第一篇：婚姻律師帶您解讀《上海高院民一庭民事法律適用問答》

婚姻律師帶您解讀《上海高院民一庭民事法律適用問答》

------------------婚姻家庭案件一向是上海法院系統審理的重點類型，上海高院針對2001年修訂的《婚姻法》，先后出臺過若干意見，在此，我們挑選出2004年《上海高院民一庭民事法律適用問答》中與婚姻案件審判有關的問答，并注有解析。

一、民事訴訟程序方面。

1、對于有未了解民事訴訟的企業法人，人民法院是否可以限制其法定代表人出境？

答：根據我國出入境管理法法規的規定，當事人有未了解民事訴訟的，人民法院可以通知出境管理部門，限制其出境。企業法人雖然不存在出境問題，但由于涉及企業法人的許多訴訟事項需要企業的法定代表人作出決定，因此，如果特定案件的審理確實有限制企業法人的法定代表人出境必要的，也可以限制企業法人的法定代表人出境。

解析：根據最高人民法院、最高人民檢察院、公安部國家安全部印發的《關于依法限制外國人和中國公民出境問題的若干規定》的通知１９８７〕公發１６號的規定，有未了結民事案件（包括經濟糾紛案件）的，由人民法院決定限制出境并執行，同時通報公安機關。因此，人民法院有權對婚姻家庭案件中，有未了解的民事案件的當事人進行限制出境。實踐中，限制出境的主體，往往是有財產給付尚未履行的情況。

2、夫妻雙方離婚后，未辦理復婚手續，又以夫妻名義共同生活，現起訴到法院要求離婚，法院是按事實婚姻處理，還是按解除同居關系處理？ 答：根據最高院《關于適用《婚姻法》解釋

（一）》第5條之規定，應以行為發生的時間加以區分。1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施之前，夫妻雙方離婚后，未辦理復婚登記手續，又以夫妻名義共同生活，按事實婚姻處理；1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施后，夫妻雙方離婚后，未辦理復婚登記手續，又以夫妻名義共同生活，按解除同居關系對待。解析：根據該條款，是否形成婚姻關系主要看以夫妻名義共同生活的時間。以1994年2月1日為準。

3、對于中國公民加入外國國籍并取了外國姓名，后又在我國參加訴訟的當事人，法院在裁判文書中應如何表述其姓名？

答：我們認為，為了便于人民法院審理案件，同時也有利于人民法院裁判文書得到外國的承認和執行，對于有中文姓名但定居境外的當事人，無論其是否有中國國籍，均可以先寫明其中文姓名，然后以括號注明的方式按其所慣常使用的文字，寫明其在外國使用的姓名。

對于無中文姓名的外籍當事人，如果在訴訟中曾以該當事人的中文音譯姓名作為其姓名，或以其他方式確定過中文姓名的，比照前述辦法處理。另外，對于外國國籍當事人的住址等問題的表述，如有必要，也可參照前述辦法處理。

解析：隨著涉外案件的增多，外籍人士在判決書中如何表述也應當予以規范，中國法院的判決書不可能以英文為主文，只能寫中文。應注意的是，在實踐中要特別注意外籍人士名字的拼寫是否錯誤。

4、當事人起訴要求離婚，經審理查明該婚姻實際上屬于無效婚姻的，法院能否主動宣告該婚姻無效？在宣告婚姻無效時，法院對財產、子女撫養等問題也一并作出判決的，如何在判決書中表述？

答：當事人的起訴的請求雖然是離婚，但法院查明的事實是該婚姻應為無效婚姻的，法院應宣告該婚姻無效，并對子女撫養、財產分割一并作出處理。在此情形下，人民法院可以僅制作一份判決書，寫明該判決中宣告婚姻無效部分不得上訴，其余部分可以上訴。

解析：法院若查明婚姻關系無效，可以直接作出宣告無效判決，當事人不能對該部分上訴，只能對其它財產分割、子女撫養部分上訴。

5、在追加撫育費、變更撫養關系案件中，一方主張行使探望權的，可否作為反訴一并處理？

答：我們認為，構成反訴的條件是反訴與本訴的訴訟標的或者訴訟理由相互有牽連，并且能相互吞并或抵消。而追加撫育費、變更撫養關系與行使探望權之間不存在吞并、抵消關系，二者的基礎法律事實、法律關系也不同，所以不能作為反訴一并處理。但考慮到兩個案件都是基于婚姻、家庭關系而產生的，人民法院可以一并處理。

解析：一方追加撫育費或變更撫養關系，另一方主張行使探視權，可以一并處理。但是，若不符合管轄的規定，則不應合并處理。

6、按規定被判決不準離婚（或申請撤訴、調解和好）的離婚案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內又起訴的，不予受理。那么被判決不準離婚后當事人未上訴人案件，該“六個月”的起算日期應為判決宣告日還是判決生效日？如起訴時尚不滿六個月，但移送給承辦人時或者移送后不久即滿六個月的，是否繼續審理、又如何計算審限？

答：我們認為，“六個月”的起算日期應當自判決生效之日起算，因為在相應的判決、裁定沒有生效之前，所謂的“判決離婚、申請撤訴、調解和好”的事實尚處于不確定之中，不能以這種不確定的事實作為計算“六個月”時段的起點。

對于起訴時尚不滿六個月而立案時沒有注意到，移送時或移送后不久即滿六個月的情況，我們認為，從嚴格執法的角度考慮，以裁定駁回起訴為宜。解析：即第二次起訴離婚的時間必須在第一次判決結束且判決生效的六個月后再次起訴。

7、在二手房交易中，當事人約定賣方遷出戶口，并由買方遷入戶口，但賣方嗣后拒不遷出戶口，買方起訴要求遷出戶口的，是否要作為民事案件受理？

答：我們認為，對二手房買賣糾紛，如果當事人以賣方違約為由，要求賣方承擔違約損害賠償責任的，可以作為民事案件處理；買方要求賣方實際履行約定，將戶口遷出并將自己戶口遷入的，法院可以告知該當事人，違約損害賠償可以作為民事案件受理，但戶口遷移問題屬于行政管理問題，不屬于民事案件受理范圍，法院也無權作出此類民事判決，故該請求判決繼續履行的主張屬于依照法律規定法律不能強制當事人繼續履行的事項。當事人堅持遷移戶口的主張的，裁定不予受理或者駁回起訴。

解析：房產內戶口遷移問題，不屬人民法院管轄。在離婚案件中，法院處理此類情況也是如此。因此，如何確保對方戶口遷出，是律師應注意的工作內容。

二、財產分割方面。

1、夫妻在婚前或婚后所簽訂的一方應當對另一方忠實、不得有婚外情，如有違返，違反的一方應當支付違約金或賠償損失的約定，是否具有可訴性，法院應否支持當事人的訴請？

答：《婚姻法》第4條規定的忠實義務，是一種道德義務，而不是法律義務，夫妻一方以此道德義務作為對價與另一方進行交換而訂立的協議，不能理解為確定具體民事權利義務的協議。所以，經高院審委會討論，已明確：

（1）嚴格執行最高人民法院《關于適用中華人民共和國婚姻法若干問題

（一）》的規定，對當事人僅以婚姻法第4條為依據提起訴訟的，人民法院不予受理；已經受理的，裁定駁回起訴。

（2）對夫妻雙方簽有忠誠協議，現一方僅以對方違反忠實協議為由，起訴要求對方履行協議或支付違約金及賠償損失的，人民法院不予受理。（3）除婚姻法第46條規定的情形外，夫妻一方在離婚案件中以對方違反忠誠協議或違背忠實義務為由，要求對方支付違約金或損害賠償的，審理該案的人民法院對此訴請不予處理。

（4）之前已審結并發生法律效力的相關案件不再調整。解析：對于忠誠協議，目前法學理論界有二種觀念： 第一種，此協議不應受法律保護，理由如下：

第一、此類約定的履行與制裁，是親情的問題，不是法律問題，法院并不適于處理此類復雜而敏感的親情問題。所以，無論是從協議的目的還是內容來看，雙方都無建立法律關系的意圖，這是一個默示“排除法院管轄”的協議，所以不受法院強制力保護。

第二、《婚姻法》第四條規定的夫妻之間有相互忠實的義務，只是一個宣言，一種法律價值取向，結合最高院關于《婚姻法》若干問題的解釋

（一）第三條，法律沒有把夫妻雙方相互忠實規定為一項義務。因為有配偶者與他人通奸或者發生“婚外情”僅僅是道德問題，法律雖不鼓勵，但也不應加以限制，當事人也不可以通過契約加以限制。理由是，涉及到人身自由的權利，不能通過合同契約加以限制，即使是違反道德的行為也不應例外。第三、侵權損害不能通過合同契約預定。理由是在侵權法中實行的是填補損害的賠償原則，如果允許當事人對此侵權損害事先約定，就違反了填補損害的原則，也會造成有錢人任意侵犯他人權利的惡果。

第四、個人隱私權、人格權應高于“忠誠原則”。如果法院賦予“忠誠協議”以法律效力，則為了確定一方當事人有“違約行為”，一方當事人或人民法院就有舉證證明和查證的義務。在這個過程中，勢必會使婚姻另一方甚至是無辜第三者的隱私暴露于公眾之下。

第五、賦予“忠誠協議”以法律效力的另一個后果是鼓勵婚姻當事人在結婚前都締結這樣一個協議，以“拴住”對方，這樣勢必會增加婚姻的成本，另一方面也會使建立在純潔的愛情和相互信任基礎上的婚姻關系變質，婚姻不免變成類似商人買賣的討價還價。第二種觀點認為，此協議應受法律保護，理由如下：

第一、婚姻法允許夫妻雙方可以自己約定財產的處理方式，擁有對財產的處理權。同時，新婚姻法也規定，如果因重婚、有配偶者與他人非法同居等過錯導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償。此外，夫妻相互保持忠誠是婚姻關系最本質的要求，婚姻關系穩定與否很大程度上有賴于此。違約賠償的“忠誠協議”，實際上是對婚姻法中抽象的夫妻忠實責任的具體化，完全符合婚姻法的原則和精神，所以應該而且能夠得到法律的支持。

第二、只要“婚姻協議”在制訂時，婚姻雙方自愿約定的內容沒有違反法律禁止性規定，也不損害他人和社會公共利益，約定的賠償數額有可行性。同時，雙方在協議中體現的是各自的真實意愿，并且在平等、自愿的前提下簽約，法律就應該認可它，法官就應該采信它。

根據2004年上海市高級人民法院的以上意見可以看出，目前法院對于忠誠協議采取的是一種不予支持的態度，這與2002年上海市閔行區人民法院一審的觀點是相悖的。但是，司法實踐中，有些爭議的處理往往是不能在法律條文上找到具體處理和裁判方式的，需要最高人民法院的司法解釋或高級人民法院的相關解答。雖然上海市高院的解答與曾經轄區的判例處理不同，但可能考慮的角度、高度不同，對于高級別法院的指導意見，低級別法院的態度可能很難逾越。

綜上所述，夫妻忠誠協議是否有效、是否能在產生爭議后得到法院的支持是值得商榷的。當然，如果在上海，已經有了一個明確的答案。在其它地區，則還需要收集相關判例予以甄別。

2、按1994年上海市政府《關于出售公有住房的暫行規定》（以下簡稱94方案）購買的公有住房，購房時的未成年同住人，可否確認為售后房的產權共有人？

答：在1994年上海市政府《關于出售公有住房的暫行規定》及以后的有關出售規定中都明確，購買公有住房的對象是獲得者得新分配住房的具有本市常住戶口的職工和在住所地具有常住戶口的公有住房承租人或年滿十八歲的同住成年人，未成年人的同住人不是國家這種優惠政策的當然享受者，不被賦予購房資格，當然也就不能確權為售后公房的產權人。其次，我們認為94方案這一規定也是合理的，因為讓公有住房的承租人（包括同住人）以優惠價格購買公有住房，使之成為產權房，成為權利人的一項遠遠大于買價的私有財產，是基于我國在計劃經濟體制下，長期以來所執行的高積累、低消費政策，即工資中不包括住房消費，而是以國家福利的形式將住房無償分配給職工使用。因此，從某種意義上來講，公有住房出售，是將工資中不曾包含的住房消費返還給職工，作為未成年的同住人，雖然其在公有住房中有居住使用的權利，但是，這種居住使用權是基于多種原因造成的，如父母對未成年子女的撫養義務中，包括為其提供可供政黨生活的居住生活空間等。未成年人對父母承租的住房有居住使用權利，正是基于父母的義務，而不是基于其對公有住房的權利，其對公有住房這一財富取得并未付出勞動，所以不能成為當然的權利人。

解析：按94分法購買公房產權后，產權證往往不是記載的所有產權人。這一條高院解答，主要是確認，未成年人雖然戶口在房內，但產權售后卻不享有產權的份額。這樣的爭議，在實際中是常常遇到的。

3、按94方案購買公有住房、具備了可以主張產權共有條件的人，生前未曾有主張權利的，其繼承人能否主張繼承共有份額中其應得的份額？ 答：對此問題，審判實踐中一直有二種觀點，一種觀點認為，具備可以主張產權共有條件的，對售后公房產權的共有屬當然共有，即無論其生前是否主張權利，都是系爭房屋的共有人，死后其應得份額應由其繼承人享有。另一方觀點認為，具備可以主張產權共有條件的人，要求確認售后公房產權共有，應以提出主張并經確認為認定依據，生前未主張的，應推定對房屋產權歸屬在登記人名下并無異議，因此繼承人不能再主張權利。我們原則同意第二種觀點，理由是，不動產的取得和轉移都要進行登記，所以產權登記是證明權利的有效憑證，一般應以登記為準。但是限于94方案的缺陷，許多欲成為共有產權的人，無法登記在為共有產權人。為了彌補這一缺陷，我院已在1996年發布的滬高法（1996）250號《上海市高級人民法院審理公有住房出售后糾紛的若干意見》第9條中規定“按九四方案購買的房屋，產權證登記為一人的，在訴訟時效內，購房時的購房人、工齡人、職務人、原公房的同住人及其有購房資格的出資人主張房屋產權的，可確認房屋產權共有”。這一條規定，不是一概否認94方案產權證登記的效力，因為有些家庭中具備可以 主張產權共有條件的人在購房時確實放棄了權利，而是作為一項補救措施，允許主觀上不想放棄產權、又無奈于規定，無法登記為共有產權人的，可以通過主張房屋產權，成為共有產權人；如果其生前未主張房屋產權共有，則視為同意房屋產權歸于產權登記人。

解析：因為歷史原因，在上海公房變為售后公房的情況較為常見，因為上海市高院專門針對94方案作了專門規定，因此，對于基于94方案而來的售后公房的系爭房產的分割，不能一概認定產權歸屬以產權證登記為準。但是，若未登記在產權證上的實際共有人未在生前主張共有份額，視為放棄。

4、有配偶者與他人同居，為解除同居關系，雙方以借款形式確定補償金的，是否支持？

答：我們認為，這種同居關系是一種非法的人身關系，不受法律保護。因此，為解除這類同居關系所承諾的“補償”，無論由哪一方作出，在性質上均屬于不可強制執行的債權或者債務。如果能夠查明這咱“借款”是一方為解除這種非法同居關系，“補償”對方而出具的，則另一方起訴要求其履行的，不能支持。

解析：此條主要確認因解除不正當“同居”關系為目的，一方向另一方以“借條”名目給付的補償款，不具備法律保護的效力。

5、授權委托書中僅授權代理人“代為簽署有關文書”，而無代為起訴的授權，委托代理人代理在境外的原告簽署民事起訴狀并提起訴訟，人民法院應如何處理？如委托代理人主張起訴大辯論是由原告本人簽署，但又不能提供證實原告真實簽名的證據時，又應如何處理？

答：我們認為，授權他人代為起訴，必須有明確的授權。僅授權“代為簽署有關文書”的，顯然不包含代為起訴的授權，應當裁定不予受理；已經受理的，應當駁回起訴。地于境外當事人提交的起訴書，無法證明簽名的真實性的，應當提供規定的公證、認證文件，不能提供的，不予受理；已經受理的，應當要求其補辦，不能補辦的，應當駁回起訴。

解析：對于代為起訴、上訴的授權，必須明確具體，不能以“代為簽署有關法律文書”的方式授權。對于境外來的法律文書中有當事人簽名的材料，必須經過認證或公證認證后才能提交法院，否則可能會面臨被駁回的境地。在實踐中，一般容易出現的問題，就是在一審的授權委托書中沒有記載代為上訴的授權，容易在實際操作中出現問題。

6、夫妻一方以婚前存款等財產在婚后購置的房屋或者其他財產，是否屬于夫妻共同財產？

答：婚前財產在婚后的形式轉化，不影響該財產的性質。因此，夫妻一方以既然前存款在婚后購置的房屋，角然屬于購置方的婚前財產。如果對方沒有出資，則不能主張享有房屋的份額。同樣，婚前其他財產的形式轉化，也不影響其作為婚前財產的性質。另外，婚前財產產生孳息，如婚前存款的利息等財產，也屬于婚前財產。

解析：婚前財產不隨著婚后形式的演化而轉變為共同財產，即這個道理。實踐中，相當多的人甚至律師死摳婚姻法第十七條，認為凡是婚后取得的財產都是共同財產的觀點是不對的。這一點，按最高院副院長黃松有的話講是“萬變不離其蹤”。

三、子女撫養方面的問題。

1、一些夫妻離婚后，雙方均不愿意履行撫養未成年子女的義務。由此產生一些問題，如，按照婚姻法有關規定，有負擔能力的祖父母、外祖父母對于父母無力撫養的未成年孫子女、外孫子女有撫養的義務。但祖父母、外祖父母能否以“父母有能力撫養”為由，作為原告起訴要求該未成年人的父母承擔監護之責；如未成年子女作為原告起訴父母要求履行撫養義務，應由其監護人作為法定代理人代為訴訟。但因父母是未成年人的法定監護人，只有父母已經死亡或沒有監護能力的，才可變更由父母以外的其他人擔任監護人，故訴訟中子女的法定代理人難以確定等。

答：對于第一個問題，我們認為，由于祖父母、外祖父母對未成年孫子女、外孫子女負有撫養義務、是建立在未成年人的父母“無力撫養”的基礎上的。因此，對于父母有能力撫養，而未盡到撫養義務的，祖父母、外祖父母當然可以要求該未成年人的父母履行撫養義務。而且，父母不履行撫養義務，屬于不履行監護職責，根據《最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則》若干問題的意見（試行）》第20條的規定，“監護人不履行監護職責，或者侵害了被監護人的合法權益，民法通則十六條、第十七條規定的其他有監護資格的人或者單位向人民法院起訴、要求監護人承擔民事責任的，按照普通程序審理，要求變更監護關系的，按照特別程序審理；既要求承擔民事責任，又要求變更監護關系的，分別審理。”本規定不僅明確了其他監護資格的人或者單位，對于監護人不履行監護職責的行為可以起訴，要求其承擔民事責任，而且更進一步明確了各種情況下應當分別適用何種審理程序的問題。因此，本問題涉及的情況，可以適用上述規定來解決。

對于第二問題涉及的情況，我們認為，雖然父母是子女的監護人和法定代理人，但是，這也不是一成不變的，我們在理解相關規定的時候，不僅要對這些規定作文意解釋，從字面上理解，更應當對其作目的解釋，結合法律規定的目的來認識和理解，而不應僵化看待法律規定。法律這樣規定的目的是為了保護未成年人的利益，而不是妨礙未成年人實現其權利。父母與子女在利害關系上發生沖突時，父母如果繼承作為法定代理人，顯然不能實現法律要保未成年人的目的。既然在訴訟中父母不適合再作為未成年人的法定代理人，那么，可按照監護人的順序規定，由人民法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見，第；67條、68條的規定，為該未成年人指定代理人，代理其參加訴訟。不過，這種情況并不等于直接變更了未成年人的監護人，而只是在涉及撫養問題的具體訴訟中，因為父母與未成年人存在直接的利益沖突，暫時否認父母的監護人和法定代理人資格。當然，如果其他有監護資格的人提出變更監護關系要求的，則應當根據民法通則和最高法院相關司法解釋的規定，按變更監護關系的程序作出處理。

解析：上海高院這個問答主要說明：其一，若有能力的父母不愿意撫養子女，祖父母、外祖父母可以以自己的名義起訴，要求父母履行；其二，若有能力的父母不再繼續適合做子女的法定代理人，人民法院可以指定為子女指定代理人。

2、未成年人請求支付撫育費的，是否應當受訴訟時效的限制？

答：法律要求義務人向未成年人支付撫育費的目的，是為了維持未成年人的基本生活，維護未成年人的生存權。而且，考慮到未成年人往往都處于弱勢地位的社會現實，有必要給予其特殊保護。因此，在其未具備完全行為能力以前，請求義務人支付撫育費的，不受訴訟時效的限制；在其已經具備完全民事行為能力后提出追索請求的，則應當受訴訟時效的限制。

解析：對于尚處于十八歲之內的子女要求父母給付撫養費的，可以追溯到二年以前，不受訴訟時效的限制；對于已滿十八歲的子女要求給付撫養費的，受訴訟時效的限制。

3、探望糾紛案由應為“探望權”糾紛還是“探視權”糾紛？探望權的行使到何時為止？未成年人的祖父母或者外祖父母可否起訴提出探望請求？ 答：修改后的“婚姻法”明確規定了“探望權”，而沒有稱“探視權”，因此，以后關于探望問題的糾紛，案由應統一為“探望權”糾紛。探望權的行使到被探望的未成年人具備完全行為能力時終止，關于探望權的行使主體問題，最高人民法院民一庭在《關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（一）》“離婚部分”的起草說明中指出，婚姻法第38條規定行使探望權的主體，只是離婚后不直接撫養子女的父或母，而探望權的規定是修改后婚姻法新增加的內容，主張行使權利的主體范圍不宜過于擴大化，故《解釋》對行使探望權的主體問題沒有采取將范圍擴大化的建議”。因此，未成年人的祖父母、外祖父母不能直接起訴要求行使探望權。但考慮到我國的傳統習慣，可以告知其在該未成年人的父、母行使探望權時，探望該未成年人。

第二篇：上海市高級人民法院民一庭民事法律適用問答一

上海市高級人民法院民一庭民事法律適用問答

（一）問題1：一些夫妻離婚后，雙方均不愿履行撫養未成年子女的義務。由此產生一些問題：如，按照婚姻法有關規定，有負擔能力的祖父母、外祖父母，對于父母無力撫養的未成年孫子女、外孫子女有撫養的義務。但祖父母、外祖父母能否以“父母有能力撫養”為由，作為原告起訴要求該未成年人的父母承擔監護之責；如未成年子女作為原告起訴父母要求履行撫養義務，應由其監護人作為法定代理人代為訴訟。但因父母是未成年人的法定監護人，只有父母已經死亡或沒有監護能力的，才可變更由父母以外的其他人擔任監護人，故訴訟中子女的法定代理人難以確定等。

答：對于第一個問題，我們認為，由于祖父母、外祖父母對未成年孫子女、外孫子女負有撫養義務，是建立在未成年人的父母“無力撫養”的基礎上的。因此，對于父母有能力撫養，而未盡到撫養義務的，祖父母、外祖父母當然可以要求該未成年人的父母履行撫養義務。而且，父母不履行撫養義務，屬于不履行監護職責，根據《最高人民法院關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見(試行)》第20條的規定：“監護人不履行監護職責，或者侵害了被監護人的合法權益，民法通則第十六條、第十七條規定的其他有監護資格的人或者單位向人民法院起訴，要求監護人承擔民事責任的，按照普通程序審理；要求變更監護關系的，按照特別程序審理；既要求承擔民事責任，又要求變更監護關系的，分別審理。”本規定不僅明確了其他有監護資格的人或者單位，對于監護人不履行監護職責的行為可以起訴，要求其承擔民事任，而且更進一步明確了各種情況下應當分別適用何種審理程序的問題。因此，本問題涉及的情況，可以適用上述規定來解決。

對于第二個問題涉及的情況，我們認為，雖然父母是子女的監護人和法定代理人，但是，這也不是一成不變的，我們在理解相關規定的時候，不僅要對這些規定作文意解釋，從字面上理解，更應當對其作目的解釋，結合法律規定的目的來認識和理解，而不應僵化看待法律規定。法律這樣規定的目的是為了保護未成年人的利益，而不是妨礙未成年人實現其權利。父母與子女在利害關系上發生沖突時，父母如果繼續作為法定代理人，顯然不能實現法律要保護未成年人的目的。既然在訴訟中父母不適合再作為未成年人的法定代理人，那么，可按照監護人的順序規定，由人民法院依照《中華人民共和國民事訴訟法》相關規定及《最高人民法院關于適用(中華人民共和國民事訴訟法)若干問題的意見》第67條、第68條的規定，為該未成年人指定代理人，代理其參加訴訟。不過，這種情況并不等于直接變更了未成年人的監護人，而只是在涉及撫養問題的具體訴訟中，因為父母與未成年人存在直接的利害沖突，暫時否認父母的監護人和法定代理人資格。當然，如果其他有監護資格的人提出變更監護關系要求的，則應當根據民法通則和最高法院相關司法解釋的規定，按變更監護關系的程序作出處理。

問題2：減免案件受理費在法律文書中如何表述?閔行法院也提出，對于港幣的返還問題，在法律文書中如何表述? 答：對于案件受理費的減、免問題，應當在裁決文書中寫明依照法律規定，應該繳納的案件受理費數額，然后，再寫明根據當事人的申請，決定準予減收數額，或者決定準予免交。對于包括港幣在內的外幣的返還問題，根據我國關于外匯管理的相關法律規定，要求返 還外幣，在現實中可能會導致一些當事人不能履行。但是，鑒于外匯市場的匯率也是不斷變動的，在裁判文書中直接寫明兌換基準日期不一定合適。因此，當事人一方要求對方返還外幣，依法可予準許的，可以直接寫明對方當事人應當返還外幣。不能返還外幣的折算問題，可以由執行人員根據具體情況作出決定。

問題3：對于中國公民加入外國國籍并取了外國姓名，后又在我國參加訴訟的當事人，法院在裁判文書中應如何表述其姓名?

答：我們認為，為了便于人民法院審理案件，同時也有利于人民法院裁判文書得到外國的承認和執行，對于有中文姓名但定居境外的當事人，無論其是否具有中國國籍，均可以先寫明其中文姓名，然后以括號注明的方式按其所慣常使用的文字，寫明其在外國使用的姓名。

對于無中文姓名的外籍當事人，如果在訴訟中曾以該當事人的中文音譯姓名作為其姓名，或以其他方式確定過中文姓名的，比照前述辦法處理。

另外，對于外國國籍當事人的住址等問題的表述，如有必要。也可參照前述辦法處理。

問題4：有配偶者與他人同居，為解除同居關系，雙方以借款形式確定補償金的，是否支持? 答：我們認為，這種同居關系是一種非法的人身關系，不受法律保護。因此，為解除這類同居關系所承諾的“補償”，無論由哪一方作出，在性質上均屬于不可強制執行的債權或者債務。如果能夠查明這種“借款”是一方為解除這種非法同居關系，“補償”對方而出具的，則男一方起訴要求其履行的，不能支持。

問題5：勞動者出差后未歸還預支差旅費余額，單位要求歸還的，屬勞動爭議還是其他民事糾紛? 答：如勞動者預支差旅費是基于職務上的需要，出差費用就應由單位負擔，出差者僅需提供相關單據與單位結算。因此，這種關系與基予個人需要向單位借款的性質是不同的，不應按借款關系對待。實質上它是雙方在履行勞動合同中發生的權利義務關系。勞動合同履行中勞動者有給付勞動的義務(出差也是勞動的組成部分)，用人單位則有負擔因勞動而發生的費用的義務(如供給出差費用等)。故只要查明勞動者確實是預支差旅費，雙方的糾紛系為結算因“公”出差費用而發生，就應當作為勞動爭議案件受理。

問題6：在撫育費糾紛中，撫育費的變更應當從何時起算，有幾種不同意見：(1)從判決生效當月起；(2)從判決作出之月起或從案件受理次月起；(3)從變更條件具備之月起。希望統一實踐中的不同做法。

答：我們認為，撫育費的變更應以發生了得請求變更撫育費的事實為依據，而這一事實往往在當事人起訴之前就已經發生了。因此，只要確實具備了得變更撫育費的事實，原則上就應當以該事實發生之月為變更撫育費的起算點。當然，處理具體案件時，還要考慮當事人的訴請并結合其他相關因素作出合理的判斷。

問題7：在法院決定將反訴與本訴合并審理時，原告未授權其代理人對反訴事項進行代理的，有的法院規定，原告代理人必須在辦理授權委托后才能對反訴問題進行代理，有的則認為應由法院依職權予以處置，若合并審理，則原告代理人不需補辦手續。另外，被告提出反訴后，若原告未到庭，也未授權其訴訟代理人處置反訴事項，有的法院對反講部分的審理即作為缺席審理。希望統一做法。

答：我們認為，被告提出反訴時，原告的本訴訴訟代理人無處置相應事項權限的，法院應當征求原告是否補充授權的意見，合并審理的抉定不能替代原告授權與否的自由和權利。原告補充授權其本訴訴訟代理人處置相關反訴事項的，則可以繼續審理；如經過征詢原告意見，原告既不補充授權其本訴訴訟代理人處置反訴事項，經合法傳喚又不親自到庭參加反訴事項審理的，則可以依法對反訴部分缺席判決。

問題8：區分所有權建筑物中，對于侵占全體業主“公攤面積”部位的行為，受損害業主以相鄰糾紛為由起訴的，應以何種案由來處理? 答：我們認為，區分所有權房屋中公攤面積部位是由相關業主共同享有的，各業主之間是一種共有關系，而且，這種共有關系的內容是共有人可以共同合理使用或利用公攤面積部位。因此，共有人中的成員，只要實施了不合理的使用、利用，或者是侵占公攤面積部位的行為，就是侵害了對公攤面積部位享有合法權利的其他共有人的利益，構成侵害財產權利的一般侵權行為。因此，此類案件應以與侵害財產權利的侵權行為相應的案由加以處理。

問題9：授權委托書中僅授權代理人“代為簽署有關文書”，而無代為起訴的授權，委托代理人代理在境外的原告簽署民事起訴狀并提起訴訟，人民法院應如何處理?如委托代理人主張起訴狀是由原告本人簽署，不能提供證實原告真實簽名的證據時，又應如何處理? 答：我們認為，授權他人代為起訴，必須有明確的授權。僅授權“代為簽署有關文書”的，顯然不包含代為起訴的授權，應當裁定不予受理；已經受理的，應當駁回起訴。對于境外當事人提交的起訴書，無法證明簽名的真實性的，應當提供規定的公證、認證文件，不能提供的，不予受理；已經受理的，應當要求其補辦，不能補辦的，應當駁回起訴。

問題10：依據合同法第114條規定，約定的違約金過高或者過低的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構相應予以減少或者增加。實踐中，一種觀點認為，應依據最高人民法院《關于審理房地產管理法施行前房地產開發經營案件若干問題的解答》第39條：“約定的違約金數額一般以不超過合同未履行部分的價金總額為限”的規定進行調整；另外一種觀點認為，應當以違約造成的損失為準來確定違約金是否過高或過低。因此，違約金調整的尺度應如何把握? 答：我們認為，違約金是否過高或者過低，本來就是相對于一方違約給對方造成的損害而言的，故而，以違約給對方造成的損害為準來確定違約金是否過高或者過低，是解決此類問題的原則。而非違約方遭受的損害，往往也是就合同未履行部分而產生，最高人民法院在前述司法解釋中所稱的“一般以不超過合同未履行部分的價金總額為限”的標準，我們認為這僅是在遵循前述原則的基礎上，對具體類型的糾紛中如何確定違約金標準的列舉。因此，如當事人的損失能夠確定的，可以損失為基準確定違約金是否過高或者過低；如當事人的損失無法確定的，則以不超過合同未履行部分為準，來確定違約金是否過高或者過低。

問題11：對于分期支付房屋租金的，訴訟時效應從約定支付每一期租金之日起計算，還是應當從整個租賃合同終止時，再開始計算訴訟時效? 答：依據民法通則的規定，訴訟時效應當從當事人知道或者應當知道其權利受到侵害之日起計算。約定分期支付租金的，每一期租金都有各自產生的時間，都是一筆獨立的債，債務人只要未在約定的時間內履行該筆債務，即侵害了債權人關于該筆租金享有的權利，訴訟時效應從債權人知道或者應當知道承租人欠交租金或者拒付租金之日起計算，適用1年的訴訟時效。

問題12：在房屋租賃合同中，承租方不支付租金，出租方便斷電、斷煤(氣)、斷水，是否構成先履行抗辯?承租方是否應當支付出租方斷電、斷煤(氣)、斷水期間的租金? 答：我們認為，在租賃合同中，當事人既可能約定先付租金后使用租賃物，也可能約定先使用租賃物，然后再付租金，因此，是否構成先履行抗辯，須結合具體案件具體判斷。而且，出租方斷電、斷煤氣、斷水的行為在不同的情況下，也可能包含不同的意思，如以不讓承租方繼續使用房屋為目的而斷電、斷煤氣、斷水的，就應當認為是要求解除合同；如以使承租方支付租金為目的的，則構成對欠租部分的相應抗辯。至于出租方采取前述行為后，承租方應否支付相應期間租金的問題，我們認為也應當結合具體情況來分析。當斷電等行為尚未根本影響承租方使用房屋的，如以居住為目的的租賃合同，承租人在沒有電的情況下，如果只是使用起來不方便，但仍然能夠實現居住目的的，則繼續使用房屋的承租方僅得相應減少租金，而不能完全不支付；如斷電等行為從根本上影響了承租方對房屋的使用的，如以經營餐飲為目的租賃房屋的，出租方采取前述行為，必將使承租方不能實現合同目的，此時，承租方就不必繼續支付該期間的租金。但是在后一種情形下，承租人如果在斷電期間仍然占用了房屋的，則應結合出租方是否要解除臺同、是否已經給予其合理的搬出期限等因素，綜合考慮是否應給予出租方相應的補償。

問題13：未成年人請求支付撫育費的，是否應當受訴訟時效限制? 答：法律要求義務人向未成年人支付撫育費的目的，是為了維持未成年人的基本生活，維護未成年人的生存權。而且，考慮到未成年人往往都處于弱勢地位的社會現實，有必要給予其特殊保護。因此，在其未具備完全行為能力以前，請求義務人支付撫育費的，不受訴訟時效的限制；在其已經具備完全民事行為能力后提出追索請求的，則應當受訴訟時效的限制。

問題14：探望糾紛的案由應為“探望權”糾紛還是“探視權”糾紛?探望權的行使到何時為止?未成年人的祖父母或者外祖父母可否起訴提出探望請求? 答：修改后的《婚姻法》明確規定了“探望權”，而沒有稱“探視權”，因此，以后關于探望問題的糾紛，案由應統一為“探望權”糾紛。探望權的行使到被探望的未成年人具備完全行為能力時終止。

關于探望權的行使主體問題，最高人民法院民一庭在《關于適用<中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋(一)》“離婚部分”的起草說明中指出，婚姻法第38條規定行使探望權的主體，只是離婚后不直接撫養子女的父或母，而“探望權的規定是修改后婚姻法新增加的內容，主張行使權利的主體范圍不宜過于擴大化，故《解釋》對行使探望權的主體問題沒有采取將范圍擴大化的建議”。因此，未成年人的祖父母、外祖父母不能直接起訴要求行使探望 4 權。但考慮到我國的傳統習慣，可以告知其在該未成年人的父、母行使探望權時，探望該未成年人。

問題15：當事人起訴要求離婚，經審理查明該婚姻實際上屬于無效婚姻的，法院能否主動宣告該婚姻無效?在宣告婚姻無效時，法院對財產、子女撫養等問題也一并作出判決的，如何在判決書中表述? 答：當事人起訴的請求雖然是離婚，但法院查明的事實是該婚姻應為無效婚姻的，法院應宣告該婚姻無效，并對子女撫養、財產分割一并作出處理。在此情形下，人民法院可以僅制作一份判決書，寫明該判決中宣告婚姻無效部分不得上訴，其余部分可以上訴。

問題16：在追加撫育費、變更撫養關系案件中，一方主張行使探望權的，可否作為反訴一并處理? 答：我們認為，構成反訴的條件是反訴與本訴的訴訟標的或者訴訟理由相互有牽連，并且能相互吞并或抵消。而追加撫育費、變更撫養關系與行使探望權之間不存在吞并、抵消關系，二者的基礎法律事實、法律關系也不同，所以不能作為反訴一并處理。但考慮到兩個案件都是基于婚姻、家庭關系而產生的，人民法院可以一并處理。

問題17：在商品房預售合同糾紛中，當事人約定開發商違約應當按日向買方支付違約金的，違約金的訴訟時效如何計算。

答：訴訟時效應從當事人知道或者應當知道其合法權益受到侵害時開始計算。違約行為一經發生，其侵害了債權人合法權益的事實即已確定，而違約金無論按日計算還是按月計算，都只是對如何確定違約方應當承擔的賠償數額的標準或計算方式的約定，并不是因為有這種約定而重新產生了新的債務。違約金的訴訟時效應當從債權人知道或者應當知道違約行為發生之日起計算。當然，在房屋預售合同糾紛中，還要充分考慮是否存在訴訟時效中斷、中止的事由。

問題18：按規定被判決不準離婚(或申請撤訴、調解和好)的離婚案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內又起訴的，不予受理。那么被判決不準離婚后當事人未上訴的案件，該“六個月”的起算日期應為判決宣告日還是判決生效日?如起訴時尚不滿六個月，但移送給承辦人時或者移送后不久即滿六個月的，是否繼續審理，如何計算審限? 答：我們認為，“六個月”的起算日期應當自判決生效之日起算。因為在相應的判決、裁定沒有生效之前，所謂的“判決離婚、申請撤訴和調解和好”的事實尚處于不確定之中，不能以這種不確定的事實作 為計算“六個月”時段的起點。對于起訴時尚不滿六個月而立案時未注意到，移送時或移送后不久即滿六個月的情況，我們認為，從嚴格執法的角度考慮，以裁定駁回起訴為宜。

問題19：精神損害賠償是在計算賠償總額(包括精神損失)后根據雙方過錯比例確定?還是在計算其他物質損失后由法官根據案件情況單獨酌定?如某案中物質損失20，000元，原被告雙方當事人過錯比例為30％與’70％，精神損失以10，000元計，第一種方案的賠償總額即為(20，000+10，000)×70％，被告賠償為21，000元，按照第二種方案，即為 5 r'20，000元×’70％+精神損失，精神損失酌定為10，000元，即為24，000元。請問哪種方式妥當? 答：精神損害賠償可以相對獨立于物質損害賠償，并且本身就沒有一個客觀的計算標準，因此，在受害人一方有過錯的情況下，可以視其過錯程度等因素，將其提出的精神損害賠償數額酌情降低，不必計入總額后再按比例確定。

問題20：根據最高法院的司法解釋，刑事案件被害人不得在刑事案件附帶民事訴訟中提出精神損害賠償，或在刑事案件審結后單獨提起精神損害賠償。如被害人在刑事案件審結后單獨提起物質損害賠償的民事訴訟，同時請求精神賠償的，對精神賠償請求是否受理并處理? 答：我們認為，根據最高人民法院相關司法解釋的精神，刑事案件被害人在刑事案件審結后另行請求精神損害賠償的，一律不予受理。

問題21：勞動者未按期領取工資等，用人單位確認拖欠工資并寫下欠條的，后勞動者訴至法院，是作為勞動爭議還是作為一般債務案件? 答：我們認為，對于這類案件，目前仍然要作為勞動爭議案件處理須首先經過勞動仲裁裁決，然后才能進入訴訟程序。

問題22：由于一些當事人對法律規定知之甚少，以致超過法定期限申請執行的情況時有發生，特別是一些未委托律師代理訴訟的老年人，認為法院在作出判決或調解書后，會依照職權對生效的法律文書予以執行，一般不主動向法院申請執行。而當他們的權益未得到實現而向法院咨詢時，才得知已超過法定申請執行的期限，從而影響了權利的實現。為此，該院建議在含有執行內容的法律文書的尾部，寫明申請人申請執行的有效期限。

答：我們認為，雖然不能說未告知當事人申請執行的期限就是程序上的錯誤，但是，一些當事人對法律知識了解較少，也是現階段的客觀現實，不能不考慮，否則的話，即使審判的各個環節都沒有問題，最后仍然可能難以取得良好的效果。為此，我們建議各法院的法官們在審理案件終結時，盡量把工作做得細致一些，對于沒有律師代理的老年人等社會弱勢群體給予一定的關注，采取口頭告知，或者由各法院自行制作一份申請執行期限告知書，把幾種可能的執行期限都寫上，由辦案法官根據個案的情況，把與本案有關的期限加以明示，使當事人能夠確實了解執行期限，也使審判工作取得圓滿的結局。

問題23：在物業管理糾紛中，如何判斷物業管理企業履行服務是否存在瑕疵? 答：不同物業小區在檔次、設施、結構、區位等方面往往千差萬別，以致物業服務的內容也會各不相同，要把每個物業服務項目的標準都細致、明確地羅列出來，事實上也是不可能的。因此，我們認為，在沒有明確標準的情況下，為了高效、及時解決此類糾紛，可以由法官結合特定小區物業的檔次、收費數額等因素，酌情判斷物業企業的服務是否存在瑕疵、瑕疵的程度以及業主抗辯權可以成立的范圍。

問題24：在建筑裝潢合同、相鄰糾紛等標的額較小的案件中，審計和鑒定的費用往往超過標的額，對此類案件是否一定要以審計、鑒定結論作為依據? 6 答：我們認為，在審理此類寨件時，既要合理運用證據規則，又不能忽視便于當事人訴訟的基本訴訟原則，還要注意盡量提高訴訟效率。因此，對于建筑裝潢、相鄰糾紛、物業管理以及其他一些爭議標的額在10，000元以下的小額糾紛，一般情況下，如果經過查看現場或者查看被損壞的財物，以普通人的判斷就能認識到損害是客觀存在的，并且能夠大致判斷損害的范圍、程度的，法官也可以不經過鑒定、評估而直接酌情作出判斷。但是，法官在作出此類判斷之前，應當公開其酌情的理由以及作出判斷的過程。

問題25：在合同糾紛中，原告根據合同約定要求被告支付違約金，被告主張違約金過高，要求法院予以調整的，被告的這種主張是反訴還是反駁? 答：我們認為，被告提出變更違約金的主張，僅僅是為了抵消原告的一部分請求，除此以外并沒有提出更加積極的、要求原告向自己為一定行為或者給付的主張。因此，被告的這種主張不構成反訴，而僅僅是一種抗辯，應當在訴訟中一并處理。

問題26：解除合同糾紛，合同被解除的效力從何時起算? 答：根據合同法的規定，合同解除分約定解除(合同法第93條第l款)及單方解除。單方解除的條件是法定的，當法定解除合同條件成就時，享有解除權的一方當事人可直接行使解除權，終止合同，事先未必征得對方當事人的同意。合同法第96條規定，當事人一方依照本法第94條的規定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方當事人時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。因此，法院對這類案件的審理，無論是一審還是二審，都只是確認當事人解除合同的效力，不存在法院自行決定合同解除以及確定合同解除效力時間點的問題。在當事人已經行使解除權要求解除合同的情況下，法院如否認其解除合同合理性和合法性的，就不存在解除效力的起算問題。如確認其有權解除合同的。則解除的效力應自解除通知到達對方當事人時起算。

實踐中，存在當事人未通知對方當事人徑向法院起訴要求解除合同的情況，我們認為，如人民法院審理后確認當事人行使解除權正當的，起訴書副本送達對方當事人之日視為解除通知到達之日，合同自該日起解除。在租賃合同糾紛中，合同經通知解除后，承租人實際遷讓前占用房屋期間的使用費一般可比照原租金支付標準計算。

問題27：當事人未明示請求確認合同解除，僅要求返還錢款的，法院是否要在裁判主文中先增加判明解除合同? 答：當事人提出的返還錢款請求，既可能基于所有物返還請求權，也可能基于不當得利返還請求權等提出，但無論基于何種基礎，總之均須有請求權基礎。因此，對于當事人未明確其請求權基礎的，可以先向當事人釋明，要求其進一步明確，如果當事人確實不能明確的，則可以根據當事人舉證情況、當事人的意思表示等因素綜合判斷，確定其請求權基礎。至于是否需要在裁判主文中增加確認解除合同的判決問題，如果在裁判文書本院認為部分已經分析清楚當事人提出返還錢款主張的基礎，且雙方當事人對合同解除均無異議的，就不必再在判決主文中重復了。

問題28：如何判斷法院審理的內容是否超越當事人訴訟請求的范圍?對當事人基于對法律適用認識錯誤提出的主張，包括請求基礎、請求數額等問題，法院是否可以主動適用正確的法律或者標準作出裁判? 答：是否超越當事人訴請的范圍，是一個根據具體案件來判斷的問題，很難給出更明確的標準。但是，尊重當事人的訴請范圍，也不是說法院的判決必須與當事人的訴請主張一模一樣，在當事人的訴請范圍比較寬泛時，只要在這個寬泛范圍內支持或者駁回其請求的內容，就不能被認為是超越當事人訴請范圍。如當事人主張賠償10，000元，法院僅支持了2000元，這雖然與當事人的訴請不同，但不能認為超越了其訴請范圍，這應當是不會存在爭議的。如果當事人的一個主張包含著其他主張，則裁判的結果是僅支持其被包含的某個主張，同樣也不是超越當事人的訴請范圍。

至于第二個問題，關鍵涉及如何解釋當事人的意思所包含的內容問題。如果能夠查明當事人確實是因為錯誤認識而主張錯誤的，也可以確認。但是，由于這樣做涉及解釋當事人意思問題，故應在判決書中對解釋的過程、理由等給予充分說明，以便當事人各方以及二審法院了解該情況。

問題29：對探望權問題未經法院裁判，一方要求中止探望權的，是否受理? 答：根據婚姻法及最高人民法院司法解釋的規定，對于要求行使探望權的，可以立案受理。中止探望權是否可以單獨起訴并未明確，我們認為目前暫時以不單獨受理為宜。問題30：相鄰雙方就相鄰問題達成合意后，一方反悔的，如何處理? 答：我們認為，不動產的相鄰雙方可以就相鄰問題作出約定，但是，由于我國目前并無關于人役權和地役權的法律規定，因此，即使當事人雙方的約定是以設立人役權和地役權為內容和目的的，也不能產生物權的效力，而只能產生合同效力。當事人一方違反約定的，另外一方只能根據協議約定要求違約方承擔違約責任，包括繼續履行約定等責任。

問題31：業主違反“業主公約”、“裝修守則”或違章搭建的，物業管理企業和業主委員會誰有權作為原告起訴? 答：業主之間就裝修、搭建等事宜達成的公約，是以各個業主為主體達成的協議，其權利義務應當由業主承受，物業管理企業的職責只是根據物業服務協議和業主委員會的授權，為物業的正常使用提供服務，其本身并不是相關權利義務的承受主體，故一般不能直接對業主的違約行為提起訴訟。而業主委員會作為維護業主公共利益的機構，對于個別業主違反相關約定。侵害全體業主公共利益的行為，可以提起民事訴訟，追究違約方的違約責任，或者要求其排除妨害。

問題32：相鄰房屋安裝的防盜鐵柵欄，是否都構成相鄰損害防免關系中的安全隱患? 答：對于這一問題，上海市高級人民法院曾專門發文明確過，對于相鄰防盜窗的安裝問題，不能一概而論。首先，要看防盜窗的安裝是否確實有給相鄰方造成被盜等危險情況的存在，如不存在這種危險，就不存在排除危險或者相鄰妨害的問題；其次，對于存在給相鄰方造成不但情況的，也要根據實際情況，不能簡單的一拆了之，還要看有沒有其他補救措施，我們并不主張一概判決拆除。當然，對確實給相鄰方構成妨害，又無其他補救措施的，則應支持相鄰方的合法訴請。

問題33：雨水打在雨篷上發出的聲響是否構成對相鄰方生活的侵擾? 8 答：我們認為，一般而言，下雨滴水只是一種暫時的自然現象，不構成對相鄰方的侵擾。當然，對此問題也不要絕對化，在具體個案中可能還要根據雨篷的安裝是否符合相關規定等等因素來確定。

問題34：售后公房登記的所有權人未經其他共同居住人同意，將售后公房出售的行為是否有效? 答：不動產上的權利以登記為公示要件，買受人沒有義務去查明買賣的房屋是否還有其他未經登記的用益權利人。因此，買受人與登記的房屋所有權人達成買賣房屋協議，又無違反國家禁止性法律法規情況的，應確認該協議有效。至于售后公房其他未經登記的同住人的權益，應由出售人負責解決。

問題35：在工程施工合同糾紛案件中，原告(承包方)以勞動爭議為基礎起訴，要求工程發包方支付工資(欠款)，經法院再三向其釋明后，仍堅持主張不改變案由及原來訴訟主張的，如何處理? 答：我們認為，在訴訟中法院經審查，發現當事人主張的請求權基礎明顯不符合法律規定的，如果已經開庭審理的，可以以其主張在法律上不能成立為由判決駁回起訴；如果尚未開庭審理，已經有確實、充分的理由確定其主張的請求權基礎不當的，則可以裁定駁回起訴。由于上述駁回起訴僅限于當事人主張的請求權基礎不正確，因而在法律上其訴請不能成立的情況，所以，當事人再以正確的請求權基礎提出主張時，不發生根據“一事不再理”原則不受理其訴訟的問題。

問題36：在二手房交易中，當事人約定賣方遷出戶口，并由買方遷入戶口，但賣方嗣后拒不遷出戶口，買方起訴要求遷出戶口的，是否可以作為民事案件受理? 答：我們認為，對二手房買賣糾紛，如果當事人以賣方違約為由，要求賣方承擔違約損害賠償責任的，可以作為民事案件處理；買方要求賣方實際履行約定，將戶口遷出并將自己戶口遷人的，法院可以告知該當事人，違約損害賠償可以作為民事案件受理，但戶口遷移問題屬于行政管理問題，不屬于民事案件的受理范圍，法院也無權作出此類民事判決，故該請求判決繼續履行的主張屬于依照法律規定法院不能強制當事人繼續履行的事項。當事人堅持遷移戶口主張的，裁定不予受理或者駁回起訴。

問題37：在醫療糾紛中，當事人對是否構成醫療事故存在爭議，經法院委托區醫療事故鑒定機構鑒定后，當事人對鑒定結論不服。法院經再次委托上海市醫療鑒定機構鑒定后，當事人仍不服，要求向中華全國醫學會申請鑒定。對此情況是否準許? 答：我們認為，一般醫療糾紛如果不存在醫學論證上的重大、疑難問題，且也不是在全國范圍內有重大影響的情況，在上海市醫療鑒定機構作出鑒定結論后，即不允許再向中華全國醫學會申請鑒定。否則，在當事人不能提出充分理由反駁鑒定結論科學性的情況下，民事訴訟將因當事人之間的“鑒定大戰”而無限拖延下去，而且，重復鑒定也只會浪費包括司法資源在內的更多社會資源，不值得提倡。

問題38：繼子女在與繼母共同生活期間，對繼母在生活等方面都給予了關懷。在自己的生父去世后，繼續對繼母在各方面進行了照料，并在繼母死后還出錢為其購買了墓穴。對于這種情況，可否認定繼子女與其繼母之間已經形成了扶養關系，并且可以繼承繼母的財產? 答：扶養關系形成與否，要從當事人之間是否形成了扶養與接受扶養的事實來判斷，其表現是扶養人對被扶養人盡到了主要扶養義務。根據《最高人民法院關于貫徹執行(中華人民共和國繼承法>若干問題的意見)第30條規定，盡到主要扶養義務的判斷標準是扶養人為被扶養人的生活提供了主要經濟來源，或在勞務等方面給予了主要扶助。認定繼子女與繼母之間是否形成扶養關系，也要以此為依據。但是，也要認識到，主要扶養義務的內容也是相對的，可能會因為被扶養人自身經濟和健康條件的不同而有所不同。因此，在不同的案件中，即使同樣認定形成扶養關系的，繼父母子女相互可以繼承的財產份額也可根據相互間扶養協議權利義務享受承擔的不同而有所調整，具體數額的大小，只能根據具體情況來判斷。

問題39：公有住房在限制交易期間內轉讓，在超過限制交易期后訴至法院的，如何認定轉讓協議的效力?如轉讓雙方約定待限制期后再辦理有關轉讓手續的，該約定的效力如何? 答：售后公房的轉讓，根據過去的規定是有期限限制的，但是，這種限制現在已經不復存在了，因此，只要當事人訂立轉讓協議的意思表不是真實的，可以確認其合同有效，以避免當事人違背誠實信用，濫用合同無效制度，隨意撕毀合同。

對于當事人約定在經過限制交易期限后辦理有關手續的約定，屬于對合同的履行附加了一定期限的行為。因為限制交易期限是固定的，也是在訂立合同時就可以明確知道該期限屆至日期的，故而該約定屬于附期限而非附條件。而民事法律行為是可以附期限的，因此，該合同條款屬于合法有效的合同條款。

問題40：商品房的買受人在人住房屋后，認為相鄰建筑物對其采光構成影響，而該建筑物已經全部銷售完畢的，買受人是否還可以對該相鄰建筑物的原開發商提起相鄰妨害之訴? 答：相鄰妨害訴訟的當事人，必須是相互毗鄰的不動產所有人、利用人，而不能是對不動產不存在任何占有、利用關系的其他人。買受人以相鄰妨害為由對建筑物原開發商提起訴訟的，屬于被告不適格。但是，如果買受人認為開發商的建造房屋行為本身，對自己房屋的采光構成影響的，可以以開發商的建造行為構成一般侵權為由，對其提起侵權之訴。至于該請求在實體法上能否成立，則要經過審理才能判斷。審判人員在審理此類案件時，可以對該情況予以釋明。如經釋明后，原告仍堅持其原訴請理由的，可以裁定駁回起訴。

問題41：夫妻一方以婚前存款等財產在婚后購置的房屋或者其他財產，是否屬于夫妻共同財產? 答：婚前財產在婚后的形式轉化，不影響該財產的性質。因此，夫妻一方以婚前存款在婚后購置的房屋，仍然屬于購置方的婚前財產，如果對方沒有出資，則不能主張享有房屋的份額。同樣，婚前其他財產的形式轉化，也不影響其作為婚前財產的性質。另外，婚前財產產生的孳息，如婚前存款的利息等財產，也屬于婚前財產。

問題42：用人單位在自己制定的工作規則中規定，職工盜竊單位物品的，按照被盜竊物品價格的幾十倍甚至上百倍的罰款等對職工違紀行為進行處罰，這些規定是否都有效? 答：依照《中華人民共和國行政處罰法》的相關規定，只有依照法律規定有權實施罰款、拘留等行政處罰措施的機關，才能依法定程序和權限，對違法者采取罰款等強制措施。而勞動法上的用人單位不是行政執法機關，無權對職工的違法行為進行罰款。

但是，用人單位以減少違紀職工工資的給付、降低違紀職工的待遇、免除職務，甚至終止勞動合同等勞動法許可范圍內的措施，對違紀者作出內部紀律處罰，是為了維持單位對職工進行正常管理所必要的，應當準許。因此，用人單位的規定是否有效也不能一概而論，關鍵要看單位對于違紀職工的處罰規定，是否在勞動法許可的范圍內，以及其處罰與職工的違紀的程度是否大致相當。如扣發違紀職工工資的，也還應當為其保留符合本市最低工資標準規定的工資，作為生活的保障。如果職工違紀情況嚴重而被終止勞動合同的，則不如此保留。

此外，有些用人單位的工作規則對職工違紀行為規定的罰款措施，雖然字面上是“罰款”，但實際上卻屬于在勞動法允許的范圍內，采取的與違紀者的違紀行為相適應的相當于違約金的處罰措施的，此類規定應有效，用人單位可以依此對違紀者進行處罰。

至于勞動者的違紀行為應當承受什么樣的處罰，才是與其行為比較適應的，應由審理案件的法官根據用人單位勞動規則本身的具體規定、勞動者違紀行為的性質、嚴重程度、危害程度等因素綜合判定，如果用人單位的處罰明顯不合理、公平的，可以酌情變更。

問題43：目前社會上存在的由勞動和社會保障部門認定的，如以“×幫服務社”或“幫×服務社”為名稱的“非正規就業勞動組織”，當其某成員以該組織名義起訴，而其他成員反對的，還是否可以該組織作為訴訟當事人? 答：該組織作為原告時。必須經全體成員中的多數同意，否則，不能以該組織名義參加訴訟。其成員以其名義進行訴訟，包括以加蓋其公章等形式參加訴訟，而多數成員都表示反對的，應當駁回。

問題44：公司董事會決定對公司產品銷售作出特殊貢獻的銷售人員，按銷售額的比例獎勵給該人員。因該公司未雇傭其他雇傭人員，公司的股東之一郎直接負責公司產品的銷售。現該股東向公司主張銷售額的獎勵費。該爭議屬于股權商事糾紛還是民事糾紛? 答：該爭議的焦點是付出勞動的人員，是否可以向承諾的公司主張支付銷售獎勵費，而不是對某人是否可以享有股權及股東利益而產生的糾紛。而只要付出了公司要求的勞動，無論身份如何，就是可以要求相應的報酬的。因此，我們認為該糾紛屬于民事糾紛，而不是涉及股東權益的商事糾紛。

第三篇：江蘇高院民一庭婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會綜述（本站推薦）

江蘇高院民一庭婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會綜述

【編者按】2005年5月，省法院民一庭在徐州召開了婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會，會上，代表們對實務中的熱點、難點問題進行了充分的交流，現將代表們的研討意見全文刊登，供全省法院參考，歡迎大家提供反饋意見。

婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會綜述

2005年5月12日到13日，省法院民一庭在徐州召開了蘇北片婚姻家庭案件疑難問題法律適用研討會。徐州、鹽城、連云港、淮安、宿遷、南京、常州市中院民一庭庭長及部分基層人民法院民一庭庭長及部分審判骨干、省法院民一庭負責人和審判長參加了本次研討會。會議主要圍繞全省各地法院在審理婚姻家庭案件中所遇到的涉及當事人民事行為能力認定、彩禮、離婚、探望權、夫妻共同財產、夫妻共同債務等幾大類問題展開了討論。現將研討會討論情況綜述如下，供全省法院民一庭系統在實踐中參考。

一、關于民事行為能力

離婚訴訟中，當事人及利害關系人提出一方當事人患有精神疾病，人民法院認為有必要認定其是否為限制民事行為能力人的，應當依照民事訴訟法規定的特別程序進行認定。但是，在審判實踐中，法官明顯感覺一方當事人患有精神疾病，但當事人及利害關系人均怠于履行義務，不申請人民法院對當事人的民事行為能力進行鑒定，人民法院應當如何處理？

與會代表認為，當事人的民事行為能力決定了當事人的訴訟能力。如果審理中明顯感覺一方當事人的民事行為能力存在缺陷，人民法院應當向當事人、利害關系人進行釋明，詢問是否申請對當事人的民事行為能力進行鑒定。如果當事人、利害關系人申請確認其民事行為能力，人民法院則應當依照民事訴訟法規定的特別程序，先行認定當事人的民事行為能力。對于當事人、利害關系人拒不申請的情形，與會代表形成兩種意見：

一種意見認為，如果當事人、利害關系人拒不申請，人民法院不宜進行強制鑒定，應當依照最高人民法院《關于貫徹執行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》第7條的規定，對于曾進行過司法精神病學鑒定或者醫院診斷的，可根據鑒定結論或者診斷結果確認；未進行過司法鑒定或醫院診斷的，可以參照當事人單位或者住所地一般人公認的當事人精神狀態直接進行認定，但以利害關系人沒有異議為限。

另一種意見認為，人民法院應當以司法精神病學鑒定為依據，依照民事訴訟法規定的特別程序，先行對離婚案件當事人是否具有完全民事行為能力進行認定。由于當事人的民事行為能力涉及到當事人的人權，出于對當事人人權的尊重，人民法院不宜以一般人的普通評價、當事人的訴訟意識表達程度、思維狀態等模糊標準來確認。

多數與會代表傾向于第一種意見。

二、關于彩禮

最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（二）》（以下簡稱《解釋二》）第十條對彩禮問題進行了比較明確的規定，但是實踐中仍然存在著許多具體問題：

一是彩禮的范圍。《解釋二》雖然明確規定了彩禮返還，但對彩禮范圍未予明確。除了金錢之外，實物是否也可納入彩禮的范圍？多數代表認為，金錢與實物雖然表現形式不同，但性質相同，均可以成為彩禮，人民法院應當結合當地的具體情況以及客觀案情進行認定。如果當地有彩禮給付的習俗，且給付的金錢數額較大，或者給付的實物價值較高，均可以認定為彩禮。至于達到多大的數額或者多高的價值，由人民法院結合各地的經濟狀況等實際情況酌情確定。

二是返還彩禮訴訟當事人的范圍。實際生活中，彩禮問題比較復雜。返還彩禮訴訟的當事人如何列，誰為彩禮返還的義務人，實踐中爭議較大。

多數意見認為，如果男女雙方未辦理結婚手續，一方當事人提起彩禮返還之訴的，由于彩禮的給付人與收受人并不僅限于同居雙方，還可能包括同居雙方的父母或者其他近親屬；彩禮的用途上，既有可能是同居當事人所用，也有可能為雙方家庭所用。因此，可以列直接給付人、收受人為案件當事人，彩禮返還義務人為實際收受人，不僅限于男女當事人。這樣既符合實際的權利義務狀態，也利于真正解決糾紛。如果男女雙方辦理結婚手續后，一方當事人提起離婚訴訟，并在離婚訴訟中要求返還彩禮的，由于離婚案件審理過程中除非法律另有特別規定，一般不列第三人，故不應列彩禮的實際給付人、收受人為當事人。因彩禮的給付實際是以男女雙方為利益對象或者代表，故應以婚姻當事人為彩禮的返還義務人。一方以不是彩禮的實際給付人或者不是彩禮的實際收受人為抗辯，拒不返還彩禮的，人民法院不予采信。

少數意見認為，離婚案件中不宜列男女雙方的父母或者其他近親屬等彩禮實際給付人、收受人為案件當事人，在離婚訴訟中不處理彩禮返還問題，可以告知當事人在離婚案件結束之后，就彩禮返還另行訴訟。

多數代表傾向于第一種意見。

三是返還尺度的掌握。代表們一致認為，人民法院應當結合當事人同居時間長短或者結婚時間長短、雙方的家庭狀況、財產用途去向、有無子女、當地經濟條件等具體情況，酌情全部或者部分返還。

四是“生活困難”的認定。《解釋二》規定“婚前給付并導致給付人生活困難的”，應當返還彩禮。但對“生活困難”如何理解，實踐中有不同意見。實踐中如何把握“生活困難”標準，與會代表形成兩種意見： 一種意見認為，《解釋二》規定的“生活困難”是一種相對困難，即因彩禮的給付使得給付人的生活與給付之前發生巨大變化，相對于原來的生活條件而言，生活變得相對困難的，即使雙方結婚后又離婚的，也應當返還彩禮。如果以絕對困難作為判斷標準，容易造成對給付方的不公，使得當事人的利益無法得到真正的保護。

另一種意見認為，給付彩禮的目的是為了締結婚姻關系。男女雙方在締結婚姻關系之后，彩禮給付的目的已經實現，原則上收受方已經無須返還彩禮。如果以生活困難作為參考因素，所體現的是法律及審判實踐對生活確有困難的當事人的幫助。最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋

（一）》（以下簡稱《解釋一》）第二十七條對《婚姻法》第四十二條規定的“一方生活困難”解釋為“依靠個人財產和離婚時分得的財產無法維持當地基本生活水平”，故從立法本意上說，《解釋二》第十條規定的“生活困難”，應屬絕對困難，即以因彩禮的給付導致給付人無法維持當地最基本的生活水平為前提。這也與《解釋一》第二十七條精神相吻合。與會大多數代表同意這種意見。

五是離婚案件中一方起訴離婚，另一方提出返還彩禮的，是否作為反訴處理。大多數代表認為，離婚案件屬于復合之訴，當事人返還彩禮的請求，不作為反訴處理。但返還彩禮部分的訴訟費用應由提出返還請求的當事人預繳。

三、關于離婚

（一）關于騙取結婚證案件的處理

目前在實踐當中經常出現這樣的情況：當事人未按婚姻登記條例的規定，親自辦理結婚登記；或者當事人由于未達到法定婚齡，而冒用他人名義登記或用虛假的姓名登記結婚，而民政部門由于審查不嚴給當事人頒發了結婚證。

如果是前一種情況，當事人如以登記程序違法而要求法院撤銷結婚登記或宣布登記無效的，該請求不屬于民事案件審查范圍，人民法院可告知當事人通過行政途徑解決。如果當事人拒絕通過行政途徑解決的，不影響人民法院對當事人婚姻效力的認定。

如果是后一種情況，則存在著登記主體與真實同居生活主體不一致的情況。對結婚證如何認定與處理？民政部門認為，只有符合婚姻法規定的可撤銷婚姻，民政部門才撤銷結婚登記，此外，如果因當事人弄虛作假而騙取結婚證的，應由法院處理。對此，代表們討論認為，只要民政部門頒發了結婚證，應推定登記婚合法有效。法院審理離婚案件，也應當以結婚證上登記主體為離婚當事人。如果當事人提出自己姓名被他人冒用而要求撤銷結婚證，或者以虛假名義登記結婚的雙方要求撤銷結婚證的，都不屬民事案件審查范圍。人民法院在審理離婚案件中發現離婚的主體非結婚證上登記的主體時，不應認定當事人為登記婚。而應以真實同居主體之間是事實婚姻關系或同居關系作相應處理。

（二）關于男女雙方起訴離婚前所達成的離婚協議中關于子女撫養、財產分割的約定效力的認定

與會代表一致認為，離婚前男女雙方所達成的離婚協議中關于子女撫養、財產分割的約定，是以雙方協議離婚為前提，一方或者雙方為了達到離婚的目的，可能在子女撫養、財產分割等方面作出有條件的讓步。在雙方未能在婚姻登記機關協議離婚的情況下，該協議沒有生效，對雙方當事人均不產生法律約束力，其中關于子女撫養、財產分割的約定，不能當然作為人民法院處理離婚案件的直接依據。但是，一般說來，這種協議有可能是男女雙方對子女撫養、財產分割的底線，如果人民法院的判決遠遠超出這種底線的話，可能會引起雙方矛盾激化，因此，人民法院在處理案件時不妨將之作為子女撫養、財產處理的參考。

（三）關于解除同居關系所形成的債務的認定

“有配偶者與他人同居”，為解除同居關系，當事人以借款形式確定補償金的，類似的借款協議是否應予支持？多數代表傾向認為，由于這種同居關系是一種非法的人身關系，不受法律保護，因此，解除這種同居關系所承諾的補償，無論由哪一方作出，在性質上均屬于不可強制執行的債權或債務，如果能夠查明這種借款是一方為解除這種非法同居關系，補償對方而出具的，則一方起訴要求其履行的，不應支持。如果一方履行后又反悔，向人民法院主張返還的，也不予支持。但如果這種補償侵犯了合法配偶的權利，合法配偶向法院起訴要求返還的，人民法院應予支持。

（四）關于禁止結婚的疾病如何掌握

《婚姻法》第十條第（三）項規定：“婚前患有醫學上認為不應當結婚的疾病，婚后尚未治愈的”，婚姻關系無效。該條規定相當原則，實踐中，哪些疾病屬于影響婚姻效力的疾病？遇到此類問題時人民法院應當如何處理？與會代表一致認為，醫學是一門發展的科學，不同時期，“醫學上認為不應當結婚的疾病”范圍也不同。實踐中遇到具體問題難以判斷時，人民法院應當征詢醫學專家的意見，結合醫學專家對疾病的意見，對婚姻效力作出相應認定。

（五）關于事實婚姻的處理 最高人民法院1989年《關于人民法院審理未辦理結婚登記而以夫妻名義同居生活案件的若干意見》第6條規定，對于事實婚姻，調解不成的，一律判決準予離婚。新婚姻法實施后，該條規定是否還適用，實踐中有不同認識。對此，與會代表一致認為，法律在不同歷史時期對事實婚姻態度是不同的。考慮到事實婚姻形成的具體情況比較復雜，總體上法律對事實婚姻是不承認的，但是，為了保護婦女兒童的合法權益，法律有條件地承認事實婚姻。但是，從《解釋一》第五條的規定來看，一方面法律對事實婚姻的認定從寬，另一方面，如果符合事實婚姻構成條件，則與合法登記的婚姻同等對待。因此，事實婚姻與合法登記的婚姻處理原則是相同的，可以調解或判決準予離婚，也可以判決不準離婚。

（六）關于離婚損害賠償的處理

有同志提出，因重婚導致離婚，重婚一方已經受到刑事處罰，另一方可否依照《婚姻法》第四十六條的規定要求重婚方給予離婚損害賠償。對此，與會代表意見基本一致。大家認為，《婚姻法》第四十六條明確規定，重婚導致離婚的，無過錯方有權請求損害賠償，這種損害賠償不以重婚方是否受到刑罰處罰為條件。一方因重婚給對方造成了巨大的精神傷害，另一方請求精神損害賠償的，人民法院應當支持。而如果不支持當事人離婚損害賠償，那么，婚姻法四十六條的規定將變得無任何意義，故該類訴訟不適用最高人民法院《關于人民法院是否受理刑事附帶民事案件被害人提起精神損害賠償民事訴訟問題的批復》的規定。

四、關于探望權

《婚姻法》第三十八條以及《解釋一》第二十四、二十五、二十六、三十二條對探望權作了相對具體的規定，但是實踐中仍然存在許多問題。

（一）人民法院對探望權的判決是否以當事人明確提出請求為前提

與會代表形成兩種意見：

一種意見認為，現代社會，子女是家庭的核心，子女的撫養權與探望權往往是男女雙方離婚時爭議的焦點，處理不當易導致矛盾激化。因此，在處理離婚案件時，即使雙方當事人均未主張探望權，法官也應當積極履行釋明義務，除非當事人明確表示無須判明探望權，否則均應當在離婚判決時判明。

另一種意見認為，法院的判決應當針對當事人的訴訟請求進行，不能超出當事人請求的范圍。在雙方當事人均未主張探望權的情況下，法官應當就探望權問題向當事人進行釋明。如果當事人在法院釋明后仍不主張探望權的，人民法院則不應當就探望權作出判決。當事人在離婚后就探望權發生爭議的，可以依照《解釋一》第二十四條的規定，另行起訴

多數代表傾向于第二種意見。

（二）人民法院對探望權的判決內容宜粗還是宜細

實踐中常常會出現這樣的情形：人民法院對探望權的判決過于詳細具體，實際執行時難于操作；但判決主文過于原則，執行時當事人又容易產生爭議。人民法院如何把握探望權判決內容，與會代表形成不同意見：

一種意見認為，依照法律規定，發生探望權糾紛時，首先應當由當事人雙方協商解決。人民法院審理期間，也應當讓雙方盡量化解糾紛，從更有利于子女健康成長的角度出發，組織雙方當事人對探望時間、地點、方式等具體情況進行協商。如果雙方當事人自愿協商，并能就探望細節達成一致意見的，人民法院可以不對探望細節作出判決。如果當事人不能自愿協商，探望權判決主文的表述應當根據案件的具體情況決定。一般情況下，探望權的判決主文不宜過于詳細。但如果子女年紀較小，或者雙方當事人對探望權爭議較大，或者雙方矛盾過于尖銳，判決主文宜詳細具體。但無論“細”還是“粗”，均應以利于子女健康成長、便于雙方當事人、易于執行為基本原則。

另一種意見認為，子女是家庭的核心。對子女的探望權，不僅涉及到男女雙方當事人，還有涉及到男女雙方的大家庭，如果處理不當，很有可能使男女雙方、甚至整個大家庭的矛盾升級。因此，人民法院對探望權的判決應當盡可能的詳細、具體，這樣更利于矛盾的解決。

多數代表傾向于第一種意見。

（三）關于探望權發生的費用負擔

審判實踐中往往會有一方當事人要求對方當事人承擔因探望子女發生的費用。對此，有兩種意見，一種意見認為，撫養子女方對子女的付出，一般情況下遠遠大于對方當事人，即使是因撫養子女方的原因，導致了探望方探望費用的增大，也不宜讓撫養子女方承擔對方因探望子女而發生的費用，否則，對撫養子女方不公平。另一種意見認為，探望權費用產生的原因較多，有的是因撫養子女方拒不協助對方行使探望權，導致探望費用的增加，故法院對此問題不宜作出規定，由法官根據個案情況而定。多數代表同意第二種意見。

五、關于夫妻共同財產

隨著社會生活的發展變化，家庭財產結構也向多元化發展。《解釋二》對住房補貼、住房公積金、養老保險金、知識產權中的財產權等進行了定性，財產的取得時間對財產性質的影響也作了明確的規定，但是實踐中，如何對財產性質進行界定，如何分割夫妻共同財產，還存在許多具體問題。研討會中，與會代表就

夫妻共同財產中的有關具體問題進行了研討。

（一）關于夫妻共同財產中涉及的違章建筑的處理

夫妻共同財產中的違章建筑是否進行分割？如何分割？違章建筑所產生的收益如何處理？這些問題也是審判實踐中的難點。

與會代表對違章建筑的處理原則達成三點共識：第一，要防止通過人民法院的判決將違章建筑合法化的傾向；第二，除非行政機關已作出明確認定，否則，人民法院不宜在判決書中認定建筑物是否為違章建筑；第三，違章建筑的既得收益應當在離婚案件中作為夫妻共同財產進行分割。對于具體問題，與會代表意見不一。

一種意見認為，對于違章建筑本身，如果行政部門明確認定是違章建筑的，則不納入夫妻共同財產進行分割；如果行政部門尚未明確為違章建筑，從利益平衡上來說，應當進行處理，否則易導致雙方矛盾激化。

對于預期收益，也應當從平衡雙方利益的角度進行分割。另一種意見認為，合法財產方受法律保護，沒有依法辦理相應手續的違章建筑不受法律保護。因此，無論行政主管部門是否已明確確認為違章建筑，當事人請求對違章建筑進行分割的，人民法院均不予處理。如果離婚后，當事人補辦了相應合法手續，違章建筑成為合法建筑，當事人可以依照法律規定，另行提出分割主張。對于違章建筑已經產生的既得收益，應當作為夫妻共同財產進行分割。對于違章建筑可能產生的預期收益，人民法院不予處理，預期利益轉為現實利益后，當事人可另行主張。

多數代表傾向于第二種意見。

（二）關于房屋權屬性質的認定

代表們普遍認為，《婚姻法》確立的法定財產制是夫妻婚后所得共同制，除夫妻個人特有財產和夫妻另有約定外，夫妻雙方或者一方在婚姻關系存續期間所得財產，均為夫妻共同所有。因此，房屋所有權的取得時間，應當是界定該房屋為夫妻共同財產還是一方個人財產的根本依據。只要婚姻關系存續期間取得所有權的房屋，無論是登記于一人名下還是雙方名下，原則上均為夫妻共同財產。但是，如果一方當事人能夠舉出足夠的證據，證明房屋系其以婚前個人財產購買，且所有權登記于個人名下，只是婚后方領取權屬證書的，該房屋應視為一方個人財產在形態上的轉化，仍應認定為一方個人財產。

（三）關于一方婚前以個人名義支付首期付款、辦理房貸，婚后以夫妻共同財產支付房貸的房屋性質的認定及處理與會代表認為，應當區分不同的情況分別進行認定。

一方婚前以個人名義支付首期房款并辦理房貸，如果婚后取得房屋所有權，無論登記于一方還是雙方名下，均應當認定為夫妻共同財產，離婚時作為夫妻共同財產進行分割；對于一方婚前支付的首期付款，可由另一方返還一半；尚欠的貸款，作為夫妻共同債務，由雙方返還。如果所有權系婚前取得，則應當結合產權登記情況進行認定。如果登記于雙方名下，則認定為夫妻共同財產，處理原則同上；如果登記于一方名下，則認定為一方個人財產，對于婚后以夫妻共同財產償還的貸款部分，由享有所有權的一方予以返還；不享有所有權一方要求分割房屋增值部分相應收益的，人民法院應予支持。

（四）關于一方婚前承租公房、婚后以個人財產購買，且登記于一方名下的房屋性質的認定

《解釋二》明確了一方婚前承租、婚后以夫妻共同財產購買并登記于一方名下的房改房為夫妻共同財產。但如果一方婚前承租、婚后以個人財產購買并登記于一方名下的房改房，性質上如何認定，解釋未作規定。實踐中應當如何處理？

代表們一致認為，房改房的出售和價格都受國家房改政策的調整，夫妻雙方的工齡、職務、人口等因素均影響到房屋的價格，且一方購買房改房影響到另一方福利政策的再次享有，使得對方失去享受福利購房的可能性。因此，無論是從所有權取得時間上，還是從房屋的福利性質上，都應當認定為夫妻共同財產。只是在實際分割時，應當適當考慮出資方的利益。如果一方當事人能夠舉出足夠的證據，證明該房改房的取得完全是利用個人的福利因素取得，與對方沒有任何關系，且沒有影響對方享受房改房福利政策的，可以認定為一方個人財產。如果購買的房屋系不含福利性質的商品房，則依照第（二）項所確定的原則進行認定。

（五）關于婚姻關系存續期間，以一方名義在有限責任公司出資的處理

這個問題是司法實踐中的難點。以一方名義在有限責任公司的出資如何處理，解決的途徑有兩條：一是另一方承受公司股份，成為公司的股東；二是對公司股權折價補償。一方如何成為公司的股東，《公司法》第三十五條以及《解釋二》第十六條均有明確的規定，但該規定的前提是夫妻雙方就轉讓的份額和價款達成了一致意見。如果夫妻雙方離婚時無法就轉讓份額與價款達成一致意見，人民法院如何處理？與會代表形成兩種意見：

一種意見認為，如果夫妻雙方無法達成一致意見，如條件許可，經當事人申請，人民法院可以啟動鑒定程序，確定股權價值，對另一方當事人進行折價補償。如果當事人不申請鑒定，或者當事人雖申請鑒定，但因涉及到公司其他股東等案外人的利益，鑒定無法進行的，人民法院可告知當事人就公司股權問題另行訴訟，離婚案件中不予處理。

另一種意見認為，當事人無法達成一致意見時，如果當事人申請且具備了鑒定條件，人民法院可以啟動鑒定程序，以確定股權價值，對另一方進行折價補償。如果鑒定無法進行的，可以由婚姻當事人征求公司其他股東的意見，如果超過半數的股東同意轉讓，其他股東明確表示放棄優先購買權的，股東的配偶可以依照公司法的規定，成為公司股東；如果過半數股東既不同意轉讓，又不購買該出資額的，視為同意股東配偶成為公司股東。因此，無論夫妻雙方是否達成一致意見，均參照《解釋二》第十六條的規定處理。

多數代表傾向于第二種意見。

六、關于夫妻雙方對共同財產的平等處理權

《婚姻法》第十七條第二款規定：夫妻對共同財產有平等處理權。《解釋一》第十七條對此作了進一步明確。因日常生活需要而處理夫妻共同財產的，任何一方均有決定權，這是一種當然代理權，第三人可以將此認定為夫妻雙方共同意思表示；對于非因日常生活需要對夫妻共同財產所作出的重要處理決定，雙方須在平等協商的基礎上，取得一致意見。除非他人有理由相信是夫妻共同意思表示，否則該行為是無效的。但是實踐中遇到這樣的問題：夫妻雙方共有的房屋，只登記于一方名下，登記一方未經另一方同意將房屋出售與第三人，夫妻另一方起訴要求確認房屋買賣合同無效。該房屋買賣合同效力如何認定，與會代表形成兩種觀點：

一種觀點認為，房屋雖然只登記于一方名下，但屬于夫妻共同財產。夫妻雙方對共同財產享有平等處理權，一方當事人未經另一方同意，擅自處分房屋，屬于無權處分，另一方不予追認的，房屋買賣合同無效。

另一種觀點認為，從物權理論角度出發，買受人沒有義務審查出讓人是否結婚、房屋是否為夫妻共同財產的義務，依照所有權登記的公示公信力，第三人有理由相信權屬證書登記人有權處分房屋，且從保護交易安全出發，亦應當認定房屋買賣合同有效。如果第三人已取得物權，應予保護；如果第三人未取得物權，可向出售人主張違約賠償。

還有一種觀點認為，如果夫妻雙方僅此一套房屋且用于居住，應認定合同無效。如非此種情形，同意第二種意見。

七、關于夫妻共同債務

《解釋二》第二十四條規定“婚姻關系存續期間，夫妻一方以個人名義所負債務，應作為共同債務處理”。根據該條規定，判斷夫妻共同債務的標準是看債務是否于婚姻關系存續期間形成。實踐中，一些當事人在離婚訴訟時，往往提供親戚朋友出具的債務“白條”，要求作為夫妻共同債務由對方共同償還。甚至有些當事人為準備離婚，事先與虛假的債權人進行債務訴訟，以生效裁判文書已確定的債務為依據，在離婚案件中主張權利。這樣的債務如何認定，實踐中難以把握。因此，與會代表認為，如何有效防止虛假債務，是目前亟須解決的問題。

討論中，有觀點提出，《解釋二》第二十四條是從夫妻債務的外部關系而言，從保護債權人合法權益、維護交易安全的角度所作的規定。也就是說，只要是婚姻關系存續期間，一方所欠債務應作為夫妻共同債務處理，債權人有權要求夫妻雙方共同償還。但在夫妻關系內部，如果舉債方要求配偶共同償還債務，必須要舉證證明這筆債務是基于雙方共同的意思表示對外所借，或者該債務是用于共同生活。如果舉債方無法證明，則配偶不應承擔還款義務。因此，即使夫妻雙方共同對外償還了債務，夫妻一方在向另一方追償時，也應當由舉債方承擔債務的發生系基于雙方共同的意思表示，或者債務系用于共同生活的舉證責任。多數與會代表傾向于這種觀點。

與夫妻共同債務認定相關的另一問題是，夫妻中的一方因承擔侵權賠償而產生的債務，是作為夫妻共同債務還是個人債務？對此，與會代表形成不同意見：

一種意見認為，《解釋二》第二十四條是針對財產流轉過程中形成的債務作出的規定，對一方因承擔侵權責任形成的債務性質的認定，司法解釋沒有明確。對此，債權人應承擔舉證責任，根據不同情況作出認定。如果債權人能證明侵權人債務的形成與家庭共同生活有關，則債務人的配偶應共同償還，比如從事交通運輸，因自己有過錯而致交通事故引起的賠償。但如果侵權債務的形成純屬侵權人個人行為，則其配偶無義務承擔責任，如因打架斗毆或其他犯罪行為形成的侵權之債。

另一種意見認為，將侵權之債的形成是否與家庭生活有關的舉證責任賦于債權人，對債權人而言舉證困難，不利于對債權人利益的保護。且由于夫妻財產共同（約定財產制除外），如判定由一方承擔，客觀上債權也無法實現。因此，對婚姻關系期間，因一方侵權行為所生之債，應認定為共同債務，夫妻雙方對外應共同償還。夫妻一方承擔共同償還之責后，可向對方追償。此時，應由實施侵權行為的一方舉證證明債務的形成與家庭共同生活有關。如果侵權一方無法舉證證明，則由侵權人承擔返還責任。

多數代表同意第二種意見。

八、關于親子鑒定

與會代表在親子鑒定問題上取得了基本一致的意見。代表們認為，親子鑒定應當以雙方自愿為原則。申請親子鑒定的一方應當完成相當的證明義務。在一方拒絕做親子鑒定的案件中，提出親子鑒定主張的一方應當承擔與其主張相適應的證明責任。只有在申請人完成了行為意義上的舉證責任，足以使法官產生內心確信的基礎上，才能夠請求進行親子鑒定。在司法實踐中，正確掌握申請親子鑒定一方的證明責任，合理及時把握行為意義上舉證責任轉換的時機，是判定親子鑒定中舉證妨礙的重要條件。既不能過分強調申請一方的證明責任，也不能輕視或忽略申請一方的證明責任。總之，要避免親子鑒定的隨意化。在親子鑒定中對于舉證妨礙的認定條件應當從嚴掌握。如果被申請人拒絕做親子鑒定，導致親子關系無法確認的，在同時具備以下條件時，應當推定對其不利的事實成立：

1、提出申請的一方應當是亟待撫養和教育的非婚生子女或與非婚生子女共同生活的父母一方；

2、提出申請的一方已經完成了與其請求相當的證明責任；

3、被申請人提不出足以推翻親子關系存在的證據；

4、被申請人拒絕做親子鑒定。

（執筆人：夏正芳、劉悅梅）

第四篇：最高人民法院民一庭涉及婚姻案件處理分析民事審判實務問答

最高人民法院民一庭涉及婚姻案件處理分析民事審判實務問答

一、訴訟程序方面的問題

1、在訴訟中，當事人自愿離婚，并就財產問題、債權債務處理達成一致，第三人是否能以確認該協議的生效民事調解書侵犯了其合法權益？

答：離婚糾紛案件的當事人只能是婚姻締結的雙方，不列案外第三人為訴訟當事人。一般情況下，第三人認為調解協議侵犯其合法權益申請再審缺乏法律依據，人民法院應予以駁回。但人民法院發現確有錯誤，又必須再審的，人民法院根據相關法律精神走審判監督程序辦理。

2、債務人（被執行人）已通過離婚協議或法院的離婚判決對夫妻共同財產進行了分割，人民法院可否直接追加被執行人的原配偶為被執行人執行其財產？

答：根據相關法律精神，當事人的離婚協議或者法院的離婚判決對財產分割的處理只對夫妻雙方有約束力，但不能對抗其他債權人。如該債權形成于結婚前或離婚后，則不能追加被執行人的原配偶為被執行人并執行其財產。

3、離婚訴訟中，雙方對財產價值有爭議時，是否必須委托中介機構評估？

答：雙方對財產價值有爭議的，可通過協商、競價、作價、評估、拍賣等形成確定和處理財產，處理財產時應慣徹照顧子女和女方權益的原則以及照顧無過錯方的原則，不是必須委托中介機構評估。

4、離婚訴訟涉及家庭共有財產的分割，能否將其他家庭成員追加為共同訴訟人？ 答：對家庭共有房屋的分割問題可告知當事人另案起訴，或者中止離婚訴訟，不應將其他家庭成員追加為離婚訴訟的共同訴訟人。

5、離婚訴訟涉及家庭共有房屋的分割，在法院中止離婚訴訟后，離婚訴訟的夫妻及家庭成員均不提起訴訟對房屋進行確權和分割，該離婚案件如何處理？

答：遇到這類情況，法院可向當事人釋明不起訴對房屋進行確權分割的法律后果，征詢其對家庭共有房屋中涉及夫妻共有部分的分割意見。如果當事人同意在該案中不主張人民法院對該房屋進行繼續分割的，則案件恢復審理；如當事人堅持分割，則法院可限定其向法院提起訴訟的期限，逾期則告知當事人另案處理，離婚訴訟恢復。

6、丈夫起訴與妻子離婚，妻子起訴丈夫犯重婚罪，二件案件是否可同步審理？

答：二者屬不同訴訟程序，處理時應先中止民事訴訟，待刑事重婚案件審結后再恢復民事訴訟。

7、對宣告婚姻無效的案件應適用什么程序？ 答：宣告婚姻無效屬非訟案件，人民法院可適用特別訴訟程序的規定予以裁決。將財產問題、子女撫養問題與婚姻無效問題分開處理。

8、離婚損害賠償請求權是否可以與離婚訴訟一并處理？

答：根據相關司法解釋，以上二者可以一并處理。有權提起損害賠償請求的主體必須是無過錯方，雙方必須是合法夫妻關系而非同居關系。

9、宣告一方當事人失蹤、死亡和缺席判決離婚所產生的法律后果是否相同？

答：宣告一方當事人失蹤、死亡和缺席判決其離婚產生的法律后果不同，主要區別在于，根據相關法律的規定，其夫妻關系是否可以依法恢復。

10、婚姻關系存續期間，一方不起訴離婚，而單獨起訴向對方提出損害賠償，法院應否支持？ 答：人民法院不應對該請求予以支持。

11、離婚案件當事人在舉證期限過后或開庭時才提出分割財產，是一并處理還是另案處理？ 答：以上情形屬追加訴訟請求的情形，人民法院可不予合并審理，告知當事人另案主張。但對方當事人同意對該請求進行答辯處理的，考慮離婚案件的特殊性，可予準許，對該請求合并審理，法院應重新指定舉證期限，或由當事人之間商定。

12、離婚案件，被告經合法傳喚，無正當理由拒不到庭，是否當庭作出離婚判決？

答：因離婚案件必須調解，一方不到庭，法院一般要慎重對待，一般不會作出缺席判決。但對公告送達的案件除外。

13、原告撤訴的離婚案件，被告要求離婚的，是視為反訴合并審理，還是告知另案主張？ 答：告知被告另案主張。

14、離婚一方當事人對配偶的重婚行為不追究，只是要求處理離婚問題，法院是否準許？法院對發現的重婚問題是否應主動移送相關部門處理？

答：人民法院應準許，但不影響當事人事后依據刑事訴訟法提起其配偶重婚的自訴案件。人民法院對發現的重婚問題應主動移送公安部門處理。

15、男方起訴離婚，人民法院在審理過程中才發現女方處在懷孕期間、分娩后一年內或中止妊娠后六個月內。對此，法院應以男方的起訴不符合受理條件則駁回起訴，還是作實體處理？ 答：發現以上情況，人民法院應以男方的起訴不符合受理條件而駁回男方的起訴。但法院認為確有必要受理的，如女方有重大過錯（重婚、姘居導致懷孕，國方情感無法諒解，或女方實施家庭暴力，男方人身受到嚴重威脅）等情況，法院可受理，并作實體處理。

16、離婚案件中，沒有鑒定結論證明被告有精神病的情況下，能否準許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應訴？

答：若有以上情況，沒有鑒定機構的結論證明被告患有精神病的情況下，不能認定該當事人無民事行為能力，不能準許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應訴。

17、離婚案件中，被告提出要求原告補償一定數額的精神損失費，是否屬于反訴？是否應合并審理？

答：不屬反訴請求，應作為離婚訴訟中的基中一項訴訟請求予以合并審理即可。

18、離婚后，一方能否繼承租對方單位公房？

答：未違反《關于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》中的相關規定，一方可依法取得對公房的承租權，在租賃合同有效期內，一方可繼續承租對方單位的公房。

19、當事人在民政局協議離婚后，又以婚姻法第四十六條提起離婚損害賠償，人民法院應如何處理？

答：只要當事人未離婚協議中放棄離婚損害賠償，且在離婚登記后一年內提出，人民法院應予以受理。（注意一定的規定屬于除斥期間，不能中止、中斷）

20、債權人追索被繼承人生前債務的案件，如法定繼承人明確表示放棄繼承的，法院如何判決？

答：為保護債權人的合法權益，人民法院應當認定放棄繼承無效，通知繼承人參加訴訟，并依法判決繼承人對被繼承人的實際財產價值為限清償債務。

二、同居、事實婚姻問題

1、男女因同居生活生下子女，女方因撫養費問題提起訴訟，如何確定案由？應為解除同居關系還是給付撫養費？

答：應確定為撫育費糾紛；如同居期間一方起訴“離婚”并要求對子女撫養作出處理的，應確定案由為解除同居關系。

2、審理“未辦理結婚登記而以夫妻名義共同生活的男女”的“離婚”案，如果認為其符合結婚的條件，在告知其補辦結婚登記后仍不補辦的，應如何處理？ 答：仍不補辦的，法院應按解除同居關系處理。

3、解除非法同居關系或離婚訴訟中，女方主張青春補償費的，法院如何處理？ 答：不予支持。

4、女方以同居期間多次懷孕人流等原因影響身體健康為理由要求男方賠償，法院應否支持？ 答：以上情形屬于同居造成后果，無合法婚姻為前提，故以上請求無法律依據，人民法院不予支持。

5、男方起訴解除非法同居關系的案件中，女方已懷孕的，如何處理？ 答：人民法院仍應繼續審理。

6、如何認定事實婚姻？自2001年婚姻法修改后，事實婚姻還受法律保護嗎？

答：我國在一定范圍內承認婚姻的合法性。1994年2月1日之前，男女雙方符合婚姻法實質要件的，按事實婚處理，不論雙方共同生活時間長短，不論雙方共同生活初期或者某個階段是否符合婚姻法的實質婚姻關系要件。之后，必須補辦登記，否則不受法律保障。

7、基于同居期間而產生的債務應如何確定清償責任？ 答：分清共同債務和個人債務，區別處理。

三、夫妻共同財產問題

1、離婚訴訟的當事人申請保全夫妻共同財產，是否應提供擔保？ 答：應否提供擔任以及數額由法院視具體案情處理。

2、“私房錢”屬夫妻個人財產還是夫妻共同財產？

答：婚姻當事人間未訂立關于“私房錢”的約定或約定不明、或無效，適用法定夫妻財產制，即認定為共同財產。

3、離婚案件中，以男方名義購買的房改房，能否判歸女方所有？ 答：區分情況：

（一）公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產購買的房改房，并將房屋權屬證書登記在一方名下的： 公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產購買的房改房，并將房屋權屬證書登記在一方名下的：

其一：對婚前由一方承租婚后以個人財產購買的房改房，法院具體可酌情處理。

其二：對婚前由一方承租，婚后以共同財產購買的房改房，不論是否登記在一方還是雙方名下，為共同財產。

（二）公民以標準價購買的房改房屬擁有部分產權房，根據相關司法解釋，人民法院不判決房屋所有權的歸屬，可判決由當事人使用，當事人取得完全所有權后，可以另行起訴。公民以標準價購買的房改房屬擁有部分產權房，根據相關司法解釋，人民法院不判決房屋所有權的歸屬，可判決由當事人使用，當事人取得完全所有權后，可以另行起訴。

4、婚前男、女任一方按揭貸款所購買的房屋，婚后共同付款，離婚時尚未付款完畢的，是否屬夫妻共同財產？如何分割？ 答：對采取住房抵押貸款方式購買商品房未付清全部房價款的房屋屬于尚未取得所有權的房屋在離婚訴訟時不應作為夫妻共同財產進行分割，應按上述規定進行處理。（作者注：這個規定在實踐司法審判中并未被采納，法院一般會判決得房一方繼續還貸，處理房屋分割）

5、婚后一直與家庭其他成員共同生活離婚時如何確定夫妻共同財產？ 答：應將夫妻共同財產先從家庭共同財產中析出。

6、婚姻關系存續期間一方取得的知識產權是否屬于夫妻共同財產？

答：應以該知識產權的財產性收益取得是否在婚姻關系存續期間為判斷標準，而不應以該知識產權權利本身的取得的時間為判斷依據。離婚時，只能對現有財產進行分割，對沒有實現其價值的財產性收益不能估價予以分割，智力成果只有轉化為具體的有形財產后才能屬于夫妻共同財產，對其配偶在共同生活中付的勞動，可從其他財產中給予適當的補償和照顧。

7、婚姻關系存續期間，一方取得的鋪位承租權、轉租權是否屬于夫妻共同財產？ 答：屬共同財產，由法院酌情處理。

8、指定受益人為夫妻一方的保險利益是否屬于夫妻共同財產？ 答：根據我國相關法律規定，保險利益主要表現為保險金。保險利益具有特定的人身關系，應屬于夫妻一方的個人財產，不屬于夫妻共同財產。

9、夫妻一主的住房公積金或住房補貼是不屬于夫妻共同財產？ 答：在離婚案件中具體處理住房補貼和住房公積金屬于其他應當歸夫妻共同所有的財產。在離婚案件中，首先應區分取得于婚前或婚后，離婚時分割的只應是婚姻關系存續期間的住房公積金、住房補貼總額再進行分割。當事人離婚不是提取住房公積金的事由，故尖經過折抵后，由一方根據其擁有的公積金、住房補貼的差額給對方補償。

10、離婚案件中，對夫妻共同債務分擔的判決是否免除了雙方的連帶清償的責任？ 答：仍應負連帶責任。

11、在離婚案件中，當事人舉出以一方名義借債的欠條認為形成夫妻共同債務，對方以自己不清楚或不是用于共同生活為由相抗辯，此類情況如何處理？

答：由人民法院對債務形成的有關事實、性質、舉債的用途等綜合審查判決。

12、配偶中一方立遺囑把屬于夫妻共有的財產贈與給子女和朋友，這樣的遺囑有效嗎

第五篇：最高人民法院民一庭涉及婚姻案件處理分析民事審判實務問答

最高人民法院民一庭涉及婚姻案件處理分析民事審判實務問答

一、訴訟程序方面的問題

1、在訴訟中，當事人自愿離婚，并就財產問題、債權債務處理達成一致，第三人是否能以確認該協議的生效民事調解書侵犯了其合法權益？

答：離婚糾紛案件的當事人只能是婚姻締結的雙方，不列案外第三人為訴訟當事人。一般情況下，第三人認為調解協議侵犯其合法權益申請再審缺乏法律依據，人民法院應予以駁回。但人民法院發現確有錯誤，又必須再審的，人民法院根據相關法律精神走審判監督程序辦理。

2、債務人（被執行人）已通過離婚協議或法院的離婚判決對夫妻共同財產進行了分割，人民法院可否直接追加被執行人的原配偶為被執行人執行其財產？

答：根據相關法律精神，當事人的離婚協議或者法院的離婚判決對財產分割的處理只對夫妻雙方有約束力，但不能對抗其他債權人。如該債權形成于結婚前或離婚后，則不能追加被執行人的原配偶為被執行人并執行其財產。

3、離婚訴訟中，雙方對財產價值有爭議時，是否必須委托中介機構評估？

答：雙方對財產價值有爭議的，可通過協商、競價、作價、評估、拍賣等形成確定和處理財產，處理財產時應慣徹照顧子女和女方權益的原則以及照顧無過錯方的原則，不是必須委托中介機構評估。

4、離婚訴訟涉及家庭共有財產的分割，能否將其他家庭成員追加為共同訴訟人？ 答：對家庭共有房屋的分割問題可告知當事人另案起訴，或者中止離婚訴訟，不應將其他家庭成員追加為離婚訴訟的共同訴訟人。

5、離婚訴訟涉及家庭共有房屋的分割，在法院中止離婚訴訟后，離婚訴訟的夫妻及家庭成員均不提起訴訟對房屋進行確權和分割，該離婚案件如何處理？

答：遇到這類情況，法院可向當事人釋明不起訴對房屋進行確權分割的法律后果，征詢其對家庭共有房屋中涉及夫妻共有部分的分割意見。如果當事人同意在該案中不主張人民法院對該房屋進行繼續分割的，則案件恢復審理；如當事人堅持分割，則法院可限定其向法院提起訴訟的期限，逾期則告知當事人另案處理，離婚訴訟恢復。

6、丈夫起訴與妻子離婚，妻子起訴丈夫犯重婚罪，二件案件是否可同步審理？

答：二者屬不同訴訟程序，處理時應先中止民事訴訟，待刑事重婚案件審結后再恢復民事訴訟。

7、對宣告婚姻無效的案件應適用什么程序？

答：宣告婚姻無效屬非訟案件，人民法院可適用特別訴訟程序的規定予以裁決。將財產問題、子女撫養問題與婚姻無效問題分開處理。

8、離婚損害賠償請求權是否可以與離婚訴訟一并處理？

答：根據相關司法解釋，以上二者可以一并處理。有權提起損害賠償請求的主體必須是無過錯方，雙方必須是合法夫妻關系而非同居關系。

9、宣告一方當事人失蹤、死亡和缺席判決離婚所產生的法律后果是否相同？

答：宣告一方當事人失蹤、死亡和缺席判決其離婚產生的法律后果不同，主要區別在于，根據相關法律的規定，其夫妻關系是否可以依法恢復。

10、婚姻關系存續期間，一方不起訴離婚，而單獨起訴向對方提出損害賠償，法院應否支持？ 答：人民法院不應對該請求予以支持。

11、離婚案件當事人在舉證期限過后或開庭時才提出分割財產，是一并處理還是另案處理？ 答：以上情形屬追加訴訟請求的情形，人民法院可不予合并審理，告知當事人另案主張。但對方當事人同意對該請求進行答辯處理的，考慮離婚案件的特殊性，可予準許，對該請求合并審理，法院應重新指定舉證期限，或由當事人之間商定。

12、離婚案件，被告經合法傳喚，無正當理由拒不到庭，是否當庭作出離婚判決？ 答：因離婚案件必須調解，一方不到庭，法院一般要慎重對待，一般不會作出缺席判決。但對公告送達的案件除外。

13、原告撤訴的離婚案件，被告要求離婚的，是視為反訴合并審理，還是告知另案主張？ 答：告知被告另案主張。

14、離婚一方當事人對配偶的重婚行為不追究，只是要求處理離婚問題，法院是否準許？法院對發現的重婚問題是否應主動移送相關部門處理？

答：人民法院應準許，但不影響當事人事后依據刑事訴訟法提起其配偶重婚的自訴案件。人民法院對發現的重婚問題應主動移送公安部門處理。

15、男方起訴離婚，人民法院在審理過程中才發現女方處在懷孕期間、分娩后一年內或中止妊娠后六個月內。對此，法院應以男方的起訴不符合受理條件則駁回起訴，還是作實體處理？ 答：發現以上情況，人民法院應以男方的起訴不符合受理條件而駁回男方的起訴。但法院認為確有必要受理的，如女方有重大過錯（重婚、姘居導致懷孕，國方情感無法諒解，或女方實施家庭暴力，男方人身受到嚴重威脅）等情況，法院可受理，并作實體處理。

16、離婚案件中，沒有鑒定結論證明被告有精神病的情況下，能否準許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應訴？

答：若有以上情況，沒有鑒定機構的結論證明被告患有精神病的情況下，不能認定該當事人無民事行為能力，不能準許其父親或母親作為法定代理人代其出庭應訴。

17、離婚案件中，被告提出要求原告補償一定數額的精神損失費，是否屬于反訴？是否應合并審理？

答：不屬反訴請求，應作為離婚訴訟中的基中一項訴訟請求予以合并審理即可。

18、離婚后，一方能否繼承租對方單位公房？

答：未違反《關于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》中的相關規定，一方可依法取得對公房的承租權，在租賃合同有效期內，一方可繼續承租對方單位的公房。

19、當事人在民政局協議離婚后，又以婚姻法第四十六條提起離婚損害賠償，人民法院應如何處理？

答：只要當事人未離婚協議中放棄離婚損害賠償，且在離婚登記后一年內提出，人民法院應予以受理。（注意一定的規定屬于除斥期間，不能中止、中斷）

20、債權人追索被繼承人生前債務的案件，如法定繼承人明確表示放棄繼承的，法院如何判決？

答：為保護債權人的合法權益，人民法院應當認定放棄繼承無效，通知繼承人參加訴訟，并依法判決繼承人對被繼承人的實際財產價值為限清償債務。

二、同居、事實婚姻問題

1、男女因同居生活生下子女，女方因撫養費問題提起訴訟，如何確定案由？應為解除同居關系還是給付撫養費？

答：應確定為撫育費糾紛；如同居期間一方起訴“離婚”并要求對子女撫養作出處理的，應確定案由為解除同居關系。

2、審理“未辦理結婚登記而以夫妻名義共同生活的男女”的“離婚”案，如果認為其符合結婚的條件，在告知其補辦結婚登記后仍不補辦的，應如何處理？ 答：仍不補辦的，法院應按解除同居關系處理。

3、解除非法同居關系或離婚訴訟中，女方主張青春補償費的，法院如何處理？ 答：不予支持。

4、女方以同居期間多次懷孕人流等原因影響身體健康為理由要求男方賠償，法院應否支持？ 答：以上情形屬于同居造成后果，無合法婚姻為前提，故以上請求無法律依據，人民法院不予支持。

5、男方起訴解除非法同居關系的案件中，女方已懷孕的，如何處理？ 答：人民法院仍應繼續審理。

6、如何認定事實婚姻？自2001年婚姻法修改后，事實婚姻還受法律保護嗎？

答：我國在一定范圍內承認婚姻的合法性。1994年2月1日之前，男女雙方符合婚姻法實質要件的，按事實婚處理，不論雙方共同生活時間長短，不論雙方共同生活初期或者某個階段是否符合婚姻法的實質婚姻關系要件。之后，必須補辦登記，否則不受法律保障。

7、基于同居期間而產生的債務應如何確定清償責任？ 答：分清共同債務和個人債務，區別處理。

三、夫妻共同財產問題

1、離婚訴訟的當事人申請保全夫妻共同財產，是否應提供擔保？ 答：應否提供擔任以及數額由法院視具體案情處理。

2、“私房錢”屬夫妻個人財產還是夫妻共同財產？

答：婚姻當事人間未訂立關于“私房錢”的約定或約定不明、或無效，適用法定夫妻財產制，即認定為共同財產。

3、離婚案件中，以男方名義購買的房改房，能否判歸女方所有？ 答：區分情況：

（一）公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產購買的房改房，并將房屋權屬證書登記在一方名下的：

公民以市場價和成本價購買的房改房：夫妻一方在婚前以個人財產購買的房改房，并將房屋權屬證書登記在一方名下的：

其一：對婚前由一方承租婚后以個人財產購買的房改房，法院具體可酌情處理。

其二：對婚前由一方承租，婚后以共同財產購買的房改房，不論是否登記在一方還是雙方名下，為共同財產。

（二）公民以標準價購買的房改房屬擁有部分產權房，根據相關司法解釋，人民法院不判決房屋所有權的歸屬，可判決由當事人使用，當事人取得完全所有權后，可以另行起訴。公民以標準價購買的房改房屬擁有部分產權房，根據相關司法解釋，人民法院不判決房屋所有權的歸屬，可判決由當事人使用，當事人取得完全所有權后，可以另行起訴。

4、婚前男、女任一方按揭貸款所購買的房屋，婚后共同付款，離婚時尚未付款完畢的，是否屬夫妻共同財產？如何分割？

答：對采取住房抵押貸款方式購買商品房未付清全部房價款的房屋屬于尚未取得所有權的房屋在離婚訴訟時不應作為夫妻共同財產進行分割，應按上述規定進行處理。（作者注：這個規定在實踐司法審判中并未被采納，法院一般會判決得房一方繼續還貸，處理房屋分割）

5、婚后一直與家庭其他成員共同生活離婚時如何確定夫妻共同財產？ 答：應將夫妻共同財產先從家庭共同財產中析出。

6、婚姻關系存續期間一方取得的知識產權是否屬于夫妻共同財產？

答：應以該知識產權的財產性收益取得是否在婚姻關系存續期間為判斷標準，而不應以該知識產權權利本身的取得的時間為判斷依據。離婚時，只能對現有財產進行分割，對沒有實現其價值的財產性收益不能估價予以分割，智力成果只有轉化為具體的有形財產后才能屬于夫妻共同財產，對其配偶在共同生活中付的勞動，可從其他財產中給予適當的補償和照顧。

7、婚姻關系存續期間，一方取得的鋪位承租權、轉租權是否屬于夫妻共同財產？ 答：屬共同財產，由法院酌情處理。

8、指定受益人為夫妻一方的保險利益是否屬于夫妻共同財產？

答：根據我國相關法律規定，保險利益主要表現為保險金。保險利益具有特定的人身關系，應屬于夫妻一方的個人財產，不屬于夫妻共同財產。

9、夫妻一主的住房公積金或住房補貼是不屬于夫妻共同財產？

答：在離婚案件中具體處理住房補貼和住房公積金屬于其他應當歸夫妻共同所有的財產。在離婚案件中，首先應區分取得于婚前或婚后，離婚時分割的只應是婚姻關系存續期間的住房公積金、住房補貼總額再進行分割。當事人離婚不是提取住房公積金的事由，故尖經過折抵后，由一方根據其擁有的公積金、住房補貼的差額給對方補償。

10、離婚案件中，對夫妻共同債務分擔的判決是否免除了雙方的連帶清償的責任？ 答：仍應負連帶責任。

11、在離婚案件中，當事人舉出以一方名義借債的欠條認為形成夫妻共同債務，對方以自己不清楚或不是用于共同生活為由相抗辯，此類情況如何處理？

答：由人民法院對債務形成的有關事實、性質、舉債的用途等綜合審查判決。

12、配偶中一方立遺囑把屬于夫妻共有的財產贈與給子女和朋友，這樣的遺囑有效嗎？ 答：對該遺囑所涉及的公共財產，應分出一半歸配偶所有，其余一半由遺囑指定的繼承人繼承，擅自處分的財產部分應認定無效。

13、離婚案件中，涉及分割共同財產中，以一方名義在有限公司的出資額、另一方不是該公司股東時，應如何處理？

答：在按婚姻法若干問題解釋二處理的同時，兼顧《公司法》和維護股東間的和藹穩定處理。

14、人民法院在審理離婚案件時，應當如何分割合伙企業中夫妻共同財產的份額？ 答：按最高院司法解釋二第十七條的規定處理。

15、離婚案件中如何分割當事人夫妻共同財產中的股票、債券、投資基金份額等有價證券？ 答：法院在處理該類案件時，應盡量爭取當事人協商解決。如協商不成，或按市價分配有困難，法院可根據數量按比例分配，待判決生效后，具體的操作問題由當事人自行決定。對于法律法規限制轉讓的股票或股份，人民法院不宜分割處理，可告之當事人在符合轉讓條件后，再向人民法院起訴進行分割。

四、子女撫養問題

1、離婚或撫養糾紛案中，一方否定子女是其所親生，又拒絕作親子鑒定的，或對方拒絕親子鑒定的，人民法院可否強制當事人做親子鑒定？

答：親子鑒定必須以當事人同意為要件，法院不得強制取證。如雙方當事人均同意做鑒定，應予準許。在處理此類案件中，慶對親子鑒定結論應作為鑒別親子關系的證據之一，應與案件其它材料相印證，綜合分析，做出正確判斷。若當事人堅持拒絕鑒定，可依照《關于民事訴訟證據的若干規定》第七十五條“有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據的內容不利于證據持有人，可以推定該主張成立”的規定，綜合全案的其他證據及案情作出是否親子關系的認定。

2、不起訴離婚，僅起訴被告給付扶養費，法院是否應予支持？ 答：法院可以受理及對案件進行實質處理。

3、離婚案件遺漏稅子女撫養的處理，法律文書生效后，當事人應另案主張還是對案件申請再審？

答：告之當事人另案起訴。

4、探視權糾紛應如何執行？

答：十周歲之內子女探視權的處理，應執行原生效法律文書的規定。十周歲以上子女的探視權，應征得子女的意見。對于雙方關系矛盾激烈的，可由幼兒園或學校協助執行探視。

5、已在民政部門協議離婚，能否再就子女撫養及財產分割提起訴訟？夫妻一方不履行在民政部門主持下達成的財產分割的協議，另一方能否申請法院強制執行？

答：當事人雖然達成協議，但仍向法院提起訴訟，法院受理。依照我國民法通則、合同法、婚姻法的基本原則及相關規定，本著公平原則、男女平等原則、保護婦女兒童合法權益的原則，在查清家庭財產、夫妻共同財產、和婚前財產的狀況后，予以合情合理的解決。當事人不能據離婚協議直接向人民法院申請執行，需另行起訴，法院確認后再申請強制執行。

6、離婚案件中，人民法院判決二婚生子女一隨原告、一隨被告時，因二子女年齡有差距，是否還要判決撫養較大子女一方補償年齡差距部分的撫養費予另一方？

答：從公平角度出發，考慮雙方的經濟收入和負擔能力等情況，結合當事人的意見，人法院可以酌情處理。

7、已逾18周歲的在校大學生，是滯有權起訴父母要求給付撫養費？ 答：父母沒有為其提供撫養費的法定義務。