第一篇：最高院民一庭涉及婚姻案件處理民事審判實務問答集

最高院民一庭涉及婚姻案件處理民事審判實務問答集

一、訴訟程序方面的問題

1、在訴訟中，當事人自愿離婚，并就財產問題、債權債務處理達成一致，第三人是否能以該協議的生效民事調解書侵犯了其合法權益申請再審？

答：離婚糾紛案件的當事人只能是婚姻締結的雙方，不列案外第三人為訴訟當事人。一般情況下，第三人認為調解協議侵犯其合法權益申請再審缺乏法律依據，人民法院應予以駁回。但人民法院發現確有錯誤，又必須再審的，人民法院根據相關法律精神走審判監督程序辦理。

2、債務人（被執行人）已通過離婚協議或法院的離婚判決對夫妻共同財產進行了分割，人民法院可否直接追加被執行人的原配偶為被執行人執行其財產？

答：根據相關法律精神，當事人的離婚協議或者法院的離婚判決對財產分割的處理只對夫妻雙方有約束力，但不能對抗其他債權人。如該債權形成于結婚前或離婚后，則不能追加被執行人的原配偶為被執行人并執行其財產。

3、離婚訴訟中，雙方對財產價值有爭議時，是否必須委托中介機構評估？

答：雙方對財產價值有爭議的，可通過協商、競價、作價、評估、拍賣等形式確定和處理財產，處理財產時應慣徹照顧子女和女方權益的原則以及照顧無過錯方的原則，不是必須委托中介機構評估。

4、離婚訴訟涉及家庭共有財產的分割，能否將其他家庭成員追加為共同訴訟人？

答：對家庭共有房屋的分割問題可告知當事人另案起訴，或者中止離婚訴訟，不應將其他家庭成員追加為離婚訴訟的共同訴訟人。

5、離婚訴訟涉及家庭共有房屋的分割，在法院中止離婚訴訟后，離婚訴訟的夫妻及家庭成員均不提起訴訟對房屋進行確權和分割，該離婚案件如何處理？

答：遇到這類情況，法院可向當事人釋明不起訴對房屋進行確權分割的法律后果，征詢其對家庭共有房屋中涉及夫妻共有部分的分割意見。如果當事人同意在該案中不主張人民法院對該房屋進行繼續分割的，則案件恢復審理；如當事人堅持分割，則法院可限定其向法院提起訴訟的期限，逾期則告知當事人另案處理，離婚訴訟恢復。

6、丈夫起訴與妻子離婚，妻子起訴丈夫犯重婚罪，二件案件是否可同步審理？

答：二者屬不同訴訟程序，處理時應先中止民事訴訟，待刑事重婚案件審結后再恢復民事訴訟。

7、對宣告婚姻無效的案件應適用什么程序？

答：宣告婚姻無效屬非訟案件，人民法院可適用特別訴訟程序的規定予以裁決。將財產問題、子女撫養問題與婚姻無效問題分開處理。

8、離婚損害賠償請求權是否可以與離婚訴訟一并處理？

答：根據相關司法解釋，以上二者可以一并處理。有權提起損害賠償請求的主體必須是無過錯方，雙方必須是合法夫妻關系而非同居關系。

9、宣告一方當事人失蹤、死亡和缺席判決離婚所產生的法律后果是否相同？

答：宣告一方當事人失蹤、死亡和缺席判決其離婚產生的法律后果不同，主要區別在于，根據相關法律的規定，其夫妻關系是否可以依法恢復。

10、婚姻關系存續期間，一方不起訴離婚，而單獨起訴向對方提出損害賠償，法院應否支持？

答：人民法院不應對該請求予以支持。

11、離婚案件當事人在舉證期限過后或開庭時才提出分割財產，是一并處理還是另案處理？

答：以上情形屬追加訴訟請求的情形，人民法院可不予合并審理，告知當事人另案主張。但對方當事人同意對該請求進行答辯處理的，考慮離婚案件的特殊性，可予準許，對該請求合并審理，法院應重新指定舉證期限，或由當事人之間商定。

12、離婚案件，被告經合法傳喚，無正當理由拒不到庭，是否當庭作出離婚判決？

答：因離婚案件必須調解，一方不到庭，法院一般要慎重對待，一般不會作出缺席判決。但對公告送達的案件除外。

13、原告撤訴的離婚案件，被告要求離婚的，是視為反訴合并審理，還是告知另案主張？

答：告知被告另案主張。

14、離婚一方當事人對配偶的重婚行為不追究，只是要求處理離婚問題，法院是否準許？法院對發現的重婚問題是否應主動移送相關部門處理？

答：人民法院應準許，但不影響當事人事后依據刑事訴訟法提起其配偶重婚的自訴案件。人民法院對發現的重婚問題應主動移送公安部門處理。

15、男方起訴離婚，人民法院在審理過程中才發現女方處在懷孕期間、分娩后一年內或中止妊娠后六個月內。對此，法院應以男方的起訴不符合受理條件則駁回起訴，還是作實體處理？

答：發現以上情況，人民法院應以男方的起訴不符合受理條件而駁回男方的起訴。但法院認為確有必要受理的，如女方有重大過錯（重婚、姘居導致懷孕，男方情感無法諒解，或女方實施家庭暴力，男方人身受到嚴重威脅）等情況，法院可受理，并作實體處理。

16、離婚案件中，沒有鑒定結論證明被告有精神病的情況下，能否準許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應訴？

答：若有以上情況，沒有鑒定機構的結論證明被告患有精神病的情況下，不能認定該當事人無民事行為能力，不能準許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應訴。

17、離婚案件中，被告提出要求原告補償一定數額的精神損失費，是否屬于反訴？是否應合并審理？

答：不屬反訴請求，應作為離婚訴訟中的其中一項訴訟請求予以合并審理即可。

18、離婚后，一方能否繼承租對方單位公房？

答：未違反《關于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》中的相關規定，一方可依法取得對公房的承租權，在租賃合同有效期內，一方可繼續承租對方單位的公房。

19、當事人在民政局協議離婚后，又以婚姻法第四十六條提起離婚損害賠償，人民法院應如何處理？

答：只要當事人未在離婚協議中放棄離婚損害賠償，且在離婚登記后一年內提出，人民法院應予以受理。（注意一年的規定屬于除斥期間，不能中止、中斷）

20、債權人追索被繼承人生前債務的案件，如法定繼承人明確表示放棄繼承的，法院如何判決？

答：為保護債權人的合法權益，人民法院應當認定放棄繼承無效，通知繼承人參加訴訟，并依法判決繼承人對被繼承人的實際財產價值為限清償債務。

二、同居、事實婚姻問題

21、男女因同居生活生下子女，女方因撫養費問題提起訴訟，如何確定案由？應為解除同居關系還是給付撫養費？

答：應確定為撫育費糾紛；如同居期間一方起訴“離婚”并要求對子女撫養作出處理的，應確定案由為解除同居關系。

22、審理“未辦理結婚登記而以夫妻名義共同生活的男女”的“離婚”案，如果認為其符合結婚的條件，在告知其補辦結婚登記后仍不補辦的，應如何處理？

答：仍不補辦的，法院應按解除同居關系處理。

23、解除非法同居關系或離婚訴訟中，女方主張青春補償費的，法院如何處理？

答：不予支持。

24、女方以同居期間多次懷孕人流等原因影響身體健康為理由要求男方賠償，法院應否支持？

答：以上情形屬于同居造成后果，無合法婚姻為前提，故以上請求無法律依據，人民法院不予支持。

25、男方起訴解除非法同居關系的案件中，女方已懷孕的，如何處理？

答：人民法院仍應繼續審理。

26、如何認定事實婚姻？自2001年婚姻法修改后，事實婚姻還受法律保護嗎？

答：我國在一定范圍內承認事實婚姻的合法性。1994年2月1日之前，男女雙方符合婚姻法實質要件的，按事實婚處理，不論雙方共同生活時間長短，不論雙方共同生活初期或者某個階段是否符合婚姻法的實質婚姻關系要件。之后，必須補辦登記，否則不受法律保障。

27、基于同居期間而產生的債務應如何確定清償責任？

答：分清共同債務和個人債務，區別處理。

三、夫妻共同財產問題

28、離婚訴訟的當事人申請保全夫妻共同財產，是否應提供擔保？

答：應否提供擔任以及數額由法院視具體案情處理。

29、“私房錢”屬夫妻個人財產還是夫妻共同財產？

答：婚姻當事人間未訂立關于“私房錢”的約定或約定不明、或無效，適用法定夫妻財產制，即認定為共同財產。

30、離婚案件中，以男方名義購買的房改房，能否判歸女方所有？

答：區分情況：

（一）公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產購買的房改房，并將房屋權屬證書登記在一方名下的：

其一：對婚前由一方承租婚后以個人財產購買的房改房，法院具體可酌情處理。

其二：對婚前由一方承租，婚后以共同財產購買的房改房，不論是否登記在一方還是雙方名下，為共同財產。

（二）公民以標準價購買的房改房屬擁有部分產權房，根據相關司法解釋，人民法院不判決房屋所有權的歸屬，可判決由當事人使用，當事人取得完全所有權后，可以另行起訴。

31、婚前男、女任一方按揭貸款所購買的房屋，婚后共同付款，離婚時尚未付款完畢的，是否屬夫妻共同財產？如何分割？

答：對采取住房抵押貸款方式購買商品房未付清全部房價款的房屋屬于尚未取得所有權的房屋在離婚訴訟時不應作為夫妻共同財產進行分割，應按上述規定進行處理。（作者注：這個規定在實踐司法審判中并未被采納，法院一般會判決得房一方繼續還貸，處理房屋分割）

32、婚后一直與家庭其他成員共同生活離婚時如何確定夫妻共同財產？

答：應將夫妻共同財產先從家庭共同財產中析出。

33、婚姻關系存續期間一方取得的知識產權是否屬于夫妻共同財產？

答：應以該知識產權的財產性收益取得是否在婚姻關系存續期間為判斷標準，而不應以該知識產權權利本身的取得的時間為判斷依據。離婚時，只能對現有財產進行分割，對沒有實現其價值的財產性收益不能估價予以分割，智力成果只有轉化為具體的有形財產后才能屬于夫妻共同財產，對其配偶在共同生活中付的勞動，可從其他財產中給予適當的補償和照顧。

34、婚姻關系存續期間，一方取得的鋪位承租權、轉租權是否屬于夫妻共同財產？

答：屬共同財產，由法院酌情處理。

35、指定受益人為夫妻一方的保險利益是否屬于夫妻共同財產？

答：根據我國相關法律規定，保險利益主要表現為保險金。保險利益具有特定的人身關系，應屬于夫妻一方的個人財產，不屬于夫妻共同財產。

36、夫妻一方的住房公積金或住房補貼是不屬于夫妻共同財產？

答：在離婚案件中具體處理住房補貼和住房公積金屬于其他應當歸夫妻共同所有的財產。在離婚案件中，首先應區分取得于婚前或婚后，離婚時分割的只應是婚姻關系存續期間的住房公積金、住房補貼總額再進行分割。當事人離婚不是提取住房公積金的事由，故經過折抵后，由一方根據其擁有的公積金、住房補貼的差額給對方補償。

37、離婚案件中，對夫妻共同債務分擔的判決是否免除了雙方的連帶清償的責任？

答：仍應負連帶責任。

38、在離婚案件中，當事人舉出以一方名義借債的欠條認為形成夫妻共同債務，對方以自己不清楚或不是用于共同生活為由相抗辯，此類情況如何處理？

答：由人民法院對債務形成的有關事實、性質、舉債的用途等綜合審查判決。

39、配偶中一方立遺囑把屬于夫妻共有的財產贈與給子女和朋友，這樣的遺囑有效嗎？

答：對該遺囑所涉及的共同財產，應分出一半歸配偶所有，其余一半由遺囑指定的繼承人繼承，擅自處分的財產部分應認定無效。

40、離婚案件中，涉及分割共同財產中，以一方名義在有限公司的出資額、另一方不是該公司股東時，應如何處理？

答：在按婚姻法若干問題解釋

（二）處理的同時，兼顧《公司法》和維護股東間的和藹穩定處理。

41、人民法院在審理離婚案件時，應當如何分割合伙企業中夫妻共同財產的份額？

答：按最高院司法解釋

（二）第十七條的規定處理。

42、離婚案件中如何分割當事人夫妻共同財產中的股票、債券、投資基金份額等有價證券？

答：法院在處理該類案件時，應盡量爭取當事人協商解決。如協商不成，或按市價分配有困難，法院可根據數量按比例分配，待判決生效后，具體的操作問題由當事人自行決定。對于法律法規限制轉讓的股票或股份，人民法院不宜分割處理，可告之當事人在符合轉讓條件后，再向人民法院起訴進行分割。

四、子女撫養問題

43、離婚或撫養糾紛案中，一方否定子女是其所親生，又拒絕作親子鑒定的，或對方拒絕親子鑒定的，人民法院可否強制當事人做親子鑒定？

答：親子鑒定必須以當事人同意為要件，法院不得強制取證。如雙方當事人均同意做鑒定，應予準許。在處理此類案件中，對親子鑒定結論應作為鑒別親子關系的證據之一，應與案件其它材料相印證，綜合分析，做出正確判斷。若當事人堅持拒絕鑒定，可依照《關于民事訴訟證據的若干規定》第七十五條“有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據的內容不利于證據持有人，可以推定該主張成立”的規定，綜合全案的其他證據及案情作出是否親子關系的認定。

44、不起訴離婚，僅起訴被告給付扶養費，法院是否應予支持？

答：法院可以受理及對案件進行實質處理。

45、離婚案件遺漏子女撫養的處理，法律文書生效后，當事人應另案主張還是對案件申請再審？

答：告之當事人另案起訴。

46、探視權糾紛應如何執行？

答：十周歲之內子女探視權的處理，應執行原生效法律文書的規定。十周歲以上子女的探視權，應征得子女的意見。對于雙方關系矛盾激烈的，可由幼兒園或學校協助執行探視。

47、已在民政部門協議離婚，能否再就子女撫養及財產分割提起訴訟？夫妻一方不履行在民政部門主持下達成的財產分割的協議，另一方能否申請法院強制執行？

答：當事人雖然達成協議，但仍向法院提起訴訟，法院受理。依照我國民法通則、合同法、婚姻法的基本原則及相關規定，本著公平原則、男女平等原則、保護婦女兒童合法權益的原則，在查清家庭財產、夫妻共同財產、和婚前財產的狀況后，予以合情合理的解決。

當事人不能據離婚協議直接向人民法院申請執行，需另行起訴，法院確認后再申請強制執行。

48、離婚案件中，人民法院判決二婚生子女一隨原告、一隨被告時，因二子女年齡有差距，是否還要判決撫養較大子女一方補償年齡差距部分的撫養費予另一方？

答：從公平角度出發，考慮雙方的經濟收入和負擔能力等情況，結合當事人的意見，人法院可以酌情處理。

49、已逾18周歲的在校大學生，是否有權起訴父母要求給付撫養費？

答：父母沒有為其提供撫養費的法定義務。

第二篇：最高人民法院民一庭涉及婚姻案件處理分析民事審判實務問答

最高人民法院民一庭涉及婚姻案件處理分析民事審判實務問答

一、訴訟程序方面的問題

1、在訴訟中，當事人自愿離婚，并就財產問題、債權債務處理達成一致，第三人是否能以確認該協議的生效民事調解書侵犯了其合法權益？

答：離婚糾紛案件的當事人只能是婚姻締結的雙方，不列案外第三人為訴訟當事人。一般情況下，第三人認為調解協議侵犯其合法權益申請再審缺乏法律依據，人民法院應予以駁回。但人民法院發現確有錯誤，又必須再審的，人民法院根據相關法律精神走審判監督程序辦理。

2、債務人（被執行人）已通過離婚協議或法院的離婚判決對夫妻共同財產進行了分割，人民法院可否直接追加被執行人的原配偶為被執行人執行其財產？

答：根據相關法律精神，當事人的離婚協議或者法院的離婚判決對財產分割的處理只對夫妻雙方有約束力，但不能對抗其他債權人。如該債權形成于結婚前或離婚后，則不能追加被執行人的原配偶為被執行人并執行其財產。

3、離婚訴訟中，雙方對財產價值有爭議時，是否必須委托中介機構評估？

答：雙方對財產價值有爭議的，可通過協商、競價、作價、評估、拍賣等形成確定和處理財產，處理財產時應慣徹照顧子女和女方權益的原則以及照顧無過錯方的原則，不是必須委托中介機構評估。

4、離婚訴訟涉及家庭共有財產的分割，能否將其他家庭成員追加為共同訴訟人？ 答：對家庭共有房屋的分割問題可告知當事人另案起訴，或者中止離婚訴訟，不應將其他家庭成員追加為離婚訴訟的共同訴訟人。

5、離婚訴訟涉及家庭共有房屋的分割，在法院中止離婚訴訟后，離婚訴訟的夫妻及家庭成員均不提起訴訟對房屋進行確權和分割，該離婚案件如何處理？

答：遇到這類情況，法院可向當事人釋明不起訴對房屋進行確權分割的法律后果，征詢其對家庭共有房屋中涉及夫妻共有部分的分割意見。如果當事人同意在該案中不主張人民法院對該房屋進行繼續分割的，則案件恢復審理；如當事人堅持分割，則法院可限定其向法院提起訴訟的期限，逾期則告知當事人另案處理，離婚訴訟恢復。

6、丈夫起訴與妻子離婚，妻子起訴丈夫犯重婚罪，二件案件是否可同步審理？

答：二者屬不同訴訟程序，處理時應先中止民事訴訟，待刑事重婚案件審結后再恢復民事訴訟。

7、對宣告婚姻無效的案件應適用什么程序？ 答：宣告婚姻無效屬非訟案件，人民法院可適用特別訴訟程序的規定予以裁決。將財產問題、子女撫養問題與婚姻無效問題分開處理。

8、離婚損害賠償請求權是否可以與離婚訴訟一并處理？

答：根據相關司法解釋，以上二者可以一并處理。有權提起損害賠償請求的主體必須是無過錯方，雙方必須是合法夫妻關系而非同居關系。

9、宣告一方當事人失蹤、死亡和缺席判決離婚所產生的法律后果是否相同？

答：宣告一方當事人失蹤、死亡和缺席判決其離婚產生的法律后果不同，主要區別在于，根據相關法律的規定，其夫妻關系是否可以依法恢復。

10、婚姻關系存續期間，一方不起訴離婚，而單獨起訴向對方提出損害賠償，法院應否支持？ 答：人民法院不應對該請求予以支持。

11、離婚案件當事人在舉證期限過后或開庭時才提出分割財產，是一并處理還是另案處理？ 答：以上情形屬追加訴訟請求的情形，人民法院可不予合并審理，告知當事人另案主張。但對方當事人同意對該請求進行答辯處理的，考慮離婚案件的特殊性，可予準許，對該請求合并審理，法院應重新指定舉證期限，或由當事人之間商定。

12、離婚案件，被告經合法傳喚，無正當理由拒不到庭，是否當庭作出離婚判決？

答：因離婚案件必須調解，一方不到庭，法院一般要慎重對待，一般不會作出缺席判決。但對公告送達的案件除外。

13、原告撤訴的離婚案件，被告要求離婚的，是視為反訴合并審理，還是告知另案主張？ 答：告知被告另案主張。

14、離婚一方當事人對配偶的重婚行為不追究，只是要求處理離婚問題，法院是否準許？法院對發現的重婚問題是否應主動移送相關部門處理？

答：人民法院應準許，但不影響當事人事后依據刑事訴訟法提起其配偶重婚的自訴案件。人民法院對發現的重婚問題應主動移送公安部門處理。

15、男方起訴離婚，人民法院在審理過程中才發現女方處在懷孕期間、分娩后一年內或中止妊娠后六個月內。對此，法院應以男方的起訴不符合受理條件則駁回起訴，還是作實體處理？ 答：發現以上情況，人民法院應以男方的起訴不符合受理條件而駁回男方的起訴。但法院認為確有必要受理的，如女方有重大過錯（重婚、姘居導致懷孕，國方情感無法諒解，或女方實施家庭暴力，男方人身受到嚴重威脅）等情況，法院可受理，并作實體處理。

16、離婚案件中，沒有鑒定結論證明被告有精神病的情況下，能否準許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應訴？

答：若有以上情況，沒有鑒定機構的結論證明被告患有精神病的情況下，不能認定該當事人無民事行為能力，不能準許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應訴。

17、離婚案件中，被告提出要求原告補償一定數額的精神損失費，是否屬于反訴？是否應合并審理？

答：不屬反訴請求，應作為離婚訴訟中的基中一項訴訟請求予以合并審理即可。

18、離婚后，一方能否繼承租對方單位公房？

答：未違反《關于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》中的相關規定，一方可依法取得對公房的承租權，在租賃合同有效期內，一方可繼續承租對方單位的公房。

19、當事人在民政局協議離婚后，又以婚姻法第四十六條提起離婚損害賠償，人民法院應如何處理？

答：只要當事人未離婚協議中放棄離婚損害賠償，且在離婚登記后一年內提出，人民法院應予以受理。（注意一定的規定屬于除斥期間，不能中止、中斷）

20、債權人追索被繼承人生前債務的案件，如法定繼承人明確表示放棄繼承的，法院如何判決？

答：為保護債權人的合法權益，人民法院應當認定放棄繼承無效，通知繼承人參加訴訟，并依法判決繼承人對被繼承人的實際財產價值為限清償債務。

二、同居、事實婚姻問題

1、男女因同居生活生下子女，女方因撫養費問題提起訴訟，如何確定案由？應為解除同居關系還是給付撫養費？

答：應確定為撫育費糾紛；如同居期間一方起訴“離婚”并要求對子女撫養作出處理的，應確定案由為解除同居關系。

2、審理“未辦理結婚登記而以夫妻名義共同生活的男女”的“離婚”案，如果認為其符合結婚的條件，在告知其補辦結婚登記后仍不補辦的，應如何處理？ 答：仍不補辦的，法院應按解除同居關系處理。

3、解除非法同居關系或離婚訴訟中，女方主張青春補償費的，法院如何處理？ 答：不予支持。

4、女方以同居期間多次懷孕人流等原因影響身體健康為理由要求男方賠償，法院應否支持？ 答：以上情形屬于同居造成后果，無合法婚姻為前提，故以上請求無法律依據，人民法院不予支持。

5、男方起訴解除非法同居關系的案件中，女方已懷孕的，如何處理？ 答：人民法院仍應繼續審理。

6、如何認定事實婚姻？自2001年婚姻法修改后，事實婚姻還受法律保護嗎？

答：我國在一定范圍內承認婚姻的合法性。1994年2月1日之前，男女雙方符合婚姻法實質要件的，按事實婚處理，不論雙方共同生活時間長短，不論雙方共同生活初期或者某個階段是否符合婚姻法的實質婚姻關系要件。之后，必須補辦登記，否則不受法律保障。

7、基于同居期間而產生的債務應如何確定清償責任？ 答：分清共同債務和個人債務，區別處理。

三、夫妻共同財產問題

1、離婚訴訟的當事人申請保全夫妻共同財產，是否應提供擔保？ 答：應否提供擔任以及數額由法院視具體案情處理。

2、“私房錢”屬夫妻個人財產還是夫妻共同財產？

答：婚姻當事人間未訂立關于“私房錢”的約定或約定不明、或無效，適用法定夫妻財產制，即認定為共同財產。

3、離婚案件中，以男方名義購買的房改房，能否判歸女方所有？ 答：區分情況：

（一）公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產購買的房改房，并將房屋權屬證書登記在一方名下的： 公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產購買的房改房，并將房屋權屬證書登記在一方名下的：

其一：對婚前由一方承租婚后以個人財產購買的房改房，法院具體可酌情處理。

其二：對婚前由一方承租，婚后以共同財產購買的房改房，不論是否登記在一方還是雙方名下，為共同財產。

（二）公民以標準價購買的房改房屬擁有部分產權房，根據相關司法解釋，人民法院不判決房屋所有權的歸屬，可判決由當事人使用，當事人取得完全所有權后，可以另行起訴。公民以標準價購買的房改房屬擁有部分產權房，根據相關司法解釋，人民法院不判決房屋所有權的歸屬，可判決由當事人使用，當事人取得完全所有權后，可以另行起訴。

4、婚前男、女任一方按揭貸款所購買的房屋，婚后共同付款，離婚時尚未付款完畢的，是否屬夫妻共同財產？如何分割？ 答：對采取住房抵押貸款方式購買商品房未付清全部房價款的房屋屬于尚未取得所有權的房屋在離婚訴訟時不應作為夫妻共同財產進行分割，應按上述規定進行處理。（作者注：這個規定在實踐司法審判中并未被采納，法院一般會判決得房一方繼續還貸，處理房屋分割）

5、婚后一直與家庭其他成員共同生活離婚時如何確定夫妻共同財產？ 答：應將夫妻共同財產先從家庭共同財產中析出。

6、婚姻關系存續期間一方取得的知識產權是否屬于夫妻共同財產？

答：應以該知識產權的財產性收益取得是否在婚姻關系存續期間為判斷標準，而不應以該知識產權權利本身的取得的時間為判斷依據。離婚時，只能對現有財產進行分割，對沒有實現其價值的財產性收益不能估價予以分割，智力成果只有轉化為具體的有形財產后才能屬于夫妻共同財產，對其配偶在共同生活中付的勞動，可從其他財產中給予適當的補償和照顧。

7、婚姻關系存續期間，一方取得的鋪位承租權、轉租權是否屬于夫妻共同財產？ 答：屬共同財產，由法院酌情處理。

8、指定受益人為夫妻一方的保險利益是否屬于夫妻共同財產？ 答：根據我國相關法律規定，保險利益主要表現為保險金。保險利益具有特定的人身關系，應屬于夫妻一方的個人財產，不屬于夫妻共同財產。

9、夫妻一主的住房公積金或住房補貼是不屬于夫妻共同財產？ 答：在離婚案件中具體處理住房補貼和住房公積金屬于其他應當歸夫妻共同所有的財產。在離婚案件中，首先應區分取得于婚前或婚后，離婚時分割的只應是婚姻關系存續期間的住房公積金、住房補貼總額再進行分割。當事人離婚不是提取住房公積金的事由，故尖經過折抵后，由一方根據其擁有的公積金、住房補貼的差額給對方補償。

10、離婚案件中，對夫妻共同債務分擔的判決是否免除了雙方的連帶清償的責任？ 答：仍應負連帶責任。

11、在離婚案件中，當事人舉出以一方名義借債的欠條認為形成夫妻共同債務，對方以自己不清楚或不是用于共同生活為由相抗辯，此類情況如何處理？

答：由人民法院對債務形成的有關事實、性質、舉債的用途等綜合審查判決。

12、配偶中一方立遺囑把屬于夫妻共有的財產贈與給子女和朋友，這樣的遺囑有效嗎

第三篇：最高人民法院民一庭涉及婚姻案件處理分析民事審判實務問答

最高人民法院民一庭涉及婚姻案件處理分析民事審判實務問答

一、訴訟程序方面的問題

1、在訴訟中，當事人自愿離婚，并就財產問題、債權債務處理達成一致，第三人是否能以確認該協議的生效民事調解書侵犯了其合法權益？

答：離婚糾紛案件的當事人只能是婚姻締結的雙方，不列案外第三人為訴訟當事人。一般情況下，第三人認為調解協議侵犯其合法權益申請再審缺乏法律依據，人民法院應予以駁回。但人民法院發現確有錯誤，又必須再審的，人民法院根據相關法律精神走審判監督程序辦理。

2、債務人（被執行人）已通過離婚協議或法院的離婚判決對夫妻共同財產進行了分割，人民法院可否直接追加被執行人的原配偶為被執行人執行其財產？

答：根據相關法律精神，當事人的離婚協議或者法院的離婚判決對財產分割的處理只對夫妻雙方有約束力，但不能對抗其他債權人。如該債權形成于結婚前或離婚后，則不能追加被執行人的原配偶為被執行人并執行其財產。

3、離婚訴訟中，雙方對財產價值有爭議時，是否必須委托中介機構評估？

答：雙方對財產價值有爭議的，可通過協商、競價、作價、評估、拍賣等形成確定和處理財產，處理財產時應慣徹照顧子女和女方權益的原則以及照顧無過錯方的原則，不是必須委托中介機構評估。

4、離婚訴訟涉及家庭共有財產的分割，能否將其他家庭成員追加為共同訴訟人？ 答：對家庭共有房屋的分割問題可告知當事人另案起訴，或者中止離婚訴訟，不應將其他家庭成員追加為離婚訴訟的共同訴訟人。

5、離婚訴訟涉及家庭共有房屋的分割，在法院中止離婚訴訟后，離婚訴訟的夫妻及家庭成員均不提起訴訟對房屋進行確權和分割，該離婚案件如何處理？

答：遇到這類情況，法院可向當事人釋明不起訴對房屋進行確權分割的法律后果，征詢其對家庭共有房屋中涉及夫妻共有部分的分割意見。如果當事人同意在該案中不主張人民法院對該房屋進行繼續分割的，則案件恢復審理；如當事人堅持分割，則法院可限定其向法院提起訴訟的期限，逾期則告知當事人另案處理，離婚訴訟恢復。

6、丈夫起訴與妻子離婚，妻子起訴丈夫犯重婚罪，二件案件是否可同步審理？

答：二者屬不同訴訟程序，處理時應先中止民事訴訟，待刑事重婚案件審結后再恢復民事訴訟。

7、對宣告婚姻無效的案件應適用什么程序？

答：宣告婚姻無效屬非訟案件，人民法院可適用特別訴訟程序的規定予以裁決。將財產問題、子女撫養問題與婚姻無效問題分開處理。

8、離婚損害賠償請求權是否可以與離婚訴訟一并處理？

答：根據相關司法解釋，以上二者可以一并處理。有權提起損害賠償請求的主體必須是無過錯方，雙方必須是合法夫妻關系而非同居關系。

9、宣告一方當事人失蹤、死亡和缺席判決離婚所產生的法律后果是否相同？

答：宣告一方當事人失蹤、死亡和缺席判決其離婚產生的法律后果不同，主要區別在于，根據相關法律的規定，其夫妻關系是否可以依法恢復。

10、婚姻關系存續期間，一方不起訴離婚，而單獨起訴向對方提出損害賠償，法院應否支持？ 答：人民法院不應對該請求予以支持。

11、離婚案件當事人在舉證期限過后或開庭時才提出分割財產，是一并處理還是另案處理？ 答：以上情形屬追加訴訟請求的情形，人民法院可不予合并審理，告知當事人另案主張。但對方當事人同意對該請求進行答辯處理的，考慮離婚案件的特殊性，可予準許，對該請求合并審理，法院應重新指定舉證期限，或由當事人之間商定。

12、離婚案件，被告經合法傳喚，無正當理由拒不到庭，是否當庭作出離婚判決？ 答：因離婚案件必須調解，一方不到庭，法院一般要慎重對待，一般不會作出缺席判決。但對公告送達的案件除外。

13、原告撤訴的離婚案件，被告要求離婚的，是視為反訴合并審理，還是告知另案主張？ 答：告知被告另案主張。

14、離婚一方當事人對配偶的重婚行為不追究，只是要求處理離婚問題，法院是否準許？法院對發現的重婚問題是否應主動移送相關部門處理？

答：人民法院應準許，但不影響當事人事后依據刑事訴訟法提起其配偶重婚的自訴案件。人民法院對發現的重婚問題應主動移送公安部門處理。

15、男方起訴離婚，人民法院在審理過程中才發現女方處在懷孕期間、分娩后一年內或中止妊娠后六個月內。對此，法院應以男方的起訴不符合受理條件則駁回起訴，還是作實體處理？ 答：發現以上情況，人民法院應以男方的起訴不符合受理條件而駁回男方的起訴。但法院認為確有必要受理的，如女方有重大過錯（重婚、姘居導致懷孕，國方情感無法諒解，或女方實施家庭暴力，男方人身受到嚴重威脅）等情況，法院可受理，并作實體處理。

16、離婚案件中，沒有鑒定結論證明被告有精神病的情況下，能否準許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應訴？

答：若有以上情況，沒有鑒定機構的結論證明被告患有精神病的情況下，不能認定該當事人無民事行為能力，不能準許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應訴。

17、離婚案件中，被告提出要求原告補償一定數額的精神損失費，是否屬于反訴？是否應合并審理？

答：不屬反訴請求，應作為離婚訴訟中的基中一項訴訟請求予以合并審理即可。

18、離婚后，一方能否繼承租對方單位公房？

答：未違反《關于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》中的相關規定，一方可依法取得對公房的承租權，在租賃合同有效期內，一方可繼續承租對方單位的公房。

19、當事人在民政局協議離婚后，又以婚姻法第四十六條提起離婚損害賠償，人民法院應如何處理？

答：只要當事人未離婚協議中放棄離婚損害賠償，且在離婚登記后一年內提出，人民法院應予以受理。（注意一定的規定屬于除斥期間，不能中止、中斷）

20、債權人追索被繼承人生前債務的案件，如法定繼承人明確表示放棄繼承的，法院如何判決？

答：為保護債權人的合法權益，人民法院應當認定放棄繼承無效，通知繼承人參加訴訟，并依法判決繼承人對被繼承人的實際財產價值為限清償債務。

二、同居、事實婚姻問題

1、男女因同居生活生下子女，女方因撫養費問題提起訴訟，如何確定案由？應為解除同居關系還是給付撫養費？

答：應確定為撫育費糾紛；如同居期間一方起訴“離婚”并要求對子女撫養作出處理的，應確定案由為解除同居關系。

2、審理“未辦理結婚登記而以夫妻名義共同生活的男女”的“離婚”案，如果認為其符合結婚的條件，在告知其補辦結婚登記后仍不補辦的，應如何處理？ 答：仍不補辦的，法院應按解除同居關系處理。

3、解除非法同居關系或離婚訴訟中，女方主張青春補償費的，法院如何處理？ 答：不予支持。

4、女方以同居期間多次懷孕人流等原因影響身體健康為理由要求男方賠償，法院應否支持？ 答：以上情形屬于同居造成后果，無合法婚姻為前提，故以上請求無法律依據，人民法院不予支持。

5、男方起訴解除非法同居關系的案件中，女方已懷孕的，如何處理？ 答：人民法院仍應繼續審理。

6、如何認定事實婚姻？自2001年婚姻法修改后，事實婚姻還受法律保護嗎？

答：我國在一定范圍內承認婚姻的合法性。1994年2月1日之前，男女雙方符合婚姻法實質要件的，按事實婚處理，不論雙方共同生活時間長短，不論雙方共同生活初期或者某個階段是否符合婚姻法的實質婚姻關系要件。之后，必須補辦登記，否則不受法律保障。

7、基于同居期間而產生的債務應如何確定清償責任？ 答：分清共同債務和個人債務，區別處理。

三、夫妻共同財產問題

1、離婚訴訟的當事人申請保全夫妻共同財產，是否應提供擔保？ 答：應否提供擔任以及數額由法院視具體案情處理。

2、“私房錢”屬夫妻個人財產還是夫妻共同財產？

答：婚姻當事人間未訂立關于“私房錢”的約定或約定不明、或無效，適用法定夫妻財產制，即認定為共同財產。

3、離婚案件中，以男方名義購買的房改房，能否判歸女方所有？ 答：區分情況：

（一）公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產購買的房改房，并將房屋權屬證書登記在一方名下的：

公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產購買的房改房，并將房屋權屬證書登記在一方名下的：

其一：對婚前由一方承租婚后以個人財產購買的房改房，法院具體可酌情處理。

其二：對婚前由一方承租，婚后以共同財產購買的房改房，不論是否登記在一方還是雙方名下，為共同財產。

（二）公民以標準價購買的房改房屬擁有部分產權房，根據相關司法解釋，人民法院不判決房屋所有權的歸屬，可判決由當事人使用，當事人取得完全所有權后，可以另行起訴。公民以標準價購買的房改房屬擁有部分產權房，根據相關司法解釋，人民法院不判決房屋所有權的歸屬，可判決由當事人使用，當事人取得完全所有權后，可以另行起訴。

4、婚前男、女任一方按揭貸款所購買的房屋，婚后共同付款，離婚時尚未付款完畢的，是否屬夫妻共同財產？如何分割？

答：對采取住房抵押貸款方式購買商品房未付清全部房價款的房屋屬于尚未取得所有權的房屋在離婚訴訟時不應作為夫妻共同財產進行分割，應按上述規定進行處理。（作者注：這個規定在實踐司法審判中并未被采納，法院一般會判決得房一方繼續還貸，處理房屋分割）

5、婚后一直與家庭其他成員共同生活離婚時如何確定夫妻共同財產？ 答：應將夫妻共同財產先從家庭共同財產中析出。

6、婚姻關系存續期間一方取得的知識產權是否屬于夫妻共同財產？

答：應以該知識產權的財產性收益取得是否在婚姻關系存續期間為判斷標準，而不應以該知識產權權利本身的取得的時間為判斷依據。離婚時，只能對現有財產進行分割，對沒有實現其價值的財產性收益不能估價予以分割，智力成果只有轉化為具體的有形財產后才能屬于夫妻共同財產，對其配偶在共同生活中付的勞動，可從其他財產中給予適當的補償和照顧。

7、婚姻關系存續期間，一方取得的鋪位承租權、轉租權是否屬于夫妻共同財產？ 答：屬共同財產，由法院酌情處理。

8、指定受益人為夫妻一方的保險利益是否屬于夫妻共同財產？

答：根據我國相關法律規定，保險利益主要表現為保險金。保險利益具有特定的人身關系，應屬于夫妻一方的個人財產，不屬于夫妻共同財產。

9、夫妻一主的住房公積金或住房補貼是不屬于夫妻共同財產？

答：在離婚案件中具體處理住房補貼和住房公積金屬于其他應當歸夫妻共同所有的財產。在離婚案件中，首先應區分取得于婚前或婚后，離婚時分割的只應是婚姻關系存續期間的住房公積金、住房補貼總額再進行分割。當事人離婚不是提取住房公積金的事由，故尖經過折抵后，由一方根據其擁有的公積金、住房補貼的差額給對方補償。

10、離婚案件中，對夫妻共同債務分擔的判決是否免除了雙方的連帶清償的責任？ 答：仍應負連帶責任。

11、在離婚案件中，當事人舉出以一方名義借債的欠條認為形成夫妻共同債務，對方以自己不清楚或不是用于共同生活為由相抗辯，此類情況如何處理？

答：由人民法院對債務形成的有關事實、性質、舉債的用途等綜合審查判決。

12、配偶中一方立遺囑把屬于夫妻共有的財產贈與給子女和朋友，這樣的遺囑有效嗎？ 答：對該遺囑所涉及的公共財產，應分出一半歸配偶所有，其余一半由遺囑指定的繼承人繼承，擅自處分的財產部分應認定無效。

13、離婚案件中，涉及分割共同財產中，以一方名義在有限公司的出資額、另一方不是該公司股東時，應如何處理？

答：在按婚姻法若干問題解釋二處理的同時，兼顧《公司法》和維護股東間的和藹穩定處理。

14、人民法院在審理離婚案件時，應當如何分割合伙企業中夫妻共同財產的份額？ 答：按最高院司法解釋二第十七條的規定處理。

15、離婚案件中如何分割當事人夫妻共同財產中的股票、債券、投資基金份額等有價證券？ 答：法院在處理該類案件時，應盡量爭取當事人協商解決。如協商不成，或按市價分配有困難，法院可根據數量按比例分配，待判決生效后，具體的操作問題由當事人自行決定。對于法律法規限制轉讓的股票或股份，人民法院不宜分割處理，可告之當事人在符合轉讓條件后，再向人民法院起訴進行分割。

四、子女撫養問題

1、離婚或撫養糾紛案中，一方否定子女是其所親生，又拒絕作親子鑒定的，或對方拒絕親子鑒定的，人民法院可否強制當事人做親子鑒定？

答：親子鑒定必須以當事人同意為要件，法院不得強制取證。如雙方當事人均同意做鑒定，應予準許。在處理此類案件中，慶對親子鑒定結論應作為鑒別親子關系的證據之一，應與案件其它材料相印證，綜合分析，做出正確判斷。若當事人堅持拒絕鑒定，可依照《關于民事訴訟證據的若干規定》第七十五條“有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據的內容不利于證據持有人，可以推定該主張成立”的規定，綜合全案的其他證據及案情作出是否親子關系的認定。

2、不起訴離婚，僅起訴被告給付扶養費，法院是否應予支持？ 答：法院可以受理及對案件進行實質處理。

3、離婚案件遺漏稅子女撫養的處理，法律文書生效后，當事人應另案主張還是對案件申請再審？

答：告之當事人另案起訴。

4、探視權糾紛應如何執行？

答：十周歲之內子女探視權的處理，應執行原生效法律文書的規定。十周歲以上子女的探視權，應征得子女的意見。對于雙方關系矛盾激烈的，可由幼兒園或學校協助執行探視。

5、已在民政部門協議離婚，能否再就子女撫養及財產分割提起訴訟？夫妻一方不履行在民政部門主持下達成的財產分割的協議，另一方能否申請法院強制執行？

答：當事人雖然達成協議，但仍向法院提起訴訟，法院受理。依照我國民法通則、合同法、婚姻法的基本原則及相關規定，本著公平原則、男女平等原則、保護婦女兒童合法權益的原則，在查清家庭財產、夫妻共同財產、和婚前財產的狀況后，予以合情合理的解決。當事人不能據離婚協議直接向人民法院申請執行，需另行起訴，法院確認后再申請強制執行。

6、離婚案件中，人民法院判決二婚生子女一隨原告、一隨被告時，因二子女年齡有差距，是否還要判決撫養較大子女一方補償年齡差距部分的撫養費予另一方？

答：從公平角度出發，考慮雙方的經濟收入和負擔能力等情況，結合當事人的意見，人法院可以酌情處理。

7、已逾18周歲的在校大學生，是滯有權起訴父母要求給付撫養費？ 答：父母沒有為其提供撫養費的法定義務。

第四篇：最高院民一庭最新《民事審判指導與參考》要點

最高院民一庭最新一期《民事審判指導與參考》案例要點

1.房產租賃簽約在先但尚未交付的，不得對抗抵押權——在租賃合同訂立時間與租賃物交付時間不一致情況下，租賃權設立的準據時點應以租賃物的交付或登記時間為準。

2.人身損害賠償醫療費中自費與醫保部分的分割處理——人身損害賠償糾紛案中，已支付醫療費的社保機構應作為有獨立請求權的第三人參加訴訟，并可直接行使追償權。

3.無償代駕車輛所有人與代駕人之間為義務幫工關系——駕駛人為了車輛所有人利益無償代駕交通肇事的，因所有人對車輛具有運行支配和運行利益，故應承擔賠償責任。

4.股票、黃金、名畫、彩票、借款利息，離婚怎么分——婚前個人所有的股票、基金等財產，在婚姻關系存續期間的增值收益是否屬于自然增值是區分夫妻共同財產關鍵。

5.擅自出賣共有房屋合同有效但不具備繼續履行條件——房屋共有人擅自出賣登記在其名下房產，另一共有人不同意的，法院應駁回買受人關于繼續履行合同的訴訟請求。

6.村民會議決定調整土地承包方案侵害承包權應撤銷——集體經濟組織通過召開村民會議等方式，作出土地承包方案調整的決定，侵害承包人權益的，承包人可訴請撤銷。

7.備案合同與補充合同約定不同時的工程款結算依據——就同一建設工程另行訂立的施工合同與備案中標合同實質性內容不一致的，應以備案合同作為工程款的結算根據。

8.非持股公司之間的關聯關系不能作為人格混同依據——非持股關系的公司之間只有在人格混同情形，才能否定公司法人人格讓其他公司對本公司侵權行為承擔連帶責任。

9.預約合同簽訂后一方履行主要義務對方接受的認定——當事人之間雖只簽訂預約性質合同，但嗣后一方履行主要義務，對方接受的，應認定雙方之間成立事實本約關系。

10.當事人對自認的案件事實反悔的有違誠實信用原則——一方當事人在訴訟過程中就對方陳述事實認可，屬于自認及對自己民事權利的處分，嗣后反悔有違誠實信用原則。

11.車主聘用的司機與車輛掛靠單位并無事實勞動關系——個人購買的車輛掛靠其他單位且以掛靠單位名義對外經營，其聘用的司機與掛靠單位不宜認定形成事實勞動關系。

第五篇：最高院民四庭 涉外商事海事審判實務問題解答(一)

最高院民四庭 涉外商事海事審判實務問題解答

（一）(2007-08-26 17:03:15)

按語：為了加強對全國涉外商事海事審判工作的指導，統一執法標準，最高人民法院民事審判第四庭根據法律規定，結合審判工作實際，在廣泛征求意見的基礎上，編寫了《涉外商事海事審判實務問題解答

（一）》，供各級法院在審理案件中參考。現將該問題解答予以公布。各地在執行中遇有問題或有任何意見和建議，請與最高人民法院民事審判第四庭聯系。

涉外商事海事審判實務問題解答

（一）第一部分 涉外商事

程序部分

一、管轄

1、如何理解“與爭議有實際聯系”？ 答：《中華人民共和國民事訴訟法》第244條規定，涉外合同或者涉外財產權益糾紛的當事人可以用書面協議選擇與爭議有實際聯系的地點的法院管轄。理解“與爭議有實際聯系”，應當綜合考察當事人住所地、登記地、主要營業地或營業地、合同簽訂地、合同履行地、標的物所在地等諸多因素。

2、當事人的協議管轄違反我國法律關于級別管轄的規定如何處理？

答：根據《中華人民共和國民事訴訟法》第244條的規定，選擇我國法院管轄的，不得違反有關級別管轄和專屬管轄的規定。如果當事人協議選擇的法院不符合我國法律關于級別管轄的規定，人民法院應當按照我國法律關于級別管轄的規定辦理。有關案件已經由有關人民法院受理的，受理案件的法院應當按照級別管轄的規定移送有管轄權的人民法院審理。

3、當事人就同一爭議已經在外國法院起訴后，又向人民法院起訴的，如何辦理？ 答：對于我國法院和外國法院都有管轄權的涉外商事案件，一方當事人已經向外國法院起訴，而另一方當事人向我國法院起訴的，人民法院可予受理。

4、當事人就同一爭議已經在外國法院起訴，在該外國法院做出判決后又向人民法院起訴的，如何辦理？ 答：當事人就同一爭議已經在外國法院起訴，在該外國法院做出終局判決后又向人民法院起訴的，人民法院應當根據具體情況辦理。如果當事人向人民法院申請承認和執行該外國法院判決的，按照最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第318條的規定處理；在當事人未向人民法院申請承認和執行該外國法院判決的情況下，向人民法院起訴的，人民法院應當受理。

5、當事人協議約定其他國家或者地區的法院非排他性管轄的，人民法院如何辦理？ 答：當事人在涉外合同中約定其他國家或者地區的法院對其爭議具有非排他性管轄權的，只要一方當事人起訴到人民法院且該人民法院對該案具有管轄權，則人民法院可以受理有關案件。

6、境外當事人就發生在我國境外的商事糾紛起訴到我國法院的如何辦理？

答：對于發生在我國境外的商事糾紛，除涉及不動產物權的糾紛外，當事人書面協議選擇到我國法院進行訴訟的，我國法院就取得對該案的管轄權。如果當事人間沒有書面協議，只要一方當事人起訴到人民法院，對方當事人應訴并就實體問題答辯的，亦視為當事人承認人民法院的管轄權。

7、如何理解和掌握“不方便法院原則”？

答：我國民事訴訟法沒有規定“不方便法院原則”。在審判實踐中，一方當事人就其爭議向人民法院提起訴訟時，另一方當事人往往以我國法院為不方便法院為由要求我國法院不行使管轄權。如果人民法院依據我國法律規定對某涉外商事案件具有管轄權，但由于雙方當事人均為外國當事人，主要案件事實與我國沒有任何聯系，人民法院在認定案件事實和適用法律方面存在重大困難且需要到外國執行的，人民法院不必一定行使管轄權，可適用“不方便法院原則”放棄行使司法管轄權。

8、人民法院在審理國內民商事案件過程中，因追加當事人而使得案件具有涉外因素的，如何處理？

答：人民法院在審理國內民商事案件過程中，因追加當事人而使得案件具有涉外因素的，屬于涉外民商事案件。符合集中管轄規定的，有關人民法院應當按照最高法院《關于涉外民商事案件訴訟管轄若干問題的規定》的規定，將案件移送有管轄權的人民法院審理。

二、訴訟參加人

9、當事人是否應提供境外當事人主體存在、住所明確的證明？如有關當事人拒不提供，如何處理？

答：根據《中華人民共和國民事訴訟法》第110條第1款第（一）項的規定，起訴狀應當記明下列事項：當事人的姓名、性別、年齡、民族、職業、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人的姓名、職務。因此，原告是境外當事人的，應當依照上述規定提供其及被告的基本情況及主體存在的證明，拒不提供的，應不予受理；被告是境外當事人的，人民法院應在受理原告起訴后依法送達起訴狀副本，同時應當要求被告提供其基本情況及主體存在的證明，拒不提供的，不影響人民法院對案件的審理。

10、如何認定境外當事人出具的授權委托書的效力？ 答：對于境外當事人出具的授權委托書，人民法院應當根據不同當事人的具體情況進行審查。對于自然人的，應當由其本人或者其法定監護人出具授權委托書；對于法人的，應當由其法定代表人或者有權出具授權委托書的部門或者個人出具；屬于其他組織的，應當由其負責人出具。上述當事人出具的授權委托書，均應當履行公證及認證手續，否則沒有法律效力。

11、訴訟代理人的代理資格未進行公證、認證，如何處理？

答：人民法院審理涉外商事案件，應當依法審查訴訟代理人的代理資格。對于境外當事人委托的訴訟代理人，人民法院應要求其提供經公證、認證的授權委托書，并嚴格審查其代理權限。對于未履行公證、認證手續的訴訟代理人，人民法院應當不允許其出庭代理訴訟。

12、外國律師、港澳臺律師能否在國內代理涉外商事訴訟？

答：根據《中華人民共和國民事訴訟法》第241條的規定，外國人、無國籍人、外國企業和組織在人民法院起訴、應訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托我國的律師。對于港澳臺律師在內地代理涉外商事訴訟的，亦應照此辦理，但港澳地區部分律師已經取得內地執業資格的除外。

13、外國駐華使、領館官員能否在國內代理訴訟？

答：受其本國公民或者企業的委托，外國駐華使、領館官員可以其個人名義擔任訴訟代理人參加有關訴訟，但在訴訟中不享有外交特權和豁免權。

14、案件審理中，外國當事人破產如何處理？ 答：人民法院在審理涉外商事案件中如果獲悉外國當事人破產，應當要求有關當事人提供相關證據。如果確有破產的證據，應通知破產財產管理人參加訴訟。

三、證據

15、舉證責任應當適用法院地法還是適用合同準據法？

答：舉證責任是指當事人對自己提出的主張有提供證據進行證明的責任，屬于程序問題。涉外商事糾紛案件的當事人雖然在合同中約定了準據法，但舉證責任及其后果均應適用法院地法，而不應適用當事人約定的合同準據法。

16、對于境外形成的證據是否都必須辦理公證、認證或者其他證明手續？ 答：根據最高人民法院法釋【2001】33號《關于民事訴訟證據的若干規定》第11條的規定，當事人向人民法院提供的證據系在我國領域外形成的，該證據應當經所在國公證機關予以證明，并經我國駐該國使領館予以認證，或者履行我國與該所在國訂立的有關條約中規定的證明手續。但如果其所在國與我國沒有外交關系，則該證據應經與我國有外交關系的第三國駐該國使領館認證，再轉由我國駐該第三國使領館認證。但是，對于用于國際流通的商業票據、我國駐外使領館取得的證據材料、通過雙邊司法協助協定或者外交途徑取得的證據材料以及當事人沒有異議的證據材料，則無需辦理公證、認證或者其他證明手續。

17、對于一審已經辦理了公證、認證或者其他證明手續的證據材料，二審期間是否仍要辦理？ 答：對于一審期間已經辦理了公證、認證或者其他證明手續的證據材料，二審期間一般不必再辦理公證、認證或者其他證明手續，但二審期間情況發生變化的除外。

18、對于已經履行公證、認證或者其他證明手續的境外證據，人民法院應當如何認定？ 答：人民法院在審理涉外商事案件中，對于當事人提供的境外證據，即使已經履行了公證、認證或者其他證明手續，也應當在庭審中進行質證，以確定有關證據材料的證明力。

19、對于港澳地區形成的證據如何辦理？ 答：根據最高人民法院法釋【2001】33號《關于民事訴訟證據的若干規定》第11條的規定，當事人向人民法院提供的證據是在香港、澳門地區形成的，應當履行相關的證明手續。具體方法如下：

在內地無住所的香港當事人從內地以外寄交或者托交的有關訴訟材料，需經我國司法部委托的香港律師公證，同時應當由中國法律服務（香港）有限公司加蓋轉遞專用章。在內地無住所的澳門當事人從內地以外寄交或者托交的有關訴訟材料，需經我國司法部派駐澳門的中國公證員公證，同時應當由中國法律服務（澳門）有限公司加蓋轉遞專用章。20、人民法院能否直接采用外國法院判決所認定的事實？ 答：對于外國法院做出的民商事判決所認定的事實，除有關判決已為人民法院承認或者當事人認可外，人民法院不宜直接采用外國法院判決所認定的事實。

21、當事人提供的外文資料是否必須都附中文譯本？

答：根據《中華人民共和國民事訴訟法》和最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》的規定，當事人向人民法院提供外文書證或者外文說明資料，應當附有中文譯本。因此，當事人為訴訟目的而提供的所有外文資料，均需要附中文譯本。對于當事人未附中文譯本的外文資料，人民法院可以不作為證據使用。

四、送達

22、人民法院在審理涉外商事案件中能否采用傳真或者電子送達方式？ 答：我國民事訴訟法沒有規定采取傳真送達或者電子送達的方式。采用傳真送達或者電子送達方式方便、快捷，有助于人民法院提高審判工作效率。如果人民法院在審理涉外商事案件中認為需要采用傳真送達或者電子送達方式，且受送達人所在國法律也允許使用的，可以使用傳真或者電子送達方式，但應當確認受送達人已經收到有關訴訟文書。

23、《海牙送達公約》的成員國有哪些？

答：截止至2003年底，批準或者加入《關于向國外送達民事或者商事訴訟文書和司法外文書公約》（簡稱《海牙送達公約》）的國家有：中國、美國、英國、埃及、丹麥、挪威、瑞典、芬蘭、日本、比利時、土耳其、法國、加拿大、以色列、葡萄牙、盧森堡、荷蘭、聯邦德國、意大利、希臘、西班牙、博茨瓦納、巴巴多斯、巴基斯坦、馬拉維、塞舌爾、捷克、斯洛伐克、塞浦路斯、安提瓜與巴布達、瑞士、愛爾蘭、委內瑞拉、斯里蘭卡、巴哈馬、科威特、圣馬力諾、烏克蘭、阿根廷、白俄羅斯、保加利亞、愛沙尼亞、韓國、斯洛文尼亞、俄羅斯、波蘭、拉脫維亞、立陶宛、墨西哥。

24、如何按照《海牙送達公約》送達涉外商事訴訟文書？ 答：根據最高法院、外交部、司法部1992年3月4日《關于執行<關于向國外送達民事或者商事訴訟文書和司法外文書公約>有關程序的通知》的要求，我國法院若請求公約成員國向該國公民或者第三國公民或者無國籍人送達民事或者商事訴訟文書，有關中級人民法院或者專門人民法院應將請求書和所送達訴訟文書送有關高級人民法院轉最高人民法院，由最高人民法院送司法部轉送給該國指定的中央機關；必要時，也可由最高人民法院送我國駐該國使館轉送給該國指定的中央機關。因此，向成員國的公民或者第三國公民或者無國籍人送達訴訟文書的途徑是：有關中院→高院→最高法院→司法部→成員國指定的中央機關；或者有關中院→高院→最高法院→我國駐有關成員國使館→成員國指定的中央機關。我國法院若向居住在公約成員國的中國公民送達民事或者商事訴訟文書，可委托我國駐該國的使、領館代為送達。委托書和所送訴訟文書應由有關中級人民法院或者專門人民法院送有關高級人民法院轉最高人民法院，由最高人民法院徑送或者經司法部轉送我國駐該國使、領館送達給當事人。送達證明按原途徑退有關法院。因此，向成員國境內的我國公民送達訴訟文書的途徑是：有關中院→高院→最高法院→司法部→我國駐成員國的使、領館；或者有關中院→高院→最高法院→我國駐成員國的使、領館。

25、訴訟文書的送達能否減少中間環節，由有關中院直接遞送最高法院？ 答：在目前情況下，仍應逐級遞送。為提高送達效率，需要有關法院之間密切配合。一方面，有關中級法院應當嚴格按照規定遞交需要送達的訴訟文書，其內容應當準確、無誤；另一方面，有關高級法院在收到中級法院遞交的訴訟文書后，應當及時、無遲延地將其轉遞最高法院。

26、我國與哪些國家簽訂了民商事司法協助協定？ 答：截止至2003年底，與我國締結民商事司法協助條約或者協定的國家有：法國、比利時、意大利、西班牙、泰國、保加利亞、摩洛哥、匈牙利、新加坡、突尼斯、阿根廷、土耳其、埃及、塞浦路斯、韓國、波蘭、蒙古、羅馬尼亞、古巴、俄羅斯、烏克蘭、白俄羅斯、哈薩克斯坦、希臘、吉爾吉斯、塔吉克斯坦、烏茲別克斯坦、越南、老撾、立陶宛。

27、外交途徑送達的前提是什么？如何進行？

答：如果受送達人所在國與我國沒有簽訂司法協助條約或者協定，也不是《海牙送達公約》的成員國，人民法院可以通過外交途徑送達有關訴訟文書，根據1986年8月14日最高人民法院、外交部、司法部聯合頒布的《關于我國法院和外國法院通過外交途徑相互委托送達法律文書若干問題的通知》的規定，一般做法是：經省、自治區、直轄市高級人民法院審查后，由外交部領事司負責轉遞。

28、向訴訟代理人送達訴訟文書是否需要有關當事人的特別授權？

答：根據《中華人民共和國民事訴訟法》第247條第1款第4項的規定，人民法院對在我國領域內沒有住所的當事人送達訴訟文書，可以向受送達人委托的有權代其接受送達的訴訟代理人送達。接收訴訟文書是訴訟代理人的基本義務，因此，只要當事人在授權委托書中沒有明確訴訟代理人無權接收人民法院送達的訴訟文書，人民法院就可以通過訴訟代理人向當事人送達訴訟文書。

29、人民法院向《海牙送達公約》締約國的境外當事人的駐華代表機構送達訴訟文書，是否違反了《海牙送達公約》的規定？

答：向境外當事人的駐華代表機構送達訴訟文書并不違反海牙送達公約的規定。《海牙送達公約》第1條規定：“在所有民事或商事案件中，如有須遞送司法文書或司法外文書以便向國外送達的情形，均應適用本公約。”根據《中華人民共和國民事訴訟法》第247條的規定，人民法院對在我國領域內沒有住所的當事人送達訴訟文書，可以依照受送達人所在國與我國締結或者共同參加的國際條約中規定的方式送達；當受送達人在我國領域內設有代表機構時，便不再屬于《海牙送達公約》規定的“有須遞送司法文書或司法外文書以便向國外送達的情形”。因此，人民法院可以根據《中華人民共和國民事訴訟法》第247條第（五）項的規定向受送達人在中華人民共和國領域內設立的代表機構送達訴訟文書，而不必根據《海牙送達公約》向國外送達。

30、人民法院能否向境外當事人在華設立的辦事處送達訴訟文書？有關辦事處拒絕簽收的，能否留置送達？ 答：境外當事人在我國設立的辦事處在性質上是外國公司在華的代表機構，人民法院可以向境外當事人在我國設立的辦事處送達有關訴訟文書。如果有關辦事處拒絕簽收，根據《中華人民共和國民事訴訟法》第237條的規定，人民法院可以留置送達。

31、人民法院能否向境外當事人在我國境內設立的分公司或者與境外當事人有商務代理關系的代理機構送達訴訟文書？可否適用留置送達的規定？

答：根據《中華人民共和國民事訴訟法》第247條第1款第（五）項的規定，人民法院對于在我國領域內沒有住所的當事人，可以向受送達人在我國領域內設立的代表機構或者有權接受送達的分支機構、業務代辦人送達。因此，境外當事人在我國境內設立的分公司在有明確授權的情況下，人民法院可以向其送達訴訟文書；對于有商務代理關系的代理機構，也需要經過境外當事人明確授權才可以進行送達。如果未經授權，則不能向分公司或有商務代理關系的代理機構送達。至于留置送達，只能對有權接受訴訟文書的有關機構送達時方才適用。

32、如何對國外當事人進行郵寄送達？ 答：郵寄送達方式必須適用于其所在國法律允許通過郵寄方式送達的受送達人。特快專遞是郵寄送達的方式之一。郵寄送達時應附有送達回證，以受送達人在送達回證上的簽收行為來確認郵寄送達的效力。如果當事人未在送達回證上簽收，但在郵件回執上簽收，亦可視為已經合法送達。送達回證及郵局回執均沒有退回，自郵寄之日起六個月，根據各種情況足以認定已經送達的，期間屆滿之日視為送達。

33、人民法院對于通過有關途徑送達后長期沒有回音的，能否視為已經送達而無需公告送達？ 答：《中華人民共和國民事訴訟法》第247條明確規定，通過公約、外交、訴訟代理人、代表機構或者郵寄等途徑不能送達的，應當進行公告送達。對于通過其他途徑送達長期沒有回音的，如果人民法院根據案件的有關情況能夠合理地推斷已經不能送達的，即可以公告送達。

34、公告送達應當如何進行？

答：最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第88條規定，“公告送達，可以在法院的公告欄、受送達人原住所地張貼公告，也可以在報紙上刊登公告；對公告送達方式有特殊要求的，應按要求的方式進行公告。”對于涉外案件的外方當事人公告送達，應當通過國內外公開發行的報紙刊登公告。

五、期間

35、人民法院應當如何確定對港澳臺地區當事人的答辯期、上訴期和公告期限？

答：鑒于港澳臺地區的當事人在內地訴訟必須履行有關公證、認證或者其他證明手續，與內地當事人參加訴訟不同，因此，對港澳臺地區當事人的答辯期、上訴期及公告期限，有關人民法院要參照《中華人民共和國民事訴訟法》有關涉外編的規定辦理，即答辯期、上訴期均為三十日，公告送達期限為六個月。

六、保全

36、涉外、涉港澳臺商事案件中如何采取財產保全措施？

答：審理涉外、涉港澳臺商事案件，人民法院一般應當根據一方當事人的申請采取財產保全措施。人民法院裁定采取保全措施的，應當責令申請人提供擔保。申請人不提供的，裁定駁回申請。人民法院采取保全措施的財產，應當是被申請人的財物或者債權，其價值不應超過訴訟請求的數額。

37、可否對境外當事人在外商投資企業中的股權采取保全措施？

答：人民法院在對境外當事人采取財產保全措施時，可以對境外當事人在外商投資企業（中外合資、中外合作、外商獨資企業）中的股權進行凍結，禁止其轉讓股權以逃避債務。

38、人民法院對信用證項下的款項應當如何采取止付措施？

答：信用證交易與買賣合同屬于兩個不同的法律關系，信用證交易獨立于基礎交易。在遠期信用證情況下，如開證行已承兌了匯票，其在信用證項下的責任已變為票據上的無條件付款責任，人民法院不應加以止付。如有充分證據證明受益人利用簽訂買賣合同進行欺詐且開證行在合理的時間內尚未對外付款或承兌，人民法院可以根據開證申請人的請求，裁定中止支付信用證項下款項。

實體部分及其他

七、法律適用

39、在審理涉外商事案件中如何適用法律？

答：在程序法方面，應當根據《中華人民共和國民事訴訟法》第四編“涉外民事訴訟程序的特別規定”適用法律。

在實體法方面，應當根據我國《民法通則》第八章“涉外民事關系的法律適用”及其他有關法律確定應適用的準據法。

對于涉外合同糾紛案件，人民法院一般按照如下辦法確定應適用的法律：（1）適用當事人選擇的準據法，包括國際公約、國際慣例、外國法或者有關地區的法律；（2）當事人沒有選擇準據法的，則適用與合同有最密切聯系的國家或者地區的法律；（3）如果雙方當事人均為有關國際公約的締約國，則應當適用該國際公約；（4）中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規定的，可以適用國際慣例；（5）當事人選擇的外國法律無法查明的，適用我國法律的相關規定。

40、最密切聯系地法如何確定？如何解決多法域國家的區際法律沖突？

答：人民法院在確定最密切聯系地法時，應當綜合考慮當事人住所地、合同簽訂地、合同履行地、標的物所在地等與交易有關的因素。如果當事人選擇的國家存在多個法域，人民法院應當適用當事人選擇的該國家某個法域的法律；當事人沒有選定的，則適用與爭議有最密切聯系的法域的法律。

41、外國法不能查明的，怎么辦？

答：案件審理過程中需要適用外國法的，人民法院應當依照最高人民法院《關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》第193條規定的幾種途徑查明該外國法，即：（1）由當事人提供；（2）由與我國訂立司法協助協定的締約對方的中央機關提供；（3）由我國駐該國使領館提供；（4）由該國駐我國使領館提供；（5）由中外法律專家提供。通過以上途徑仍不能查明的，適用我國法律的相關規定。

42、如何對待中外法律專家提供的外國法？

答：查明外國法時，通過法律專家提供是一種途徑。對中外法律專家應做廣義理解，并應注重中外法律專家提供的外國法是否準確。對中外法律專家提供的外國法，人民法院在審理有關涉外商事案件中仍需要進行質證。

43、什么情況下可以適用公共秩序保留？

答：在審理涉外商事案件中，如果應適用外國或者有關地區的法律，人民法院應當審查該外國或者地區的法律是否違反我國的社會公共利益。如果該外國或地區的法律違反了我國的社會公共利益，則應當排除該外國或者地區的法律的適用。一般在違反了我國法律的基本原則或者國家主權、安全，違反了我國的善良風俗和基本道德準則的情況下，可以適用公共秩序保留。

八、涉外商事合同糾紛案件

44、涉外商事合同能否采用書面以外的方式訂立？

答：根據《中華人民共和國合同法》第10條的規定，當事人訂立合同可以采用書面、口頭或者其他形式；但對于法律、行政法規規定采用書面形式的，則應當采用書面形式；當事人約定采用書面形式的，也應當采用書面形式。如果法律、行政法規規定應當采用書面形式而實際上沒有訂立書面合同的，應當認定合同不成立。如果當事人約定采用書面形式而實際上沒有訂立書面合同，若一方當事人已履行主要義務且對方接受的，則可以認定合同成立。另外，根據我國加入《聯合國國際貨物銷售合同公約》時所作的保留，對于我國與該公約締約國當事人之間的國際貨物銷售合同，應當采用書面形式。

45、當事人對涉外合同條款的理解存在爭議如何處理？

答：根據《中華人民共和國合同法》第125條的規定，當事人對涉外合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞句、合同的有關條款、合同的目的、交易習慣以及誠實信用原則，確定條款的真實意思。

合同文本采用兩種以上文字訂立并約定具有同等效力的，對各文本使用的語句推定據有相同含義。各文本使用的語句不一致的，應當根據合同的目的予以解釋。

根據《中華人民共和國合同法》第41條的規定，對于當事人為了重復使用而預先擬訂并在訂立合同時未與對方協商的格式條款的理解有爭議的，應當按照通常理解予以解釋；對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款的一方的解釋。如果格式條款與非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。

46、《聯合國國際貨物銷售合同公約》的締約國或者參加國有哪些？有關保留情況如何？ 答：截止至2002年10月10日，共有61個國家批準了《聯合國國際貨物銷售合同公約》。它們是：阿根廷、澳大利亞、奧地利、白俄羅斯、比利時、波斯尼亞和黑塞哥維亞、保加利亞、布隆迪、加拿大、智利、中國、哥倫比亞、克羅地亞、古巴、捷克共和國、丹麥、厄瓜多爾、埃及、愛沙尼亞、芬蘭、法國、格魯吉亞、德國、希臘、幾內亞、匈牙利、冰島、伊拉克、以色列、意大利、吉爾吉斯斯坦、拉脫維亞、萊索托、立陶宛、盧森堡、毛利塔尼亞、墨西哥、摩爾多瓦、蒙古、荷蘭、新西蘭、挪威、秘魯、波蘭、羅馬尼亞、俄羅斯、圣文森特和格林納丁斯、新加坡、斯洛伐克、斯洛文尼亞、西班牙、瑞典、瑞士、敘利亞、烏干達、烏克蘭、美國、烏拉圭、烏茲別克斯坦、南斯拉夫、贊比亞。締約國的聲明和保留情況如下：

（1）中國在核準《公約》時聲明,將對《公約》第1條第（１）款（ｂ）項和第11條以及與第11條內容有關的規定做出保留；

（2）阿根廷、白俄羅斯、智利、愛沙尼亞、匈牙利、拉脫維亞、立陶宛、烏克蘭和俄羅斯在批準或者加入《公約》時均根據公約第12條和第96條的規定聲明，《公約》第11條、第29條或第二部分中任何允許合同、其變更或者終止協議以及要約、承諾或者其他的意思表示采用任何書面形式以外的規定，將不適用于營業地在其國內地任何當事人；

(3)1991年4月23日，加拿大在加入《公約》時聲明，根據該《公約》第９３條的規定，該公約將適用于艾伯特、不列顛哥倫比亞、曼尼托巴、新不倫瑞克、紐芬蘭、新斯科舍、安大略、愛德華王子島省和西北地區；同時，根據該《公約》第９５條的規定，不列顛哥倫比亞省將對《公約》第1條第（１）款（ｂ）項做出保留。1992年4月9日，加拿大聲明將《公約》的適用范圍擴大到魁北克和薩斯喀徹溫省。同年6月29日，加拿大又聲明將《公約》的適用范圍擴大到育空地區。同年7月31日，該國通知聯合國撤銷了不列顛哥倫比亞省對《公約》第1條第（１）款（ｂ）項的保留;(4)丹麥、芬蘭、挪威和瑞典在批準該《公約》時聲明，根據《公約》第92條第（１）款的規定，它們不受《公約》第二部分（合同的訂立）的約束；根據第94條第（１）款和第（２）款的規定，公約不適用于營業地點設在丹麥、芬蘭、瑞典、冰島和挪威的當事方間簽訂的銷售合同；

(5)德國在批準《公約》時宣布，對于已經聲明不適用第一條第（１）款（ｂ）項的任何國家，它將不適用第一條第（１）款（ｂ）項；

(6)匈牙利政府在批準《公約》時聲明，對于該國來說，經互會成員國之間的交貨共同條件將受《公約》第90條有關規定的約束；

(7)捷克斯洛伐克、圣文森特和格林納斯丁、新加坡和美國在批準《公約》時宣布，對《公約》第1條第1款（ｂ）項做出保留。

47、未經國家外匯管理部門批準的涉外借款合同，責任如何確定？ 答：由于我國是實行外匯管制的國家，涉外借款合同應當報經國家外匯管理部門審批，因此，未經國家外匯管理部門批準的涉外借款合同應當認定無效。合同被認定無效后，借款人已經使用了貸款人的款項的，應當償還借款本金；企業之間違規借貸的，借款人應當按照同期中國人民銀行活期存款利率計算支付利息；國內企業向境外金融機構違規借貸的，借款人應當按照同期中國人民銀行貸款利率計算支付利息，但兩者均不支付罰息。

48、有效涉外借款合同的利息和罰息如何確定？

答：有效涉外借款合同的利息和罰息，均應當按照合同約定由借款人支付。

49、外商投資企業的股權轉讓未履行有關批準、登記手續，如何處理？ 答：當事人在對外商投資企業的股權進行轉讓后未辦理批準手續的，人民法院根據案情可以要求當事人補辦批準手續，補辦不能的，可以認定股權轉讓行為無效。當事人在對外商投資企業的股權進行轉讓后未辦理變更登記手續的，人民法院應要求當事人補辦登記手續。50、審理中外合資經營企業合同糾紛案件涉及清算的，如何處理？

答：根據最高人民法院法釋【1998】1號《關于審理中外合資經營合同糾紛案件如何清算合資企業問題的批復》，中外合資經營企業一方當事人向人民法院提起訴訟，要求解散合營企業并追究對方違約責任的，人民法院應僅對合營合同效力、是否終止合營合同、違約責任等做出判決。合營企業清算問題應根據《中華人民共和國中外合資經營企業法實施細則》、《外商投資企業清算辦法》等規定辦理，人民法院組織清算沒有法律依據。

51、當事人在涉外擔保合同中約定適用外國法，但涉外擔保合同未履行批準、登記手續，該法律適用條款的效力如何？

答：根據最高法院《關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》（試行）第194條的規定，當事人規避我國強制性或者禁止性法律規范的行為，不發生適用外國法的效力。我國是實行外匯管制的國家，承擔外債必須履行相關的批準、登記手續是強制性的規定。當事人未履行批準、登記手續的行為規避了我國強制性法律規范，不發生適用外國法律的效力，而應當適用我國法律。

52、未履行批準、登記手續的對外擔保合同的效力如何確定？如何確定有關當事人的責任？ 答：對外擔保合同在性質上屬于承擔外債，根據國家有關規定，應當由對外提供外匯擔保的我國企業履行批準、登記手續。未履行外債批準、登記手續的，對外擔保行為無效。有關當事人的責任應當根據我國擔保法及其司法解釋的相關規定確定。

九、信用證糾紛案件

53、人民法院受理哪些信用證糾紛案件？

答：信用證糾紛案件一般是指信用證在申請、開立和履行過程中，發生在各方當事人之間的糾紛。比較典型的案件，如信用證開出后，受益人、議付行或保兌行在請求開證行付款的過程中，由于開證行拒付而引發的糾紛；開證申請人或開證行發現受益人利用信用證進行欺詐而引發的糾紛等。

此外，還有開證行在履行付款義務后，開證申請人違背開證申請書的承諾不予還款，開證行因此起訴開證申請人，要求開證申請人償還信用證項下墊付款；一方當事人委托另一方開立信用證，受托方履行付款義務后，委托方違反委托合同的約定不予還款，受托方因此起訴委托方要求其還款；擔保人為上述合同提供擔保后，債權人起訴，要求其承擔擔保責任；等等。此類糾紛并不是發生在信用證申請、開立和履行過程中的，而是在信用證付款完成之后，因此嚴格來說不能稱之為“信用證糾紛案件”，而只能稱之為“與信用證付款有關的糾紛案件”。但由于此類案件往往間接地涉及到信用證的履行過程，如信用證是否按約定開出、履行是否適當等等，擔保人也往往就信用證在履行過程中的一些問題進行抗辯。因此，為了統一法律適用的標準，便于相關問題的研究，上述相關案件和信用證糾紛案件均由同一業務庭審理。

54、審理信用證糾紛案件中如何適用有關國際慣例？ 答：《中華人民共和國民法通則》就涉外民事關系的法律適用明確規定，“中華人民共和國法律和中華人民共和國締結或者參加的國際條約沒有規定的，可以適用國際慣例。”國際慣例的適用，在我國民事案件的審理過程中較為普遍，尤其是信用證糾紛案件，普遍采用《跟單信用證統一慣例》（目前為《跟單信用證統一慣例》1993年修訂本，國際商會第500號出版物，簡稱“UCP500”）。從目前我們所審理的信用證糾紛案件看，絕大部分當事人均明確約定適用UCP500。此外，在審判實踐中還有當事人約定適用其他國際慣例的情況，比如當事人可能約定適用《國際備用證慣例ISP98》（簡稱ISP98）。對于當事人明確約定適用UCP500以外的國際慣例的，應當根據當事人的約定適用該慣例。

在審判實踐中也會發生當事人對適用法律未作約定的情況，由于UCP500對各方當事人在信用證申請、開立和履行過程中各自的責任規定得較為詳細和具體，并且被世界各國的銀行界和法律界普遍采用，因此人民法院在審理案件過程中可以參照適用UCP500。對于信用證墊付款糾紛、委托開立信用證糾紛以及因此而產生的擔保糾紛，通常產生在國內當事人之間，因此應當適用我國的《民法通則》、《合同法》和《擔保法》等國內法；涉外合同中，當事人約定了應適用的法律的除外。

55、通過SWIFT方式開立信用證是否適用UCP500？ 答：由SWIFT傳遞的信用證一般沒有收件行的簽字，收件行僅在其后所附信件中說明該信用證是由SWIFT傳遞的。通過SWIFT傳遞信用證，一般使用SWIFT信息系統700格式，該格式并未援引UCP500,但根據SWIFT的議定書，此類信用證應認為包含了UCP500的規定，除非有相反說明。因此，如果信用證開立于SWIFT體系之內，將被視為援引UCP500。

56、如何把握信用證的審單問題？

答：人民法院在審理信用證糾紛案件中，經常會涉及信用證項下單據的審查。對于單據的審查標準，各國并不統一。根據UCP500確定的精神以及總結近年來人民法院審理信用證糾紛案件的情況，基本上堅持“嚴格相符”的原則。但是，堅持“嚴格相符”原則，并不意味著要求單證、單單之間一字不差，而是要根據案件的具體情況，考查信用證表面上的不一致是否導致單據之間和單證之間產生歧義。由于現實情況千差萬別，應當具體案件具體分析。必要人民法院可以參考國際商會及有關專家的意見。

57、開證申請人接受不符點是否約束開證行？

根據UCP500的規定，開證行負有獨立審單的義務，開證行應當自行做出單證、單單之間是否相符的決定，并且自行決定接受或拒絕不符點。這是由信用證付款的特殊性決定的，因為開證行一旦表示接受不符點，則承擔了全部的風險并成為第一付款人。也就是說，即使以后開證申請人不付款，開證行也必須向受益人或議付行付款。

開證行確認不符點后，可以自行決定是否聯系開證申請人接受不符點。通常情況下，銀行發現不符點后，經常會主動聯系開證申請人，征求其意見，如果開證申請人表示接受不符點并且付款，開證行就會接受不符點；或者開證申請人的資信情況良好，開證行出于對其的信任，當開證申請人表示愿意接受不符點而未實際付款的情況下，開證行也可能就此接受不符點。但是，即使開證申請人表示接受不符點，開證行也完全有權向受益人或議付行表示不接受不符點。也就是說，開證申請人接受不符點并不對開證行具有約束力。

58、開證行與開證申請人約定接受不符點，但開證行又向受益人表示不接受不符點，開證行是否向受益人承擔付款責任？

答：實踐中，開證申請人在向開證行遞交的“開證申請書”中明確約定，如果信用證項下出現不符點，最終由開證申請人決定是否予以接受，對此開證行并未表示異議。開證行開出信用證以后，受益人提交單據要求付款，開證行在審單中發現了不符點，即予拒付。為此，受益人以開證申請人與開證行有約定為由起訴開證行，要求開證行付款。根據UCP500的規定，受益人在任何情況下，不得利用銀行之間或申請人與開證行之間的契約關系。只要不符點確實存在，開證行就有權拒付。因此，對于受益人的這一訴訟請求，人民法院不應予以支持。當然，在此情況下，開證申請人可以以開證行違反雙方約定為由起訴，要求開證行承擔違約責任。

59、什么情況構成信用證欺詐？

答：對于信用證欺詐的構成要件，目前國際上并沒有統一的標準，UCP500也未對這一問題做出明確規定，而是留待各國立法或司法部門根據具體案件的情況做出處理。各國在實踐中均強調信用證的獨立性原則，即信用證交易獨立于基礎交易。同時，各國也普遍認為當存在信用證欺詐時，也可以將信用證交易與基礎交易合并考慮。一定條件下，開證行可以以信用證欺詐為由拒付信用證項下款項。由于信用證交易是單據交易，因此信用證欺詐往往與單據有關，比如受益人或者其他第三方偽造單據、提供虛假單據導致合同目的落空；開證申請人和受益人或其他第三方串通提交假單據，而沒有真實的基礎交易等情況。還有一類情況與基礎交易有關，比如受益人未交付貨物或者交付的貨物基本沒有價值，包括交付垃圾或廢物、交付的貨物本身雖然有一定價值但是對于開證申請人來說根本無法使用等情況。一般認為上述情形構成信用證欺詐。但特別需要注意的是，不能將貨物存在嚴重質量問題的情況視為信用證欺詐。

60、雖然構成了信用證欺詐，但仍然不能中止或終止支付信用證項下款項的情況有哪些？ 答：由于信用證交易是一個比較復雜的履行過程，中間會形成諸多不同的法律關系，因此會出現即使構成了信用證欺詐，但仍然不能中止或終止支付信用證款項的情況。比如開證行或開證行指定人承兌的匯票的正當持票人善意地支付了對價；開證行的指定人或授權人不了解欺詐并按照開證行的指令履行了付款義務；保兌行善意履行了付款義務；議付行未參與欺詐并善意地進行了議付；可轉讓信用證項下的第二受益人不了解欺詐的情況下善意地支付了對價等。

61、什么情況下可以中止支付信用證項下的款項？ 答：當事人以信用證欺詐為由請求人民法院中止支付信用證項下款項的，人民法院應當進行認真審查。受理該申請的人民法院必須對該案有管轄權，同時申請人必須提供擔保，還應當要求申請人提供充分的證據證明基礎交易或信用證交易存在欺詐，并且綜合考慮如果不采取保全措施可能會造成申請人不可挽回的損失等因素。具體的保全措施應當按照我國《民事訴訟法》的規定進行。經過審查認為符合要求的，人民法院應當在四十八小時內做出裁定，并且立即開始執行。

62、哪些人可以對中止支付信用證項下款項的裁定提出異議？人民法院如何處理？

答：由于信用證交易履行的復雜性，涉及的相關當事人較多，因此人民法院作出中止支付信用證項下款項的裁定后，應當允許有關當事人提出異議。除了裁定的被申請人以外，其他的票據持有人、信用證權利受讓人等相關權利人有異議的，也可以向作出裁定的上一級人民法院提出復議申請，但并不停止原裁定的執行。上一級人民法院對于復議申請應當在三十天內做出維持或撤銷的決定。

63、對信用證開證保證金如何處理？ 答：能否凍結和扣劃信用證開證保證金，應當嚴格按照1997年9月13日起施行的最高人民法院《關于人民法院能否對信用證開證保證金采取凍結和扣劃措施問題的規定》處理。（1）人民法院在審理或執行案件時，依法可以對信用證開證保證金采取凍結措施，但不得扣劃。如果當事人認為人民法院凍結和扣劃的某項資金屬于信用證開證保證金的，應當提供有關證據予以證明。人民法院審查后，可以按以下原則處理：對于確系信用證開證保證金的，不得采取扣劃措施；如果開證行履行了對外支付義務，根據該行的申請，人民法院應當立即解除對開證保證金的相應部分的凍結措施；如果開證申請人提供的開證保證金是外匯，當事人又舉證證明信用證的受益人提供的單據與信用證條款相符時，人民法院應當立即解除凍結措施。（2）如果銀行因信用證無效、過期，或者因單證不符而拒付信用證項下款項而且免除了對外支付義務，以及在正常付出了信用證項下款項并從信用證開證保證金中扣除相應款額后尚有剩余，即在信用證開證保證金賬戶存款已喪失保證金功能的情況下，人民法院可以依法采取扣劃措施。（3）人民法院對于為逃避債務而提供虛假證據證明屬信用證開證保證金的單位和個人，應當依照我國《民事訴訟法》的有關規定嚴肅處理。

64、當事人以基礎交易欺詐為由起訴的，可否將其與信用證法律關系合并審理？

答：當事人以基礎交易存在欺詐為由起訴的，人民法院根據案情，可以將基礎交易糾紛與信用證法律關系合并審理。當事人可以將與案件有關的開證行、議付行或其他信用證權利受讓人作為利害關系人列為第三人；當事人未列第三人的，人民法院根據案情，可以追加第三人；當事人主動申請作為第三人參加訴訟的，也應當準許。人民法院經過實體審理確認欺詐成立的，應當以判決的方式，終止支付信用證項下的款項。

65、擔保人為申請或委托開立信用證提供擔保的，能否對信用證項下的不符點提出異議？ 答：擔保人為申請開立信用證或委托開立信用證向開證行提供擔保的，擔保人應當按照擔保合同約定的內容承擔擔保責任。在信用證項下存在不符點的情況下，根據UCP500的規定，只有開證行有權接受或拒絕接受不符點。擔保人除非在擔保合同中明確約定，開證行和開證申請人接受不符點必須經過擔保人同意的，擔保人才可以對不符點提出異議。此外，擔保人不得以開證行或開證申請人接受不符點未經其同意為由免除擔保責任。

66、擔保人為開立信用證提供擔保后，又出現“押匯協議”的，擔保責任如何認定？

答：擔保人為申請開立信用證提供有效的擔保后，開證申請人和開證行又簽訂“押匯協議”的，開證申請人和開證行應當取得擔保人的書面同意；未取得擔保人書面同意的，擔保人只在原擔保合同約定的或者法律規定的期間和范圍內承擔擔保責任。

十、涉外仲裁的司法審查

67、涉外仲裁程序中的財產保全如何進行？

答：根據《中華人民共和國民事訴訟法》第258條和最高法院《關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>若干問題的意見》第317條的規定，在涉外仲裁程序中，當事人申請采取財產保全的，涉外仲裁機構應當將當事人的申請提交被申請人住所地或者財產所在地的中級人民法院做出裁定。有關中級人民法院應當對當事人的申請進行審查，決定是否進行保全。裁定采取保全的，應當責令申請人提供擔保；申請人不提供擔保的，裁定駁回申請。68、人民法院審理涉外仲裁案件如何確定管轄法院？

答：申請確認涉外仲裁協議效力的案件，由申請人住所地、被申請人住所地或者仲裁協議簽訂地有權受理涉外商事案件的中級人民法院管轄。申請執行或者不予執行我國涉外仲裁裁決的案件，由被申請人住所地、財產所在地有權受理涉外商事案件的中級人民法院管轄。申請撤銷我國涉外仲裁裁決，由仲裁機構所在地有權受理涉外商事案件的中級人民法院管轄。申請承認與執行外國仲裁裁決的案件，由被申請人住所地或者財產所在地有權受理涉外商事案件的中級人民法院管轄。

69、利害關系人能否申請撤銷我國涉外仲裁裁決？ 答：利害關系人不能申請撤銷我國涉外仲裁裁決，因為該利害關系人不是該仲裁案件的任何一方當事人。70、申請人向人民法院申請執行或者不予執行以及撤銷涉外仲裁裁決、申請承認和執行或者不予執行外國仲裁裁決時，一般應當提交哪些材料？ 答：申請人向人民法院申請執行或者不予執行以及撤銷我國涉外仲裁裁決、申請承認與執行或者不予執行外國仲裁裁決的，應當提交如下材料：（1）申請書。申請書應當載明申請人和被申請人的名稱、住所地等基本情況，請求事項及所依據的事實和理由。（2）申請人的身份證明或者注冊登記證明，法定代表人、負責人身份證明及授權委托書。（3）涉外仲裁協議。（4）申請執行或者不予執行、申請撤銷的我國涉外仲裁裁決；申請承認與執行或者不予執行的外國仲裁裁決。（5）應當提交的證據材料。申請人提交的材料如系外文的，應當同時提供相應的中文譯本。對于依照法律規定需要公證、認證的材料，申請人應當履行公證、認證手續。71、對于申請執行或者不予執行以及撤銷我國涉外仲裁裁決、申請承認和執行或者不予執行外國仲裁裁決的案件，申請人的申請書是否必須送達被申請人？是否應當開庭？ 答：人民法院對涉外仲裁案件的司法監督主要體現在對我國涉外仲裁裁決或者外國仲裁裁決的程序上的審查。在該審查過程中，人民法院應當將申請人的申請書送達被申請人；為了查明有關事實，可以詢問當事人。但“開庭”是人民法院審理案件的程序，因此，在對涉外仲裁案件審查的過程中，開庭沒有法律依據。72、對我國涉外仲裁裁決的審查期限如何確定？

答：根據最高人民法院法發【1995】18號《關于人民法院處理與涉外仲裁及外國仲裁事項有關問題的通知》、法釋【1998】28號《關于承認和執行外國仲裁裁決收費及審查期限問題的規定》，人民法院決定承認和執行外國仲裁裁決的，應在受理申請之日起兩個月內做出裁定；決定不予承認和執行的，在受理申請之日起兩個月內上報最高人民法院。

根據《中華人民共和國仲裁法》第60條、最高人民法院法【1998】40號《關于人民法院撤銷涉外仲裁裁決有關事項的通知》的規定，人民法院應當在受理撤銷裁決申請之日起兩個月內作出撤銷裁決或者駁回申請的裁定；受理申請撤銷裁決的人民法院如認為應予撤銷裁決或通知仲裁庭重新仲裁的，應在受理申請后三十日內報其所屬的高級人民法院，該高級人民法院如同意撤銷裁決或通知仲裁庭重新仲裁的，應在十五日內報最高人民法院。73、如何理解涉外仲裁協議的書面形式？當事人達成的口頭仲裁協議是否有效？ 答：仲裁協議包括合同中訂立的仲裁條款和以其他書面形式在糾紛發生前或者糾紛發生后達成的請求仲裁的協議。《中華人民共和國仲裁法》、1958年《聯合國承認與執行外國仲裁裁決公約》（簡稱《紐約公約》）以及《中華人民共和國民事訴訟法》均要求仲裁協議以書面形式達成，因此，當事人訂立涉外仲裁協議應當采用書面形式，當事人達成的口頭仲裁協議不發生法律效力。

依照《中華人民共和國合同法》第11條的規定，書面形式是指合同書、信件和數據電文（包括電報、電傳、傳真、電子數據交換和電子郵件）等可以有形地表現所載內容的形式。因此，當事人通過上述方式達成的仲裁協議，都是書面形式的仲裁協議。如果當事人訂立的涉外合同援引適用的文件或者合同中載有明確的仲裁協議，也符合書面形式的要求。74、如何確定認定涉外仲裁協議效力的準據法？

答：認定涉外仲裁協議的效力，應當適用當事人明確約定的法律。當事人沒有約定仲裁協議準據法但約定了仲裁地的，適用仲裁地國的法律；沒有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的，適用法院地國的法律。

75、涉外合同依法成立但未生效，合同中的仲裁協議效力如何？ 答：涉外合同中的爭議解決條款具有獨立性，合同的無效不影響爭議解決條款的效力。同樣，涉外合同尚未生效也不影響涉外合同中仲裁條款的效力。只要有關當事人已經就有關爭議達成了仲裁的意思表示，且該仲裁協議是明確、可執行的，即使有關合同尚未得到有關部門的批準，合同中的仲裁條款對合同當事人仍具有約束力。

76、當事人約定有關爭議既可提請仲裁又可提起法院訴訟的，其效力怎樣？

答：當事人約定仲裁的法律后果就是排除法院的管轄權，因此，如果當事人約定有關爭議既可提請仲裁又可提起訴訟，則該仲裁協議無效。

77、當事人僅約定有關爭議發生后可以提請仲裁的，對方當事人提出異議時其效力怎樣？ 答：當事人在涉外合同中僅約定有關爭議發生后可以提請仲裁，在發生糾紛后一方當事人提請仲裁機構仲裁，對方當事人以提請仲裁不是義務、該約定未排除法院管轄為由向人民法院提起訴訟的，在適用我國仲裁法的前提下，只要其約定了明確的仲裁機構，人民法院應不予受理。

78、當事人約定我國涉外仲裁裁決不具有約束力的仲裁協議的效力怎樣？

答：根據《中華人民共和國仲裁法》第9條的規定，仲裁實行一裁終局制度。仲裁裁決作出后，當事人就同一糾紛再申請仲裁或者向人民法院起訴的，仲裁委員會或者人民法院應不予受理。因此，如果當事人約定仲裁裁決不具有約束力或者約定仲裁程序中敗訴方可以另行向人民法院起訴或者向其他仲裁機構提請仲裁的，違反了我國法律關于一裁終局的制度，人民法院應認定該仲裁協議無效。

79、當事人約定的仲裁機構不存在的，如何處理？

答：在適用我國仲裁法的前提下，如果當事人在仲裁協議中約定了仲裁機構，而該仲裁機構實際上并不存在，該仲裁協議應認定無效。當事人約定有關爭議由某一仲裁機構的分支機構進行仲裁，而該仲裁機構不存在約定的分支機構的，人民法院不應認定由該仲裁機構仲裁，而應當認定該仲裁協議無效。

80、涉外合同中約定的提請仲裁的權利不平等的，仲裁協議效力怎樣？

答：當事人在涉外合同中約定提請仲裁的權利不平等，違背了公平、合理的法律原則，應認定該仲裁協議無效。

81、如何認定委托代理人無權或者越權簽訂的仲裁協議的效力？ 答：依照法律規定當事人可以委托代理人簽訂涉外合同或者涉外仲裁協議，但委托代理人應當在授權的范圍內從事法律行為。委托代理人無權代理或者越權代理簽訂的仲裁協議，除非事后得到委托人的追認，否則，該涉外仲裁協議對委托人不具有約束力。82、涉外仲裁協議因一方當事人采取欺詐手段達成的，如何處理？

答：當事人采用欺詐手段訂立的涉外仲裁協議違背了誠實信用的法律原則，應認定無效。83、國內當事人將其不具有涉外因素的合同或者財產權益糾紛約定提請外國仲裁的，仲裁協議是否有效？

答：根據《中華人民共和國民事訴訟法》第257條和《中華人民共和國仲裁法》第65條的規定，涉外經濟貿易、運輸、海事中發生的糾紛，當事人可以通過訂立合同中的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協議，提交我國仲裁機構或者其他仲裁機構仲裁。但法律并未允許國內當事人將其不具有涉外因素的爭議提請外國仲裁。因此，如果國內當事人將其不具有涉外因素的合同或者財產權益糾紛約定提請外國仲裁機構仲裁或者在外國進行臨時仲裁的，人民法院應認定有關仲裁協議無效。84、當事人在涉外仲裁協議中約定由兩個或者兩個以上仲裁機構仲裁的，該涉外仲裁協議如何認定？

答：根據最高人民法院法函【1996】176號《關于同時選擇兩個仲裁機構的仲裁條款效力問題的函》，當事人約定由兩個或者兩個以上仲裁機構仲裁的，只要當事人約定的仲裁機構是明確的，該仲裁協議應認定為有效仲裁協議。當事人只要選擇約定的仲裁機構之一進行仲裁即可。對方當事人以仲裁機構不明確為由起訴至人民法院的，人民法院應當不予受理。85、當事人約定國內某地的仲裁機構進行仲裁，但未同時約定仲裁機構名稱，而該仲裁地存在兩個或者兩個以上仲裁機構的，怎么處理？ 答：當事人在仲裁條款或者其他仲裁協議中僅約定由某地的仲裁機構進行仲裁，但未同時指明仲裁機構的名稱，而約定的仲裁地存在兩個或者兩個以上仲裁機構的，人民法院可以要求當事人協商選擇其中一個仲裁機構進行仲裁。協商不成的，可認定該仲裁協議無效。86、對于我國法律規定屬于我國法院專屬管轄的案件，有關當事人能否提請仲裁？ 答：根據我國法律規定應當由我國法院專屬管轄的涉外商事案件，外國或者港澳臺地區的法院無權管轄，有關當事人也不得協議選擇境外法院管轄。但如果有關當事人在涉外合同中訂有仲裁條款或者另有仲裁協議的，只要該仲裁條款或者仲裁協議合法有效，人民法院應當不予受理。當事人堅持起訴的，依法應當駁回起訴，不得以有關案件屬于人民法院專屬管轄為由而否定當事人間有關涉外仲裁協議的效力。

87、當事人約定某仲裁機構仲裁但未約定適用何種仲裁規則的，怎么辦？ 答：當事人約定某仲裁機構仲裁但未約定適用何種仲裁規則的，可以推定仲裁時適用該仲裁機構當時有效的仲裁規則。因此，人民法院不應以當事人未約定仲裁規則為由認定該仲裁協議無效，或者不予執行或者撤銷有關仲裁裁決。88、如何認定涉外臨時仲裁協議的效力？

答：我國仲裁法和民事訴訟法均沒有規定臨時仲裁，但我國參加了《紐約公約》，該公約明確規定了締約國對在其他締約國境內作出的臨時仲裁裁決有承認和執行的義務。因此，只要有關當事人約定在公約締約國境內臨時仲裁且該締約國法律并不禁止，則人民法院應認定有關臨時仲裁協議有效。但如果當事人約定在我國進行臨時仲裁的，人民法院應認定該臨時仲裁協議無效。

89、如何對國內仲裁機構做出的具有涉外因素的仲裁裁決進行審查？ 答：人民法院對依照仲裁法組建的仲裁委員會做出的具有涉外因素的仲裁裁決，應當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第260條的規定進行審查。90、人民法院能否部分撤銷我國涉外仲裁裁決？ 答：如果我國涉外仲裁裁決處理了仲裁協議范圍之外或者依法不能申請仲裁的事項，并且上述事項與仲裁裁決的其他事項是可分的，人民法院可以基于當事人的申請，在審查核實后裁定撤銷超裁或者不能仲裁部分的裁決。91、涉外仲裁裁決撤銷后爭議如何處理？ 答：我國涉外仲裁裁決如果經人民法院審查后裁定撤銷的，當事人就其爭議可以根據重新達成的仲裁協議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。92、如何承認和執行外國仲裁裁決？

答：人民法院在審查申請承認與執行外國仲裁裁決的案件時，應當依照《中華人民共和國民事訴訟法》第269條和最高人民法院有關司法解釋的規定進行。如果有關裁決屬于《紐約公約》締約國作出的裁決，則按照《紐約公約》的規定進行審查；如果有關裁決不是《紐約公約》締約國作出的，則審查有關國家與我國是否具有互惠關系。有互惠關系的，只要承認和執行該裁決不違反我國的國家主權、尊嚴，不違反我國法律的基本原則和社會公共利益，人民法院可以裁定予以承認與執行。沒有互惠關系的，人民法院應當拒絕承認與執行。93、人民法院對外國仲裁裁決不予承認與執行后，當事人間的爭議如何處理？ 答：外國仲裁裁決被人民法院裁定不予承認與執行的，當事人就其爭議可以根據重新達成的仲裁協議申請仲裁，也可以向人民法院起訴。

第二部分 海事海商 程序部分

一、管轄及相關問題

94、與海相通的內河水域及其港口發生的各類海事案件應否由海事法院管轄？

答：海事法院對海事案件行使專門管轄權。海事法院的地域管轄范圍依照最高人民法院的規定確定。海事法院地域管轄范圍以外的水域發生的海事糾紛，可以由地方人民法院管轄。95、當事人可否通過協議，將海事糾紛提交地方人民法院管轄？

答：海事糾紛的當事人可以協議約定管轄的法院，但不得違反海事案件專門管轄的原則。96、船員勞務合同糾紛案件是否應適用仲裁前置的規定？

答：有關船員勞務合同糾紛包括國內船員勞務合同糾紛案件，當事人向海事法院起訴的，不受最高人民法院〖法釋（1998）24號〗文規定的必須經過仲裁程序的限制。97、審查租船合同中仲裁條款效力應當如何適用法律？ 對租船合同中仲裁條款效力的審查，應當適用當事人在仲裁條款中約定適用的法律；當事人沒有約定或者約定不明確的，應當適用合同中約定的仲裁地的法律；當事人沒有約定適用法律亦沒有約定仲裁地的，適用法院地的法律。98、提單中并入條款對提單持有人的效力如何？

答：租船合同條款有效并入提單后，承運人和提單持有人（非托運人）的關系屬于提單運輸法律關系，而非租船合同法律關系。除非在并入條款中明示，租船合同中的仲裁條款、管轄權條款及法律適用條款并入提單，否則這些條款不能約束非承租人的提單持有人。99、因海上事故宣告死亡案件的管轄權如何確定？

答：根據《海事訴訟特別程序法》的規定，申請海事事故宣告死亡的案件由處理海事事故主管機關所在地或者受理相關海事案件的海事法院管轄。如果當事人在公海上因意外事故失蹤，海事法院亦未受理相關案件的，可以由船舶第一到達港所在地的海事法院管轄；相關船舶第一到達港不在我國境內的，由被申請宣告死亡人住所地的海事法院管轄；被申請宣告死亡人住所地不在海事法院地域管轄范圍內的，由地方人民法院依照《民事訴訟法》的規定行使管轄權。

100、當事人以存在仲裁協議為由對海事法院受理案件提出異議應在什么時間內提出？ 答：海事法院受理案件后，一方當事人以其與對方當事人之間訂有有效仲裁協議對法院受理案件提出異議的，應當在法院首次開庭前提出。未在該期限內提出異議的，視為放棄管轄權異議，法院應當繼續審理。

當事人以存在仲裁協議為由對海事法院受理案件提出異議的，法院應當依法作出裁定。101、油污損害賠償糾紛案件管轄權如何確定？

答：因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質，海上生產、作業或者拆船、修船作業造成海域污染損害提起的訴訟，由污染發生地、損害結果地或者采取預防、清除污染措施地的海事法院管轄。

前述損害的責任人設立賠償責任限制基金的，索賠人就相關油污損害提出賠償請求的，應當向設立基金的海事法院提起訴訟。

二、海事保全

102、哪些海事請求可以申請扣押船舶？

答：申請人只有具有《海事訴訟特別程序法》第21條規定的22項海事請求時，才可以向海事法院提出扣押船舶的海事請求保全申請。《海事訴訟特別程序法》規定的22項海事請求以外的請求，不能作為申請海事請求保全的理由。103、地方人民法院是否可以對船舶采取保全措施？

答：無論在訴訟前還是在訴訟中，地方人民法院都不能對船舶采取保全措施。為執行生效判決或者其他生效法律文書需要對船舶實施扣押或者拍賣的，也應當委托船籍港所在地或者船舶所在地的海事法院執行。

104、哪些人為《海事訴訟特別程序法》第17條第3款規定的利害關系人？ 答：《海事訴訟特別程序法》第17條3款中的“利害關系人”是指海事請求保全申請人和被申請人以外的對保全的財產主張權利的人，包括財產所有人。

105、當事人就錯誤申請扣押船舶提起賠償訴訟的案件如何確定管轄的法院？ 答：當事人以申請扣押船舶錯誤為由對海事請求人提起訴訟的，應當由實施扣押船舶的海事法院行使管轄權。

106、海事請求人申請海事請求保全時應當提供什么樣的擔保？

答：海事請求人申請海事請求保全提供的擔保應當是充分可靠的擔保，如現金擔保、銀行和其他金融機構提供的擔保等。若海事請求人提供的是國外擔保，必要時可要求由國內的金融機構加保。海事法院應當盡量避免接受海事請求人提供的保證形式的擔保。107、已經被扣押的船舶能否再次被扣押？

答：船舶被扣押后，其他海事請求人向海事法院提出海事請求保全申請扣押同一艘船舶的，海事法院可以作出扣押船舶的裁定，但是該扣押船舶的命令應在前一個扣押命令被解除時立即開始執行。

108、海事請求人提供的擔保如何處理？

答：相關海事糾紛的實體裁判生效后的一定期間內（可以掌握為30日），被申請人未就海事請求人申請海事請求保全錯誤提起訴訟的，海事請求人提供的擔保解除。109、海事強制令執行完畢后，海事請求人提供的擔保如何處理？ 答：海事強制令執行完畢后的一定期間內（可以掌握為30日），被申請人或者利害關系人未就海事強制令的執行提出異議或者提起訴訟的，海事請求人提供的擔保失效。

110、被扣押船舶可否正常進行裝卸作業？

答：船舶被扣押期間，不影響正常裝卸作業的進行；未經扣船法院的準許，被扣押船舶不能離開指定的扣押地點。

111、在何種情況下，海事法院可以采取“活扣”的保全形式？

答：海事法院根據《海事訴訟特別程序法》的規定采取“活扣”的形式對船舶采取保全措施的，需經海事請求人同意，并且僅限定為國內航線上的船舶完成本航次。112、《海事訴訟特別程序法》第23條規定的“當事船舶”的含義是什么？ 答：《海事訴訟特別程序法》規定的“當事船舶”是指引起海事請求的船舶。113、申請人申請海事強制令的條件如何理解？

答：申請人申請海事強制令必須同時具備《海事訴訟特別程序法》第56條規定的三個條件：（1）請求人有具體的海事請求；（2）需要糾正被請求人違反法律規定或者合同約定的行為；（3）情況緊急，不立即作出海事強制令將造成損害或者使損害擴大。

三、訴訟主體

114、如何確定船舶碰撞損害賠償糾紛案件的訴訟主體？ 答：船舶的經營是多樣和多變的，但是船舶所有人保證船舶處于安全航行技術狀態的責任是不變的，除非船舶是處于光船租船的情況下。因此，在船舶發生碰撞事故后，就碰撞事故提起的訴訟的主體包括船舶所有人或者光船承租人。

115、誰有權就船舶碰撞引起的船員人身傷亡賠償糾紛案提起訴訟？ 答：船舶碰撞事故造成涉外人身傷亡的，傷殘船員和死亡船員的遺產繼承人可以作為對外索賠的主體。船員外派單位可以協助索賠，但其不能成為對外索賠的主體； 外方付給的傷亡賠償金，應歸傷殘船員或死者遺產繼承人所有。

116、水上交通事故致人死亡后，可否依照遺產繼承的規定確定索賠的主體？

答：因水上交通事故致人死亡引起的賠償糾紛，可以依照遺產繼承的規定確定索賠的主體。117、設立海事賠償責任限制基金的主體有哪些？

答：船舶所有人、船舶經營人、船舶承租人、救助人、保險人在發生海事事故后，均可依法申請設立海事賠償責任限制基金。但是一次事故只能設立一個基金。前述當事人之一設立的基金應視為是由所有當事人各自設立。

四、送達

118、可以向船長送達的法律文書包括哪些？ 答：應當向被申請人送達的有關訴訟前扣押船舶的法律文書可以向當事船舶的船長送達；起訴狀副本、受理案件通知書、應訴通知書、開庭傳票等法律文書可以向被扣押船舶的船長送達，但是船長作為原告的船員勞務合同糾紛案除外。

五、其他

119、當事人僅申請海事賠償責任限制而不設立海事賠償責任限制基金的，是否適用公告程序？

答：海事法院受理海事賠償責任限制基金申請后，應當依照《海事訴訟特別程序法》的有關規定發布公告。當事人未申請設立海事賠償責任限制基金，僅在訴訟中申請海事賠償責任限制的，不適用《海事訴訟特別程序法》規定的公告程序。120、訴前證據保全的裁定書應當送達給哪些人？

答：訴前證據保全的裁定書應當依照《海事訴訟特別程序法》的規定送達給當事人，包括海事證據保全程序的請求人和被請求人。

121、在海事審判中，對違反水上交通安全管理的重大行為，是由法院直接作出民事制裁還是建議行政機關給予處罰？

答：在海事審判中，海事法院認為有關人員有違反水上交通安全管理的重大行為的，應當建議有關行政機關給予處罰。

122、海上事故引起的民事侵權賠償糾紛，當事人經海上交通安全管理部門調解達成協議后能否再向海事法院起訴？

答：依照《中華人民共和國海上交通安全法》的規定，主管機關可以對海事事故引起的民事賠償糾紛進行調解處理。但該調解協議不具有法律上的強制力。當事人之間達成調解協議后一方反悔向法院提起訴訟的，應予受理。

123、因海上事故宣告死亡案件應當如何適用程序？

答：海事法院受理在海上事故中人員失蹤提起賠償訴訟的，在作出有關賠償請求的判決前，應依據《民事訴訟法》的規定，作出宣告死亡的判決。

因海上事故人員失蹤的，應當屬于《民事訴訟法》第168 條規定的因意外事故下落不明的情況。宣告死亡的公告期間為三個月。124、哪些案件屬于共同海損糾紛案件？ 答：共同海損糾紛案件包括船方或者貨主關于共同海損的確定以及共同海損分攤請求提起的訴訟。船方或者貨主向有責任的第三方提起的追償訴訟，不屬于共同海損糾紛案件。

實 體 問 題

六、法律適用

125、如何理解《海商法》關于海上運輸規定的適用范圍？

答：《海商法》第四章關于海上貨物運輸合同的規定，不適用于我國港口之間的海上貨物運輸。我國港口之間的海上貨物運輸應當適用《合同法》和《民法通則》等有關法律的規定。

《海商法》第五章關于海上旅客運輸合同的規定不僅適用于國際海上旅客運輸的法律關系，也適用于國內沿海港口之間的海上旅客運輸，包括位于江河、湖泊內的一港經海路至另一海港的直達旅客運輸。

126、如何理解1969年《油污公約》第4條規定的油污損害賠償責任的規定？

答：根據我國加入的1969年《國際油污損害民事責任公約》的規定，兩船或者多船均溢出或者排放油類因而造成損害時，所有有關船舶的所有人，除依照公約規定免責的，均應對不能合理劃分的損害負連帶責任。

127、國際多式聯運合同糾紛應如何適用法律？

答：依照《海商法》的規定，國際多式聯運的貨物發生滅失或者損害的，多式聯運經營人的賠償責任和責任限額，適用調整該區段運輸方式的有關國家或者地區的法律。該有關法律無法查明或者沒有規定的，適用我國參加的國際公約和我國的相關法律。128、如何理解《海商法》規定的海難救助的適用范圍？ 答：《海商法》第九章“海難救助”的規定不適用于船長、船員對遇險的本船及船上人員、旅客、貨物或者其他財產的救助。

七、貨物運輸

129、涉外租船合同中約定法律適用條款的效力？ 答：租船合同是出租人與承租人之間經協商一致訂立的，租船合同中明確約定適用的國際公約或者某一國家的法律，應為合法有效。除非該國際公約或者相關法律的適用違背我國的社會公共利益。

130、未取得水路運輸許可證簽訂的合同是否具有法律效力？

答：根據國務院發布的《中華人民共和國水路運輸管理條例》的規定，交通主管部門對批準設立的水路運輸企業和其他從事營業性運輸的單位、個人，發給運輸許可證；對批準設立的水路運輸服務企業，發給運輸服務許可證。根據《合同法》第52條規定的原則，不具有運輸許可證的單位和個人簽訂的運輸合同為無效合同。131、期租船的承租人不具有交通部門發給的運輸許可證，其簽訂的合同是否具有法律效力？

答：期租船人不具有水路運輸許可證的情況下，以期租的船舶承運自己的貨物，不違反法律法規以及交通部頒布的水路貨物運輸規則的規定，該期租船合同是有效的；期租船人將期租的船舶轉租，并以承運人（或者出租人）的身份與其他貨主或者（轉租）承租人簽訂的運輸合同或者航次租船合同，應認定為無效合同。132、誰應當對無單放貨損害賠償糾紛承擔責任？ 答：合法的提單持有人主張海上貨物運輸無單放貨損害賠償的，應視不同的情況確定承擔責任的主體：

（1）合法的提單持有人憑提單向承運人主張無單放貨損失的，承運人應當承擔因其無單放貨行為造成的提單持有人的損失；

（2）實際承運人實施無單放貨行為的，承運人和實際承運人應對合法的提單持有人因此造成的損失承擔連帶的賠償責任；

（3）合法的提單持有人憑提單向實際提貨的人提起侵權之訴的，實際提貨人應當對其承擔賠償責任。

133、如何認定無單放貨糾紛案件的性質？

答：根據提單的性質，無單放貨糾紛即可能產生違約的民事責任，也可能產生侵權的民事責任。在審判實踐中應當掌握：一般情況下，在海上貨物運輸中合法的提單持有人向承運人請求無單放貨損害賠償的，視為違約；提單持有人向無單提貨人主張權利的，以侵權論。134、如何理解《海商法》第50條規定的遲延交付構成的條件？ 答：《海商法》規定的遲延交付僅限于海上貨物運輸合同的當事人在合同中明確約定了運輸期限的情況。承運人應托運人的要求倒簽提單的，不能構成遲延交付。135、《海商法》規定的遲延交付所致的“經濟損失”的含義是什么？ 答：《海商法》規定的遲延交付所致的“經濟損失”的含義是：雖然遲延交付沒有造成貨物的滅失或損壞，承運人仍需承擔以下責任：（1）市場差價損失；（2）利息損失；（3）已經實際支付給第三人的違約損失，但應以在簽訂運輸合同時承運人可以合理預見或者應當預見的因違反合同可能造成的損失為限定。

136、軍用船舶租給地方使用，在運輸中發生糾紛如何適用法律？

答：用于軍事的船舶，不屬于《海商法》的調整范圍。但是軍事船舶為商業目的租給非軍事單位用于商業運輸的，仍應當適用《海商法》、《合同法》等有關法律調整當事人之間的權利義務關系。

137、沿海內河貨物運輸糾紛案件中，是否應適用《海商法》規定的共同海損的規定？

答：《海商法》關于共同海損的規定，應當適用于沿海內河貨物運輸的法律關系。但發生共同海損糾紛的船舶僅限于《海商法》規定的船舶。

138、沿海內河運輸和非我國港口之間的海上貨物運輸的承運人留置貨物有何不同規定？

答：沿海內河運輸中，托運人或者收貨人不支付運費、保管費以及其他運輸費用的，依照《合同法》的規定，承運人對相應的運輸貨物享有留置權，除非當事人之間另有約定；非我國港口之間的海上貨物運輸，依照《海商法》的有關規定，應當向承運人支付的運費、共同海損分攤、滯期費和承運人為貨物墊付的必要費用以及應當向承運人支付的其他費用沒有付清，又沒有提供適當擔保的，承運人可以在合理的限度內留置債務人所有的貨物。審判實踐中應當注意不同的法律規定就留置權的行使所作的不同規定。139、司法扣押可否構成承運人免責的條件？ 答：因承運人的民事責任引起的司法扣押，不能免除其對責任期間發生的貨物滅失或者損壞引起的賠償責任。

140、預借提單與倒簽提單情況下，承運人可否享受海事賠償責任限制權利？

答：承運人預借提單或者倒簽提單的情況下，引起提單持有人或者收貨人提起賠償請求，承運人不得援引《海商法》關于海事賠償責任限制的規定限制其賠償責任。除非承運人能證明提單不是其本人簽發。

141、如何看待承運人對運輸貨物的批注范圍？

答：承運人或者代其簽發提單的人，知道或者有合理的根據懷疑提單記載的貨物的品名、標志、包數或者件數、重量或者體積與實際接收的貨物不符，在簽發已裝船提單的情況下懷疑與已裝船的貨物不符，或者沒有適當的方法核對提單記載的，可以在提單上批注，說明不符之處、懷疑的根據或者說明無法核對。承運人或代其簽發提單的人未在提單上批注貨物表面狀況的，視為貨物的表面狀況良好。在散裝貨物運輸中，貨物表面狀況是指船方在簽發提單時根據通常的觀察方法以及通常應具備的知識用肉眼或者其他通常的、合理的檢驗方法，僅從外表所能觀察到和發現的貨物狀況。對于貨物內在的品質問題，不在此列。

142、承運人在提單上的批注有什么法律后果？

答：承運人或代其簽發提單的人在提單上對貨物表面狀況批注的，在目的港卸貨時，如發現因批注的包裝、污漬、滲漏等原因引起貨損的，承運人可以免除其賠償責任。143、留置的貨物如何進行拍賣程序？

答：承運人根據《海商法》的規定對留置的貨物進行拍賣的，可以向海事法院提出申請，由海事法院裁定并執行。

144、承運人不合理行使留置權的，應當通過何種程序得到賠償？

答：承運人依照《海商法》的規定留置貨物超過合理限度的，收貨人可以向海事法院提起訴訟要求承運人予以賠償。

145、多式聯運貨物運輸糾紛中如何承擔責任？

答：多式聯運的貨物發生滅失或者損壞時，收貨人可以向多式聯運經營人提出索賠，也可以向負有責任的區段承運人提出索賠。收貨人向多式聯運經營人索賠的，多式聯運經營人賠付后，可以向負有責任的區段承運人追償。

146、對托運人負責裝箱的集裝箱貨物發生短缺的，承運人是否應承擔責任？

答：由托運人負責裝箱的貨物，從裝箱托運后至交付收貨人之前的期間內，如箱體和封志完好，收貨人以承運人交付的貨物短缺向承運人索賠的，承運人不承擔賠償責任；如箱體損壞或者封志破壞，箱內貨物短缺，承運人應當承擔賠償責任，除非其能證明具有法律規定的免責的情節。

147、收貨人未依照《海商法》第81條的規定將貨物損壞或者滅失情況書面通知承運人的，將產生何種法律后果？

答：承運人向收貨人交付貨物時，收貨人未將貨物滅失或者損壞的情況書面通知承運人的，此項交付視為承運人已經按照運輸單證的記載交付以及貨物狀況良好的初步證據。貨物滅失或者損壞的情況非顯而易見的，在貨物交付的次日起連續七日內，集裝箱貨物交付的次日起連續十五日內，收貨人未提交書面通知的，適用前款規定。貨物交付時，收貨人已經會同承運人對貨物進行聯合檢查或者檢驗的，無需就所查明的滅失或者損壞的情況提交書面通知。

收貨人未在前述期間內將貨物滅失或者損壞情況書面通知承運人，但有證據證明貨物在承運人責任期間內確實發生滅失或者損壞的，收貨人的索賠權不受影響。

八、船舶碰撞

148、如何理解《海商法》關于船舶碰撞的定義？ 答：《海商法》第165條規定的船舶碰撞應當理解為船舶在海上或者與海相通的可航水域發生接觸造成損害的事故，即直接碰撞；《海商法》第170條規定的船舶因操縱不當或者不遵守航行規章，雖然實際上沒有同其他船舶發生碰撞，但是使其他船舶以及船上的人員、貨物或者其他財產遭受損失的，即間接碰撞，適用《海商法》有關船舶碰撞的規定。149、如何理解有關保險條款中船舶碰撞的含義？

答：船舶保險條款中規定了船舶碰撞屬于保險責任范圍，其中的碰撞包括船舶在海上或者與海相通的可航水域發生接觸造成損害的事故，即直接碰撞，也包括《海商法》第170條規定的船舶因操縱不當或者不遵守航行規章，雖然實際上沒有同其他船舶發生碰撞，但是使其他船舶以及船上的人員、貨物或者其他財產遭受損失的間接碰撞。150、船舶觸碰造成損害應當如何適用法律？

答：船舶觸碰造成損害的，不屬于《海商法》調整的范圍。有關船舶觸碰造成損害引起的侵權糾紛案件，應當適用《民法通則》以及最高人民法院“關于審理船舶碰撞和觸碰案件財產損害賠償的規定”的規定確定各方當事人的權利義務以及損害賠償責任范圍等。151、《海商法》調整的船舶碰撞法律關系中船舶的范圍如何？

答：根據《海商法》的規定，船舶碰撞法律關系中的船舶應當包括海船和內河船，但是碰撞的一方必須為海船。內河船舶之間發生碰撞的，不適用《海商法》的規定。152、如何理解《海商法》規定的船舶碰撞糾紛中的限制性債權和非限制性債權？ 答：《海商法》第207條規定了責任人可以依照《海商法》的規定限制賠償責任的海事請求。其中未將沉船沉物清除的賠償請求列為限制性債權，故此類債權應列為非限制性債權。因此，包括因船舶碰撞造成的沉沒、遇難、擱淺或被棄船舶的打撈等產生的債權應當屬于責任人不可以享受海事賠償責任限制的債權。153、船舶碰撞事故，主管機關依海上交通安全法的規定查明原因和判明責任的性質是什么？ 答：船舶碰撞事故發生后，主管機關依照海上交通安全法的規定查明事故原因和判明責任后，作出的具體的處罰決定，屬于行政行為；對于主管機關查明的碰撞事故的原因，若無相反的證據，可以作為法院審理相關糾紛案件的證據材料。

154、船舶碰撞糾紛案件一審缺席判決，二審中被告提供的相關證據能否采納？

答：根據《海事訴訟特別程序法》的規定，船舶碰撞糾紛案件中當事人應當在法律規定的期限內完成舉證。當事人在一審規定的舉證期限內未提供的證據，在二審中提供的證據不予采納；

經過法定程序送達，被告未提供證據，一審法院缺席判決的，二審中提供的證據不予采納。155、從船上取得的航海日志等是否需經過公證認證程序？ 答：海事法院采取保全措施從船舶上取得的航海日志等有關航行文件，無需經過公證認證等手續，可以作為定案的證據材料。156、油污損害的賠償范圍如何確定？

答：根據我國加入的1969年《國際油污損害民事責任公約》的規定，污染損害是指由于船舶溢出或排放油類，在船舶本身以外因污染而產生的滅失或損害、污染事件發生后為防止或減輕污染損害而由任何人所采取的任何合理措施的費用以及由于采取預防措施而造成的進一步滅失或損害。

九、海上保險

157、如何界定海上保險利益？ 答：海上保險利益是指投保人對保險標的具有的法律上承認的利益，即被保險人對保險標的具有法律上的經濟利害關系。船舶所有人、船舶抵押權人、船舶保險人，貨物的買方、賣方、承運人、貨物保險人和提單質權人等均可以作為具有保險利益的人。

158、保險合同中當事人具有何種告知義務？當事人未盡告知義務的法律后果是什么？ 答：海上保險中被保險人應當將在保險合同訂立前可能影響一個謹慎的保險人據以確定保險費率或者確定是否承保的重要情況告知保險人；

由于被保險人的故意，未將重要情況如實告知保險人的，保險人有權解除合同，并不退還保險費。合同解除前發生保險事故造成損失的，保險人不負賠償責任；不是由于被保險人的故意，未履行告知義務的，保險人有權解除合同或者要求相應增加保險費。保險人解除合同的，對于合同解除前發生保險事故造成的損失，保險人應當負賠償責任；但是，未告知或者錯誤告知的重要情況對保險事故的發生有影響的除外。

海上保險的保險人有義務將保險單中免除其責任的條款特別告知投保人。未盡此項義務的，保險單中的免責條款不具有法律效力；保險人在其向被保險人提供的保險單中聲明的保險條款和免除責任條款，一經投保人簽字確認，視為保險人履行特別告知義務。159、保險人行使代位請求賠償權利應當具備哪些條件？

答：保險人在行使代位請求賠償權利時，應當依照《海事訴訟特別程序法》的有關規定，向受理案件的海事法院提交其已經按照保險合同的約定支付給被保險人賠償金的證明，而無需提交被保險人簽署的權益轉讓書。保險人僅提交了被保險人簽署的權益轉讓書但未提交該證明的，其代位行使請求賠償的權利不予支持。

160、保險人行使代位請求賠償權利應當限定在什么范圍？

答：保險人超出保險責任范圍給付保險賠償的，在第三人提出明確而有效抗辯時，對超出保險責任范圍的賠付，保險人不能行使代位請求賠償的權利。161、倒簽保險憑證的情況下，保險責任期間自何時開始？

答：倒簽保險憑證的情況下，保險人的責任自保單上顯示的時間開始起算。保險人與被保險人之間對責任起止時間有特別約定的，從其約定。

162、如何認定預約保險合同中保險人和被保險人的權利義務？

答：根據《海商法》的規定，分別簽發的保險單證的內容與預約保險單證的內容不一致的，以分別簽發的保險單證為準。被保險人已經知道經預約保險合同保險的貨物發生保險事故的，應當立即通知保險人。保險人未得到通知而簽發了保險單證的，保險人可以免除保險賠償責任。

163、在訂立保險合同時，保險人和被保險人均不知道保險標的已經發生保險事故而遭受損失，或者已經不可能發生保險事故而遭受損失的，是否影響保險合同的效力？

答：在訂立海上貨物運輸保險合同時，保險人和被保險人均不知道保險標的已經發生保險事故而遭受損失或者已經不可能發生保險事故而遭受損失的，不影響保險合同的效力。164、船舶轉讓對保險合同有哪些影響？

答：因船舶轉讓而轉讓船舶保險合同的，應當取得保險人同意。未經保險人同意，船舶保險合同從船舶轉讓時起解除； 船舶轉讓發生在航次之中的，船舶保險合同至航次終了時解除。自船舶轉讓時起至航次終了時止的船舶保險合同的權利、義務轉讓給船舶受讓人。

165、保險船舶發生保險事故造成第三者船舶沉沒引起的清理航道費用是否屬于保險責任范圍？ 答：保險船舶發生保險事故造成第三者船舶沉沒而引起的清理航道費用，不屬于保險人保險責任范圍。

166、海上貨物運輸無單放貨是否屬于保險理賠范圍？

答：根據保險條款，保險條款中一切險中的“提貨不著”險并不是指所有的提貨不著。無單放貨是承運人違反憑提單交付貨物義務的行為，是其自愿承擔的一種商業風險，而非貨物在海上運輸中因外來原因所致的風險，不是保險合同約定由保險人應承擔的風險。海上貨物運輸無單放貨不屬于保險理賠的責任范圍。

十、訴訟時效

167、水路貨物運輸合同糾紛案件的訴訟時效如何確定？

答：水路貨物運輸合同不適用《海商法》第四章關于海上貨物運輸合同的規定，但可適用該法其他章節的規定。當事人因水路貨物運輸合同糾紛提起的訴訟應當適用該法關于貨物運輸訴訟時效為一年的規定。168、《海商法》第257條規定的訴訟時效是否僅限于運輸合同法律關系？

答：《海商法》規定的就海上貨物運輸向承運人要求賠償的請求權，無論當事人以合同還是侵權何種訴因提出，時效期間均為一年。

169、承運人就海上貨物運輸向托運人、收貨人或者提單持有人要求賠償（包括索取運費）權利的時效期間如何確定？

答：依照最高人民法院法釋〖1997〗3號文的規定，承運人就海上貨物運輸向托運人、收貨人或者提單持有人要求賠償的請求權，比照《海商法》的規定，時效期間為一年。在該司法解釋生效（1997年8月7日）之前，承運人向托運人、收貨人或者提單持有人要求賠償（包括索取運費）的時效期間應當適用民法通則的有關規定。170、《海商法》第257條規定的追償時效的起算點如何確定？ 答：《海商法》第257條第1款規定：就海上貨物運輸向承運人要求賠償的請求權，時效期間為一年，自承運人交付或者應當交付貨物之日起計算；在時效期間內或者時效期間屆滿后，被認定為負有責任的人向第三人提起追償請求的，時效期間為九十日，自追償請求人解決原賠償請求之日起或者收到受理對其本人提起訴訟的法院的起訴狀副本之日起計算。根據《海商法》和我國民事訴訟的有關規定，原賠償請求若是通過法院訴訟解決的，追償請求人向第三人追償時效的起算點自追償請求人收到法院認定其承擔賠償責任的生效判決之日起計算。171、沿海航次租船合同的時效期間如何確定？ 答：《海商法》關于航次租船合同的請求權時效期間為二年的規定，適用于沿海航次租船合同。

172、當事人延長訴訟時效的協議是否有效？

答：依據《海商法》的規定，訴訟時效是在法定期間內不行使權利的權利人喪失勝訴權的法律制度。訴訟時效的設立，屬于強制性規定，當事人協議延長訴訟時效的，不受法律的保護； 當事人之間有效約定適用某一國際公約或者某一國法律，該國際公約或者該外國法律規定當事人可以通過協議延長訴訟時效的，從其規定。

173、依據《海商法》的規定，義務人僅同意協商賠償事宜但未就具體賠償達成協議的，是否構成時效中斷？

答：義務人同意與權利人協商賠償事宜，但未能就具體賠償額達成協議，不能視為義務人同意履行義務，故不構成訴訟時效中斷的理由。

174、海事訴訟時效期間屆滿，義務人向權利人作出“同意承擔根據法律應負責任和義務”的承諾是否應受法律保護？

答：海事訴訟時效期間屆滿，義務人向權利人作出“同意承擔根據法律應負責任和義務”的承諾，應予保護。

175、托運人向商檢局申請驗殘是否作為訴訟時效中止的事由？

答：托運人以向商檢局申請驗殘檢驗作為時效中止的理由不符合《海商法》規定的時效中止的法定事由，不能作為時效中止的理由。176、保險人行使代位請求權的時效如何計算？ 答：海上貨物運輸保險合同的保險人依法取得代位請求權后，其與責任人之間仍為海上貨物運輸的法律關系，其行使代位請求賠償權利的訴訟時效也依海上貨物運輸法律關系所適用的法律所確定。

177、因船舶碰撞造成第三人人身傷亡請求權的訴訟時效期間的起算點如何確定？

答：因船舶碰撞事故造成第三人人身傷亡的請求權，適用《海商法》第261條規定的訴訟時效。但是傷害當時未曾發現，后經檢查確診并能證明其所受傷害是由船舶碰撞侵害引起的，時效期間從傷害確診之日起算。

十一、其他

178、留置的船舶被依法扣押的，留置權人的權利是否受影響？

答：造船人或者修船人對船舶行使留置權后，海事法院依海事請求人的申請扣押船舶的，造船人和修船人留置權的法律地位不受影響。179、船舶轉讓產生什么法律后果？

答：船舶經合法轉讓后，除非因船舶優先權，對原船舶所有人主張權利的人不得申請扣押船舶;但是此處的合法轉讓不包括經海事法院司法拍賣后船舶的轉讓。180、船舶抵押權人行使拍賣船舶權利應當通過何種程序？

答：船舶抵押權人根據《海商法》第11條的規定要求拍賣船舶的，應當向海事法院提起訴訟。

181、如何理解《海商法》第212條規定的“特定場合發生的事故”？ 答：《海商法》第212條規定的“特定場合發生的事故”是指在特定的時間和特定的地點因同一原因而發生的事故。同一航次中，基于不同的原因而發生的或者相互之間沒有因果關系的數個事故，即使時間上相隔很短，也屬于兩個特定場合發生的事故，責任人須承擔相當于兩個責任限額的賠償責任。182、哪些船舶可以適用海事賠償責任限制的規定？

答：除軍事船舶、政府公務船和未滿20總噸的小型船艇外，海船和其他海上移動式裝置屬于可以享受海事賠償責任限制的船舶；

20總噸以上不滿300總噸從事我國港口之間貨物運輸或者沿海作業的船舶，屬于責任限制船舶，但其責任限額根據國務院批準交通部發布的“關于不滿300總噸船舶及沿海運輸、沿海作業船舶海事賠償責任限額的規定”。183、共有的船舶可否設定抵押權？

答：船舶共有人就共同共有的船舶可以設定抵押權，但應當取得全體共有人的同意；按份共有的船舶設定抵押權的，應取得三分之二以上份額的共有人的同意。共有人之間另有約定的除外。

184、20總噸以下船舶發生海損事故造成人身傷害，如何適用法律？受害方能否依照《海商法》的規定主張船舶優先權？ 答：《海商法》調整的船舶不包括20總噸以下的小型船艇。20總噸以下的船舶發生海損事故造成人身傷害的，應當適用《民法通則》的有關規定。因此受害方不能依照《海商法》的規定主張船舶優先權。

20總噸以下的船舶與海船發生碰撞造成人身傷亡的，受害人可以依據《海商法》的規定主張船舶優先權。

185、如何確定海事糾紛案件的鑒定機關？

海事法院審理海事糾紛案件需要對專業問題進行鑒定的，參照《海事訴訟特別程序法》第86條關于船舶碰撞案件鑒定的規定。但鑒定機構應為法院確定的鑒定人名冊上載明的機構。186、什么人可以提起海上人身傷亡賠償訴訟？

答：傷殘者本人和死亡者的遺產繼承人可以向海事法院提起海上人身傷亡賠償的訴訟。根據《民事訴訟法》第15條的規定，傷亡者所在單位可以支持傷殘者及死亡者遺產繼承人起訴。賠償費應賠付給傷殘者本人、死者遺產繼承人。因侵權引起的海上人身傷亡賠償不受船員勞務合同的約束，勞務派出單位不能以雙方簽訂勞務合同為由截留對外獲得的人身傷亡賠償費。但是，傷亡者所在單位或者其他單位或個人為處理傷亡事故所墊付的費用，可從賠償費中返還。

187、計算海上人身傷亡賠償責任限額的依據和方法是什么？

答：計算海上人身傷亡賠償責任限額，適用我國《海商法》第210條第1款第1、2、3項的規定，按一次事故一個限額，船舶噸位分五檔并以計算單位來計算。譬如，總噸位300噸至500噸的船舶，賠償限額為333，000計算單位。若要計算成人民幣，可先將計算單位（即特別提款權）折算成國際流通貨幣，然后再按我國外匯主管機關公布的外匯與人民幣的匯率進行折算。人身傷亡賠償數額特別巨大，依照該法第1款第1項規定限額不足以支付全部賠償請求的，其差額應當與非人身傷亡的賠償請求并列，從非人身傷亡的賠償請求數額中按照比例受償。

總噸位不滿300噸的船舶，從事我國港口之間運輸的船舶，以及從事沿海作業的船舶，其賠償限額的計算適用國務院批準的《關于不滿300噸船舶及沿海運輸、沿海作業船舶海事賠償限額的規定》第3條第1項和第4條的規定。188、侵權人如何承擔海上人身傷亡賠償責任？

答：海上人身傷亡侵權賠償實行過錯責任制。損害的發生完全是因一方的過錯造成的，由該過錯方承擔全部責任；互有過錯的，按照過錯程度的比例承擔責任；過錯程度相當或者過錯程度的比例無法判定的，由各自平均承擔責任。二人以上共同侵權造成他人損害的，侵權人承擔連帶責任，受害方可對侵權方提起連帶之訴。其中一個侵權人連帶支付的賠償超過其應當承擔的比例的，有權向其他有過錯的侵權人追償。189、審理海上人身傷亡賠償案件如何適用法律？

答：審理海上人身傷亡糾紛案件，在程序上應當適用《海事訴訟特別程序法》的規定。《海事訴訟特別程序法》沒有規定的，適用《民事訴訟法》以及相關司法解釋的規定。在實體上應當適用《海商法》、《民法通則》、最高人民法院《關于審理涉外海上人身傷亡案件損害賠償的具體規定》（試行）以及其他相關司法解釋。在審理涉外海上人身傷亡賠償案件時，當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，可以適用當事人本國法律或者住所地法律。