第一篇：外派船員人身損害賠償案件的處理(俞永平杭州市中級人民法院民一庭助理審判員)

外派船員人身損害賠償案件的處理

俞永平杭州市中級人民法院民一庭助理審判員

上傳時間:2007-10-

4關鍵詞: 中國大陸、稅務法院、設立、建制、運作

內容提要: 中國大陸要不要設立專門稅務司法機關以及如何設置稅務司法機關，學者之間存在爭議。本文認為，大陸應該設立專門稅務司法機關。較之于設立稅務法庭，設立專門的稅務法院更為有利。稅務法院應隸屬司法系統，其設立和管轄需考慮經濟區域、審級要求，并嘗試建立巡回審理制度和合理的稅務法官選任、管理制度；應該逐步擴大稅務法院司法審查的范圍和權力，使稅收司法在制度上與行政復議相協調，并嘗試建立小額涉稅糾紛解決機制，以便為納稅人提供便捷而充分的權利救濟。

船員外派一直是我國對外交流的重要組成部分。改革開放后，尤其是近幾年，我國外派船員的人數也在不斷增多。由于船員的高風險性，外派船員人身傷亡事件也隨之增多。外派船員人身損害賠償案件，由于牽涉到國內外（地區）多方法律主體，影響面廣，法律適用復雜，目前尚無直接法律可引用，如何在現有的法律條件下，更好維護受損船員的合法權益，是一個非常值得探討的問題。

一、外派船員人身損害賠償案件面臨的困境

外派船員人身損害賠償案件是一種新型的勞動爭議案件，然而如何處理該類案件，是否屬于工傷，如何給予賠償等諸多問題上，存在著許多不明確的地方，在具體案件的處理過程中，部分法院多選擇駁回起訴或駁回訴訟請求。由于勞動爭議的前置程序，勞動者的合法權益得不到及時救濟。規定的不明確和不合理，一定程度造成了受害方投訴無門。

外派船員人身損害賠償案件牽涉到多方主體，案件的處理牽涉到多方利益，尤其是船員外派企業的利益。許多地方對于船員外派企業與外派船員間是否是勞動關系有自己的規定，為了維護船員外派企業的利益，在有勞動合同的情況下，就是不作相應的認定。船員外派不同于海上運輸，不是以船舷為履行義務的標志，法律關系更復雜。因為人格無法出讓，外派企業除了輸出勞務，還承擔著外派船員的教育、管理、升遷、獎勵等一系列工作，即與勞動合同有關的所有事項，這其中就包含了根據《船員外派協議書》而必須附隨的為外派船員繳納社會保險的義務。不少外派船員自身維權意識差，平時忙于工作，認為與公司簽訂《船員外派協議書》后公司就會處理好自己所有事情，其實這種認識不符合實際。用人單位在發生事故時，為逃避賠償，千方百計推卸責任。在發生人身損害案件后，企業方往往否認存在勞動關系，或者堅持勞動合同的約定：本合同是勞動中介合同等。

二、需要明確的幾個法律關系。

（一）船員外派企業的法律性質

司法實踐中，船員外派企業一般以自己是勞動服務中介公司或船員代理公司的名義來抗辯。有的學者也認為，外派船員是通過具有外派勞務經營權的船員外派企業向境外雇主派出的船員，認為船員外派企業就是船員勞務中介機構或者船員勞動服務機構。【1】這種認識容易讓人產生歧義，不利于維護外派船員的利益。如何認定船員經營主體的法律性質，在處理該類案件中殊為重要。

1.船員外派公司。完全獨立性質的船員外派公司是指依法設立的具有船員勞務經營主體資格的企業。它是我國加入WTO以后，進一步強化和規范我國市場經濟的產物，也是我國航運業生存和發展的必然結果。【2】目前，該類公司一方面通過和船員簽訂船員管理合同，取得對船員勞動力的占有、支配和使用的權利，另一方面又通過和海外雇主簽訂船員勞務合同，將其所擁有的勞動力使用權讓渡給海外雇主。船員外派公司通過兩個合同關系確立了自己在船員勞務經營中的主體資格，享有合同權利的同時也負有勞動法和其他有關法律所規定或者合同雙方約定的義務。還有些從事船員勞務經營的公司雖不具備完全獨立的法人資格，但依法可以找到其法律責任的承擔者，一旦不履行其義務，就要獨立地向外派船員或者海外雇主承擔相應的法律責任。

2.船員勞務中介公司。該類公司是指依法設立，在船員與海外雇主之間提供勞動中介服務的企業。勞動中介機構與勞動力交易雙方簽訂的合同屬于居間合同，船員中介公司不可能是勞動力的占有、使用和交換關系中的主體，它只是根據當事人的委托，將有關訂約的事項具實報告給有關當事人。一旦忠實地履行了報告事宜就完成了合同義務。【3】當外派船員在履行海外雇主所賦予的義務造成傷害時，法律上就不可能與船員勞務中介公司發生關系。因此，許多船員外派公司為了逃避自己的相應責任，盡可能把自己裝扮成船員勞務中介公司。

3.船員代理公司。該類公司是指依法設立的為船員提供生活服務的公司，是純粹為船員日常生活提供方便，并從中獲得報酬的企業。與船員中介公司一樣，船員代理公司也不可能是勞動力的占有、使用和交換關系的主體。因此，也不可能是外派船員人身損害賠償關系中的當事人。

綜上，外派船員人身傷亡賠償關系中的主體，即船員外派企業，必須是依法設立具有船員勞務經營主體資格的公司，或者雖沒有獨立的主體資格，但能找到法律責任的承擔者。

（一）所涉合同的法律關系

在我國，船員外派必須通過具有資質的船員外派企業，因此在船員外派的過程中，必須訂立二個前后相關聯的合同，牽涉到三個當事方，即船員外派企業、外派船員、海外雇主。第一份合同，即船員外派企業與外派船員間的勞動力外派合同。有的人認為這是一個勞務中介合同或勞動服務合同，也有的人認為是勞動雇傭合同，還有的直接認為這就是一份勞動合同，但不論持何種觀點，都認為這是一份屬于純國內法性質的合同，由一國的國內法調整。看一份合同的性質，關鍵在于合同內容本身應受哪個法律調整，如果合同內容符合《勞動法》的規定，應將其歸于一份勞動合同；如果符合居間合同要求，就將其歸類為勞動中介合同。目前，通用的《船員外派協議書》文本包含了非常明確的工資條款、勞動爭議條款等內容，完全符合我國《勞動法》關于勞動合同的相關規定，因此應當認定《船員外派協議書》就是一份勞動合同。有的船員外派企業為了逃避其相應的法律責任，在合同中寫上“此合同為一份勞務中介合同”，這顯然是站不住腳的。有的地方支持企業的這種違法條款，有違法律精神。

第二份合同，即船員外派企業與海外雇主間簽訂的合同，是海外雇主為了租用船員外派企業的船員，相互明確責任和權限，依法維護各自利益而簽訂的。在該合同中，船員外派企業把船員當作一種資源，以自己高素質的船員隊伍，為海外雇主提供優質的服務，海外雇主則通過雇用專業船員公司提供的船員，為自己企業的生產、經營服務，并向船員外派企業支

付對價。這個合同是一份以提供勞動服務為目的的合同，因此是一個勞務合同。在這個合同里，外派船員被國內外兩個民事主體作為一種特殊商品進行相互交易，自然處于不利的地位，因此需要政府與有關組織作出明確的法律規定，以保護他們的合法權益。

（二）工傷保險待遇與人身損害賠償之區別

為了減輕企業在人身損害賠償中的經濟負擔，國家出臺了《工傷保險條例》，強制規定各企業必須給自己企業的工作人員提供工傷保險待遇。同時，大多數雇用企業出于同樣的目的，投保了人身損害商業險。如根據《香港雇員賠償條例》，雇主為其服務的雇員所投的人身損害險。二者雖然目的相同，但法律性質完全不同。前者依據的是《工傷保險條例》，后者依據的是商業保險法的有關規定；前者具有強制性，后者具有靈活性；前者是一個國內法主體，后者是海外雇主；前者程序法與實體法都適用內國法，后者程序法適用法院地法，實體法適用海外雇主所在地法。由于法律性質不同，在人身損害賠償中對受損外派船員的法律利益顯然也不同，不能相混淆。

三、對策與思考

要切實維護好外派船員的合法權益，應關注以下幾點：

1.珍重人的生命。任何人的生命都只有一次，無法用金錢來衡量。人身損害賠償金只是對受損當事人及其家屬的救助與撫慰，因為對于失去親人的人，他（她）可能永遠也不能再重溫過去美好的家庭生活，而且有可能終生都處于悲憤之中，一個終生殘疾的人可能永遠失去一個正常人所能享受的美好生活。他們的物質損失可能是有限的，但其精神上的痛苦則是無法估量的。因此人身損害賠償金不是也不可能是對生命價值的計量，而只是一種撫恤與寬慰。

2.加快立法程序。目前我國處于社會變革期，新的用工形式，新的職業方式不斷涌現，用主要調整全民所有制形式下勞動關系的法律來調整社會主義市場經濟條件下的勞動關系，法律的缺失明顯。最高人民法院的司法解釋也只能就某一個問題、某一個方面對法律的適用作出說明，雖然實用但不利于法律的統一。為了適應新形勢發展的要求，我國應盡快制訂新的勞動法，目前應盡快頒布實施《勞動合同法》等配套法律，以統一法律的適用。

3.避免使用補償原則。補償原則僅僅是在損害賠償，尤其是在有價物受損時為了計算價值，彌補他人合法權益所遭受的損失時采用的。現在這一原則也常常用在有關人身損害賠償案件中。如（2005）廣海法初字第76號民事判決書中，法官就認定：“根據廣遠公司與唐××簽訂的《船員外派協議書》的約定，唐××因工死亡若惠博公司賠償的金額高于工傷保險賠償金的，廣遠公司不再支付工傷保險賠償金，若低于工傷保險賠償金的，廣遠公司予以補齊。”本案法官顯然運用補償原則作為該案的判案依據。這一原則用在人身損害賠償案件的法律適用中，雖然有利于避免受損當事人及其家屬漫天要價，但該原則顯然不利于保護當事人的合法權益，其適用過程有一個關鍵性錯誤：有價受損才可適用補償原則，具體到某個人的人身受到傷害，甚至被剝奪生命，誰又能說其價值是多少？既然生命無價，又如何補償？補差？補齊？

4.相應司法解釋應作為解決該類案件處理依據。最高人民法院法釋[2006]6號《關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（二）》第十條規定：“勞動者因履行勞動力派遣合同產生勞動爭議而起訴，以派遣單位為被告；爭議內容涉及接受單位的，以派遣單位和接受

單位為共同被告。”該條明確了勞動者與勞動力派遣單位之間的關系是勞動關系，因此二者之間的勞動爭議應受勞動法律規范的調整。最高人民法院《關于人身損害賠償若干問題的解釋》第十一條第一、二款及第十二條所規定的雇主的賠償責任與工傷處置原則表明：雇主在履行了其人身損害賠償責任同時，并不影響受損當事人應當享有的工傷保險待遇，即人身損害賠償與工傷保險待遇可以兼得。【4】上述兩個司法解釋明確了船員外派企業與外派船員間屬于勞動關系，明確了工傷保險的責任問題，區分了工傷保險與人身損害的不同，為維護外派船員的合法權益提供了法律依據，為保護外派船員的合法權益提供了依據。

注釋:

【1】尹偉民、王文生：《船員人身傷亡賠償的責任基礎》，《世界海運》2004年第3期。

【2】顧劍文：《市場經濟的產物——專業船員公司》，《世界海運》2002年第3期。

【3】馬德懿、張德南：《船員勞務經營主體的形式及其法律責任》，《天津市政法管理干部學院學報》2005年第2期。

【4】黃松有主編：《最高人民法院人身損害賠償司法解釋的理解與適用》，人民法院出版社2004年版，第201頁。

出處:杭州審判

第二篇：蘇州市中級人民法院民一庭關于人身損害賠償計賠項目的認定

蘇州市中級人民法院民一庭關于人身損害賠償計賠項

目的認定

一、人身損害一般賠償項目

（一）醫療費

1、醫療費的數額：按照一審法庭辯論終結前實際發生的數額確定。

2、醫療費的認定原則：

（1）醫療機構出具的醫藥費、住院費等收款憑證，結合病歷和診斷證明等相關證據確定。擅自購買與損害無關的藥品或者治療其他疾病的，其費用不予賠償。

（2）賠償義務人對治療的必要性和合理性有異議的，應當承擔相應的舉證責任。

（3）器官功能恢復訓練所必要的康復費（不包括心理治療費）、適當的整容費以及其他后續治療費，賠償權利人可以待實際發生后另行起訴。但根據醫療證明或者鑒定結論確定必然發生的費用，可以與已經發生的醫療費一并予以賠償。

（二）誤工費

1、誤工時間的確定

受害人不構成傷殘的，由受害人接受治療的醫療機構出具證明或者法醫鑒定等確定。

2、誤工費的確定

（1）受害人有固定收入的，按實際減少的收入計算。可以固定收入合法證明，如稅單、單位證明、工資單等為認定依據。另注意：單位未扣發受害人工資、獎金等收入的，不能計算誤工費；受害人經營企業的經營利益損失不能作為誤工損失計算。

（2）無固定收入的，按其最近三年平均收入計算，不能證明其最近三年平均收入的，參照受訴法院所在地相同或相近行業上一職工的平均工資計算。受訴法院所在地是指受訴法院所在的省、自治區、直轄市以及經濟特區和計劃單列市。相同或相近行業判斷原則：

（a）產業分類標準。如一、二、三產業。（b）同一產業內的社會評價標準。

（3）無收入是指本人生活來源主要或全部依靠他人供給或偶然有少量收入，但不足維持本人正常生活。

（a）無勞動能力的人員，不考慮誤工損失；

（b）“家庭婦女”可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業上一職工平均工資標準計算誤工費；

（c）有勞動能力的農民可以參照受訴法院所在地上一農村居民純收入標準計算誤工費；

（d）有勞動能力的無業人員，對其誤工損失適當補償。

（三）護理費

1、護理人員有收入的，參照誤工費的規定計算；護理人員沒有收入的或者雇傭護工的，參照當地護工從事同等級別護理的勞務報酬計算（30－50 元/天）。

2、護理人員原則上為一人，特殊情況下可參照醫療機構或鑒定機構的意見，確定護理人數2－4 人。

3、護理期限應計算至受害人恢復生活自理能力時止；受害人因殘疾不能恢復生活自理能力的，可以根據其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限，但最長不超過二十年。

4、生活自理能力包括：（1）進食；（2）翻身；（3）大小便；（4）穿衣、洗漱；（5）自

我移動。

5、“當地”的范圍：省轄市的區按省轄市的標準，縣（縣級市）按縣（縣級市）標準。

（四）住院伙食補助費

1、參照當地國家機關一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定。

2、受害人確有必要到外地治療，因客觀原因不能住院，受害人及其陪護人員實際發生的住宿費和伙食費，其合理部分應予以賠償。

3、對“主觀部分”費用的審查應客觀，要考慮病情的需要和衛生（就醫）應急的因素。

（五）營養費

1、根據受害人傷殘情況參照醫療機構的意見確定。

2、一般住院期間給予營養費（10―30 元/天）。如2005 可以按城鎮居民生活消費支出8622 元/12/30=24 元/天。但因考慮經濟因素應住院而未住院的也應予以適當考慮。如骨折等。

（六）交通費

1、根據受害人及其必要的陪護人員因就醫或者轉院治療實際發生的費用計算。

2、交通費應當以正式票據為憑。

3、有關憑據應當與就醫地點、時間、人數、次數相符。

4、交通費一般應當參照侵權行為地的國家機關一般工作人員的出差的車旅費標準支付。一般不許坐飛機、臥鋪、出租車等，但有合理性的除外。

（七）住宿費

1、參照當地國家機關一般工作人員的出差住宿標準予以確定。

2、計算費用的人數不超過3 人。

二、人身損害致人殘疾的賠償項目

（一）殘疾賠償金

2005 年城鎮居民人均可支配收入為12319 元，農村居民人均純收入標準為5276 元，職工年平均工資為20957 元。

1、受訴法院所在地上一城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準×20 年×殘疾系數。殘疾分為一至十級，系數依次遞減即為100%至10%，遞減幅度為每次10%，即傷殘一級為20 年，十級為2 年。

2、60 周歲以上，年齡每增加一歲減少一年；75 周歲以上的，按五年計算。

3、受害人因傷殘但實際收入沒有減少，或者傷殘等級較輕但造成妨害嚴重影響其勞動就業的，可以對殘疾賠償金作相應的調整。

（二）殘疾輔助器具費

1、按照普通適用器具的合理費用標準計算。傷情有特殊需要的，可以參照輔助器具配制機構的意見確定相應合理的費用標準。

2、輔助器具的更換周期和賠償期限參照輔助器具配制機構的意見確定。

3、民政部門的假肢與矯形康復機構，是從事輔助器具研究和生產的專業機構，可以從事殘疾輔助器具的鑒定和配制。

4、掌握“普通適用”的標準：不豪華、功能有效補償、功能穩定安全。

（三）殘疾護理費

1、受害人因殘疾不能恢復生活自理能力的，可以根據其年齡、健康狀況等因素確定合理的護理期限，但最長不超過二十年（自定殘之日起計算）。

2、生活自理能力包括：（1）進食；（2）翻身；（3）大小便；（4）穿衣、洗漱；（5）自我移動。

3、受害人定殘后的護理，應當根據其護理依賴程度并結合配制殘疾輔助器具的情況確定護理級別。護理級別的確定參照1996 年10 月1 日國家技監局頒布GB/T16180－1996《職工工傷與職業病致殘程度鑒定》3.1.4 的規定。完全護理依賴：護理費×100%；大部分護理依賴：護理費×（60%－80%）；部分護理依賴：護理費×（20%－40%）。

4、護理依賴程度分3 級：完全護理依賴，上述五項均需護理者、大部分護理依賴是指上述五項中有3 項均需護理者、部分護理依賴是指上述五項中有一項需要護理者。

5、評定殘疾前的護理費參見一般賠償項目。

6、注意護理費、殘疾輔助器具費和精神撫慰金之間的關聯和平衡。

（四）被扶養人生活費

1、根據扶養人（受害人）喪失勞動能力程度，按照受訴法院所在地上一城鎮居民人均消費性支出或農村居民人均年生活消費支出標準計算。2005 年城鎮居民8622 元，農村居民3567 元。計算公式：8622（或者3567）×扶養年限×扶養人勞動能力喪失程度系數。系數：一級殘疾，勞動能力喪失100%，二級殘疾，勞動能力喪失90%，…依次遞減，遞減幅度為10%，十級殘疾，勞動能力喪失10%，但也有例外，如一足趾缺失，構成十級傷殘，對一個從事保潔工作的人來說，對其勞動能力沒有什么影響。

2、被扶養人為未成年人的，計算至18 周歲。

3、被扶養人無勞動能力又無其他生活來源的，計算20 年。但60 周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按5 年計算。

4、被扶養人是指受害人依法應當承擔扶養義務的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。被扶養人還有其他扶養人的，賠償義務人只賠償受害人依法應當負擔的部分。

5、被扶養人有數人的，年賠償總額累計不超過上一城鎮居民人均消費性支出額或者農村居民人均年生活消費支出額。

（五）誤工費

1、受害人構成傷殘，造成受害人持續誤工的，誤工時間可以計算至定殘日前一天，但傷殘并不造成受害人持續誤工的除外，如受害人外傷后兩足部分足趾截肢，構成十級傷殘，傷后三個月上班繼續從事保潔工作，但傷后幾年評殘，則應計算實際誤工時間，不能計算至評殘之日前一天。

2、每月誤工費的確定：參見一般賠償項目。

（六）其他賠償項目參見一般賠償項目

三、人身損害致人死亡的賠償項目

（一）死亡賠償金

按照受訴法院所在地上一城鎮居民人均可支配收入或者農村居民人均純收入標準，按20 年計算。但60 周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按5 年計算。2005 年城鎮居民人均可支配收入12319 元，農村居民人均純收入標準5276 元。

死亡賠償金（2005 年）：城鎮居民：12319×20=246380 元；農村居民：5276×20=105520元。

（二）喪葬費

按照受訴法院所在地上一職工月平均工資標準，以六個月總額計算。

（三）被扶養人生活費

1、根據扶養人（受害人）喪失勞動能力程度，按照受訴法院所在地上一城鎮居民人均消費性支出和農村居民人均年生活消費支出標準計算。2005 年城鎮居民8622 元，農村居民3567 元。

2、被扶養人為未成年人的，計算至18 周歲。

3、被扶養人無勞動能力又無其他生活來源的，計算20 年。但60 周歲以上的，年齡每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按5 年計算。

4、被扶養人是指受害人依法應當承擔扶養義務的未成年人或者喪失勞動能力又無其他生活來源的成年近親屬。被扶養人還有其他扶養人的，賠償義務只賠償受害人依法應當負擔的部分。

5、被扶養人有數人的，年賠償總額累計不超過上一城鎮居民人均消費性支出額或者農村居民人均年生活消費支出額。

（四）其他賠償項目參見一般賠償項目

四、人身損害精神撫慰金賠償

（一）精神損害撫慰金的構成條件

1、根據《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償若干問題的解釋》予以確定。因侵權致人精神損害，但未造成嚴重后果，受害人請求賠償精神損失的，一般不予支持。

2、“嚴重后果”是指死亡、殘疾、其他結合受害人受到何種損害，住院情況對受害人生活工作的影響等綜合考慮（如女孩的面部、胸部、下身受傷（燙傷），形成疤痕，經鑒定不構成殘疾，但該后果對其今后婚姻、工作等造成較大影響的，應當考慮適當的精神撫慰金）。

（二）確定精神撫慰金的數額

1、精神撫慰金（一般不超過5 萬元）根據以下因素確定：（1）侵權人的過錯程度，法律另有規定的除外；（2）侵害的手段、場合、行為方式等具體情節；

（3）侵權行為造成的后果；（4）侵權人的獲利情況；（5）侵權人承擔責任的經濟能力；（6）受訴法院所在地平均生

活水平。

2、受害人對損害事實和損害后果的發生有過錯的，可以根據受害人的過錯程度減輕或者免除侵權人的精神損害賠償。

3、造成死亡的，一般不超過5 萬元。

4、構成殘疾的，在不考慮受害人過錯等情況下，一般十級傷殘的為5000 元，一級傷殘為50000 元，傷殘每加重一個等級，精神損害撫慰金增加5000 元。

5、不構成傷殘的，但對受害人的精神造成嚴重創傷的（如反應性精神病等），一般不超過3 萬元。

（三）其他

精神損害撫慰金的請求權，不得讓與或者繼承。但賠償義務人已經以書面方式承諾給予金錢賠償，或者賠償權利人已經向人民法院起訴的除外。

五、有關殘疾賠償金、死亡賠償金、被扶養人生活費中受害人身份的確定

1、受害人戶口為城鎮居民的，按城鎮居民的標準計算。

2、受害人戶口為農村居民的，應根據案件的具體情況，結合受害人的住所地、經常居住地和主要收入來源地等情況確定適用城鎮居民或者農村居民的標準計算。（參照最高院2006 年4 月3 日（2005）民一他字第25 號批復）。