第一篇：分析新三板IPO中的勞務(wù)外包問(wèn)題

分析新三板/IPO中的勞務(wù)外包問(wèn)題

中國(guó)的股市已經(jīng)走過(guò)了20多個(gè)年頭，證券市場(chǎng)的啟蒙階段已經(jīng)完成。上市對(duì)于一個(gè)公司長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展的重要性，相信絕大多數(shù)企業(yè)的決策者都已經(jīng)有了共識(shí)。企業(yè)上市是企業(yè)發(fā)展的一個(gè)戰(zhàn)略工程，需要企業(yè)家的眼光、膽識(shí)和魄力，也需要決心、恒心和耐心，越來(lái)越多的企業(yè)加入到上市的隊(duì)伍中。但是上市過(guò)程的復(fù)雜，政策、市場(chǎng)、法律等各種因素又在不斷地變化，公司治理與規(guī)范運(yùn)作的要求較高，其中人力資源管理合規(guī)問(wèn)題也尤為重要。

在過(guò)去的幾年，企業(yè)往往采用勞務(wù)派遣的方式使其合規(guī)，但隨著《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》的實(shí)施，這一降低用工成本的傳統(tǒng)手段面臨著較大挑戰(zhàn)，這無(wú)疑對(duì)中國(guó)境內(nèi)企業(yè)的用工產(chǎn)生巨大沖擊，同時(shí)也是企業(yè)必須面對(duì)的問(wèn)題。為此，越來(lái)越多的企業(yè)嘗試采用“勞務(wù)外包”形式作為合規(guī)用工、降低企業(yè)用工成本的重要手段。

一企業(yè)用工合規(guī)對(duì)于上市的重要性

上市對(duì)于企業(yè)的人力資源管理規(guī)范化運(yùn)作要求較高，一般應(yīng)注意解決以下問(wèn)題:

（一）企業(yè)應(yīng)按照《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》等要求，與所有雇員建立勞動(dòng)關(guān)系，簽訂符合規(guī)定的勞動(dòng)合同；

（二）臨時(shí)用工及季節(jié)性用工一般應(yīng)予清理或符合規(guī)范；

（三）明確現(xiàn)行的各用工形式合規(guī)，如勞務(wù)派遣用工須符合《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》關(guān)于不超過(guò)10%用工比例、“三性”崗位適用以及最長(zhǎng)不超過(guò)6個(gè)月的規(guī)定等；

（四）社會(huì)保險(xiǎn)及公積金的繳納應(yīng)符合規(guī)范。

（五）符合“金稅三期”及“五證合一”關(guān)于職工工資、社會(huì)保險(xiǎn)繳納、公積金繳存、殘疾人保障金及工會(huì)經(jīng)費(fèi)繳納、個(gè)稅申報(bào)等基數(shù)保持一致的要求；

（六）按照標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)簽訂合同并計(jì)發(fā)工資，屬于不定時(shí)用工的需申請(qǐng)并經(jīng)批準(zhǔn)；

（七）按照《工傷保險(xiǎn)條例》足額繳納工傷保險(xiǎn)并注重工傷風(fēng)險(xiǎn)的預(yù)防；

（八）企業(yè)應(yīng)具有人力資源管理專業(yè)人員防控與解決勞動(dòng)爭(zhēng)議，設(shè)立風(fēng)險(xiǎn)基金并具有一定的人力資源風(fēng)險(xiǎn)抵御能力。

IPO和新三板項(xiàng)目中都會(huì)遇到、審核時(shí)都會(huì)關(guān)注的重大問(wèn)題：

二勞務(wù)外包后可解決的問(wèn)題

（一）使企業(yè)原先不合規(guī)的人力資源管理及用工方式一次性達(dá)到合規(guī)；

（二）用人風(fēng)險(xiǎn)完全轉(zhuǎn)移給外包服務(wù)商，企業(yè)無(wú)需承擔(dān)任何連帶責(zé)任；

（三）不受勞務(wù)派遣用工、臨時(shí)或季節(jié)性用工的各項(xiàng)約束；

（四）節(jié)省用人成本支出，包括社會(huì)保險(xiǎn)、公積金、殘保金等；

（五）外包服務(wù)商開具的勞務(wù)費(fèi)票據(jù)可以直接全額成本列支；

（六）員工使用不受任何影響，且外包服務(wù)商可在企業(yè)的監(jiān)督建議下對(duì)員工進(jìn)行專業(yè)管理；

（七）把繁瑣的操作性工作及工序外包出來(lái)，可專注于企業(yè)戰(zhàn)略規(guī)劃及核心事務(wù)管理；

（八）外包服務(wù)商可提供專業(yè)的人力資源管理規(guī)劃及其他增值服務(wù)。

三企業(yè)上市勞務(wù)外包的常見(jiàn)問(wèn)題

（一）勞務(wù)外包的法律適用

勞務(wù)外包是指企業(yè)將其部分業(yè)務(wù)或職能工作發(fā)包給相關(guān)機(jī)構(gòu)，由該機(jī)構(gòu)自行安排人員按照企業(yè)的要求完成相應(yīng)的業(yè)務(wù)或工作的業(yè)務(wù)模式。在勞務(wù)外包模式下，企業(yè)與勞動(dòng)者之間不存在勞動(dòng)用工關(guān)系，因此無(wú)需承擔(dān)用人單位的義務(wù)。勞務(wù)外包是發(fā)包方與承包方之間一般的合同行為，受《合同法》等法律法規(guī)的約束和保護(hù)，發(fā)包單位與承包單位之間按雙方合同約定承擔(dān)權(quán)利義務(wù)，發(fā)包單位對(duì)承包單位的員工不承擔(dān)用人單位責(zé)任，企業(yè)與外包員工不再受《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》等約束。

實(shí)際上，勞務(wù)外包并非一個(gè)嚴(yán)格的法律概念，實(shí)務(wù)中不少承攬合同、委托合同都可以歸入勞務(wù)外包范疇，因此，勞務(wù)外包主要受《合同法》制約。常見(jiàn)的勞務(wù)外包形式包括生產(chǎn)線外包、倉(cāng)儲(chǔ)物流外包、輔助工作外包（如服務(wù)、安保、保潔、餐飲等）、短期項(xiàng)目外包、人力資源外包、培訓(xùn)咨詢外包等。

勞務(wù)外包的基本法律關(guān)系如下圖所示：

（二）勞務(wù)外包與勞務(wù)派遣的區(qū)分

勞務(wù)外包作為一個(gè)經(jīng)營(yíng)服務(wù)項(xiàng)目，發(fā)包方與承包方之間關(guān)系處理適用合同法。而勞務(wù)派遣作為一種用工形式，派遣方、用工方、派遣工三方關(guān)系處理適用勞動(dòng)合同法。勞務(wù)外包針對(duì)的是完成工作成果，勞務(wù)派遣針對(duì)的是用工形式。勞務(wù)外包協(xié)議可以約定完成某個(gè)項(xiàng)目或某項(xiàng)工序或某工作成果，最終是以工作完成數(shù)量與質(zhì)量作為交付標(biāo)的。勞務(wù)外包與勞務(wù)派遣的區(qū)分要特別注意，我們?cè)诤炇鸬膮f(xié)議及實(shí)務(wù)操作中完全可以在形式上符合這個(gè)要求，進(jìn)而與勞務(wù)派遣進(jìn)行明確區(qū)分。

在員工的管理上，應(yīng)在形式上完全達(dá)到承包方作為管理主體，由承包方參照發(fā)包方管理規(guī)定及要求制定外包職工的管理制度，由承包方按照發(fā)包方對(duì)工作項(xiàng)目的完成情況的要求對(duì)外包員工進(jìn)行管理及考核，發(fā)包方有監(jiān)督權(quán)及建議權(quán)。完全由承包方向員工發(fā)放工資薪酬。

（三）是否會(huì)對(duì)勞務(wù)外包產(chǎn)生重大依賴

勞務(wù)外包一般是將企業(yè)非核心崗位、非關(guān)鍵技術(shù)工序外包出來(lái)，外包服務(wù)商不涉及生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)核心內(nèi)容。發(fā)行人（發(fā)包方）作為領(lǐng)域內(nèi)專業(yè)企業(yè)，專注于品牌運(yùn)營(yíng)、技術(shù)研究、項(xiàng)目流程管理、質(zhì)量控制以及關(guān)鍵技術(shù)環(huán)節(jié)的實(shí)施，將部分技術(shù)含量低、輔助工作、勞動(dòng)力密集型的非核心工序外包給具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)協(xié)作單位。勞務(wù)外包行業(yè)為競(jìng)爭(zhēng)較充分的行業(yè)，能夠滿足發(fā)行人業(yè)務(wù)需求的勞務(wù)協(xié)作單位眾多，發(fā)行人可以根據(jù)業(yè)務(wù)需要選擇、更換具備資質(zhì)的勞務(wù)協(xié)作單位。因此，可通過(guò)詳細(xì)說(shuō)明發(fā)行人的主要業(yè)務(wù)工序及勞務(wù)外包業(yè)務(wù)對(duì)應(yīng)的工序環(huán)節(jié)，以及業(yè)務(wù)的具體內(nèi)容，以證明勞務(wù)外包的是非關(guān)鍵工序，且勞務(wù)外包業(yè)務(wù)所處行業(yè)競(jìng)爭(zhēng)激烈，證明對(duì)勞務(wù)外包單位不構(gòu)成重大依賴。

另外，非核心工序的勞務(wù)外包費(fèi)用在整體成本及采購(gòu)金額中的占比一般也比較低，外包業(yè)務(wù)不會(huì)涉及發(fā)包單位核心經(jīng)營(yíng)、不影響發(fā)包單位獨(dú)立持續(xù)經(jīng)營(yíng)。

（四）外包服務(wù)商的資質(zhì)要求

非特殊行業(yè)的勞務(wù)外包對(duì)服務(wù)商沒(méi)有特別資質(zhì)要求，但一般須擁有《人力資源服務(wù)許可證》及較強(qiáng)的專業(yè)管理能力、履約能力及抗風(fēng)險(xiǎn)能力。在政府公開招標(biāo)采購(gòu)的勞務(wù)外包項(xiàng)目中，一般也僅要求投標(biāo)方須具有《人力資源服務(wù)許可證》等人力資源服務(wù)資格。

在選擇勞務(wù)外包單位時(shí)，應(yīng)注意避免存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。必要時(shí)，我們可按要求披露本單位的具體情況，包括名稱、注冊(cè)地、注冊(cè)時(shí)間、注冊(cè)資本、經(jīng)營(yíng)范圍、股權(quán)結(jié)構(gòu)等。

（五）勞務(wù)外包定價(jià)依據(jù)及費(fèi)用的結(jié)算

勞務(wù)外包業(yè)務(wù)應(yīng)按照行業(yè)慣用的計(jì)價(jià)方式，并根據(jù)發(fā)包單位在項(xiàng)目工序、工藝難度、工作強(qiáng)度等領(lǐng)域科學(xué)測(cè)算，在提升項(xiàng)目運(yùn)營(yíng)效率的基礎(chǔ)上，合理計(jì)算外包價(jià)格。我們認(rèn)為，勞務(wù)外包的定價(jià)應(yīng)在合理的范圍之內(nèi)，明顯低于承包單位運(yùn)營(yíng)成本的，在服務(wù)質(zhì)量及抗風(fēng)險(xiǎn)程度上可能會(huì)存在瑕疵，并有可能存在發(fā)包單位刻意壓低人工成本的問(wèn)題；定價(jià)過(guò)高，將有失勞務(wù)外包定價(jià)的公允性，也會(huì)對(duì)發(fā)包單位產(chǎn)生影響。

協(xié)議中應(yīng)以工作完成量作為結(jié)算依據(jù)，具體包括完成該項(xiàng)目所有外包費(fèi)用。但應(yīng)特別注意避免體現(xiàn)以人為結(jié)算單位，以示與勞務(wù)派遣的區(qū)分。但在實(shí)務(wù)操作中可以以適當(dāng)?shù)姆绞揭苑?wù)人數(shù)作為參考，結(jié)算周期為自然月度或職工計(jì)薪月度。外包服務(wù)商可開具勞務(wù)費(fèi)增值稅普通發(fā)票或勞務(wù)外包費(fèi)增值稅專用發(fā)票。

（六）勞務(wù)外包的風(fēng)險(xiǎn)管理 勞務(wù)外包所產(chǎn)生的主要風(fēng)險(xiǎn)在于外包單位與標(biāo)的企業(yè)利益訴求不同而導(dǎo)致所提供專業(yè)服務(wù)質(zhì)量波動(dòng)對(duì)業(yè)主利益直接或間接的損害，近幾年主要表現(xiàn)為用人主體責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)及安全生產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)。可采用以下措施應(yīng)對(duì)：

1、設(shè)置外包服務(wù)單位應(yīng)具有相應(yīng)專業(yè)資質(zhì)、過(guò)往業(yè)績(jī)、從業(yè)人員資格、報(bào)價(jià)成本等選擇條件，并要求具有豐富的勞動(dòng)關(guān)系管理、薪酬福利管理、績(jī)效管理、招聘配置管理、培訓(xùn)開發(fā)管理、安全生產(chǎn)管理等實(shí)務(wù)操作經(jīng)驗(yàn)，具有較強(qiáng)的抗風(fēng)險(xiǎn)能力；

2、與外包單位簽署相關(guān)協(xié)議，劃分雙方權(quán)利義務(wù)，強(qiáng)調(diào)獎(jiǎng)懲措施，對(duì)違反安全生產(chǎn)規(guī)程造成事故且沒(méi)有整改效果的，有權(quán)單方解除外包協(xié)議；

3、協(xié)議中明確承包人所使用和管理勞動(dòng)者的用人風(fēng)險(xiǎn)與發(fā)包人沒(méi)有任何關(guān)系，發(fā)包人對(duì)外出出來(lái)的崗位職工無(wú)需承擔(dān)任何風(fēng)險(xiǎn)。發(fā)包人與承包人均自行承擔(dān)各自的用工風(fēng)險(xiǎn)，各自的用工風(fēng)險(xiǎn)完全隔離，相互之間沒(méi)有任何關(guān)聯(lián)；

4、加強(qiáng)現(xiàn)場(chǎng)流程管理和業(yè)績(jī)指標(biāo)考核；

5、外包服務(wù)商提供完善的服務(wù)流程及優(yōu)質(zhì)的突發(fā)事件應(yīng)急預(yù)案，并建立動(dòng)態(tài)的應(yīng)對(duì)措施，不斷修正該措施。

四選擇正確的外包服務(wù)商

（一）產(chǎn)聯(lián)集團(tuán)具有業(yè)內(nèi)領(lǐng)先的外包服務(wù)經(jīng)驗(yàn)和經(jīng)營(yíng)規(guī)模。

（二）產(chǎn)聯(lián)集團(tuán)具有重要的行業(yè)認(rèn)證，能夠?yàn)槠髽I(yè)提供專業(yè)的人力資源管理合規(guī)建議及解決方案。

（三）產(chǎn)聯(lián)集團(tuán)通過(guò)外包服務(wù)可以降低企業(yè)在該業(yè)務(wù)板塊的綜合用工成本，提高企業(yè)用人的靈活度。

（四）產(chǎn)聯(lián)集團(tuán)擁有強(qiáng)大的律師團(tuán)隊(duì)法務(wù)支撐，注冊(cè)資本一億元，具有較強(qiáng)的風(fēng)險(xiǎn)抵御能力。

（五）產(chǎn)聯(lián)集團(tuán)科學(xué)的人才管理戰(zhàn)略幫助企業(yè)完善內(nèi)部人力資源管理。

（六）產(chǎn)聯(lián)集團(tuán)為企業(yè)提供個(gè)性化的服務(wù)和靈活的解決方案，打造更好的人力資源管理體驗(yàn)。

在未來(lái)的發(fā)展中，我們將繼續(xù)堅(jiān)持產(chǎn)業(yè)化、規(guī)模化、專業(yè)化、全球化發(fā)展，為各類企業(yè)提供專業(yè)、完美的人力資源管理規(guī)范化運(yùn)作解決方案。

第二篇：新三板(IPO)：實(shí)際控制人問(wèn)題

新三板(IPO)：實(shí)際控制人問(wèn)題

作者：曹國(guó)嶺（caoguoling）

公司的控制權(quán)是指能夠?qū)蓶|大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的能力，其淵源是對(duì)公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系。

根據(jù)《公司法》第二百一十六條第二款、第三款的規(guī)定，控股股東，是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額百分之五十以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足百分之五十，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對(duì)股東會(huì)、股東大會(huì)的決議產(chǎn)生重大影響的股東。實(shí)際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。在認(rèn)定實(shí)際控制人時(shí)，既要考慮股權(quán)投資關(guān)系，也要根據(jù)實(shí)際情況，考慮對(duì)股東大會(huì)、董事會(huì)決議的實(shí)質(zhì)影響、對(duì)高管人員的任免等起的作用等因素進(jìn)行判斷。對(duì)于實(shí)際控制人的認(rèn)定，要一直追溯到自然人或國(guó)有資產(chǎn)管理單位。

報(bào)告期內(nèi)實(shí)際控制人未發(fā)生變更是企業(yè)申請(qǐng)首發(fā)上市的必要條件。從立法意圖看，《首發(fā)管理辦法》第十二條規(guī)定要求發(fā)行人最近3年內(nèi)（創(chuàng)業(yè)板為2年）實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更，試圖以公司控制權(quán)的穩(wěn)定為標(biāo)準(zhǔn)，判斷公司是否具有持續(xù)發(fā)展、持續(xù)盈利的能力，以便投資者在對(duì)公司的持續(xù)發(fā)展和盈利能力較為明確預(yù)期的情況下做出投資決策。對(duì)于IPO而言，實(shí)際控制人是不能變更的。

而新三板審核機(jī)構(gòu)對(duì)擬掛牌企業(yè)存在實(shí)際控制人變更的情況是有條件的接受，前提是實(shí)際控制人的變更不影響公司業(yè)務(wù)穩(wěn)定和持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力。從審核通過(guò)的案例來(lái)看，新三板掛牌實(shí)際控制人是可以變更的。

一、案例情況

均信擔(dān)保（430558）：公司無(wú)控股股東和實(shí)際控制人。萬(wàn)隆電氣（430502）：認(rèn)定夫妻為共同實(shí)際控制人。

飛田通信（430427）：認(rèn)定父母、子女、子女之配偶為共同實(shí)際控制人。萬(wàn)洲電氣（430436）：認(rèn)定五位公司創(chuàng)始人為共同實(shí)際控制人。盈光科技（430594）：實(shí)際控制人變更。

凱德自控（430592）：公司的實(shí)際控制人之一將其持有的公司全部股份質(zhì)押。

二、典型案例分析

（一）均信擔(dān)保（430558）

1、基本情況

公司任何單一股東所持有或控制的股份比例均未超過(guò)公司股本總額的20%，均無(wú)法通過(guò)行使股東表決權(quán)單獨(dú)控制股東大會(huì)或?qū)蓶|大會(huì)決議產(chǎn)生決定性影響；發(fā)行人任何單一股東均不能決定董事會(huì)半數(shù)以上董事成員的選任以控制董事會(huì)或?qū)Χ聲?huì)決議產(chǎn)生決定性影響。因此，發(fā)行人律師認(rèn)為，公司股本結(jié)構(gòu)分散，不存在控股股東和實(shí)際控制人。

2、解決措施

針對(duì)均信擔(dān)保股本結(jié)構(gòu)分散，不存在控股股東和實(shí)際控制人的情況，均信擔(dān)保采取如下措施保證公司經(jīng)營(yíng)決策的穩(wěn)定性、治理的規(guī)范性以及避免公司內(nèi)部人控制對(duì)股東利益帶來(lái)的不利影響。

公司自設(shè)立以來(lái)的主營(yíng)業(yè)務(wù)未發(fā)生變化；近兩年公司的核心董事會(huì)成員、核心高級(jí)管理人員未發(fā)生重大變化。

公司制定了健全的《公司章程》、《股東大會(huì)議事規(guī)則》、《董事會(huì)議事規(guī)則》、《監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則》、《總經(jīng)理工作細(xì)則》，強(qiáng)化了對(duì)董事會(huì)和經(jīng)理層的約束和監(jiān)督。在此基礎(chǔ)上，公司還制定了《信息披露管理制度》、《關(guān)聯(lián)交易管理制度》、《對(duì)外投資管理制度》、《對(duì)外擔(dān)保管理制度》等公司內(nèi)部管理制度，均能夠保證公司依法規(guī)范運(yùn)營(yíng)，從而確保了公司治理的有效性，能夠更好地維護(hù)公司及中小股份利益。

3、案例評(píng)析

律師認(rèn)為，認(rèn)定無(wú)實(shí)際控制人的原因一般是股權(quán)較為分散，任何一個(gè)股東都控制不了股東大會(huì)和董事會(huì)的決策，股東并不能保證一致行動(dòng)。關(guān)于認(rèn)定無(wú)實(shí)際控制人的解決思路包括解釋認(rèn)定無(wú)實(shí)際控制人的原因，并對(duì)于無(wú)實(shí)際控制人給公司帶來(lái)的股權(quán)、公司治理和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的穩(wěn)定性、持續(xù)性提供解決措施。

（二）萬(wàn)隆電氣（430502）

1、基本情況

公司持股5%以上的股東共計(jì)三人，分別為劉林、徐紅霞、劉家妤，持股比例為70%、10%、20%，劉林、徐紅霞為夫妻關(guān)系，劉家妤為其女兒。

2、認(rèn)定情況

劉林、徐紅霞共同為萬(wàn)隆電氣控股股東、實(shí)際控制人。

3、案例評(píng)析

筆者認(rèn)為，血緣、夫妻關(guān)系是最直接證明一致行動(dòng)人的依據(jù)，認(rèn)定夫妻為一致行動(dòng)人也是最常見(jiàn)的處理方式。就夫妻屬于一致行動(dòng)人是否需要簽署一致行動(dòng)協(xié)議，我們認(rèn)為是不需要的。本案例有趣的地方是沒(méi)有認(rèn)定女兒同為一致行動(dòng)人，值得關(guān)注。

（三）飛田通信（430427）

1、基本情況

公司認(rèn)定于秀珍、吳寶林、吳建俊和陸桂華四人為公司實(shí)際控制人。

2、認(rèn)定依據(jù)

于秀珍直接持有飛田股份1395.301萬(wàn)股，占總股本的46.51%，另外通過(guò)上海飛誠(chéng)持有飛田股份43.5104萬(wàn)股，合計(jì)持有1438.811萬(wàn)股，占總股本的47.9603%，為飛田股份的控股股東。吳寶林直接持有飛田股份150萬(wàn)股，占總股本的5%。于秀珍與吳寶林為夫妻關(guān)系，二人持有飛田股份的股權(quán)比例超過(guò)51%，因此應(yīng)認(rèn)定為飛田股份的實(shí)際控制人。

吳建俊和陸桂華雖然不直接持有公司的股權(quán)，吳建俊系于秀珍、吳寶林之子，長(zhǎng)期擔(dān)任公司董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、法定代表人，吳建俊之妻陸桂華擔(dān)任公司董事長(zhǎng)秘書。吳建俊和陸桂華實(shí)際參與公司經(jīng)營(yíng)，能夠決定和實(shí)質(zhì)影響公司的經(jīng)營(yíng)方針、決策和經(jīng)營(yíng)管理層的任免。因此，根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式的原則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為飛田股份的實(shí)際控制人。于秀珍、吳寶林、吳建俊和陸桂華簽訂了《一致行動(dòng)人協(xié)議》，約定對(duì)于公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中須經(jīng)股東大會(huì)、董事會(huì)等機(jī)構(gòu)決策的事項(xiàng)，須經(jīng)各方事先協(xié)商并形成一致意見(jiàn)，并由各方在公司股東大會(huì)、董事會(huì)上根據(jù)各方達(dá)成的一致意見(jiàn)投票表決。就公司股東大會(huì)任何議案進(jìn)行表決時(shí)，各方應(yīng)確保各方持有的全部有效表決權(quán)保持一致行動(dòng)。

于秀珍、吳寶林、吳建俊和陸桂華出具承諾：于秀珍、吳寶林與吳建俊、陸桂華無(wú)任何股權(quán)代持關(guān)系。

3、案例評(píng)析

我們認(rèn)為，該項(xiàng)目在認(rèn)定實(shí)際控制人方面十分謹(jǐn)慎，尤其是吳建俊和陸桂華雖然不直接持有公司的股權(quán)，吳建俊系于秀珍、吳寶林之子，長(zhǎng)期擔(dān)任公司董事長(zhǎng)、總經(jīng)理、法定代表人，吳建俊之妻陸桂華擔(dān)任公司董事長(zhǎng)秘書，其兩人也被認(rèn)定為實(shí)際控制人。我猜測(cè)認(rèn)定他們?yōu)閷?shí)際控制人的邏輯大概是：（1）四個(gè)人都認(rèn)定為實(shí)際控制人風(fēng)險(xiǎn)最小；（2）吳建俊和陸桂華沒(méi)持股那么就簽多一份《一致行動(dòng)協(xié)議》吧！

（四）萬(wàn)洲電氣（430436）

1、基本情況

公司的股東為趙世運(yùn)、李明輝、李峰、趙邦國(guó)、包群英5位自然人和江蘇華工、武漢華工2家法人。公司認(rèn)定趙世運(yùn)、李明輝、李峰、趙邦國(guó)、包群英為實(shí)際控制人。

2、認(rèn)定依據(jù)

公司的實(shí)際控制人為趙世運(yùn)、李明輝、包群英、趙邦國(guó)、李峰。上述五人合計(jì)持有公司5,000 萬(wàn)股股份，約占公司股份總數(shù)的88.06%。同時(shí)，五人為公司的創(chuàng)始人，擔(dān)任公司董事、總經(jīng)理或副總經(jīng)理，對(duì)公司股東大會(huì)及董事會(huì)決策有重大影響。上述五人簽署了《一致行動(dòng)人協(xié)議》，自公司成立以來(lái)五人一直根據(jù)協(xié)商一致的結(jié)果進(jìn)行表決或投票，并且同意在今后按照相關(guān)約定采取一致行動(dòng)，在充分溝通及協(xié)商的基礎(chǔ)上行使各自在公司的表決權(quán)和經(jīng)營(yíng)管理權(quán)。

3、案例評(píng)析

我們認(rèn)為，如果擬認(rèn)定非血緣關(guān)系的多人為實(shí)際控制人，則一般需要共同簽署《一致行動(dòng)人協(xié)議》，此外也需要核查歷史上董事會(huì)、股東會(huì)（股東大會(huì)）表決情況。由于新三板并未強(qiáng)制要求實(shí)際控制人不可變更，這一塊要求不算很嚴(yán)。如果是IPO項(xiàng)目，若認(rèn)定多人為實(shí)際控制人尤其需要注意第一大股東是否發(fā)生變化，若發(fā)生變化則很可能被認(rèn)定為實(shí)際控制人發(fā)生了變更。

（五）盈光科技（430594）

1、基本情況

報(bào)告期初，即從2011年1月1日至2011年2月10日，公司實(shí)際控制人為譚健民；報(bào)告期內(nèi)，從2011年2月10日至今，公司實(shí)際控制人為徐雄。

2、解決措施

（1）通過(guò)與公司管理層溝通，報(bào)告期內(nèi)公司控股股東和實(shí)際控制人由譚健民變更為徐雄，在此變更前后，公司的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)范圍、主營(yíng)業(yè)務(wù)和經(jīng)營(yíng)模式并未發(fā)生重大改變。（2）根據(jù)公司的說(shuō)明，報(bào)告期內(nèi)公司控股股東和實(shí)際控制人由譚健民變更為徐雄，在此變更前后，公司的管理層和組織機(jī)構(gòu)發(fā)生了調(diào)整，變更前公司設(shè)有董事會(huì)，由徐雄擔(dān)任董事長(zhǎng)，譚健民和徐小芳任董事，公司監(jiān)事由潘孔華擔(dān)任；變更后公司不設(shè)董事會(huì)，設(shè)執(zhí)行董事，由徐雄任執(zhí)行董事和經(jīng)理、陳珍擔(dān)任監(jiān)事。雖然發(fā)生上述調(diào)整，但由于徐雄在公司的管理地位沒(méi)有發(fā)生改變，因此公司的管理方針和管理模式并未發(fā)生重大改變。

據(jù)此，報(bào)告期內(nèi)公司控股股東和實(shí)際控制人變更對(duì)公司經(jīng)營(yíng)、管理等方面沒(méi)有重大影響，不影響公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力。

3、案例評(píng)析

律師認(rèn)為，在新三板的掛牌條件中沒(méi)有對(duì)于實(shí)際控制人不能變更的限制，因此在審核過(guò)程中，對(duì)于該問(wèn)題還是有條件的接受，前提是變更不影響公司業(yè)務(wù)穩(wěn)定和持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力。《非上市公眾公司信息披露內(nèi)容與格式準(zhǔn)則第1號(hào)——公開轉(zhuǎn)讓說(shuō)明書》第十條規(guī)定，申請(qǐng)人應(yīng)簡(jiǎn)述最近2年內(nèi)實(shí)際控制人變化情況。對(duì)于該問(wèn)題，還是秉承如實(shí)披露的原則，對(duì)于實(shí)際控制人發(fā)生變化或變更，中介機(jī)構(gòu)應(yīng)判斷對(duì)公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)的影響。

（六）凱德自控（430592）

1、基本情況 公司控股股東凱德實(shí)業(yè)以其持有的公司全部股份向湖南中融企業(yè)信用擔(dān)保投資有限公司提供質(zhì)押，陳艷芬以其持有的本公司全部股份向湖南中融企業(yè)信用擔(dān)保投資有限公司提供質(zhì)押，以上質(zhì)押未進(jìn)行登記。

2、反饋問(wèn)題

（1）根據(jù)公司償債能力，分析前述股權(quán)質(zhì)押是否對(duì)公司實(shí)際控制權(quán)構(gòu)成變動(dòng)風(fēng)險(xiǎn)，如有請(qǐng)做重大事項(xiàng)提示；（2）前述股份質(zhì)押未經(jīng)登記是否存在潛在糾紛。

3、案例評(píng)析

（1）只要公司具有持續(xù)穩(wěn)定的營(yíng)業(yè)收入、能持續(xù)盈利，公司償債能力強(qiáng)，股權(quán)質(zhì)押也不成問(wèn)題；（2）新三板果然是“注冊(cè)制”。

綜上，新三板對(duì)于實(shí)際控制人情況審核的理念與IPO有著本質(zhì)的不同，如實(shí)信息披露的基礎(chǔ)上，只要實(shí)際控制人的情況對(duì)公司持續(xù)經(jīng)營(yíng)不存在明顯風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)不存在大的問(wèn)題。

第三篇：新三板公司申報(bào)IPO操作實(shí)務(wù)

新三板公司申報(bào)IPO操作實(shí)務(wù)

企業(yè)要在新三板掛牌必須符合股轉(zhuǎn)系統(tǒng)的要求，主辦券商與會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所一起對(duì)企業(yè)的法律關(guān)系和財(cái)務(wù)處理進(jìn)行整理、規(guī)范，完成股份公司改制，并幫助公司建立起以“三會(huì)”為基礎(chǔ)的現(xiàn)代企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)，梳理、規(guī)范業(yè)務(wù)流程和內(nèi)部控制制度。

因此，原先治理混亂的小公司經(jīng)過(guò)這一過(guò)程可以實(shí)現(xiàn)規(guī)范化、標(biāo)準(zhǔn)化，進(jìn)入資本市場(chǎng)大門。掛牌后企業(yè)要按照新三板的規(guī)章制度履行披露義務(wù)，主辦券商需對(duì)企業(yè)進(jìn)行持續(xù)督導(dǎo)，保障公司規(guī)范治理的持續(xù)性。部分企業(yè)在掛牌新三板時(shí)便按主板的申報(bào)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行輔導(dǎo)，公司距離IPO的標(biāo)準(zhǔn)更近，這大大減少了IPO的規(guī)范成本，加快IPO進(jìn)程。

另外，通過(guò)與證券公司的合作，券商的通道和協(xié)助也會(huì)為企業(yè)IPO提供諸多便利。

轉(zhuǎn)板機(jī)制

目前來(lái)看，新三板掛牌企業(yè)轉(zhuǎn)板與傳統(tǒng)的新股發(fā)行上市在程序上沒(méi)有任何區(qū)別，需要經(jīng)過(guò)先暫停交易、摘牌、上市輔導(dǎo)、IPO重新上市流程。事實(shí)上，建立轉(zhuǎn)板機(jī)制已提上日程。

“十三五”規(guī)劃綱要提出，創(chuàng)造條件實(shí)施股票發(fā)行注冊(cè)制，發(fā)展多層次股權(quán)融資市場(chǎng)，深化創(chuàng)業(yè)板、新三板改革，規(guī)范發(fā)展區(qū)域性股權(quán)市場(chǎng)，建立健全轉(zhuǎn)板機(jī)制和退出機(jī)制。6月20日，中共中央政治局常委、國(guó)務(wù)院總理李克強(qiáng)召開座談會(huì)時(shí)也提到，多渠道推動(dòng)股權(quán)融資，探索建立多層次資本市場(chǎng)轉(zhuǎn)板機(jī)制，發(fā)展服務(wù)中小企業(yè)的區(qū)域性股權(quán)市場(chǎng)。雖然仍需時(shí)日才能正式推出轉(zhuǎn)板機(jī)制，但毫無(wú)疑問(wèn)，靴子終將落地。

新三板堅(jiān)持開放與發(fā)展的市場(chǎng)化理念，充分尊重企業(yè)的自主選擇權(quán)，企業(yè)根據(jù)可以自身發(fā)展的需要，選擇進(jìn)入不同層次的資本市場(chǎng)。但這不意味著新三板就是“跳板”，新三板本身要成為多層次資本市場(chǎng)的一部分，發(fā)揮其培育創(chuàng)業(yè)、創(chuàng)新、成長(zhǎng)性中小型企業(yè)的功能，促進(jìn)掛牌公司成長(zhǎng)為優(yōu)質(zhì)企業(yè)。新三板正逐步完善其市場(chǎng)功能體系，連接其他市場(chǎng)板塊，最終會(huì)形成可進(jìn)可退、能上能下的流動(dòng)機(jī)制，為企業(yè)的發(fā)展提供一個(gè)公平競(jìng)爭(zhēng)、促進(jìn)創(chuàng)新的市場(chǎng)環(huán)境。

一、新三板公司申報(bào)IPO關(guān)注要點(diǎn)

關(guān)于新三板掛牌企業(yè)轉(zhuǎn)IPO的關(guān)注問(wèn)題，小兵根據(jù)自己的想法總結(jié)了以下幾條，不一定準(zhǔn)確，僅供參考：

1、審核標(biāo)準(zhǔn)存在差異是否符合IPO條件

雖然新三板公司也會(huì)進(jìn)行一系列的規(guī)范，但是新三板與IPO兩個(gè)板塊的規(guī)則、審核尺度存在不少差異，核查細(xì)致程度尤其是早期掛牌公司有所不同，團(tuán)隊(duì)及投入力量也有所不同，總體來(lái)講IPO的要求更加嚴(yán)格。除發(fā)行條件外，下列審核要點(diǎn)新三板與IPO之間在審核方面存在明顯的差異：同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)、關(guān)聯(lián)交易、資金往來(lái)、對(duì)賭協(xié)議、出資瑕疵、集體資產(chǎn)量化確權(quán)、社保繳納、財(cái)務(wù)核查等。

因此在申報(bào)IPO過(guò)程中，由于各類原因可能導(dǎo)致新三板公司的規(guī)范程度達(dá)不到IPO要求、前后信息披露不一致或信息披露存在遺漏等等，因此項(xiàng)目組需要關(guān)注兩者之間的銜接，是否達(dá)到IPO的審核要求，前后是否存在重大或?qū)嵸|(zhì)差異，尤其是要關(guān)注是否影響當(dāng)時(shí)新三板的掛牌條件、是否違規(guī)、甚至是否影響IPO條件，并提前做好合理解釋等方面的工作。

2、財(cái)務(wù)指標(biāo)的對(duì)比性問(wèn)題

新三板掛牌盡管也會(huì)進(jìn)行財(cái)務(wù)規(guī)范，但是規(guī)范的深度和廣度明顯存在差異，并且由于各種原因新三板企業(yè)可能會(huì)存在一定的財(cái)務(wù)調(diào)整的情形（比如粗略計(jì)算財(cái)務(wù)指標(biāo)、隱藏利潤(rùn)虛增成本、存貨盤點(diǎn)流于形式等）。如果這樣，那么后續(xù)IPO的審計(jì)報(bào)告可能會(huì)與新三板的審計(jì)報(bào)告在銜接上存在一定的問(wèn)題。

3、核查和信息披露的口徑問(wèn)題

新三板掛牌企業(yè)要進(jìn)行一系列的整改和規(guī)范措施，但是這樣的處理有可能與IPO的標(biāo)準(zhǔn)有著一定的差異，這就導(dǎo)致后續(xù)IPO披露的口徑和內(nèi)容與以前的內(nèi)容存在差異。最典型的比如：財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)調(diào)整問(wèn)題（前面提到）、歷史沿革披露問(wèn)題、業(yè)務(wù)模式描述問(wèn)題等。

4、關(guān)注要點(diǎn)三：信息披露的疏漏或不一致的情形

在新三板掛牌過(guò)程中，有可能會(huì)因?yàn)槠髽I(yè)規(guī)范意識(shí)不強(qiáng)導(dǎo)致某些信息不能及時(shí)披露，那么就有可能在IPO的時(shí)候重新發(fā)現(xiàn)，那么這就導(dǎo)致可能存在信息披露疏漏的問(wèn)題。

5、關(guān)注要點(diǎn)四：解決問(wèn)題不合理或者不徹底

在新三板掛牌過(guò)程中，由于各種原因可能會(huì)存在某些問(wèn)題解決的不合理的情形，比如股轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓的價(jià)格問(wèn)題、資產(chǎn)收購(gòu)的價(jià)格以及程序問(wèn)題、對(duì)賭協(xié)議的問(wèn)題等。

6、關(guān)注要點(diǎn)五：做市商以及國(guó)有股轉(zhuǎn)持問(wèn)題

在新三板的做市商中，絕大部分是國(guó)有企業(yè)，那么如果企業(yè)IPO會(huì)存在國(guó)有股轉(zhuǎn)持的問(wèn)題，這時(shí)候做市商的第一選擇甚至唯一選擇就是轉(zhuǎn)讓股權(quán)退出企業(yè)，而可能因?yàn)楦鞣N因素耽誤不少的時(shí)間。

7、關(guān)注要點(diǎn)六：企業(yè)以及股東承諾問(wèn)題

在新三板掛牌的時(shí)候，在某些問(wèn)題的解決上可能由企業(yè)或者實(shí)際控制人出具了承諾并且存在期限，如果到期承諾沒(méi)有履行那么也是一個(gè)不小的問(wèn)題。最典型的比如在某些企業(yè)中存在解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題的承諾：對(duì)于新三板掛牌時(shí)出具同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)等承諾或解決措施、尤其是存在時(shí)限要求的，要關(guān)注是否已落實(shí)或解決，做到在誠(chéng)信方面不減分。

8、關(guān)注要點(diǎn)七：股東超過(guò)200人問(wèn)題

在新三板的過(guò)程中，股東超過(guò)兩百人在非公部審核之后可以掛牌，那么在IPO的過(guò)程中還是需要省級(jí)人民政府根據(jù)指引4號(hào)逐一進(jìn)行確認(rèn)并兜底承擔(dān)責(zé)任。掛牌公司股東超過(guò)200人，目前只要掛牌公司及時(shí)發(fā)布股東超200人的提示性公告即可，無(wú)需履行其他程序。

9、關(guān)注要點(diǎn)八：股份交易的合規(guī)性問(wèn)題

對(duì)于采用協(xié)議轉(zhuǎn)讓的，掛牌后至協(xié)議轉(zhuǎn)讓期間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，亦需比照IPO要求對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)情況進(jìn)行核查。在新三板掛牌過(guò)程中，可能會(huì)存在頻繁或者零星的股份交易，而有些交易可能存在價(jià)格不合理、交易方不符合適當(dāng)性規(guī)定等情形，這也是需要關(guān)注的問(wèn)題。

10、關(guān)注要點(diǎn)九：新三板掛牌正在進(jìn)行的事項(xiàng)可能耽誤時(shí)間

有的企業(yè)正在進(jìn)行定向增發(fā)或者并購(gòu)重組，而增發(fā)或者重組的事情需要一個(gè)比較長(zhǎng)的時(shí)間，那么必須在這些事情都完成之后才能確定IPO的基準(zhǔn)日。

Ps：如果新三板掛牌企業(yè)成為并購(gòu)標(biāo)的，那么一般要求是有限公司，有限公司需要股東不得超過(guò)50人。而新三板掛牌企業(yè)由于投資者變動(dòng)、做市商存在，甚至就是因?yàn)槭枪煞莨镜脑驅(qū)е鹿蓶|超過(guò)50人，這個(gè)問(wèn)題在實(shí)踐中也比較突出、小兵后續(xù)會(huì)根據(jù)案例做簡(jiǎn)單分析。

二、新三板申報(bào)IPO關(guān)于國(guó)有股東的核查

1、國(guó)有股轉(zhuǎn)持相關(guān)要求

凡在境內(nèi)證券市場(chǎng)首次公開發(fā)行股票并上市的含國(guó)有股的股份有限公司，除國(guó)務(wù)院另有規(guī)定的，均須按首次公開發(fā)行時(shí)實(shí)際發(fā)行股份數(shù)量的10%，將股份有限公司部分國(guó)有股轉(zhuǎn)由社保基金會(huì)持有，國(guó)有股東持股數(shù)量少于應(yīng)轉(zhuǎn)持股份數(shù)量的，按實(shí)際持股數(shù)量轉(zhuǎn)持。

金融企業(yè)投資的企業(yè)首次公開發(fā)行股票并上市的，如果金融企業(yè)股權(quán)投資的資金為該金融企業(yè)設(shè)立的公司制私募基金，財(cái)政部門在確認(rèn)國(guó)有股轉(zhuǎn)持義務(wù)時(shí)，按照實(shí)質(zhì)性原則，區(qū)分私募基金（含構(gòu)成其資金來(lái)源的理財(cái)產(chǎn)品、信托計(jì)劃等金融產(chǎn)品）的名義投資人和實(shí)際投資人。如私募基金的國(guó)有實(shí)際投資人持有比例合計(jì)超過(guò)50%，由私募基金（該比例合計(jì)達(dá)到100%）或其國(guó)有實(shí)際投資人（該比例超過(guò)50%但低于100%）按照《境內(nèi)證券市場(chǎng)轉(zhuǎn)持部分國(guó)有股充實(shí)全國(guó)社會(huì)保障基金實(shí)施辦法》（財(cái)企[2009]94號(hào)）等相關(guān)規(guī)定，履行國(guó)有股轉(zhuǎn)持義務(wù)。

2、新三板公司國(guó)有股核查存在的特點(diǎn) 相比一般的擬上市公司，新三板公司國(guó)有股核查過(guò)程中存在以下特點(diǎn)：（1）國(guó)有做市商股東，相比一般的國(guó)有股東，其退出掛牌公司有時(shí)間上的要求（初始做市商6個(gè)月、后續(xù)加入做市商3個(gè)月要求）以及履行相關(guān)審批程序，再加上退出過(guò)程中可能涉及的談判過(guò)程，耗時(shí)較長(zhǎng)。

（2）新三板公司的股權(quán)架構(gòu)可能每天都在變化。

（3）私募投資基金中的資管計(jì)劃類股東、信托計(jì)劃類股東等是否需履行國(guó)有股東核查義務(wù)。

3、核查時(shí)點(diǎn)

（1）根據(jù)項(xiàng)目申報(bào)進(jìn)展，適時(shí)跟蹤股東情況并核查股東名冊(cè)。

（2）國(guó)有股核查意見(jiàn)所核查的股東名冊(cè)：按照核查意見(jiàn)出具日前一交易日的股東名冊(cè)進(jìn)行核查。

（3）做市商存在國(guó)有股東的，若其選擇退出，其退出掛牌公司有時(shí)間上的要求以及履行相關(guān)審批程序，會(huì)耽誤一定的時(shí)間，這個(gè)一定要提前核查，以免影響申報(bào)進(jìn)度。

4、準(zhǔn)確識(shí)別國(guó)有股東

（1）國(guó)有股東目前基本上是按照《關(guān)于施行<上市公司國(guó)有股東標(biāo)識(shí)管理暫行規(guī)定>有關(guān)問(wèn)題的函》（國(guó)資廳產(chǎn)權(quán)[2008]80號(hào)）進(jìn)行把握，國(guó)有股東判斷：①政府機(jī)構(gòu)、部門、事業(yè)單位、國(guó)有獨(dú)資企業(yè)或出資人全部為國(guó)有獨(dú)資企業(yè)的有限責(zé)任公司或股份有限公司；②上述單位或企業(yè)獨(dú)家持股比例達(dá)到或超過(guò)50%的公司制企業(yè)；上述單位或企業(yè)合計(jì)持股比例達(dá)到或超過(guò)50%，且其中之一為第一大股東的公司制企業(yè)；③該國(guó)有股東需經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)確認(rèn)；④符合規(guī)定的上市公司國(guó)有股東應(yīng)當(dāng)標(biāo)記國(guó)有股東“SS”標(biāo)識(shí)。

（2）深圳市創(chuàng)新投資集團(tuán)有限公司（深創(chuàng)投）、金石投資（中信證券之直投公司）、海通開元（海通證券之直投公司）并非國(guó)有股東。

5、存在國(guó)有股東的處理方案——繼續(xù)持有或退出（1）若選擇保留國(guó)有股東，需該國(guó)有股東向有關(guān)國(guó)資部門申請(qǐng)轉(zhuǎn)持批文或取得豁免轉(zhuǎn)持批文（目前已改為備案流程）。

（2）退出股權(quán)：綜合考慮了國(guó)有股東自身轉(zhuǎn)持意愿、持股數(shù)量、持股成本、轉(zhuǎn)持批復(fù)取得時(shí)間等因素，海納川項(xiàng)目系采用國(guó)有股東退出方式。

三、某新三板企業(yè)的IPO心酸史：竟遭遇流氓機(jī)構(gòu)

? 比敵人更可怕的是背叛自己的人

由于流動(dòng)性、估值等問(wèn)題，不少符合IPO條件的新三板企業(yè)選擇申報(bào)IPO。這些企業(yè)好不容易在新三板融到資，申報(bào)IPO前要面臨清理三類股東。也許天意弄人，清退過(guò)程可能遭遇流氓投資機(jī)構(gòu)，某些三類股東和國(guó)有股東的接近于敲詐勒索的行為。

以下就是我身邊的案例，我們暫且將這家新三板公司稱為企業(yè)A。

? 操守的褒獎(jiǎng)：意外進(jìn)入創(chuàng)新層

企業(yè)A，近幾年業(yè)績(jī)高速增長(zhǎng)，營(yíng)業(yè)收入、凈利潤(rùn)增速每年都在40%以上。鑒于此，公司接受IPO輔導(dǎo)，計(jì)劃通過(guò)IPO更好地發(fā)展企業(yè)。這家企業(yè)應(yīng)該是新三板掛牌公司里比較有節(jié)操的，去年底《分層方案(征求意見(jiàn)稿)》，由于個(gè)別指標(biāo)原因三個(gè)標(biāo)準(zhǔn)都不滿足：

草案里的標(biāo)準(zhǔn)一，股東人數(shù)不滿200人；

草案里的標(biāo)準(zhǔn)二，營(yíng)收增速近幾年均在40%以上，但未達(dá)到50%；

草案里的標(biāo)準(zhǔn)三，公司沒(méi)有做市。

雖然內(nèi)部也有爭(zhēng)執(zhí)，但最后公司決定按兵不動(dòng)。慶幸的是，正式的分層方案標(biāo)準(zhǔn)一刪除了對(duì)股東人數(shù)的要求，公司也順利進(jìn)入創(chuàng)新層，可以說(shuō)是對(duì)操守的褒獎(jiǎng)。

? 一波剛平，一波又起

據(jù)接近投行人士透露，IPO申報(bào)材料全部完成，但是由于三類股東和國(guó)有股東清理的問(wèn)題，公司只能將申報(bào)材料截止日期由2015年12月31日推遲至2016年6月30日。

毫不客氣地說(shuō)，該公司個(gè)別三類股東和國(guó)有股東清理索要的對(duì)價(jià)已經(jīng)接近于敲詐勒索。2015年年中，公司在新三板進(jìn)行了股權(quán)融資，三類股東和國(guó)有股東是當(dāng)時(shí)進(jìn)來(lái)的，它們提出的清理對(duì)價(jià)是比增發(fā)價(jià)格高20%，甚至50%。需要指出的是，公司股票融資以來(lái)，新三板做市指數(shù)下跌超過(guò)40%，價(jià)格較當(dāng)時(shí)增發(fā)價(jià)下跌50%的比比皆是。

? 漫天要價(jià)的流氓行徑 投行是掃雷的，提出讓大股東出資按個(gè)別股東的要求增持股票。

那么問(wèn)題來(lái)了，有兩個(gè)，大是大非的問(wèn)題。

第一，類似銀橙傳媒被收購(gòu)方案里，同股不同權(quán)的問(wèn)題，不同的是銀橙傳媒案例里是大股東與中小股東的權(quán)利差別，公司A的案例里是三類股東、國(guó)資股東與其他中小股東的權(quán)利差別。也就是說(shuō)，如果大股東出資溢價(jià)50%增持，那么非三類股東、非國(guó)資股東是否也擁有同樣的權(quán)利？

第二，在公司A的案例里，個(gè)別三類股東、國(guó)資股東為滿足其私利私欲提出高溢價(jià)轉(zhuǎn)讓的要求，否則公司A只能推遲申報(bào)IPO，這樣是否傷害了包括大股東在內(nèi)的其他股東的權(quán)益？

? 制度的漏洞何時(shí)補(bǔ)上？

資本自利是天性，但如何在公平、公開、公正的環(huán)境里自利而不損他利是制度建設(shè)需要解決的問(wèn)題。公司A的案例里，涉及三類股東、國(guó)有股東，分別對(duì)應(yīng)著《非上市公眾公司監(jiān)管指引第4號(hào)——股東人數(shù)超過(guò)200人的未上市股份有限公司申請(qǐng)行政許可有關(guān)問(wèn)題的審核指引》（以下簡(jiǎn)稱《指引第4號(hào)》）、《境內(nèi)證券市場(chǎng)轉(zhuǎn)持部分國(guó)有股充實(shí)全國(guó)社會(huì)保障基金實(shí)施辦法》。

《指引第4號(hào)》由證監(jiān)會(huì)頒布，符合指引規(guī)定的，“以私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計(jì)劃以及其他金融計(jì)劃進(jìn)行持股的，如果該金融計(jì)劃是依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)設(shè)立并規(guī)范運(yùn)作，且已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)監(jiān)管的，可不進(jìn)行股份還原或轉(zhuǎn)為直接持股。”

對(duì)于三類股東，現(xiàn)在的疑問(wèn)是《指引第4號(hào)》是否適用于新三板公司，也就是說(shuō)新三板公司申報(bào)IPO是否需要清理三類股東，媒體從今年四月拋出這個(gè)問(wèn)題，證監(jiān)會(huì)一直沒(méi)給答復(fù)。

四、新三板公司申報(bào)IPO的利弊

“轉(zhuǎn)板”后各項(xiàng)指標(biāo)均有大幅度提升

1、估值水平

成功“轉(zhuǎn)板”后，這11家企業(yè)的市值均有了大幅度提升。我們采取了2016年3月29日收盤的市值和三板摘牌時(shí)的數(shù)據(jù)進(jìn)行了對(duì)比，結(jié)果如下：

由表中可見(jiàn)，康斯特的總市值漲幅最大，從0.18億元漲至32.20億元，漲幅高達(dá)175倍。即使是漲幅最小的雙杰電氣也達(dá)到了原本在新三板時(shí)市值的6.32倍。由此可見(jiàn)，A股市場(chǎng)的估價(jià)明顯比新三板市場(chǎng)的要高出不少。

2、融資情況

在融資端，“轉(zhuǎn)板”后的企業(yè)的融資能力也得到了大幅度提升。具體情況如下表：

上述11家企業(yè)在“轉(zhuǎn)板”前僅有5家公司在新三板上進(jìn)行過(guò)融資，其中融資總金額最高的是世紀(jì)瑞爾，但也僅募集到了8700萬(wàn)元的資金；而在轉(zhuǎn)到 A 股之后，企業(yè)的融資能力均明顯得到了大幅的提升，募集總金額最低的是康斯特也達(dá)到了1.84 億元，募集總金額最高的久其軟件甚至達(dá)到了15.35 億元。

3、流動(dòng)性變化

主板與新三板最大的區(qū)別之一就是流動(dòng)性方面的差異。11家“轉(zhuǎn)板”企業(yè)的流動(dòng)性情況如下表：

這11家企業(yè)經(jīng)過(guò)“轉(zhuǎn)板”后，日均成交額和換手率均得到了大幅度提升。

4、存在時(shí)代的局限性

雖然這些成功“轉(zhuǎn)板”的企業(yè)均得到了較大程度的發(fā)展，但對(duì)于現(xiàn)在在新三板上的掛牌企業(yè)而言，參考意義并不大。一方面，所有這11家企業(yè)均是在 2009 年或之前就已經(jīng)在新三板上掛牌，屬于最早一批的新三板企業(yè)，而彼時(shí)的新三板還只是偏居于中關(guān)村科技園區(qū)的小型股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)，與現(xiàn)在不可同日而語(yǔ)；另一方面，我們可以看到大部分“轉(zhuǎn)板”企業(yè)的最終落腳點(diǎn)都在創(chuàng)業(yè)板上，北陸藥業(yè)等企業(yè)更是成為了最早一批在創(chuàng)業(yè)板上市的企業(yè)，而當(dāng)時(shí)的創(chuàng)業(yè)板還處于剛剛起步階段，相比現(xiàn)在上市較為容易。

因此，雖然有這11家企業(yè)的“前事之鑒”，但很難作為“后事之師”供后繼者學(xué)習(xí)。

5、光鮮外表下的隱憂：風(fēng)險(xiǎn)更大于機(jī)會(huì)

毫無(wú)疑問(wèn)，成功“轉(zhuǎn)板”會(huì)為企業(yè)帶來(lái)巨大好處。看到這些“轉(zhuǎn)板”的先行者們的成功案例，眾多掛牌企業(yè)也躍躍欲試；然而，在如此光鮮的外表下，“轉(zhuǎn)板”真的是最適合掛牌企業(yè)的出路嗎？

實(shí)際上并非如此。如前所述，當(dāng)前市場(chǎng)中尚未推出完善的轉(zhuǎn)板機(jī)制，掛牌企業(yè)想上主板、創(chuàng)業(yè)板的話，暫時(shí)還只有“退市+IPO”這條路可以走。然而現(xiàn)行IPO制度存在耗時(shí)長(zhǎng)、排隊(duì)慢等諸多弊端，企業(yè)走在這條路上，可謂是荊棘密布。

6、時(shí)間成本巨大

主板和創(chuàng)業(yè)板的IPO實(shí)行審核制，這也直接導(dǎo)致了其IPO排隊(duì)情況嚴(yán)重。截至2016年3月29日，已披露待審核的“排隊(duì)者”數(shù)量已經(jīng)達(dá)到了676家，即使按照目前每天審核通過(guò)1家的速度，現(xiàn)在再開始排隊(duì)的企業(yè)最快也需要兩年才能登陸A股。

再來(lái)看這11家成功“轉(zhuǎn)板”的企業(yè)，它們的IPO之路也可謂艱辛：

可以看出，即使是用時(shí)最少的佳訊飛鴻，也花費(fèi)了將近兩年的時(shí)間才成功登陸A股。而花費(fèi)時(shí)間最長(zhǎng)的合縱科技則達(dá)到了5年半的時(shí)間長(zhǎng)度，個(gè)中酸苦只有企業(yè)自身才能體會(huì)了。

7、IPO暫停風(fēng)險(xiǎn)難以預(yù)估 長(zhǎng)時(shí)間以來(lái)，IPO暫停風(fēng)險(xiǎn)一直是準(zhǔn)備上市企業(yè)邁不過(guò)的一道坎。在A股20多年的歷史中，一共出現(xiàn)了多達(dá)9次IPO暫停的情況：

由表中可見(jiàn)，每次IPO暫停的持續(xù)時(shí)間最少也達(dá)到了3個(gè)月，最長(zhǎng)的超過(guò)了一年；而且平均兩年多就會(huì)出現(xiàn)一次。較為頻繁地IPO暫停會(huì)極大地增加企業(yè)上市的不確定性。

8、流動(dòng)性完全犧牲

《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》4.4.1條規(guī)定：公司向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)首次公開發(fā)行股票并上市，或向證券交易所申請(qǐng)股票上市后，應(yīng)當(dāng)向全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司申請(qǐng)暫停轉(zhuǎn)讓，直至按規(guī)定披露或相關(guān)情形消除后恢復(fù)轉(zhuǎn)讓。

這意味著企業(yè)一旦進(jìn)入IPO申請(qǐng)階段，將會(huì)在新三板上停牌。如前文所述，IPO申請(qǐng)至少需要大約2年的時(shí)間，而在這段時(shí)間內(nèi)，企業(yè)將完全無(wú)法進(jìn)行交易，徹底喪失流動(dòng)性。

9、企業(yè)戰(zhàn)略性調(diào)整將暫時(shí)停滯

《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第十二條規(guī)定：“發(fā)行人最近3年內(nèi)主營(yíng)業(yè)務(wù)和董事、高級(jí)管理人員沒(méi)有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒(méi)有發(fā)生變更。”這意味著企業(yè)如果進(jìn)行了IPO申報(bào)，則在長(zhǎng)時(shí)間內(nèi)失去了人事變動(dòng)的自由度；而由于股權(quán)結(jié)構(gòu)發(fā)生的任何變化都有可能耽誤企業(yè)的上市審核時(shí)間，因此幾乎也無(wú)法進(jìn)行股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整；同時(shí)，企業(yè)也一般不會(huì)進(jìn)行諸如融資或者并購(gòu)等可能改變企業(yè)原來(lái)股權(quán)架構(gòu)的資本運(yùn)作。企業(yè)戰(zhàn)略性調(diào)整將暫時(shí)處于停滯狀態(tài)，可能會(huì)導(dǎo)致企業(yè)錯(cuò)失發(fā)展良機(jī)。

10、無(wú)法進(jìn)入創(chuàng)新層

2015年5月，新三板分層制度將會(huì)正式落地。根據(jù)全國(guó)中小股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)發(fā)布的《全國(guó)股轉(zhuǎn)系統(tǒng)掛牌公司分層方案（征求意見(jiàn)稿）》，創(chuàng)新層標(biāo)準(zhǔn)細(xì)則中有一條輔助性標(biāo)準(zhǔn)：“須滿足最近3個(gè)月內(nèi)實(shí)際成交天數(shù)占可成交天數(shù)的比例不低于50%，或者掛牌以來(lái)（包括掛牌同時(shí)）完成過(guò)融資的要求。”這意味著對(duì)于已經(jīng)申報(bào)IPO的掛牌企業(yè)，由于申報(bào)后很難再進(jìn)行融資并且需要長(zhǎng)時(shí)間停牌，那些之前尚未進(jìn)行過(guò)融資的企業(yè)將很難滿足這兩條要求，從而導(dǎo)致無(wú)法進(jìn)入創(chuàng)新層，失去了繼續(xù)在新三板上發(fā)展的機(jī)會(huì)。

11、IPO失敗的成本過(guò)大

對(duì)于IPO的企業(yè)來(lái)說(shuō)，結(jié)局只有0和1的區(qū)別，并無(wú)第三條路可走。如果IPO成功，則皆大歡喜；但是一旦失敗，則血本無(wú)歸。而歷史告訴我們，IPO通過(guò)的概率，并不像想象中那么高。

由表中可見(jiàn)，近十年來(lái)，IPO通過(guò)率只有大約七成。雖然近年來(lái)隨著申報(bào)企業(yè)的資質(zhì)加強(qiáng)以及券商輔導(dǎo)制度的完善，通過(guò)率有了顯著增加，但是仍然無(wú)法保證申請(qǐng)的企業(yè)就一定能通過(guò)。而一旦失敗，則意味著企業(yè)、券商和投資者多年的付出付之東流，人力、財(cái)力等顯性成本自不必說(shuō)，在審核期間的投融資暫停、戰(zhàn)略方向調(diào)整停止等諸多隱性成本造成的影響更為顯著。

第四篇：外商投資企業(yè)掛牌新三板相關(guān)問(wèn)題分析

外商投資企業(yè)掛牌新三板相關(guān)問(wèn)題分析

一、外商投資企業(yè)可否在新三板掛牌交易

根據(jù)《國(guó)務(wù)院關(guān)于全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問(wèn)題的決定》(國(guó)發(fā)〔2013〕49號(hào))的規(guī)定，境內(nèi)股份公司只要符合條件的，均可通過(guò)主辦券商申請(qǐng)?jiān)谛氯鍜炫疲_轉(zhuǎn)讓股份，進(jìn)行股權(quán)融資、債權(quán)融資、資產(chǎn)重組等。

根據(jù)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)〔2013〕49號(hào)公告的規(guī)定，境內(nèi)符合條件的股份公司均可提出股票在全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓、定向發(fā)行證券的申請(qǐng)。

《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》（以下稱“《業(yè)務(wù)規(guī)則》”）的規(guī)定，股份有限公司不受股東所有制性質(zhì)的限制，不限于高新技術(shù)企業(yè)，均可申請(qǐng)股票在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌。

《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票掛牌條件適用基本標(biāo)準(zhǔn)指引(試行)》同時(shí)規(guī)定，外商投資企業(yè)可申請(qǐng)?jiān)谛氯鍜炫疲暾?qǐng)時(shí)須提供商務(wù)主管部門出具的外商投資企業(yè)設(shè)立批復(fù)文件。同時(shí)，該指引規(guī)定了，申請(qǐng)掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定。

因而，根據(jù)法律法規(guī)的要求，外商投資企業(yè)可以在新三板掛牌。實(shí)踐中，也存在類似的案例。

二、外商投資企業(yè)在新三板掛牌的條件

根據(jù)《業(yè)務(wù)規(guī)則》”的規(guī)定，外商投資企業(yè)應(yīng)符合的條件與其它赴新三板掛牌的企業(yè)條件是一致的，即應(yīng)符合以下條件：

(一)依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算；(二)業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力；(三)公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營(yíng)；(四)股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)；(五)主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)；

(六)全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件。

三、外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司

實(shí)踐中，外商投資企業(yè)不論其是中外合營(yíng)、合作企業(yè)，還是外資企業(yè)，一般的組織形式是有限責(zé)任公司。因此，在赴新三板掛牌上市前，外商投資企業(yè)一般會(huì)先進(jìn)行股份制改造，將公司整體變更為股份有限公司的組織形式。其中，外資企業(yè)屬外商獨(dú)資企業(yè)，整體變更為股份有限公司前還須引入中國(guó)股東。因而，如果外商投資企業(yè)可以符合《業(yè)務(wù)規(guī)則》規(guī)定的條件要求，并整體變更為股份有限公司，則可以在新三板掛牌。

外商投資企業(yè)變更為股份有限公司主要是依據(jù)《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問(wèn)題的暫行規(guī)定》（以下稱“《暫行規(guī)定》”）。其中的要求包括：（1）對(duì)發(fā)起人要求：以發(fā)起方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件外，其中至少有一個(gè)發(fā)起人應(yīng)為外國(guó)股東；

（2）對(duì)投資產(chǎn)業(yè)的要求：應(yīng)符合國(guó)家有關(guān)外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策的規(guī)定，如《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄(2015年修訂)》；

（3）對(duì)于審批權(quán)限的規(guī)定：限額(《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》鼓勵(lì)類、允許類1億美元，限制類5000萬(wàn)美元)以下(轉(zhuǎn)制企業(yè)以評(píng)估后的凈資產(chǎn)值計(jì)算)外商投資股份公司的設(shè)立及其變更(包括限額以下外商投資上市公司其他有關(guān)變更)，由省級(jí)商務(wù)主管部門負(fù)責(zé)審批，但涉及外商投資有專項(xiàng)規(guī)定的行業(yè)、特定產(chǎn)業(yè)政策、宏觀調(diào)控行業(yè)以及外國(guó)投資者對(duì)上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資的，仍按現(xiàn)行規(guī)定辦理或按有關(guān)規(guī)定報(bào)商務(wù)部審核；

（4）需要符合《暫行規(guī)定》規(guī)定的其他條件。

“以募集方式設(shè)立的公司，除應(yīng)符合前款條件外，其中至少有一個(gè)發(fā)起人還應(yīng)有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄，該發(fā)起人為中國(guó)股東時(shí)，應(yīng)提供其近3年經(jīng)過(guò)中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；該發(fā)起人為外國(guó)股東時(shí)，應(yīng)提供該外國(guó)股東居所所在地注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告。”（新修訂《暫行規(guī)定》第六條第二款）同時(shí)，“發(fā)起人股份的轉(zhuǎn)讓，須在公司設(shè)立登記3年后進(jìn)行，并經(jīng)公司原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。”（新修訂《暫行規(guī)定》第七條）

“以募集方式設(shè)立公司的，發(fā)行股份的股數(shù)繳足后，必須經(jīng)法定的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。”（新修訂《暫行規(guī)定》第十三條）

“已設(shè)立中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外資企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱外商投資企業(yè)），如申請(qǐng)轉(zhuǎn)變?yōu)楣镜模瑧?yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄。由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽定設(shè)立公司的協(xié)議、章程，報(bào)原外商投資企業(yè)所在地的審批機(jī)關(guān)初審?fù)夂筠D(zhuǎn)報(bào)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部審批。”（新修訂《暫行規(guī)定》第十四條）

（5）港澳臺(tái)在大陸投資的規(guī)定：香港、澳門、臺(tái)灣地區(qū)的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，在大陸投資設(shè)立公司的，準(zhǔn)用《暫行規(guī)定》。

四、新三板港資成分企業(yè)案例匯總

1、展唐科技（831734）發(fā)起人CGmobile Holdings，控股股東CGmobile Holdings均為港資企業(yè)。

公司于2013年5月8日獲得上海市商務(wù)委員會(huì)《市商務(wù)委關(guān)于同意展唐通訊科技(上海)有限公司改制為外商投資股份有限公司的批復(fù)》(編號(hào)：滬商外資批[2013]1567號(hào))，同意展唐有限改制為外商投資股份有限公司并更名為“展唐通訊科技(上海)股份有限公司”，隨后展唐通訊科技(上海)股份有限公司成為首家在新三析掛牌的外商投資企業(yè)。2013年5月10日，上海市人民政府向公司換發(fā)《中華人民共和國(guó)外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》（編號(hào)：商外資滬股份字[2007]2985號(hào)）。

2、確成硅化（833656）發(fā)起人、控股股東華威國(guó)際發(fā)展有限公司為港資企業(yè)。

2011年10月28日，江蘇省商務(wù)廳出具蘇商資[2011]1381號(hào)《關(guān)于無(wú)錫確成硅化學(xué)有限公司變更為外商投資股份有限公司的批復(fù)》，同意公司變更為外商投資股份有限公司，并更名為：確成硅化學(xué)股份有限公司。

3、永輝股份（832120）發(fā)起人、控股股東永恒有限為港資企業(yè)。2014 年 7 月 18 日，廣東省商務(wù)廳向中山市外經(jīng)局下發(fā)《廣東省商務(wù)廳1-3-10 關(guān)于合資企業(yè)中山永輝化工有限公司轉(zhuǎn)制為外商投資股份有限公司的批復(fù)》（粵商務(wù)資字[2014]292號(hào)），同意公司整體變更事宜。2014年7月25日，中山市外經(jīng)局向公司做出《轉(zhuǎn)發(fā)<廣東省商務(wù)廳關(guān)于合資企業(yè)中山永輝化工有限公司轉(zhuǎn)制為外商投資股份有限公司的批復(fù)>的通知》（中外經(jīng)貿(mào)資字[2014]510 號(hào)）并向永輝有限轉(zhuǎn)發(fā)了前述批復(fù)。2014年8月11日，廣東省人民政府向公司核發(fā)《中華人民共和國(guó)臺(tái)港澳僑投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》（商外資粵股份證字[2002]0247 號(hào)）

4、科傳股份（430371）發(fā)起人及控股股東科傳計(jì)算機(jī)科技控股有限公司為港資企業(yè)。

2009年8月 25日，廣州市對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局作出了《關(guān)于設(shè)立外商投資股份制企業(yè)廣州市科傳計(jì)算機(jī)科技股份有限公司的批復(fù)》（穗外經(jīng)貿(mào)資批[2009]474 號(hào)），同意設(shè)立股份公司，同意公司的章程、發(fā)起人協(xié)議、股本結(jié)構(gòu)、經(jīng)營(yíng)范圍、經(jīng)營(yíng)年限、公司住址等；同意股份公司自營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)后 3個(gè)月內(nèi)認(rèn)繳1000 萬(wàn)元，其余出資在 2年內(nèi)繳足。2009年8月 28日，廣州市人民政府核發(fā)了《中華人民共和國(guó)臺(tái)港澳僑投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》（商外資穗外資證字[2009]0302 號(hào)）。

5、奧美森（833340）公司發(fā)起人智友科技為港資，后股權(quán)轉(zhuǎn)讓后退出公司。奧美森有限系于2003年10月17日經(jīng)中山市對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局中外經(jīng)貿(mào)資字〔2003〕878 號(hào)《關(guān)于合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)中山市奧美森工業(yè)有限公司項(xiàng)目的批復(fù)》及于 2003 年 10 月 27 日經(jīng)廣東省人民政府外經(jīng)貿(mào)粵中合作證字〔2003〕0004號(hào)《臺(tái)港澳僑投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》批準(zhǔn)，由奧美森技術(shù)與智友科技在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)，投資總額為800萬(wàn)港元、注冊(cè)資本為800萬(wàn)港元，均由智友科技投入。

奧美森有限于2014年1月13日經(jīng)中山市對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作局中外經(jīng)貿(mào)資字〔2014〕13 號(hào)《關(guān)于合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)中山市奧美森工業(yè)有限公司變更的批復(fù)》及廣東省人民政府商外資粵中合資證字〔2014〕0001號(hào)《臺(tái)港澳僑投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》批準(zhǔn)，由中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)的形式變更為中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的形式并繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。

奧美森有限于2014年12月12日經(jīng)中山市商務(wù)局中商務(wù)審字〔2014〕197號(hào)《關(guān)于合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)中山市奧美森工業(yè)有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓的批復(fù)》批準(zhǔn)，智友科技將其持有的奧美森有限6.25%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給龍曉斌，轉(zhuǎn)讓價(jià)為424.011萬(wàn)元；股權(quán)轉(zhuǎn)讓后，奧美森有限由奧美森技術(shù)和智友科技合資經(jīng)營(yíng)變更為由奧美森技術(shù)、龍曉斌以境內(nèi)有限責(zé)任公司形式繼續(xù)經(jīng)營(yíng)。

第五篇：IPO、新三板員工及高管事業(yè)編制問(wèn)題案例

海康威視：

通過(guò)盡職調(diào)查，公司存在部分員工未與控股股東完全脫離的情況。問(wèn)題解決情況：

截止2008 年7 月，原個(gè)別在股份公司工作，人事關(guān)系還在股東單位五十二所的事業(yè)編制的人員，均已與股份公司簽署勞動(dòng)合同，社會(huì)保險(xiǎn)等關(guān)系轉(zhuǎn)移至股份公司，實(shí)現(xiàn)了人員完全獨(dú)立。

博云新材：

發(fā)行人有部分高級(jí)管理人員同時(shí)在實(shí)際控制人中南大學(xué)擔(dān)任教師任職，請(qǐng)項(xiàng)目組進(jìn)一步核查是否符合人員獨(dú)立性原則的要求。

核查結(jié)果：公司董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員嚴(yán)格按照《公司法》、《證券法》等法律法規(guī)和《公司章程》的有關(guān)規(guī)定選舉產(chǎn)生，不存在大股東和實(shí)際控制人超越董事會(huì)和股東大會(huì)作出人事任免決定的情況。公司擁有獨(dú)立運(yùn)行的人力資源部，對(duì)公司員工按照有關(guān)規(guī)定和制度實(shí)施管理，公司的人事和工資管理與股東單位嚴(yán)格分開，無(wú)高級(jí)管理人員在控股股東或?qū)嶋H控制人處擔(dān)任任何行政職務(wù)情況。

根據(jù)教育部教技發(fā)[2005]2 號(hào)《關(guān)于積極發(fā)展、規(guī)范管理高校科技產(chǎn)業(yè)的指導(dǎo)意見(jiàn)》，各高校要鼓勵(lì)科研人員和教職工積極參與科技成果轉(zhuǎn)化和產(chǎn)業(yè)化工作，要在學(xué)校和產(chǎn)業(yè)之間建立開放的人員流動(dòng)機(jī)制，實(shí)行雙向流動(dòng)。今后高校可根據(jù)實(shí)際需要向企業(yè)委派技術(shù)骨干和主要管理人員，這部分人員仍可保留學(xué)校事業(yè)編制。中南大學(xué)于2006 年10 月8 日作出《關(guān)于同意熊翔等同志停薪留職的決定》，同意熊翔、易茂中、張紅波、郭超賢、姚萍屏、馮志榮、賀雪迎、劉伯威、李度成停薪留職，不再擔(dān)任中南大學(xué)任何職務(wù)，并同意熊翔等9 人專職在發(fā)行人及其控股子公司工作，但其人事和組織關(guān)系仍然保留在中南大學(xué)。熊翔等9 人已與公司簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。

天喻信息：

2010年5月25日，華中科技大學(xué)作出《華中科技大學(xué)關(guān)于同意張新訪等同志停薪留職的決定》（校人[2010]19號(hào)），同意張新訪、向文、王同洋、朱建新、童敏、吳俊軍、朱文玄、熊傳光、劉輝、歐陽(yáng)由等十人停薪留職，不再擔(dān)任華中科技大學(xué)任何職務(wù)和工作，不再領(lǐng)取薪酬，并同意委派上述人員專職在發(fā)行人處工作，但其人事和組織關(guān)系仍保留在華中科技大學(xué)。

根據(jù)教育部教技發(fā)[2005]2號(hào)《關(guān)于積極發(fā)展、規(guī)范管理高校科技產(chǎn)業(yè)的指導(dǎo)意見(jiàn)》的規(guī)定，各高校要鼓勵(lì)科研人員和教職工積極參與科技成果轉(zhuǎn)化和產(chǎn)業(yè)化工作，要在學(xué)校和產(chǎn)業(yè)之間建立開放的人員流動(dòng)機(jī)制，實(shí)行雙向流動(dòng)。今后高校可根據(jù)實(shí)際需要向企業(yè)委派技術(shù)骨干和主要管理人員，這部分人員仍可保留學(xué)校事業(yè)編制。本公司相關(guān)董事、高級(jí)管理人員和其他核心人員在華中科技大學(xué)停薪留職符合教育部的相關(guān)規(guī)定。

本公司相關(guān)董事、高級(jí)管理人員和其他核心人員在華中科技大學(xué)停薪留職后，不再兼職教學(xué)及科研工作，不再領(lǐng)取華中科技大學(xué)薪酬，其原與本公司簽訂的勞動(dòng)合同繼續(xù)有效，仍在華中科技大學(xué)保留事業(yè)單位編制不會(huì)損害本公司的人員獨(dú)立性。

中威電子：

根據(jù)浙工大的確認(rèn)函及發(fā)行人的說(shuō)明，經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人實(shí)際控制人、董事長(zhǎng)、總經(jīng)理石旭剛先生自1996年7月起在浙工大工作，從事教學(xué)與研究，自2008年9月起不擔(dān)任教學(xué)任務(wù)，只承擔(dān)產(chǎn)學(xué)研發(fā)工作。經(jīng)浙工大同意，石旭剛于2000年3月起兼職創(chuàng)辦成立中威有限，擔(dān)任董事長(zhǎng)、總經(jīng)理職務(wù)。2010年11月之前石旭剛編制、社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系在浙工大，并由浙工大發(fā)放相應(yīng)的工資。

根據(jù)浙工大2010年10月25日[2010]28號(hào)《關(guān)于同意石旭剛同志辭去公職的決定》文件，石旭剛先生辦理了辭去浙工大公職的手續(xù)，于2010年11月1日與中威電子簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同并在中威電子全職工作，其社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)入中威電子。

根據(jù)浙江工業(yè)大學(xué)信息工程學(xué)院的證明，朱廣信先生自1998年8月至今在浙工大信息工程學(xué)院通信工程系擔(dān)任教師，承擔(dān)教學(xué)科研工作，2003年3月兼職與他人創(chuàng)辦中威有限，擔(dān)任董事、副總經(jīng)理職務(wù)，其編制、社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系均在浙工大，并由浙工大發(fā)放相應(yīng)工資。

經(jīng)核查，石旭剛先生、朱廣信先生實(shí)際工作及與發(fā)行人的工作關(guān)系、領(lǐng)取報(bào)酬等情況，石旭剛先生自2010年11月起全職在公司工作，與公司簽訂了無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，由公司支付工資薪酬、社會(huì)保險(xiǎn)金等。公司與朱廣信先生簽訂聘用合同，對(duì)其兼職工作給予相應(yīng)的勞動(dòng)報(bào)酬。

經(jīng)核查，公司股東會(huì)、股東大會(huì)、董事會(huì)文件，石旭剛、朱廣信參加了歷次會(huì)議，履行了股東、董事的職責(zé)。

經(jīng)核查，依據(jù)國(guó)務(wù)院辦公廳國(guó)辦發(fā)[1999]29 號(hào)《關(guān)于促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化的若干規(guī)定》“國(guó)有科研機(jī)構(gòu)、高等院校及其科技人員可以離崗創(chuàng)辦高新技術(shù)企業(yè)或向其他高新技術(shù)企業(yè)轉(zhuǎn)化科技成果”；教育部教技[2000]2 號(hào)關(guān)于印發(fā)《教育部關(guān)于貫徹落實(shí)〈中共中央、國(guó)務(wù)院關(guān)于加強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)新，發(fā)展高科技，實(shí)現(xiàn)產(chǎn)業(yè)化的決定〉的若干意見(jiàn)》的通知“高等學(xué)校要進(jìn)一步向國(guó)內(nèi)外開放技術(shù)、人才、信息、科研儀器設(shè)備等有形和無(wú)形資源，將學(xué)校資源與社會(huì)資源有機(jī)結(jié)合。通過(guò)建章立制予以規(guī)范和保障，支持科技人員兼職從事成果轉(zhuǎn)化活動(dòng)，允許科技人員離崗創(chuàng)辦高新技術(shù)企業(yè)”；科技部和教育部國(guó)科發(fā)政字[2002]202 號(hào)《關(guān)于充分發(fā)揮高等學(xué)校科技創(chuàng)新作用的若干意見(jiàn)》第15 條“鼓勵(lì)和支持高校師生兼職創(chuàng)業(yè)，處理好相關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)、股權(quán)分配等問(wèn)題，處理好兼職創(chuàng)業(yè)與正常教學(xué)科研的關(guān)系”；教育部教技發(fā)[2005]2 號(hào)《關(guān)于積極發(fā)展、規(guī)范管理高校科技產(chǎn)業(yè)的指導(dǎo)意見(jiàn)》：“各高校要鼓勵(lì)科研人員和教職工積極參與科技成果轉(zhuǎn)化和產(chǎn)業(yè)化工作，要在學(xué)校和產(chǎn)業(yè)之間建立開放的人員流動(dòng)機(jī)制，實(shí)行雙向流動(dòng)。今后高校可根據(jù)實(shí)際需要向企業(yè)委派技術(shù)骨干和主要管理人員，這部分人員仍可保留學(xué)校事業(yè)編制”

綜上，本所律師認(rèn)為，國(guó)家政策對(duì)高校在編教工兼職或?qū)Ｂ殑?chuàng)辦公司并擔(dān)任企業(yè)高管職務(wù)是鼓勵(lì)和支持的。現(xiàn)石旭剛為公司全職工作，朱廣信為公司兼職工作，其任職資格符合國(guó)家政策、規(guī)章的有關(guān)規(guī)定；其他高級(jí)管理人員均在中威電子全職工作，符合《管理辦法》有關(guān)人員獨(dú)立性的要求。

科大智能：

請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)和律師核查發(fā)行人現(xiàn)任董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員及其他核心人員中是否存在任職沖突的情形，并發(fā)表明確法律意見(jiàn)。

①根據(jù)中共中央紀(jì)委、教育部、監(jiān)察部2008 年9 月3 日頒布的《關(guān)于加強(qiáng)高等學(xué)校反腐倡廉建設(shè)的意見(jiàn)》（教監(jiān)[2008]15 號(hào)）的規(guī)定，學(xué)校黨政領(lǐng)導(dǎo)班子成員應(yīng)集中精力做好本職工作，除因工作需要、經(jīng)批準(zhǔn)在學(xué)校設(shè)立的高校資產(chǎn)管理公司兼職外，一律不得在校內(nèi)外其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體中兼職。確需在高校資產(chǎn)管理公司兼職的，須經(jīng)黨委（常委）會(huì)集體研究決定，并報(bào)學(xué)校上級(jí)主管部門批準(zhǔn)和上級(jí)紀(jì)檢監(jiān)察部門備案，兼職不得領(lǐng)取報(bào)酬。

②根據(jù)教育部2009 年2 月28 日頒布的《教育部關(guān)于做好2009 直屬高校產(chǎn)業(yè)工作的意見(jiàn)》的規(guī)定，各校分管產(chǎn)業(yè)工作的校級(jí)領(lǐng)導(dǎo)可以擔(dān)任學(xué)校資產(chǎn)公司董事長(zhǎng)，其他校級(jí)領(lǐng)導(dǎo)原則上應(yīng)逐步撤出在資產(chǎn)公司的兼職。今后，各校校級(jí)領(lǐng)導(dǎo)一律不得在資產(chǎn)公司以外的學(xué)校企業(yè)中兼職，已兼職的須于2009 年6 月底前撤出。此后，校級(jí)領(lǐng)導(dǎo)仍在資產(chǎn)公司以外的學(xué)校企業(yè)中擔(dān)任職務(wù)的，應(yīng)主動(dòng)辭去學(xué)校黨政領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)。

③根據(jù)國(guó)務(wù)院辦公廳《關(guān)于促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化的若干規(guī)定》（國(guó)辦發(fā)[1999]29號(hào)）的規(guī)定，科技人員可以在完成本職工作的前提下，在其他單位兼職從事研究開發(fā)和成果轉(zhuǎn)化活動(dòng)。高等學(xué)校應(yīng)當(dāng)支持本單位科技人員利用節(jié)假日和工作日從事研究開發(fā)和成果轉(zhuǎn)化活動(dòng)，學(xué)校應(yīng)當(dāng)建章立制予以規(guī)范和保障。同時(shí)，根據(jù)教育部《關(guān)于積極發(fā)展、規(guī)范管理高校科技產(chǎn)業(yè)的指導(dǎo)意見(jiàn)》（教技發(fā)[2005]2 號(hào)）的規(guī)定，各高校要鼓勵(lì)科研人員和教職工積極參與科技成果轉(zhuǎn)化和產(chǎn)業(yè)化工作，要在學(xué)校和產(chǎn)業(yè)之間建立開放的人員流動(dòng)機(jī)制，實(shí)行雙向流動(dòng)。今后高校可根據(jù)實(shí)際需要向企業(yè)委派技術(shù)骨干和主要管理人員，這部分人員仍可保留學(xué)校事業(yè)編制。

④根據(jù)中國(guó)科學(xué)技術(shù)大學(xué)《關(guān)于印發(fā)<中國(guó)科學(xué)技術(shù)大學(xué)科技企業(yè)管理暫行條例>的通知》（校企字[2002]2 號(hào)）第24 條規(guī)定：“根據(jù)國(guó)務(wù)院辦公廳《關(guān)于促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化的若干規(guī)定》（國(guó)辦發(fā)[1999]29 號(hào)）的精神，學(xué)校科技人員可兼職從事科技成果產(chǎn)業(yè)化工作，在完成學(xué)校規(guī)定的教學(xué)、科研工作量的前提下，可享受學(xué)校的一切待遇。”根據(jù)公司與中國(guó)科學(xué)技術(shù)大學(xué)技術(shù)轉(zhuǎn)移中心簽訂的《產(chǎn)學(xué)研戰(zhàn)略合作協(xié)議》，學(xué)校在編人員可接受公司的聘任，兼職擔(dān)任公司技術(shù)人員及相關(guān)崗位職務(wù)。根據(jù)保薦機(jī)構(gòu)會(huì)同發(fā)行人律師對(duì)中國(guó)科學(xué)技術(shù)大學(xué)、中科大公司有關(guān)部門的走訪以及中國(guó)科學(xué)技術(shù)大學(xué)人事師資處、物理系、中科大公司出具的《情況說(shuō)明》等，易波先生在歷年的教學(xué)和科研工作中，均完成學(xué)校規(guī)定的教學(xué)、科研工作量，每年考評(píng)均合格；對(duì)于易波先生在公司的兼職工作情況，已根據(jù)中國(guó)科學(xué)技術(shù)大學(xué)的相關(guān)規(guī)定向該校人事管理部門進(jìn)行報(bào)備。

⑤根據(jù)公司與合肥工業(yè)大學(xué)簽訂的《產(chǎn)學(xué)研戰(zhàn)略合作協(xié)議》，合肥工業(yè)大學(xué)在編人員可接受公司的聘任，兼職擔(dān)任公司技術(shù)人員及相關(guān)崗位職務(wù)。同時(shí)，根據(jù)合肥工業(yè)大學(xué)電氣與自動(dòng)化工程學(xué)院出具的《情況說(shuō)明》，陶維青先生在歷年的教學(xué)和科研工作中，均完成學(xué)校規(guī)定的教學(xué)、科研工作量，每年考評(píng)均合格，對(duì)陶維青先生在公司任職無(wú)異議。

保薦機(jī)構(gòu)認(rèn)為，易波先生、陶維青先生均不屬于各自所在學(xué)校的中層干部和黨政領(lǐng)導(dǎo)班子成員，且易波先生、陶維青先生在發(fā)行人任職的同時(shí)能夠完成各自所在學(xué)校規(guī)定的教學(xué)、科研工作量，各自所在學(xué)校有關(guān)部門也分別對(duì)其在發(fā)行人任職事宜出具了相關(guān)《情況說(shuō)明》予以確認(rèn)，上述兩人在發(fā)行人處任職不違反國(guó)家、教育部以及所在學(xué)校的規(guī)定，不存在任職沖突的情形。

蘇大維格：

教育部教技發(fā)[2005]2 號(hào)《關(guān)于積極發(fā)展、規(guī)范管理高校科技產(chǎn)業(yè)的指導(dǎo)意見(jiàn)》規(guī)定：“各高校要鼓勵(lì)科研人員和教職工積極參與科技成果轉(zhuǎn)化和產(chǎn)業(yè)化工作，要在學(xué)校和產(chǎn)業(yè)之間建立開放的人員流動(dòng)機(jī)制，實(shí)行雙向流動(dòng)，高校可根據(jù)實(shí)際需要向企業(yè)委派技術(shù)骨干和主要管理人員，這部分人員仍可保留學(xué)校事業(yè)編制。”

依據(jù)“身份在高校、工作在企業(yè)”的人才政策，蘇州大學(xué)鼓勵(lì)科研人員在有能力有水平完成學(xué)校科研任務(wù)的同時(shí)，為社會(huì)創(chuàng)造價(jià)值，為企業(yè)創(chuàng)造經(jīng)濟(jì)效益，促進(jìn)科技成果轉(zhuǎn)化。因此，為了在人才、技術(shù)研發(fā)和產(chǎn)業(yè)化方面更加深入合作，蘇州大學(xué)信息光學(xué)工程研究所向發(fā)行人派遣9 名事業(yè)編制人員進(jìn)行技術(shù)支持工作。

蘇州大學(xué)于2011 年9 月1 日出具《證明函》，同意蘇州大學(xué)信息光學(xué)工程研究所葉燕等9 人在發(fā)行人處開展工作，服從發(fā)行人的管理與考核。

報(bào)告期內(nèi)，蘇州大學(xué)為保留學(xué)校事業(yè)編制的9 名員工繳納了社會(huì)保險(xiǎn)及公積金。薄膜科技：

高校可根據(jù)實(shí)際需要向企業(yè)委派技術(shù)骨干和主要管理人員，這部分人員仍可保留學(xué)校事業(yè)編制。在《關(guān)于積極發(fā)展、規(guī)范管理天津市高校科技產(chǎn)業(yè)的實(shí)施意見(jiàn)》（津教委產(chǎn)[2006]2 號(hào)，天津市教委 2006 年 2 月 14 日）中也規(guī)定，各高校要制定出相關(guān)政策、規(guī)定，鼓勵(lì)科研人員和教職工積極參與科技成果轉(zhuǎn)化和高科技產(chǎn)業(yè)化工作，鼓勵(lì)和允許相關(guān)人員在教學(xué)、科研崗位和產(chǎn)業(yè)崗位之間雙向流動(dòng)。流動(dòng)時(shí)，原身分不變，原編制不變，按照學(xué)校內(nèi)部二級(jí)單位之間人員流動(dòng)的有關(guān)規(guī)定辦理手續(xù)。因此，李新民先生保留在天津工業(yè)大學(xué)的事業(yè)編制符合教育部門的相關(guān)規(guī)定。

董事長(zhǎng)保留獨(dú)立性事業(yè)編制不損害公司的人員獨(dú)立性 公司的董事長(zhǎng)李新民先生除在天津工業(yè)大學(xué)保留事業(yè)編制外，在天津工業(yè)大學(xué)并不擔(dān)任任何職務(wù)，亦不兼職教學(xué)及科研工作，并且不在天津工業(yè)大學(xué)領(lǐng)薪。根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》（中國(guó)證監(jiān)會(huì)令第 61 號(hào)）、《關(guān)于上市公司總經(jīng)理及高層管理人員不得在控股股東單位兼職的通知》（證監(jiān)公司字〔1999〕22 號(hào)）等法律、法規(guī)關(guān)于上市公司人員獨(dú)立性的要求，鑒于李新民先生只是公司的董事長(zhǎng)，不兼任公司的高級(jí)管理人員，其保留事業(yè)編制并不損害公司的人員獨(dú)立性。