chǎn)業(yè)均可在控股公司體內(nèi)進(jìn)行培育

七、市值管理。

控股公司可以通過質(zhì)押其他子公司的股權(quán)、吸引外部投資者等方式融資后，對上市公司進(jìn)行市值管理。

八、單獨上市。

當(dāng)然控股公司實力發(fā)展到一定程度也可以單獨在港股上市。

案例：

北京控股（控股公司）與燕京啤酒（000729）、中國燃?xì)猓?84）等

九、控股公司下屬子公司較多后，可以命名為集團(tuán)，為上市公司宣傳可能能提供一些幫助。

十、有助于對上市公司人事進(jìn)行安排，保持上市公司管理層的活力（補(bǔ)充）。

在很多公司上市時，上市公司的管理層長期跟隨實際控制人、控股股東，將公司做大做強(qiáng)并能夠?qū)崿F(xiàn)上市做出了巨大貢獻(xiàn)。但是上市成功之后，這些管理層年齡也大了，可能覺得功成名就，大部分還有持有上市公司的股份，巨額財富也有了，推動公司大力發(fā)展的動力不足了，容易躺在功勞簿上睡大覺，占據(jù)著董事、監(jiān)事、管理層的高層位置不下來。實際控制人也不好拉下臉來將他們趕走。而上市幾年為了公司的發(fā)展做出了巨大的犧牲，且一直很有想法很有干勁的中層干部的晉升通道被堵死了。

如果在上市公司上面設(shè)有控股公司，將沖勁不足、愿意躺在功勞簿上的老管理層升至控股公司擔(dān)任相應(yīng)的職務(wù)，騰出相應(yīng)的職位空間給下面的中層干部，既照顧了老管理層的情緒，又保證了新的管理層的活力，同時保證了公司整體的晉升通道通暢。這在目前以人治為主的公司管理中非常重要。

當(dāng)然實際控制人全部通過控股公司對擬上市公司進(jìn)行持股也不是完全沒有缺點：

第一，稅負(fù)重了。不解釋。

第二，決策慢了，買賣不股票不那么自由，個人為了消費需要賣出少量的股票時，會覺得自由度降低。

第三，分紅、買賣股票的收益必須通過控股公司分紅才能到實際控制人手中，時間長了。

第四，設(shè)立控股公司就意味著需要增加一些管理人員，且其不能在上市公司中兼職，必須新聘任，成本增加了。

同時設(shè)立控股公司控股上市公司，還需要注意保證業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、人員、財務(wù)、機(jī)構(gòu)與上市公司之間需要具有獨立性。同時控股公司中，與上市公司同業(yè)的資產(chǎn)應(yīng)該全部注入上市公司避免同業(yè)競爭。

第二篇：新三板上市公司董事會工作報告

XX年董事會工作報告

各位董事，我受董事會的委托，向董事會匯報XX年董事會工作報告，請審議。

XX年，公司緊緊圍繞總體發(fā)展戰(zhàn)略目標(biāo)，面對復(fù)雜的環(huán)境和多變的市場形勢，按照全年重點工作計劃，公司上下團(tuán)結(jié)一致，各項工作有序推進(jìn)；公司發(fā)展保持良好態(tài)勢。公司董事會按照有關(guān)法規(guī)和章程規(guī)定，認(rèn)真履行職責(zé)，不斷完善公司規(guī)范化建設(shè)，推動了公司健康、穩(wěn)定的發(fā)展，公司較好的完成了全年的各項工作。

XX年，公司董事會按照全年重點工作計劃，勤勉盡責(zé)，努力工作。公司在管理制度、組織機(jī)構(gòu)等方面得到進(jìn)一步完善；“XXX”的經(jīng)營理念得到進(jìn)一步貫徹落實，管理素質(zhì)和管理水平得到有效提升。

XX年，公司全年實現(xiàn)主營業(yè)務(wù)收入XX萬元，利潤總額XX萬元，凈利潤XX萬元，較上年增長XX%；基本每股收益XX元/股；總資產(chǎn)XX萬元，較上年增長XX%；所有者權(quán)益XX萬元，較上年增長XX%；每股凈資產(chǎn)XX元。

XX年董事會共召開X次董事會會議：

（一）X年X月X日在XX公司會議室召開第X屆董事會第X次會議，決議事項如下：

1、審議通過《XXX》；

（二）X年X月X日在XX公司會議室召開第X屆董事會第X次會議，決議事項如下：

1、審議通過《XXX》； 報告期內(nèi)，公司嚴(yán)格按照《公司法》有關(guān)法律、法規(guī)的要求，規(guī)范運作，不斷健全和完善公司的法人治理結(jié)構(gòu)，公司董事會認(rèn)為公司治理的實際情況等規(guī)范性文件的規(guī)定和要求基本相符。

XX+1年，董事會將根據(jù)公司總體發(fā)展戰(zhàn)略要求，按照確定的工作思路和重點工作計劃，認(rèn)真組織落實，面對復(fù)雜的市場環(huán)境，積極應(yīng)對，提高發(fā)現(xiàn)并抓住機(jī)遇的能力，不斷壯大公司實力，全面完成各項工作目標(biāo)，實現(xiàn)公司穩(wěn)步健康發(fā)展。

XX股份有限公司

年月日

第三篇：新三板公司申報IPO操作實務(wù)

新三板公司申報IPO操作實務(wù)

企業(yè)要在新三板掛牌必須符合股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的要求，主辦券商與會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所一起對企業(yè)的法律關(guān)系和財務(wù)處理進(jìn)行整理、規(guī)范，完成股份公司改制，并幫助公司建立起以“三會”為基礎(chǔ)的現(xiàn)代企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，梳理、規(guī)范業(yè)務(wù)流程和內(nèi)部控制制度。

因此，原先治理混亂的小公司經(jīng)過這一過程可以實現(xiàn)規(guī)范化、標(biāo)準(zhǔn)化，進(jìn)入資本市場大門。掛牌后企業(yè)要按照新三板的規(guī)章制度履行披露義務(wù)，主辦券商需對企業(yè)進(jìn)行持續(xù)督導(dǎo)，保障公司規(guī)范治理的持續(xù)性。部分企業(yè)在掛牌新三板時便按主板的申報標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行輔導(dǎo)，公司距離IPO的標(biāo)準(zhǔn)更近，這大大減少了IPO的規(guī)范成本，加快IPO進(jìn)程。

另外，通過與證券公司的合作，券商的通道和協(xié)助也會為企業(yè)IPO提供諸多便利。

轉(zhuǎn)板機(jī)制

目前來看，新三板掛牌企業(yè)轉(zhuǎn)板與傳統(tǒng)的新股發(fā)行上市在程序上沒有任何區(qū)別，需要經(jīng)過先暫停交易、摘牌、上市輔導(dǎo)、IPO重新上市流程。事實上，建立轉(zhuǎn)板機(jī)制已提上日程。

“十三五”規(guī)劃綱要提出，創(chuàng)造條件實施股票發(fā)行注冊制，發(fā)展多層次股權(quán)融資市場，深化創(chuàng)業(yè)板、新三板改革，規(guī)范發(fā)展區(qū)域性股權(quán)市場，建立健全轉(zhuǎn)板機(jī)制和退出機(jī)制。6月20日，中共中央政治局常委、國務(wù)院總理李克強(qiáng)召開座談會時也提到，多渠道推動股權(quán)融資，探索建立多層次資本市場轉(zhuǎn)板機(jī)制，發(fā)展服務(wù)中小企業(yè)的區(qū)域性股權(quán)市場。雖然仍需時日才能正式推出轉(zhuǎn)板機(jī)制，但毫無疑問，靴子終將落地。

新三板堅持開放與發(fā)展的市場化理念，充分尊重企業(yè)的自主選擇權(quán)，企業(yè)根據(jù)可以自身發(fā)展的需要，選擇進(jìn)入不同層次的資本市場。但這不意味著新三板就是“跳板”，新三板本身要成為多層次資本市場的一部分，發(fā)揮其培育創(chuàng)業(yè)、創(chuàng)新、成長性中小型企業(yè)的功能，促進(jìn)掛牌公司成長為優(yōu)質(zhì)企業(yè)。新三板正逐步完善其市場功能體系，連接其他市場板塊，最終會形成可進(jìn)可退、能上能下的流動機(jī)制，為企業(yè)的發(fā)展提供一個公平競爭、促進(jìn)創(chuàng)新的市場環(huán)境。

一、新三板公司申報IPO關(guān)注要點

關(guān)于新三板掛牌企業(yè)轉(zhuǎn)IPO的關(guān)注問題，小兵根據(jù)自己的想法總結(jié)了以下幾條，不一定準(zhǔn)確，僅供參考：

1、審核標(biāo)準(zhǔn)存在差異是否符合IPO條件

雖然新三板公司也會進(jìn)行一系列的規(guī)范，但是新三板與IPO兩個板塊的規(guī)則、審核尺度存在不少差異，核查細(xì)致程度尤其是早期掛牌公司有所不同，團(tuán)隊及投入力量也有所不同，總體來講IPO的要求更加嚴(yán)格。除發(fā)行條件外，下列審核要點新三板與IPO之間在審核方面存在明顯的差異：同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易、資金往來、對賭協(xié)議、出資瑕疵、集體資產(chǎn)量化確權(quán)、社保繳納、財務(wù)核查等。

因此在申報IPO過程中，由于各類原因可能導(dǎo)致新三板公司的規(guī)范程度達(dá)不到IPO要求、前后信息披露不一致或信息披露存在遺漏等等，因此項目組需要關(guān)注兩者之間的銜接，是否達(dá)到IPO的審核要求，前后是否存在重大或?qū)嵸|(zhì)差異，尤其是要關(guān)注是否影響當(dāng)時新三板的掛牌條件、是否違規(guī)、甚至是否影響IPO條件，并提前做好合理解釋等方面的工作。

2、財務(wù)指標(biāo)的對比性問題

新三板掛牌盡管也會進(jìn)行財務(wù)規(guī)范，但是規(guī)范的深度和廣度明顯存在差異，并且由于各種原因新三板企業(yè)可能會存在一定的財務(wù)調(diào)整的情形（比如粗略計算財務(wù)指標(biāo)、隱藏利潤虛增成本、存貨盤點流于形式等）。如果這樣，那么后續(xù)IPO的審計報告可能會與新三板的審計報告在銜接上存在一定的問題。

3、核查和信息披露的口徑問題

新三板掛牌企業(yè)要進(jìn)行一系列的整改和規(guī)范措施，但是這樣的處理有可能與IPO的標(biāo)準(zhǔn)有著一定的差異，這就導(dǎo)致后續(xù)IPO披露的口徑和內(nèi)容與以前的內(nèi)容存在差異。最典型的比如：財務(wù)數(shù)據(jù)調(diào)整問題（前面提到）、歷史沿革披露問題、業(yè)務(wù)模式描述問題等。

4、關(guān)注要點三：信息披露的疏漏或不一致的情形

在新三板掛牌過程中，有可能會因為企業(yè)規(guī)范意識不強(qiáng)導(dǎo)致某些信息不能及時披露，那么就有可能在IPO的時候重新發(fā)現(xiàn)，那么這就導(dǎo)致可能存在信息披露疏漏的問題。

5、關(guān)注要點四：解決問題不合理或者不徹底

在新三板掛牌過程中，由于各種原因可能會存在某些問題解決的不合理的情形，比如股轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓的價格問題、資產(chǎn)收購的價格以及程序問題、對賭協(xié)議的問題等。

6、關(guān)注要點五：做市商以及國有股轉(zhuǎn)持問題

在新三板的做市商中，絕大部分是國有企業(yè)，那么如果企業(yè)IPO會存在國有股轉(zhuǎn)持的問題，這時候做市商的第一選擇甚至唯一選擇就是轉(zhuǎn)讓股權(quán)退出企業(yè)，而可能因為各種因素耽誤不少的時間。

7、關(guān)注要點六：企業(yè)以及股東承諾問題

在新三板掛牌的時候，在某些問題的解決上可能由企業(yè)或者實際控制人出具了承諾并且存在期限，如果到期承諾沒有履行那么也是一個不小的問題。最典型的比如在某些企業(yè)中存在解決同業(yè)競爭問題的承諾：對于新三板掛牌時出具同業(yè)競爭等承諾或解決措施、尤其是存在時限要求的，要關(guān)注是否已落實或解決，做到在誠信方面不減分。

8、關(guān)注要點七：股東超過200人問題

在新三板的過程中，股東超過兩百人在非公部審核之后可以掛牌，那么在IPO的過程中還是需要省級人民政府根據(jù)指引4號逐一進(jìn)行確認(rèn)并兜底承擔(dān)責(zé)任。掛牌公司股東超過200人，目前只要掛牌公司及時發(fā)布股東超200人的提示性公告即可，無需履行其他程序。

9、關(guān)注要點八：股份交易的合規(guī)性問題

對于采用協(xié)議轉(zhuǎn)讓的，掛牌后至協(xié)議轉(zhuǎn)讓期間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，亦需比照IPO要求對股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)情況進(jìn)行核查。在新三板掛牌過程中，可能會存在頻繁或者零星的股份交易，而有些交易可能存在價格不合理、交易方不符合適當(dāng)性規(guī)定等情形，這也是需要關(guān)注的問題。

10、關(guān)注要點九：新三板掛牌正在進(jìn)行的事項可能耽誤時間

有的企業(yè)正在進(jìn)行定向增發(fā)或者并購重組，而增發(fā)或者重組的事情需要一個比較長的時間，那么必須在這些事情都完成之后才能確定IPO的基準(zhǔn)日。

Ps：如果新三板掛牌企業(yè)成為并購標(biāo)的，那么一般要求是有限公司，有限公司需要股東不得超過50人。而新三板掛牌企業(yè)由于投資者變動、做市商存在，甚至就是因為是股份公司的原因?qū)е鹿蓶|超過50人，這個問題在實踐中也比較突出、小兵后續(xù)會根據(jù)案例做簡單分析。

二、新三板申報IPO關(guān)于國有股東的核查

1、國有股轉(zhuǎn)持相關(guān)要求

凡在境內(nèi)證券市場首次公開發(fā)行股票并上市的含國有股的股份有限公司，除國務(wù)院另有規(guī)定的，均須按首次公開發(fā)行時實際發(fā)行股份數(shù)量的10%，將股份有限公司部分國有股轉(zhuǎn)由社?；饡钟?，國有股東持股數(shù)量少于應(yīng)轉(zhuǎn)持股份數(shù)量的，按實際持股數(shù)量轉(zhuǎn)持。

金融企業(yè)投資的企業(yè)首次公開發(fā)行股票并上市的，如果金融企業(yè)股權(quán)投資的資金為該金融企業(yè)設(shè)立的公司制私募基金，財政部門在確認(rèn)國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)時，按照實質(zhì)性原則，區(qū)分私募基金（含構(gòu)成其資金來源的理財產(chǎn)品、信托計劃等金融產(chǎn)品）的名義投資人和實際投資人。如私募基金的國有實際投資人持有比例合計超過50%，由私募基金（該比例合計達(dá)到100%）或其國有實際投資人（該比例超過50%但低于100%）按照《境內(nèi)證券市場轉(zhuǎn)持部分國有股充實全國社會保障基金實施辦法》（財企[2009]94號）等相關(guān)規(guī)定，履行國有股轉(zhuǎn)持義務(wù)。

2、新三板公司國有股核查存在的特點 相比一般的擬上市公司，新三板公司國有股核查過程中存在以下特點：（1）國有做市商股東，相比一般的國有股東，其退出掛牌公司有時間上的要求（初始做市商6個月、后續(xù)加入做市商3個月要求）以及履行相關(guān)審批程序，再加上退出過程中可能涉及的談判過程，耗時較長。

（2）新三板公司的股權(quán)架構(gòu)可能每天都在變化。

（3）私募投資基金中的資管計劃類股東、信托計劃類股東等是否需履行國有股東核查義務(wù)。

3、核查時點

（1）根據(jù)項目申報進(jìn)展，適時跟蹤股東情況并核查股東名冊。

（2）國有股核查意見所核查的股東名冊：按照核查意見出具日前一交易日的股東名冊進(jìn)行核查。

（3）做市商存在國有股東的，若其選擇退出，其退出掛牌公司有時間上的要求以及履行相關(guān)審批程序，會耽誤一定的時間，這個一定要提前核查，以免影響申報進(jìn)度。

4、準(zhǔn)確識別國有股東

（1）國有股東目前基本上是按照《關(guān)于施行<上市公司國有股東標(biāo)識管理暫行規(guī)定>有關(guān)問題的函》（國資廳產(chǎn)權(quán)[2008]80號）進(jìn)行把握，國有股東判斷：①政府機(jī)構(gòu)、部門、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)或出資人全部為國有獨資企業(yè)的有限責(zé)任公司或股份有限公司；②上述單位或企業(yè)獨家持股比例達(dá)到或超過50%的公司制企業(yè)；上述單位或企業(yè)合計持股比例達(dá)到或超過50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè)；③該國有股東需經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)確認(rèn)；④符合規(guī)定的上市公司國有股東應(yīng)當(dāng)標(biāo)記國有股東“SS”標(biāo)識。

（2）深圳市創(chuàng)新投資集團(tuán)有限公司（深創(chuàng)投）、金石投資（中信證券之直投公司）、海通開元（海通證券之直投公司）并非國有股東。

5、存在國有股東的處理方案——繼續(xù)持有或退出（1）若選擇保留國有股東，需該國有股東向有關(guān)國資部門申請轉(zhuǎn)持批文或取得豁免轉(zhuǎn)持批文（目前已改為備案流程）。

（2）退出股權(quán)：綜合考慮了國有股東自身轉(zhuǎn)持意愿、持股數(shù)量、持股成本、轉(zhuǎn)持批復(fù)取得時間等因素，海納川項目系采用國有股東退出方式。

三、某新三板企業(yè)的IPO心酸史：竟遭遇流氓機(jī)構(gòu)

? 比敵人更可怕的是背叛自己的人

由于流動性、估值等問題，不少符合IPO條件的新三板企業(yè)選擇申報IPO。這些企業(yè)好不容易在新三板融到資，申報IPO前要面臨清理三類股東。也許天意弄人，清退過程可能遭遇流氓投資機(jī)構(gòu)，某些三類股東和國有股東的接近于敲詐勒索的行為。

以下就是我身邊的案例，我們暫且將這家新三板公司稱為企業(yè)A。

? 操守的褒獎：意外進(jìn)入創(chuàng)新層

企業(yè)A，近幾年業(yè)績高速增長，營業(yè)收入、凈利潤增速每年都在40%以上。鑒于此，公司接受IPO輔導(dǎo)，計劃通過IPO更好地發(fā)展企業(yè)。這家企業(yè)應(yīng)該是新三板掛牌公司里比較有節(jié)操的，去年底《分層方案(征求意見稿)》，由于個別指標(biāo)原因三個標(biāo)準(zhǔn)都不滿足：

草案里的標(biāo)準(zhǔn)一，股東人數(shù)不滿200人；

草案里的標(biāo)準(zhǔn)二，營收增速近幾年均在40%以上，但未達(dá)到50%；

草案里的標(biāo)準(zhǔn)三，公司沒有做市。

雖然內(nèi)部也有爭執(zhí)，但最后公司決定按兵不動。慶幸的是，正式的分層方案標(biāo)準(zhǔn)一刪除了對股東人數(shù)的要求，公司也順利進(jìn)入創(chuàng)新層，可以說是對操守的褒獎。

? 一波剛平，一波又起

據(jù)接近投行人士透露，IPO申報材料全部完成，但是由于三類股東和國有股東清理的問題，公司只能將申報材料截止日期由2015年12月31日推遲至2016年6月30日。

毫不客氣地說，該公司個別三類股東和國有股東清理索要的對價已經(jīng)接近于敲詐勒索。2015年年中，公司在新三板進(jìn)行了股權(quán)融資，三類股東和國有股東是當(dāng)時進(jìn)來的，它們提出的清理對價是比增發(fā)價格高20%，甚至50%。需要指出的是，公司股票融資以來，新三板做市指數(shù)下跌超過40%，價格較當(dāng)時增發(fā)價下跌50%的比比皆是。

? 漫天要價的流氓行徑 投行是掃雷的，提出讓大股東出資按個別股東的要求增持股票。

那么問題來了，有兩個，大是大非的問題。

第一，類似銀橙傳媒被收購方案里，同股不同權(quán)的問題，不同的是銀橙傳媒案例里是大股東與中小股東的權(quán)利差別，公司A的案例里是三類股東、國資股東與其他中小股東的權(quán)利差別。也就是說，如果大股東出資溢價50%增持，那么非三類股東、非國資股東是否也擁有同樣的權(quán)利？

第二，在公司A的案例里，個別三類股東、國資股東為滿足其私利私欲提出高溢價轉(zhuǎn)讓的要求，否則公司A只能推遲申報IPO，這樣是否傷害了包括大股東在內(nèi)的其他股東的權(quán)益？

? 制度的漏洞何時補(bǔ)上？

資本自利是天性，但如何在公平、公開、公正的環(huán)境里自利而不損他利是制度建設(shè)需要解決的問題。公司A的案例里，涉及三類股東、國有股東，分別對應(yīng)著《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號——股東人數(shù)超過200人的未上市股份有限公司申請行政許可有關(guān)問題的審核指引》（以下簡稱《指引第4號》）、《境內(nèi)證券市場轉(zhuǎn)持部分國有股充實全國社會保障基金實施辦法》。

《指引第4號》由證監(jiān)會頒布，符合指引規(guī)定的，“以私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計劃以及其他金融計劃進(jìn)行持股的，如果該金融計劃是依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)設(shè)立并規(guī)范運作，且已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的，可不進(jìn)行股份還原或轉(zhuǎn)為直接持股?！?/p>

對于三類股東，現(xiàn)在的疑問是《指引第4號》是否適用于新三板公司，也就是說新三板公司申報IPO是否需要清理三類股東，媒體從今年四月拋出這個問題，證監(jiān)會一直沒給答復(fù)。

四、新三板公司申報IPO的利弊

“轉(zhuǎn)板”后各項指標(biāo)均有大幅度提升

1、估值水平

成功“轉(zhuǎn)板”后，這11家企業(yè)的市值均有了大幅度提升。我們采取了2016年3月29日收盤的市值和三板摘牌時的數(shù)據(jù)進(jìn)行了對比，結(jié)果如下：

由表中可見，康斯特的總市值漲幅最大，從0.18億元漲至32.20億元，漲幅高達(dá)175倍。即使是漲幅最小的雙杰電氣也達(dá)到了原本在新三板時市值的6.32倍。由此可見，A股市場的估價明顯比新三板市場的要高出不少。

2、融資情況

在融資端，“轉(zhuǎn)板”后的企業(yè)的融資能力也得到了大幅度提升。具體情況如下表：

上述11家企業(yè)在“轉(zhuǎn)板”前僅有5家公司在新三板上進(jìn)行過融資，其中融資總金額最高的是世紀(jì)瑞爾，但也僅募集到了8700萬元的資金；而在轉(zhuǎn)到 A 股之后，企業(yè)的融資能力均明顯得到了大幅的提升，募集總金額最低的是康斯特也達(dá)到了1.84 億元，募集總金額最高的久其軟件甚至達(dá)到了15.35 億元。

3、流動性變化

主板與新三板最大的區(qū)別之一就是流動性方面的差異。11家“轉(zhuǎn)板”企業(yè)的流動性情況如下表：

這11家企業(yè)經(jīng)過“轉(zhuǎn)板”后，日均成交額和換手率均得到了大幅度提升。

4、存在時代的局限性

雖然這些成功“轉(zhuǎn)板”的企業(yè)均得到了較大程度的發(fā)展，但對于現(xiàn)在在新三板上的掛牌企業(yè)而言，參考意義并不大。一方面，所有這11家企業(yè)均是在 2009 年或之前就已經(jīng)在新三板上掛牌，屬于最早一批的新三板企業(yè)，而彼時的新三板還只是偏居于中關(guān)村科技園區(qū)的小型股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，與現(xiàn)在不可同日而語；另一方面，我們可以看到大部分“轉(zhuǎn)板”企業(yè)的最終落腳點都在創(chuàng)業(yè)板上，北陸藥業(yè)等企業(yè)更是成為了最早一批在創(chuàng)業(yè)板上市的企業(yè)，而當(dāng)時的創(chuàng)業(yè)板還處于剛剛起步階段，相比現(xiàn)在上市較為容易。

因此，雖然有這11家企業(yè)的“前事之鑒”，但很難作為“后事之師”供后繼者學(xué)習(xí)。

5、光鮮外表下的隱憂：風(fēng)險更大于機(jī)會

毫無疑問，成功“轉(zhuǎn)板”會為企業(yè)帶來巨大好處。看到這些“轉(zhuǎn)板”的先行者們的成功案例，眾多掛牌企業(yè)也躍躍欲試；然而，在如此光鮮的外表下，“轉(zhuǎn)板”真的是最適合掛牌企業(yè)的出路嗎？

實際上并非如此。如前所述，當(dāng)前市場中尚未推出完善的轉(zhuǎn)板機(jī)制，掛牌企業(yè)想上主板、創(chuàng)業(yè)板的話，暫時還只有“退市+IPO”這條路可以走。然而現(xiàn)行IPO制度存在耗時長、排隊慢等諸多弊端，企業(yè)走在這條路上，可謂是荊棘密布。

6、時間成本巨大

主板和創(chuàng)業(yè)板的IPO實行審核制，這也直接導(dǎo)致了其IPO排隊情況嚴(yán)重。截至2016年3月29日，已披露待審核的“排隊者”數(shù)量已經(jīng)達(dá)到了676家，即使按照目前每天審核通過1家的速度，現(xiàn)在再開始排隊的企業(yè)最快也需要兩年才能登陸A股。

再來看這11家成功“轉(zhuǎn)板”的企業(yè)，它們的IPO之路也可謂艱辛：

可以看出，即使是用時最少的佳訊飛鴻，也花費了將近兩年的時間才成功登陸A股。而花費時間最長的合縱科技則達(dá)到了5年半的時間長度，個中酸苦只有企業(yè)自身才能體會了。

7、IPO暫停風(fēng)險難以預(yù)估 長時間以來，IPO暫停風(fēng)險一直是準(zhǔn)備上市企業(yè)邁不過的一道坎。在A股20多年的歷史中，一共出現(xiàn)了多達(dá)9次IPO暫停的情況：

由表中可見，每次IPO暫停的持續(xù)時間最少也達(dá)到了3個月，最長的超過了一年；而且平均兩年多就會出現(xiàn)一次。較為頻繁地IPO暫停會極大地增加企業(yè)上市的不確定性。

8、流動性完全犧牲

《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》4.4.1條規(guī)定：公司向中國證監(jiān)會申請首次公開發(fā)行股票并上市，或向證券交易所申請股票上市后，應(yīng)當(dāng)向全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司申請暫停轉(zhuǎn)讓，直至按規(guī)定披露或相關(guān)情形消除后恢復(fù)轉(zhuǎn)讓。

這意味著企業(yè)一旦進(jìn)入IPO申請階段，將會在新三板上停牌。如前文所述，IPO申請至少需要大約2年的時間，而在這段時間內(nèi)，企業(yè)將完全無法進(jìn)行交易，徹底喪失流動性。

9、企業(yè)戰(zhàn)略性調(diào)整將暫時停滯

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條規(guī)定：“發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更?！边@意味著企業(yè)如果進(jìn)行了IPO申報，則在長時間內(nèi)失去了人事變動的自由度；而由于股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生的任何變化都有可能耽誤企業(yè)的上市審核時間，因此幾乎也無法進(jìn)行股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整；同時，企業(yè)也一般不會進(jìn)行諸如融資或者并購等可能改變企業(yè)原來股權(quán)架構(gòu)的資本運作。企業(yè)戰(zhàn)略性調(diào)整將暫時處于停滯狀態(tài)，可能會導(dǎo)致企業(yè)錯失發(fā)展良機(jī)。

10、無法進(jìn)入創(chuàng)新層

2015年5月，新三板分層制度將會正式落地。根據(jù)全國中小股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)發(fā)布的《全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司分層方案（征求意見稿）》，創(chuàng)新層標(biāo)準(zhǔn)細(xì)則中有一條輔助性標(biāo)準(zhǔn)：“須滿足最近3個月內(nèi)實際成交天數(shù)占可成交天數(shù)的比例不低于50%，或者掛牌以來（包括掛牌同時）完成過融資的要求?！边@意味著對于已經(jīng)申報IPO的掛牌企業(yè)，由于申報后很難再進(jìn)行融資并且需要長時間停牌，那些之前尚未進(jìn)行過融資的企業(yè)將很難滿足這兩條要求，從而導(dǎo)致無法進(jìn)入創(chuàng)新層，失去了繼續(xù)在新三板上發(fā)展的機(jī)會。

11、IPO失敗的成本過大

對于IPO的企業(yè)來說，結(jié)局只有0和1的區(qū)別，并無第三條路可走。如果IPO成功，則皆大歡喜；但是一旦失敗，則血本無歸。而歷史告訴我們，IPO通過的概率，并不像想象中那么高。

由表中可見，近十年來，IPO通過率只有大約七成。雖然近年來隨著申報企業(yè)的資質(zhì)加強(qiáng)以及券商輔導(dǎo)制度的完善，通過率有了顯著增加，但是仍然無法保證申請的企業(yè)就一定能通過。而一旦失敗，則意味著企業(yè)、券商和投資者多年的付出付之東流，人力、財力等顯性成本自不必說，在審核期間的投融資暫停、戰(zhàn)略方向調(diào)整停止等諸多隱性成本造成的影響更為顯著。

第四篇：擬上市公司IPO前社會保險遺留問題處理探討

擬上市公司IPO前社會保險遺留問題處理探討

【摘要】本文通過對擬上市公司IPO前遺留的漏繳、欠繳、補(bǔ)繳等未依法繳納社會保險問題的現(xiàn)狀進(jìn)行分析，闡述擬上市公司存在的IPO阻滯問題及依法繳納社會保險的制度必要性，根據(jù)擬上市公司IPO前需要滿足依法繳納社會保險的特點，提出了自己的建議與意見。

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》的頒布、上市公司業(yè)績的示范效應(yīng)以及緊接著連續(xù)幾年的股市“財富神話”使眾多契合首次公開發(fā)行股票并上市（以下簡稱“IPO”）財務(wù)指標(biāo)的擬上市公司上市熱情空前高漲，近乎一致地選擇了IPO。但個別擬上市公司，尤其是民營企業(yè)歷史上不佳的社會保險繳納記錄，譬如不繳、欠繳、少繳、逃繳社保等問題的存在，則無疑似一盆冷水，使本來一片光明的上市前景蒙上了陰影。

一、擬上市公司依法繳納社會保險的法理基礎(chǔ)

IPO是擬上市公司的一次升華，當(dāng)一個公司選擇了IPO并通過IPO來融入現(xiàn)代主流經(jīng)濟(jì)體系時,也就選擇了接受中國證券監(jiān)管部門的監(jiān)管并需要接受相關(guān)規(guī)則的約束，這其中當(dāng)然包括醫(yī)療保險、養(yǎng)老保險、失業(yè)保險等社會保險方面法律法規(guī)的約束。

根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第25條第2款的規(guī)定，發(fā)行人在最近36個月內(nèi)不得存在違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重的情形?！豆善卑l(fā)行與交易管理暫行條例》第十條第三項的規(guī)定，發(fā)行人應(yīng)在最近三年內(nèi)無重大違法行為。

《中華人民共和國勞動法》第72條規(guī)定：“用人單位和勞動者必須依法參加社會保險，繳納社會保險費”。根據(jù)該規(guī)定，勞動關(guān)系雙方當(dāng)事人必須參加社會保險，繳納社會保險費，這是《勞動法》對勞動關(guān)系當(dāng)事人確定的法定義務(wù)。此外，按照《社會保險費征繳暫行條例》的要求，依法繳納社會保險也是企業(yè)經(jīng)營者的基本要求?！渡鐣ｋU費征繳暫行條例》第3條規(guī)定“基本養(yǎng)老保險費的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位及其職工。基本醫(yī)療保險費的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，國家機(jī)關(guān)及其工作人員，事業(yè)單位及其職工，民辦非企業(yè)單位及其職工，社會團(tuán)體及其專職人員。失業(yè)保險費的征繳范圍：國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)和其他城鎮(zhèn)企業(yè)及其職工，事業(yè)單位及其職工。”各省市勞動保障部門根據(jù)此文件制訂本地區(qū)的征繳及管理辦法。關(guān)于參保的人員范圍和繳費比例，應(yīng)該按該條例及各地區(qū)的具體要求執(zhí)行，不應(yīng)做彈性處理。

以江蘇省作為地方法規(guī)的社保征繳規(guī)定為例，《江蘇省社會保險費征繳條例》第10條規(guī)定：“繳費單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)本單位職工工資總額、職工工資收入和費率按月向社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)申報應(yīng)當(dāng)繳納的社會保險費數(shù)額，經(jīng)社會保險經(jīng)辦機(jī)構(gòu)核定后，在規(guī)定的期限內(nèi)按月繳納社會保險費，并依法履行代扣代繳社會保險費的義務(wù)。前款規(guī)定的職工工資總額是指繳費單位直接支付給本單位全部職工的勞動報酬總額；職工工資收入是指繳費單位直接支付給職工本人的勞動報酬（包括工資、獎金、津貼、補(bǔ)貼和其他工資性收入等）。”國家統(tǒng)計局《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》對工資總額的規(guī)定是：“工資總額是指各單位在一定時期內(nèi)直接支付給本單位全部職工的勞動報酬總額?！薄肮べY總額由下列六個部分組成：

（一）計時工資；

（二）計件工資；

（三）獎金；

（四）津貼和補(bǔ)貼；

（五）加班加點工資；

（六）特殊情況下支付的工資”。第11條規(guī)定可以不列入工資總額的范圍是：“

（一）根據(jù)國務(wù)院發(fā)布的有關(guān)規(guī)定頒發(fā)的發(fā)明創(chuàng)造獎、自然科學(xué)獎、科學(xué)技術(shù)進(jìn)步獎和支付的合理化建議和技術(shù)改進(jìn)獎以及支付給運動員、教練員的獎金；

（二）有關(guān)勞動保險和職工福利方面的各項費用；

（三）有關(guān)離休、退休、退職人員待遇的各項支出；

（四）勞動保護(hù)的各項支出；

（五）稿費、講課費及其他專門工作報酬；

（六）出差伙食補(bǔ)助費、誤餐補(bǔ)助、調(diào)動工作的旅費和安家費；

（七）對自帶工具、牲畜來企業(yè)工作職工所支付的工具、牲畜等的補(bǔ)償費用；

（八）實行租賃經(jīng)營單位的承租人的風(fēng)險性補(bǔ)償收入；

（九）對購買本企業(yè)股票和債券的職工所支付的股息（包括股金分紅）和利息；

（十）勞動合同制職工解除勞動合同時由企業(yè)支付的醫(yī)療補(bǔ)助費、生活補(bǔ)助費等；

（十一）因錄用臨時工而在工資以外向提供勞動力單位支付的手續(xù)費或管理費；

（十二）支付給家庭工人的加工費和按加工訂貨辦法支付給承包單位的發(fā)包費用；

（十三）支付給參加企業(yè)勞動的在校學(xué)生的補(bǔ)貼；

（十四）計劃生育獨生子女補(bǔ)貼”。以上規(guī)定對有關(guān)工資總額的組成部分和不列入工資總額部分作了詳細(xì)明確的規(guī)定，是具體計算工資總額的法定依據(jù)。

對于擬上市的公司來說，依法足額繳納社會保險更是其法定義務(wù)和應(yīng)付的社會責(zé)任。境內(nèi)IPO與境外IPO的最大區(qū)別就在于境外IPO更注重績效和成長性，而境內(nèi)IPO則更注重合規(guī)和細(xì)節(jié)。目前境內(nèi)IPO審核區(qū)分合法合規(guī)性審核與財務(wù)信息審核，境內(nèi)IPO審核對擬上市公司的歷史沿革、稅務(wù)、社會保險非常關(guān)注，而境外包括中國香港在內(nèi)的IPO審核則對績效和成長性之外的東西比較寬松。譬如在中國香港上市的安踏就曾受到經(jīng)銷商關(guān)于逃避稅款的實名、實據(jù)舉報，但港交所依然核準(zhǔn)安踏正常上市；而這，在中國內(nèi)地幾乎是不可能的。

實際上，社保與環(huán)保、稅務(wù)一樣，都屬于社會責(zé)任、公眾責(zé)任的范疇，我國上交所、深交所也都發(fā)布有相應(yīng)的上市公司社會責(zé)任信息披露指引，作為擬上市公司，除了履行依法足額繳納社保的法律義務(wù)外，也理應(yīng)承擔(dān)起繳納社保以便產(chǎn)生示范效應(yīng)的社會責(zé)任。

二、IPO前公司遺留社會保險問題的主要表現(xiàn)

我國現(xiàn)行的養(yǎng)老、失業(yè)等社會保險制度是從1986年開始實行的。在此之前，我國一直實行的是企業(yè)保障。現(xiàn)行的社會保險制度主要是“現(xiàn)收現(xiàn)付制”，實行統(tǒng)籌管理，企業(yè)出錢，國家管理。在繳費制度上，它以在職職工的工資收入為計量基礎(chǔ)，個人和企業(yè)按照規(guī)定的繳費率計算應(yīng)繳納的統(tǒng)籌費用，由企業(yè)代扣代繳。目前我國規(guī)定的繳費率為40．6％，其中在職職工個人負(fù)擔(dān)11％，企業(yè)負(fù)擔(dān)29．6％。具體地說，個人按其工資收入的8％繳納養(yǎng)老保險費，企業(yè)按職工工資收入的20％繳納養(yǎng)老保險費；個人負(fù)擔(dān)的醫(yī)療保險費為2％，企業(yè)承擔(dān)6％；個人承擔(dān)其工資收入1％的失業(yè)保險費，企業(yè)按2％為其繳納失業(yè)保險費。此外，企業(yè)還要承擔(dān)1％的工傷保險費和6％的生育保險費。

根據(jù)我們的從業(yè)實踐和調(diào)查，大部分的擬上市公司在報告期都依法足額繳納了社會保險，但仍有少部分?jǐn)M上市公司因城鄉(xiāng)二元體制、企業(yè)自身成本控制、農(nóng)民工自身對社保存在疑慮等原因，在上市之前的合規(guī)調(diào)查中被核查出存在社會保險欠繳、少繳、不繳的歷史遺留問題，主要表現(xiàn)在以下幾個方面：

1、除核心員工外，大部分外圍員工都未繳納；

2、城鎮(zhèn)員工依法繳納，農(nóng)民工未繳納；

3、未依法繳納養(yǎng)老、失業(yè)、醫(yī)療等依法應(yīng)予繳納的全部險種，只繳納部分險種；

4、社保繳交基數(shù)不對，一般低于或高于法律法規(guī)規(guī)定的繳交基數(shù)；

5、少繳社會保險，未足額繳納社會保險費，存在欠繳社會保險費情況；

6、流動性大的員工未辦理社保繳納手續(xù)；

7、住房公積金不繳納或繳納不符合規(guī)定。

因此，如果擬上市公司存在上述情形，除了與當(dāng)?shù)厣绫C(jī)構(gòu)溝通爭取能夠盡量依法足額補(bǔ)繳社會保險或當(dāng)?shù)厣绫C(jī)構(gòu)依法認(rèn)可的其他處理方式外，還應(yīng)借鑒別的已上市公司處理同類情況的經(jīng)驗，發(fā)揮榜樣的力量，利用勞動法和社會保險制度的強(qiáng)制性和規(guī)范性實現(xiàn)公司社保政策的自我約束、自我規(guī)范，必要時可求教于律師、券商等中介機(jī)構(gòu)，以便最大限度避免和杜絕拖欠、少繳和逃繳社會保險的違法現(xiàn)象，為公司最終實現(xiàn)IPO鋪平道路。

三、對擬上市公司遺留社會保險問題處理的建議

關(guān)于擬上市公司遺留社會保險問題的處理，基于社會保險制度的強(qiáng)制性和擬上市公司根據(jù)IPO管理辦法要求的特殊性，我們認(rèn)為，對其處理要務(wù)求以國家法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件和國家政策為依據(jù)，同時又要貫徹尊重歷史和有效補(bǔ)救或填補(bǔ)利害人可能損失的原則，力爭使提出來的社保解決方案切實可行且得到社會保險監(jiān)督管理部門和證券監(jiān)督管理部門的雙重認(rèn)可。

具體來說，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》、《中華人民共和國勞動合同法》、《社會保險費征繳暫行條例》等相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件和社會保險遺留問題所揭示的不同特征，我們的建議如下：

1、擬上市公司報告期內(nèi)公司流動人員較多、社保繳納較少的規(guī)范處理建議

鑒于社保法律的強(qiáng)制性，全國各地對社會保險漏繳、缺繳的政策大體相同，僅在處置細(xì)節(jié)上略有差異。因此，從最近三年合規(guī)經(jīng)營的角度來說，我們建議對在職員工的漏繳、缺繳向前追溯一定的年份(具體年份需要向各地勞動和社會保障局咨詢后確定)，并以目前的繳交基數(shù)和比例來計算公司缺繳、漏繳金額；對于當(dāng)?shù)娜?、漏繳部分可以用補(bǔ)繳的方式；對于以往的缺、漏繳，除了通過和當(dāng)?shù)卣块T協(xié)調(diào)補(bǔ)繳各項保險如數(shù)補(bǔ)繳外，還須按相關(guān)規(guī)定繳納滯納金；而對于不能及時補(bǔ)繳的員工或歷史上已離職的流動性員工的社會保險則可借鑒步步高公司的做法由大股東“承諾獨立承擔(dān)被追償?shù)呢?zé)任”。至于流動人員比較多的問題，從長遠(yuǎn)看，可以考慮與勞務(wù)公司簽署勞務(wù)派遣合同，短期使用，這樣他們的養(yǎng)老等社會保險就與擬上市公司無關(guān)，由勞務(wù)公司按照有關(guān)規(guī)定繳納（注意不要給人留下刻意“外包”的印象）。在做完這一切后通過申請取得當(dāng)?shù)卣鞴懿块T出具的近三年合規(guī)執(zhí)行社會保險政策的證明。

值得一提的是“通過和當(dāng)?shù)卣块T協(xié)調(diào)補(bǔ)繳各項保險”是一種較為常用的辦法，但這種辦法因為個別員工，譬如農(nóng)民工沒有社會保險賬戶并不能保證這些補(bǔ)繳的社會保險最后能落到這些具體的員工賬戶，而這，如果溝通不好，很可能會給擬上市公司帶來其他風(fēng)險，譬如因未依法為員工開立社保賬戶遭受行政處罰的風(fēng)險。

2、對于擬上市公司繳交基數(shù)不對的處理建議

對于擬上市公司繳交基數(shù)不對這種情況，在律師等中介機(jī)構(gòu)的盡職調(diào)查過程中，被調(diào)查企業(yè)往往會提出當(dāng)?shù)卣诟鞣N原因默許其作法的理由。對于這一種情形，擬上市公司可能在當(dāng)?shù)貞{借地方政府的護(hù)佑“健康”地存在，但我們認(rèn)為，從法律角度來看，這種操作違反了按工資總額核定繳費基數(shù)的國家相關(guān)社會保險法律、政策規(guī)定，加上當(dāng)?shù)卣m然默許這種灰色操作但不會以書面形式承認(rèn)的“潛規(guī)則”，對于企業(yè)而言，擬上市公司繳交基數(shù)不對仍舊是一項潛在的風(fēng)險，并有可能帶來負(fù)債。因此，我們建議擬上市公司仍應(yīng)按照本文上述1的作法并參照本文上述第一部分關(guān)于企業(yè)繳交基數(shù)的規(guī)定（主要是當(dāng)?shù)厣绫Ｕ骼U條例或管理辦法及國家統(tǒng)計局發(fā)布的《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》）補(bǔ)繳相關(guān)社?；虿捎帽O(jiān)管部門依法認(rèn)可的其他處理方式。

3、關(guān)于根據(jù)地方勞動和社保部門繳納社保指令繳納社保與法律和國家政策不符的處理

社會保險制度作為國家的社會政策之一，其建立和實施具有強(qiáng)制性，受國家強(qiáng)行法保障。個別地方政府以<企業(yè)養(yǎng)老、醫(yī)療、工傷、失業(yè)、生育保險金繳納通知書》的行政文書形式任意改變企業(yè)應(yīng)依法繳納的社會保險的作法，違反了相關(guān)規(guī)定，不能作為判斷企業(yè)依法繳納社會保險的依據(jù)。擬上市公司出現(xiàn)這種情況，我們認(rèn)為相關(guān)企業(yè)應(yīng)迅速與有關(guān)監(jiān)管部門溝通補(bǔ)繳差額，或由大股東承諾獨立承擔(dān)被追償?shù)呢?zé)任。

4、關(guān)于不愿繳納社會保險農(nóng)民工的處理建議

針對農(nóng)民工對現(xiàn)行社會保險政策的疑慮，譬如擔(dān)心交納保險金后沒有收益、等，擬上市公司首先應(yīng)耐心做這些在職農(nóng)民工（已離職農(nóng)民工的規(guī)范處理參考上述1）的思想工作，爭取讓這些農(nóng)民工自愿參加社保。如果經(jīng)動員仍有不愿意參保的農(nóng)民工，則應(yīng)要求這部分農(nóng)民工必須簽署個人不參社保聲明，以便最大限度免除法律風(fēng)險，同時應(yīng)要求擬上市公司大股東承諾獨立承擔(dān)因此被追償?shù)姆韶?zé)任。

5、關(guān)于未繳納住房公積金問題的處理

擬上市公司除了依法足額繳納社會保險外，還應(yīng)依法執(zhí)行住房公積金保障制度。根據(jù)中國證監(jiān)會近期對一些擬上市公司IPO審核的反饋情況，公司未依《住房公積金管理條例》（國務(wù)院令第350號）、《建設(shè)部、財政部、中國人民銀行關(guān)于住房公積金管理若干具體問題的指導(dǎo)意見》（建金管[2005]5號）和各地地方規(guī)定執(zhí)行公積金制度也會引起中國證監(jiān)會的重點關(guān)注，并對擬上市公司IPO造成負(fù)面影響。

以2008年上市的安妮股份和合興包裝為例，在其IPO審核過程中，中國證監(jiān)會針對前者的住房公積金繳納情況反饋意見為：“請公司補(bǔ)充披露是否根據(jù)法律法規(guī)和政策為員工辦理并繳納了住房公積金，請保薦人和律師核查并補(bǔ)充發(fā)表意見”；而對后者的反饋意見則為：“請保薦人和律師核查并披露發(fā)行人是否按規(guī)定執(zhí)行住房公積金制度；如沒有，請披露原因，并對上述情況是否對公司本次發(fā)行構(gòu)成法律障礙發(fā)表意見”。對于證監(jiān)會的上述兩個反饋意見，相關(guān)律師回答的也很有意思，譬如前者，發(fā)行人律師《補(bǔ)充法律意見》中發(fā)表的補(bǔ)充法律意見就為：“根據(jù)廈門市住房公積金管理中心于2007年12月24日出具的證明，發(fā)行人自2002年9月26日在該中心開立了住房公積金賬戶，并自2002年10月起開始為職工繳交住房公積金。根據(jù)廈門市住房公積金管理中心出具的證明和本所律師的核查，截止2007年12月24日，發(fā)行人未因違反《住房公積金管理條例》（國務(wù)院令第350號）等相關(guān)法規(guī)和政策受到該中心的處罰?；谏鲜?，本所律師認(rèn)為，發(fā)行人已經(jīng)根據(jù)《住房公積金管理條例》等法規(guī)的規(guī)定為員工辦理并繳納了住房公積金。截止本補(bǔ)充法律意見書出具之日，發(fā)行人沒有因違反住房公積金方面的相關(guān)法規(guī)或政策受到住房公積金主管機(jī)構(gòu)的處罰”。

根據(jù)《建設(shè)部、財政部、中國人民銀行關(guān)于住房公積金管理若干具體問題的指導(dǎo)意見》（建金管[2005]5號）第1條規(guī)定，“國家機(jī)關(guān)、國有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營企業(yè)及其他城鎮(zhèn)企業(yè)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、社會團(tuán)體及其在職職工應(yīng)當(dāng)按《住房公積金管理條例》的規(guī)定繳存住房公積金?！钡?條規(guī)定，“單位補(bǔ)繳住房公積金（包括單位自行補(bǔ)繳和人民法院強(qiáng)制補(bǔ)繳）的數(shù)額可根據(jù)實際采取不同方式確定：單位從未繳存住房公積金的，原則上應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳自《住房公積金管理條例》發(fā)布之月起欠繳職工的住房公積金?！睋?jù)此，我們認(rèn)為，擬上市公司未繳住房公積金的，應(yīng)該按照上述規(guī)定開立住房公積金賬戶并補(bǔ)交住房公積金；不能補(bǔ)繳的，由擬上市公司大股東承諾獨立承擔(dān)因未依法繳納住房公積金而被追償?shù)囊磺蟹韶?zé)任。

總之，為了公司的長治久安和順利實現(xiàn)公司的跨越式發(fā)展，特別是適應(yīng)公司IPO的審核需要，存在社保和住房公積金遺留問題的擬上市公司必須依法盡快找到解決方案，以便更好、更快地推進(jìn)公司IPO進(jìn)程。但是也應(yīng)該看到，個別擬上市公司歷史上存在的社保遺留問題是由于國家的城鄉(xiāng)二元體制或企業(yè)執(zhí)行當(dāng)?shù)氐耐琳咴斐傻?，譬如流動頻盈的農(nóng)民工社保問題等。因此國家有關(guān)部門在審核這些擬上市公司的IPO申請時，也應(yīng)具體情況具體對待，在擬上市公司社保遺留問題上，按照尊重歷史、放眼未來、有效解決的原則靈活處理，積極穩(wěn)妥地推進(jìn)擬上市公司遺留社保問題的解決，不讓社保遺留問題最終演變成擬上市公司IPO的“攔路虎”。

第五篇：新三板(IPO)：實際控制人問題

新三板(IPO)：實際控制人問題

作者：曹國嶺（caoguoling）

公司的控制權(quán)是指能夠?qū)蓶|大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的能力，其淵源是對公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系。

根據(jù)《公司法》第二百一十六條第二款、第三款的規(guī)定，控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。在認(rèn)定實際控制人時，既要考慮股權(quán)投資關(guān)系，也要根據(jù)實際情況，考慮對股東大會、董事會決議的實質(zhì)影響、對高管人員的任免等起的作用等因素進(jìn)行判斷。對于實際控制人的認(rèn)定，要一直追溯到自然人或國有資產(chǎn)管理單位。

報告期內(nèi)實際控制人未發(fā)生變更是企業(yè)申請首發(fā)上市的必要條件。從立法意圖看，《首發(fā)管理辦法》第十二條規(guī)定要求發(fā)行人最近3年內(nèi)（創(chuàng)業(yè)板為2年）實際控制人沒有發(fā)生變更，試圖以公司控制權(quán)的穩(wěn)定為標(biāo)準(zhǔn)，判斷公司是否具有持續(xù)發(fā)展、持續(xù)盈利的能力，以便投資者在對公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力較為明確預(yù)期的情況下做出投資決策。對于IPO而言，實際控制人是不能變更的。

而新三板審核機(jī)構(gòu)對擬掛牌企業(yè)存在實際控制人變更的情況是有條件的接受，前提是實際控制人的變更不影響公司業(yè)務(wù)穩(wěn)定和持續(xù)經(jīng)營能力。從審核通過的案例來看，新三板掛牌實際控制人是可以變更的。

一、案例情況

均信擔(dān)保（430558）：公司無控股股東和實際控制人。萬隆電氣（430502）：認(rèn)定夫妻為共同實際控制人。

飛田通信（430427）：認(rèn)定父母、子女、子女之配偶為共同實際控制人。萬洲電氣（430436）：認(rèn)定五位公司創(chuàng)始人為共同實際控制人。盈光科技（430594）：實際控制人變更。

凱德自控（430592）：公司的實際控制人之一將其持有的公司全部股份質(zhì)押。

二、典型案例分析

（一）均信擔(dān)保（430558）

1、基本情況

公司任何單一股東所持有或控制的股份比例均未超過公司股本總額的20%，均無法通過行使股東表決權(quán)單獨控制股東大會或?qū)蓶|大會決議產(chǎn)生決定性影響；發(fā)行人任何單一股東均不能決定董事會半數(shù)以上董事成員的選任以控制董事會或?qū)Χ聲Q議產(chǎn)生決定性影響。因此，發(fā)行人律師認(rèn)為，公司股本結(jié)構(gòu)分散，不存在控股股東和實際控制人。

2、解決措施

針對均信擔(dān)保股本結(jié)構(gòu)分散，不存在控股股東和實際控制人的情況，均信擔(dān)保采取如下措施保證公司經(jīng)營決策的穩(wěn)定性、治理的規(guī)范性以及避免公司內(nèi)部人控制對股東利益帶來的不利影響。

公司自設(shè)立以來的主營業(yè)務(wù)未發(fā)生變化；近兩年公司的核心董事會成員、核心高級管理人員未發(fā)生重大變化。

公司制定了健全的《公司章程》、《股東大會議事規(guī)則》、《董事會議事規(guī)則》、《監(jiān)事會議事規(guī)則》、《總經(jīng)理工作細(xì)則》，強(qiáng)化了對董事會和經(jīng)理層的約束和監(jiān)督。在此基礎(chǔ)上，公司還制定了《信息披露管理制度》、《關(guān)聯(lián)交易管理制度》、《對外投資管理制度》、《對外擔(dān)保管理制度》等公司內(nèi)部管理制度，均能夠保證公司依法規(guī)范運營，從而確保了公司治理的有效性，能夠更好地維護(hù)公司及中小股份利益。

3、案例評析

律師認(rèn)為，認(rèn)定無實際控制人的原因一般是股權(quán)較為分散，任何一個股東都控制不了股東大會和董事會的決策，股東并不能保證一致行動。關(guān)于認(rèn)定無實際控制人的解決思路包括解釋認(rèn)定無實際控制人的原因，并對于無實際控制人給公司帶來的股權(quán)、公司治理和生產(chǎn)經(jīng)營的穩(wěn)定性、持續(xù)性提供解決措施。

（二）萬隆電氣（430502）

1、基本情況

公司持股5%以上的股東共計三人，分別為劉林、徐紅霞、劉家妤，持股比例為70%、10%、20%，劉林、徐紅霞為夫妻關(guān)系，劉家妤為其女兒。

2、認(rèn)定情況

劉林、徐紅霞共同為萬隆電氣控股股東、實際控制人。

3、案例評析

筆者認(rèn)為，血緣、夫妻關(guān)系是最直接證明一致行動人的依據(jù)，認(rèn)定夫妻為一致行動人也是最常見的處理方式。就夫妻屬于一致行動人是否需要簽署一致行動協(xié)議，我們認(rèn)為是不需要的。本案例有趣的地方是沒有認(rèn)定女兒同為一致行動人，值得關(guān)注。

（三）飛田通信（430427）

1、基本情況

公司認(rèn)定于秀珍、吳寶林、吳建俊和陸桂華四人為公司實際控制人。

2、認(rèn)定依據(jù)

于秀珍直接持有飛田股份1395.301萬股，占總股本的46.51%，另外通過上海飛誠持有飛田股份43.5104萬股，合計持有1438.811萬股，占總股本的47.9603%，為飛田股份的控股股東。吳寶林直接持有飛田股份150萬股，占總股本的5%。于秀珍與吳寶林為夫妻關(guān)系，二人持有飛田股份的股權(quán)比例超過51%，因此應(yīng)認(rèn)定為飛田股份的實際控制人。

吳建俊和陸桂華雖然不直接持有公司的股權(quán)，吳建俊系于秀珍、吳寶林之子，長期擔(dān)任公司董事長、總經(jīng)理、法定代表人，吳建俊之妻陸桂華擔(dān)任公司董事長秘書。吳建俊和陸桂華實際參與公司經(jīng)營，能夠決定和實質(zhì)影響公司的經(jīng)營方針、決策和經(jīng)營管理層的任免。因此，根據(jù)實質(zhì)重于形式的原則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為飛田股份的實際控制人。于秀珍、吳寶林、吳建俊和陸桂華簽訂了《一致行動人協(xié)議》，約定對于公司經(jīng)營過程中須經(jīng)股東大會、董事會等機(jī)構(gòu)決策的事項，須經(jīng)各方事先協(xié)商并形成一致意見，并由各方在公司股東大會、董事會上根據(jù)各方達(dá)成的一致意見投票表決。就公司股東大會任何議案進(jìn)行表決時，各方應(yīng)確保各方持有的全部有效表決權(quán)保持一致行動。

于秀珍、吳寶林、吳建俊和陸桂華出具承諾：于秀珍、吳寶林與吳建俊、陸桂華無任何股權(quán)代持關(guān)系。

3、案例評析

我們認(rèn)為，該項目在認(rèn)定實際控制人方面十分謹(jǐn)慎，尤其是吳建俊和陸桂華雖然不直接持有公司的股權(quán)，吳建俊系于秀珍、吳寶林之子，長期擔(dān)任公司董事長、總經(jīng)理、法定代表人，吳建俊之妻陸桂華擔(dān)任公司董事長秘書，其兩人也被認(rèn)定為實際控制人。我猜測認(rèn)定他們?yōu)閷嶋H控制人的邏輯大概是：（1）四個人都認(rèn)定為實際控制人風(fēng)險最??；（2）吳建俊和陸桂華沒持股那么就簽多一份《一致行動協(xié)議》吧！

（四）萬洲電氣（430436）

1、基本情況

公司的股東為趙世運、李明輝、李峰、趙邦國、包群英5位自然人和江蘇華工、武漢華工2家法人。公司認(rèn)定趙世運、李明輝、李峰、趙邦國、包群英為實際控制人。

2、認(rèn)定依據(jù)

公司的實際控制人為趙世運、李明輝、包群英、趙邦國、李峰。上述五人合計持有公司5,000 萬股股份，約占公司股份總數(shù)的88.06%。同時，五人為公司的創(chuàng)始人，擔(dān)任公司董事、總經(jīng)理或副總經(jīng)理，對公司股東大會及董事會決策有重大影響。上述五人簽署了《一致行動人協(xié)議》，自公司成立以來五人一直根據(jù)協(xié)商一致的結(jié)果進(jìn)行表決或投票，并且同意在今后按照相關(guān)約定采取一致行動，在充分溝通及協(xié)商的基礎(chǔ)上行使各自在公司的表決權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)。

3、案例評析

我們認(rèn)為，如果擬認(rèn)定非血緣關(guān)系的多人為實際控制人，則一般需要共同簽署《一致行動人協(xié)議》，此外也需要核查歷史上董事會、股東會（股東大會）表決情況。由于新三板并未強(qiáng)制要求實際控制人不可變更，這一塊要求不算很嚴(yán)。如果是IPO項目，若認(rèn)定多人為實際控制人尤其需要注意第一大股東是否發(fā)生變化，若發(fā)生變化則很可能被認(rèn)定為實際控制人發(fā)生了變更。

（五）盈光科技（430594）

1、基本情況

報告期初，即從2011年1月1日至2011年2月10日，公司實際控制人為譚健民；報告期內(nèi)，從2011年2月10日至今，公司實際控制人為徐雄。

2、解決措施

（1）通過與公司管理層溝通，報告期內(nèi)公司控股股東和實際控制人由譚健民變更為徐雄，在此變更前后，公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營范圍、主營業(yè)務(wù)和經(jīng)營模式并未發(fā)生重大改變。（2）根據(jù)公司的說明，報告期內(nèi)公司控股股東和實際控制人由譚健民變更為徐雄，在此變更前后，公司的管理層和組織機(jī)構(gòu)發(fā)生了調(diào)整，變更前公司設(shè)有董事會，由徐雄擔(dān)任董事長，譚健民和徐小芳任董事，公司監(jiān)事由潘孔華擔(dān)任；變更后公司不設(shè)董事會，設(shè)執(zhí)行董事，由徐雄任執(zhí)行董事和經(jīng)理、陳珍擔(dān)任監(jiān)事。雖然發(fā)生上述調(diào)整，但由于徐雄在公司的管理地位沒有發(fā)生改變，因此公司的管理方針和管理模式并未發(fā)生重大改變。

據(jù)此，報告期內(nèi)公司控股股東和實際控制人變更對公司經(jīng)營、管理等方面沒有重大影響，不影響公司持續(xù)經(jīng)營能力。

3、案例評析

律師認(rèn)為，在新三板的掛牌條件中沒有對于實際控制人不能變更的限制，因此在審核過程中，對于該問題還是有條件的接受，前提是變更不影響公司業(yè)務(wù)穩(wěn)定和持續(xù)經(jīng)營能力。《非上市公眾公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號——公開轉(zhuǎn)讓說明書》第十條規(guī)定，申請人應(yīng)簡述最近2年內(nèi)實際控制人變化情況。對于該問題，還是秉承如實披露的原則，對于實際控制人發(fā)生變化或變更，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)判斷對公司持續(xù)經(jīng)營的影響。

（六）凱德自控（430592）

1、基本情況 公司控股股東凱德實業(yè)以其持有的公司全部股份向湖南中融企業(yè)信用擔(dān)保投資有限公司提供質(zhì)押，陳艷芬以其持有的本公司全部股份向湖南中融企業(yè)信用擔(dān)保投資有限公司提供質(zhì)押，以上質(zhì)押未進(jìn)行登記。

2、反饋問題

（1）根據(jù)公司償債能力，分析前述股權(quán)質(zhì)押是否對公司實際控制權(quán)構(gòu)成變動風(fēng)險，如有請做重大事項提示；（2）前述股份質(zhì)押未經(jīng)登記是否存在潛在糾紛。

3、案例評析

（1）只要公司具有持續(xù)穩(wěn)定的營業(yè)收入、能持續(xù)盈利，公司償債能力強(qiáng)，股權(quán)質(zhì)押也不成問題；（2）新三板果然是“注冊制”。

綜上，新三板對于實際控制人情況審核的理念與IPO有著本質(zhì)的不同，如實信息披露的基礎(chǔ)上，只要實際控制人的情況對公司持續(xù)經(jīng)營不存在明顯風(fēng)險應(yīng)不存在大的問題。