第一篇：民法專題3000字小論文

淺議夫妻共同財產中的股權分割

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[內容摘要]社會的發展進步，夫妻財產形式亦出現多元復雜化，現行法律已確定，股權也是夫妻共同財產，但夫妻離異對該共同財產股權進行分割，涉及到《婚姻法》和《公司法》等相關法律。本文闡述共同財產中股權的定性，并一一分析了共同財產股權分割及所遵循的原則和相應分割方法，最后提出了分割應注意的問題和立法有關的建議，以維護夫妻雙方及公司等其他股東等第三方的合法權益。

[關鍵詞] 離婚；夫妻股權；共同財產；股權分割

隨著我國社會的進步發展，夫妻財產關系的客體、內容、范圍己發生變化，夫妻財產出現多元化、復雜化的趨勢，例如出現了股權、票據、保險利益、知識產權等新的財產形式。這些財產在夫妻離異時能否作為共同財產進行認定和分割以及如何分割，常常引起很大的紛爭。尤其是夫妻公司中的股權分割，涉及到《婚姻法》和《公司法》的法律交叉，更是紛繁復雜。如何正確處理類似財產糾紛成為實踐中必須面對的新課題。若處理不當或久拖不決，不僅損害婚姻雙方的身份和財產利益，也會影響交易第三人的利益，不利于社會經濟順利、、健康地發展。

一、夫妻共同財產的概念

現行《中華人民共和國婚姻法》(2001年修訂，以下簡稱《婚姻法》)第17條第1款規定：夫妻在婚姻關系存續期間所得的下列財產，歸夫妻共同所有：(一)工資、獎金；(二)生產經營的收益；(三)知識產權的收益；(四)繼承或贈與所得的財產，但本法第十八條第三項規定的除外；(五)其他應當歸共同所有的財產。第39條規定：離婚時，夫妻的共同財產由雙方協議處理;協議不成時，由人民法院根據財產的具體情況，照顧子女和女方權益的原則處理。由此可以看出，離婚時當事人雙方就財產關系如果達成協議的，按照協議分割;協議不成時，由人民法院判決。據此，我國2001年修訂的《中華人民共和國婚姻法》確認了以夫妻共同財產制為主導，以約定財產制和個人財產制為補充的夫妻財產制度。而夫妻法定財產又包括夫妻共同財產和夫妻個人財產，并界定了夫妻共同財產的范圍，明確了夫妻共同財產的期間是夫妻關系存續期間所得的財產，并以列舉式和概括式具體規定了夫妻共同財產的內容。

二、夫妻股權系夫妻共同財產的確定性

夫妻股權或夫妻共同(共有)股權，是指在婚姻關系存續期間，夫妻一方或雙方獲得的股權或者一方或雙方用家庭共同財產投資于公司而獲得的股權，雙方另有約定或法律另有規定的除外。2003年最高院頒布的《最高人民法院關于適用<中華人民共和國婚姻法>若干問題的解釋

（二）》第十一條明確規定婚姻關系存續期間一方以個人財產投資取得的收益屬于婚姻法第十七條規定的"其他應當歸共同所有的。因此作為獨立財產權的股權，法律已確認為夫妻共同財產，屬于夫妻共同財產范疇。夫妻股權除具有一般股權的共性以外，還具有自身獨特的法律特征:

1、主體具有身份性，作為夫妻股權的主體如果不具有夫妻身份，則不屬于夫妻股權的范疇。

2、夫妻股權形成于婚姻關系存續期間。即夫妻股權是在婚姻期間夫妻用共同財產投資形成的，或者是夫妻一方或雙方因繼承、受贈、債轉股、配股、行使股票期權等方式形成的股權，但雙方另有約定或法律另有規定的除外。

3、夫妻股權的權利行使主體具有唯一性。無論是夫妻雙方共同持股的夫妻共同股權，還是一方顯名的夫妻共同股權，其具體股權的行使都只能由持股方或顯名方單獨進行。

三、離婚時夫妻股權共同財產分割的疑難性

公司股權轉讓由《公司法》及相關法律調整，因此在離婚時，夫妻股權的分割比其他一般財產的分割相對復雜。首先股權分割過程中不能突破公司法規定的股權轉讓的程序，尊從公司章程股東協議的規定，同時還要顧及公司利益的最大化。

從股權性質來看，股權可以分割。它是股東對公司享有的權能。股權價值的動態性、股權中部分權能的被限制使用、向外部非股東轉讓的程序和實體障礙導致了夫妻中非股東一方加入公司成為股東身份程序復雜。同時公司作為一個經濟實體，對外與第三人發生經濟活動，對內的經營管理決策等權力最終由股東(大)會行使，而股東(大)會由各個持股股東組成，因此各股東的個人意志、能力會對公司的生產和發展產生或多或少的影響。夫妻股權往往由具有較好管理經驗和經營能力的夫或妻一方實際行使，其他股東基于對該股權行使人也會存在信賴。當股權因離婚而轉讓給非經營方時，其他股東基于對其能力的懷疑往往不予配合或低價轉讓股權，最終導致公司經營業績的下滑，避免夫妻股權的分割而至公司利益受損。

四、夫妻股權分割原則

正是基于夫妻股權的復雜性，同時目前相關法律并不完善，為妥善解決共同財產的分割，避免公司和其他股東利益受損，初步提出分割適用的一般原則: 1.尊重公司自治與股東自治的原則

有限責任公司既具有人合性，也具有資合性的特點。公司中人合的特點應當服從和讓位于公司章程與股東協議的自治條款。《公司法》第76條也明確規定，“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格，但是，公司章程另有規定的除外”。這一條款也說明，新《公司法》已將有限責任公司的人合性回歸到公司自治與股東自治的原則上。依據最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋》

（二）簡稱《婚姻法司法解釋》

（二）了對公司股權分割的原則，夫妻股權在離婚時的分割應當堅持《婚姻法司法解釋》

（二）第16條的分割原則。

2.維持公司股本確定、資本不變的原則

離婚案件在分割夫妻共同股權時，不僅要堅持有利于離婚案件當事人在利益層面上財產分配的公平性，還要兼顧有利于公司生產經營活動的連續性。在兩者中維護公司的整體利益應當高于夫妻的財產利益。因此，在分割財產上應當采取審慎的態度，盡量不影響公司正常的生產經營，不破壞公司股本的穩定性。

3.堅持以公司實際資產狀況為依據，確定股權分割的價值原則

股權價值的體現應當根據公司凈資產的數額來確定。公司成立后，公司的凈資產應隨著公司經營狀況的變化而不斷變化。因此，該股權價值的數額往往不同于公司成立時的注冊資本額。所以在確定股權價值的時候，應以公司實際資產狀況為依據，體現為經過審計的公司資產負債表中“所有者權益”為確定股權價值的基礎，而不能以該公司注冊資本額為股權分割的依據。

4.協商處理的原則

離婚案件調解貫穿于始終，因此在離婚分割股權財產時也應以協商作為處理的原則。

五、夫妻股權的分割方法

依夫妻與其他股東間是否存在特殊關系可以將其分為兩類具體處理:

1、以家庭共同財產投資，公司股東包括全部家庭成員或部分家庭成員的有限責任公司中夫妻股權的分割。此類公司中，往往不僅夫妻股權比例而且家庭成員間的股權比例的設置也不嚴密。對這類夫妻股權的分割，首先應將作為夫妻共同財產的股權與公司其他家庭成員股東的股權分割開來。對該部分夫妻股權的分割，不僅應考慮有利生產、方便生活原則的適用，而且因家族式的有限責任公司本身所具有的成員間的特殊身份關系和人身信賴感的存在，原則上應判歸與公司其他股東感情和身份聯系更緊密的夫妻一方所有或由其掌握大部分股權以滿足公司其他股東利益的最大化和公司經營秩序的穩定，避免因夫妻財產糾紛而引起家族企業經營管理的混亂。

2、除夫妻之外還有其他股東參股的公司，夫妻離婚時如改變夫妻在公司中的原持有股份比例有兩種情況。一種情況是夫妻雙方均為公司股東，離婚時在股份持有比例上需作調整。另一種情況是僅以夫妻中一人的名義作為股東參股，在離婚時夫妻雙方對公司股份進行分割。這兩種情況下公司股份的處置不僅是夫妻內部的權益分配問題，還涉及到公司其他全體股東的權益。前一種情況屬公司股東間的股份轉讓，夫妻雙方協商一致即可進行股份變更。后一種情況屬于向股東以外的人轉讓股份，根據公司法規定應經全體股東過半數同意。其他股東在行使股份轉讓否決權時受公司法的有條件限制，如因其他股東不同意而使夫妻間的股份不能分割，不同意分割的股東應當購買夫妻間因離婚而分割給不屬公司股東的夫妻一方的股份，否則視為同意轉讓(分割)公司股份。上述情況均以夫妻離婚時能夠協商一致為前提，而更多的情況下夫妻離婚時對公司股份的分割無法協商一致。在這種情況下，可有以下幾種處理方案： 1）將公司股份分割給實際掌管公司經營的一方，在其它夫妻共有財產分割時給另一方相當于應得公司股份對價的補償。但有限公司股東的最低法定人數少于二人時，受公司法的特別限制，公司的形式要由有限責任公司變為一人有限公司。

2）夫妻離婚后各自作為公司股東，各自持有公司股份。但在股份分割時應對原股份比例進行審查并調整。在夫妻關系存續其間，夫妻股份比例的設置往往只是形式上的需要而并不反映夫妻實際權益的分配，夫妻一方名下往往持有大部分公司股份甚至全部股份。在離婚時夫妻共有的股份應當按雙方各得一半原則進行分割，并以此調整公司的股權結構。

3）如夫妻一方原來不屬于公司股東，在對夫妻共有股份分割前可征求其他股東的意見，也可以不征求其他股東意見對夫妻共有股份先行分割。其他股東不同意將公司股份分割(轉讓)給股東以外的夫妻一方時，不同意分割(轉讓)的股東應當購買不屬股東的夫妻一方應得的股份。該股份買賣所得款項歸未取得股份一方所有。如其他股東不購買這一股份應視為同意分割(轉讓)。在夫妻離婚后各自持有公司股份應將股份分割后的股份構成記載到股東名冊上。

六、在離婚案件處理股權分割時應當注意的問題

1.在股權分割的舉證責任中應擴大法官調查的范圍

最高人民法院《關于民事訴訟證據的若干規定》第二章第15、17條規定了人民法院認為審理案件需要由人民法院調取證據的范圍。在離婚案件中，非公司股東一方，對于公司的股本結構、股本價值、所有者權益的數額，是無法完成的舉證責任。此時人民法院應當對一方當事人的調查申請給予支持，或要求另一方提交審計報告、公司財務狀況的年度報告，以查清共同股權的價值。

2.凍結公司的股權，防止一方隱匿和轉移股權

在此類離婚訴訟中，股東一方當事人為了不給其他股東增加麻煩、不泄露公司的商業秘密，或因委托持股等原因，在起訴前已經將股份的全部或大部分轉讓給其他股東或第三人，或者退出股東會。對于這種情況，人民法院既要查清故意隱匿和轉移財產的情況，又要分清代為持股的情況，既不能一概否定也不能一概肯定。應分清原因，對于隱匿和轉移財產的，應當追查到底，時間可以溯及到婚姻存續期間。對于確因一方故意隱瞞轉移財產給審計部門、人民法院查明事實造成障礙的，在分割財產時可以依據《婚姻法》第47條的規定，對過錯方采取不分和少分的原則。對于委托持股的情況，應當主動向另一方當事人予以解釋。對于因證據不足確實不能分清股權性質的，可以告訴當事人另案處理。

3.防止一方利用經營權而加大債務，擴大虧損

在公司經營形式中，有的公司是所有權和經營權分離，這種形式導致股東也難掌握公司的全部狀況。也有的公司采取所有權和經營權合為一體的方式，公司的投資者既是股東，又是經營者，一人說了算，缺少監督機制。這種情況導致非股東一方不但難以掌握股權的真實情況，還無法控制股東。一方當事人為了達到不讓另一方分割股權的目的，而采取擴大債務、虛報虧損、制作假合同、加大投資等方式來對付另一方分割股權的要求。導致另一方因面對虧損而畏懼最終達到放棄股權的目的。對此筆者認為，人民法院應主動向利害關系人調取證據，分清真偽。

4.對夫妻同為股東的，應先清算公司財產，不應將公司財產作為夫妻財產直接分割 夫妻一方以個人名義用共同財產投資于公司，投資后此部分財產已轉為公司財產屬于公司所有。盡管經營股東只有兩人又為夫妻，也不應將公司股東的財產等同于夫妻共同財產，按照《公司法》的規定對公司進行清算，去除公司成本后，對公司財產的剩余部分作為盈余先認定為股東財產，然后按股東權益進行分割。屬于股東的部分，按照夫妻共同財產分割的原則分割，而不應當在離婚時直接分割公司財產，而忽視公司的成本。

七、完善離婚時夫妻股權分割立法的建議

本節擬從具體制度和規則(如評估制度、財產登記制度、證據規則)以及對夫妻二人公司的研究等角度入手，解決股權價值的認定難、股權分割難等問題。

1、建立對夫妻股權的評估制度

股權價值的評估對于分割股權有著重要意義。因為，夫妻共有的股權無論是依法由持有方所有，還是雙方協議由另一方持有，都會出現經濟補償的問題，而給予對方的補償數額都要應股權價值而定。而股權的特殊性使得股權的評估存在著極大的風險。股權是股東因投資公司而享有的權利，公司因股東的投資行為而具有法人人格，享有法人財產權。公司成立，從事正常的運營后勢必發生公司資產的動態變化，這時股東的出資額或增值或減值，己經不能用投入的數額來衡量價值。出資額的這種變化決定了股東權益的盈利性和風險性的特點，也決定各個時期對于股權的評價會產生很大的差異。股權的這種動態的變化不只是對于出資額和盈余分配的確定，更主要的是對于預期的股權價值給予客觀評價，這就使得股權評估具有很大難度。不同時期對于股權的評估價值的差異，也會造成離婚時補償款的差額。如果股權評估后為負值那么就意味著股東的配偶將要承擔債務，但是當股權分割完畢后公司運營狀況變化為盈利進將對股東的配偶不公平。

2、強化夫妻財產登記制度

這里的財產登記不同于工商部門對公司股東的登記。它是指夫妻就夫妻個人財產或共同財產為避免爭議、強化財產對第三人的對抗效力向有關部門進行申報的制度。我國婚姻法的立法模式，兼容實體法與程序法為一體。對夫妻財產登記制度未作規定，夫妻財產約定的效力往往受到第三人利益的對抗而不具有對外效力，實際上也是違背了夫妻財產約定的本意，使得夫妻約定財產制的法律地位也顯得尷尬。強化夫妻財產的登記制度可以使夫妻財產處于一個比較明朗的狀態，從而在分割夫妻財產時減少了夫妻財產查尋的復雜性，能更加公平的分割夫妻共同財產。

3、完善離婚訴訟中的舉證規則

由于我國在夫妻共同財產方面缺乏具體清算、登記制度的規定，夫妻共同財產制流于形式。而我國法律規定的“誰主張，誰舉證”的舉證制度讓不掌握對方財產的一方對自己的主張舉證，如果舉證不能，要想獲得那份本該屬于自己的財產就完全取決于對方的“施舍”。由于家庭成員間的特殊信任關系，弱勢方如果不參加對方的生產經營活動，很難了解對方的財產狀況，讓其舉證，實在是勉為其難。而在其中，受害者往往多是女性。夫妻股權中非股權顯名人一方往往不是公司的信息披露的對象，對公司的經營情況因此無從所知。既然無法擴大公司信息公開的范圍，為維護夫妻股權中非股權顯名人一方的利益，法律應當允許其在特定情形和特定程序下依據一定條件享有同股東同等的查閱復制權即賦予夫妻股權中非顯名方一定的公司事務介入權。特定情形應當包括:(1)就夫妻股權發生糾紛，惟有通過查閱復制相關會議記錄決議及財會報告方可查明事實的;(2)夫妻股權占家庭共同財產的比重、數額較大，公司股權出現重大變化將導致夫妻共同財產劇烈變動的，比重、數額的基數由法律規定。當出現特定情形，依據其他方法確實無法查明的，可以由非股東顯名人一方向人民法院提出申請，法院經審查后認為確有必要的，可以賦予該方行使股東的查閱復制權，公司對于法院的決定，有協助執行的義務。

綜上，夫妻股權由于其特有的人身性再加之公司的獨立財產權導致了分割時的復雜性。不能僅適用公司股權轉讓的原理進行簡單處理。夫妻股權作為特殊形式的財產，在分割時既要考慮婚姻法及相關司法解釋的規定，又不能違背公司法相關規定。在司法實踐中，應當將兩部法律同時運用處理分割股權財產，并認識到我國夫妻股權分割制度的缺點和不足，加強立法，促進我國相關法律的進步和完善。

[參考文獻] [1] 賈明軍主編：《婚姻家庭糾紛案件律師業務》，法律出版社，2008年1月版第153頁。

[2] 賈明軍、楊曉林：《走出圍城》，法律出版社，2006年3月第1版第172頁。

[3] 韓玫著：《正確適用婚姻法應注意的幾個問題》，2001年6期《人民司法》。[4] 周慶著：《夫妻財產處分效力及責任范圍》，2002年7期《人民司法》。[5] 陳文慶著：《離婚案件中企業產權、經營權的分割》，1998年11期《人民司法》。

第二篇：民法小論文

民法的知識點浩如煙海，僅憑現在的造詣，實難準確把握，只是淺嘗輒止，略知皮毛。經過三年的法學學習，對民法也算有個初步了解，再經過這十周課的點撥，也算又多懂了一些。可是仍然停留在表面。上臧老師的民事法律案例分析課可以就學過的知識來一次系統的運用，查缺補漏，對自己的提升很有幫助。下面就4個方面我將作出論述。

民法總論部分

什么事民法？顧名思義，民法是調整平等主體的自然人、法人、其他組織之間的財產關系的法律規范的總稱。每個法律都有其自己的基本原則，民法也不例外。民法的基本原則是平等原則，自愿原則，誠實信用原則，禁止權力濫用原則，公平原則，公序良俗原則。由于民法同其他學科的不同，民法是私法，更注重強調平等，公平，這是由民法調整的市民社會關系的平等性決定的。

談到民事行為能力，我清楚地記得臧老師上課時提問過我，問我有關于自然人民事行為能力的種類的問題。雖然我大概答上了分類和年齡，但是語言用的很不規范，也有對特殊規定的遺漏，在此彌補一下遺憾，再完整重述一下。1完全民事行為能力，需要年滿18周歲，精神正常，而我國《民法通則》第11條第2款規定：“16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。2限制民事行為能力，十周歲以上的未成年人和不能完全辨認自己行為的精神病人為限制民事行為能力人。3無民事行為能力，不滿是周歲的未成年人以及不能辨認自己行為的精神病人是無民事行為能力人。在此謝謝老師的糾正。

物權法部分

物權和擔保物權。然后需要了解一下物權法的概念，物權法就是調整人對于物的支配關系的法律規范的總和。有關于物權法我們學過很多，比如物權的效力，物權的類型，物權的變動等等，由于老師在課堂上講過許多有關于物權的變動的案例，在此我就對老師所講的內容做一個簡單的理解：

物權的變動是物權的產生、變更和消滅的總稱。1物權的產生，即物權人取得了物權，它在特定的權利主體與不特定的義務主體之間形成了物權法律關系，并使特定的物與物權人相結合。2物權的變更，是指物權的主體、內容或客體的變更。3 物權的消滅，從權利人方面觀察，即物權的喪失，可以分為絕對的消滅與相對的消滅。

物權變動的原則包括 公示原則和公信原則.所謂公信

三、物權的變動原因

（一）物權的取得１、民事法律行為。

２、民事法律行為以外的原因取得物權，這主要有：

（１）因取得時效取得物權；

（２）因公用征收或沒收取得物權；

（３）因法律的規定取得物權（留置權）；

（４）因附合、混合、加工取得所有權；

（５）因繼承取得物權；

（６）因拾得遺失物、發現埋藏物取得所有權。

（二）物權的消滅１、民事法律行為：

（１）拋棄。

（２）合同。

（３）撤銷權的行使。

２、民事法律行為以外的原因：

（１）標的物滅失。

（２）法定期間的屆滿。

（３）混同。

根據我國民法通則和其他法律的規定，我國不動產權的變動，系采取登記要件主義，即以登記作為物

權變動的要件。不動產物權的變動除了當事人間的合意外，還要進行登記。非經登記，不僅不能對抗第三人，而且在當事人間也不發生效力。同時以登記為不動產物權的公示方法。在我國，法律禁止土地的買賣。因此，不存在土地所有權的民事移轉問題。但根據我國土地管理法和其他法律、法規的規定，其他土地物權的產生、變更、消滅都必須依法進行登記。

我國法律對房屋的買賣亦規定要進行登記。城市私有房屋管理條例第６條規定，城市私有房屋的所有人，須到房屋所在地房管機關辦理所有權登記手續，經審查核實后，領取房屋所有權證。房屋所有權移轉或房屋現狀變更時，須到房屋所在地房管機關辦理所有權移轉或房屋現狀變更手續。另外，買賣農村私有房屋發生的所有權移轉，當地規定要辦理房屋買賣登記手續的，以辦理完該手續為準；尚未實行房屋買賣登記制度的地區，以辦理完契稅手續或房屋實際交付為準。

某水產公司要購兩臺桑塔納轎車，向有關部門提出申請以后一直未獲批準，便由公司的辦公室主任李某出面，以李某個人名義購買兩臺桑塔轎車，共花費用35萬元，該款全部由水產公司直接向該市汽車銷售公司轉賬支付，在付車輛后水產公司將兩輛車都以李某的名義辦理了所有權登記，半年后，李某下海經商，將兩輛車帶走，一輛留作自用，另一輛以12萬元價格轉讓給張某并辦理了所有權過產登記，在轉讓時李某表示該車是個人購買的，并出示了有關權利憑證。水產公司得知上述情況后立即向法院提起訴訟，請求張某和李某返還汽車并賠償損失。

請依據我國物權法的有關規定回答下列問題：

（1）張某是否要還汽車？為什么？

（2）李某是否要返汽車？為什么？

物權法第三十三條 因物權的歸屬、內容發生爭議的，利害關系人可以請求確認權利。

張某不用還，適用物權法善意取得制度，保護善意的第三人，在本案中，張某有理由相信該車所有權為李某所有（有權利憑證）。而且即使本案中即使沒有進行所有權過產登記，張某也取得該車所有權，所以張某不用返還。

至于李某是否要還，就看公司于李某之間的協議（主要是書面協議），如果公司無法出示證據證明該車所有權的歸屬，法院不會支持。當然從法理角度講，公司享有該車所有權，享有當然的原物返還請求權。但司法實踐中，最重要的是證據。

債權法部分

債權分為債權總論和債權分論，由于我們案例分析需要基于對總論的理解，但偏向于分論的應用，所以我簡單的論述一下我對總論的理解，重點論述一下通過案例對分論的學習。

總論

債，是按照合同的約定或者依照法律的規定，在當事人之間產生的特定的權利和義務關系。

而債發生的原因有很多，如合同，締約上的過失，單獨行為，侵權行為，無因管理，不當得利等等。這個在后面會有案例來說明。債的類型有很多，比如貨幣之債，利息之債，選擇之債，連帶之債等等。總論里還論述了債的債的履行，債的保全與擔保，債的轉移與消滅。在此我就不一一贅述了。

分論

分論中主要講合同，無因管理之債和不當得利之債。這個在總論中也有提及。也是老師上課重點討論的案例。我自己的理解就是不當得利就是沒有法定理由獲得利益，而他人因為你的獲利而受到損失，就是不當得利，應當予以返還。無因管理是指在法律上沒有進行管理的義務，但為了他人的利益進行了管理，他人因此受益，這就是無因管理。無因管理者的必要支出，受益人應當補償。

舉個例子：比如銀行利息計算錯誤，多付給你100元利息，此款對于你來講就是不當得利，應當返還給受損失的銀行。比如你家的牛走丟，被人撿到后對牛進行了照料飼養，那么此人既進行了無因管理行為，你

應當補償她支出的合理費用。但是如果甲有一頭牛，因病重遺棄曠野，乙拾得，領回家精心照料病愈，甲獲知索求,這頭牛就不算不當得利。這是一個動產所有權中先占的問題，甲將牛遺棄，標的物牛就成了無主物，在先占人乙對牛進行占有時，牛不屬于任何人所有。

侵權責任法部分

侵權責任是指行為人因其侵權行為而依法承擔的民事法律責任。而想要了解侵權責任首先應該先了解一下侵權行為，是指行為人過錯侵害他人的人身或財產，違反法定義務，依法應當承擔民事責任的行為，以及不存在過錯而侵害他人人身或者財產，依法應當承擔民事責任的行為。根據這一定義，侵權行為實際分為兩部分。一部分是在過錯原則下的侵權行為，其定義中包括了過錯要件。另一部分是在無過錯原則下的侵權行為，其定義中沒有包括過錯要件。提到這我就不得不提一下侵權行為的歸責原則。正如上文所說，侵權原則分為過錯和無過錯責任原則。無過錯責任原則，也稱無過失責任原則，是指不問行為人主觀是否有過錯，只要有侵權行為、損害后果以及二者之間存在的因果關系就應承擔民事責任的歸責原則。通說認為，我國民法通則第一百二十三條 從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運輸工具等對周圍環境有高度危險的作業造成他人損害的，應當承擔民事責任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔民事責任。是典型的無過錯責任。過錯責任原則，也稱過失責任原則。是指以行為人的過錯作為規則根據的原則。我國《民法通則》第106條第2款規定，公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產，侵害他人財產人身的，應當承擔民事責任。可見，在法律沒有特別規定的情況下，都適用過錯責任原則。我國民法通則126條規定建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應當承擔民事責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。依據這個典型的法條我們可以舉個老師上課講過的例子，個人覺得很好，便拿過來用一下。蔣某因公出差到某市一家旅館住宿，夜晚在房間休息時，天花板上的吊燈突然脫落，正好砸到蔣某身上，致使蔣某身上多處受傷，為此，蔣某花去醫療費4093元。于是，蔣某要求旅館賠償損失，但旅館老板不同意，理由是吊燈屬于某裝修隊安裝的，旅館本身沒有過錯。蔣某又只得去找某裝修隊，但該裝修隊認為，吊燈脫落是由于吊燈經多年使用螺絲磨損嚴重造成的，裝修隊不承擔責任。兩家相互推諉，蔣某于是訴諸法院。

問題：（1）本案的歸責原則是什么，有何法律依據？

（2）本案中旅館、裝修隊的責任如何認定？

侵權責任法第八十五條 建筑物、構筑物或者其他設施及其擱置物、懸掛物發生脫落、墜落造成他人損害，所有人、管理人或者使用人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。所有人、管理人或者使用人賠償后，有其他責任人的，有權向其他責任人追償。

1．本案是一起特殊的民事侵權案件。《民法通則》第126條規定：“建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應當承擔民事責任，但能夠證明自己沒有過錯的除外。”本案中的歸責原則應是過錯推定責任原則。

2．本案中，旅館作為吊燈的所有人和管理人，對于吊燈脫落致人損害應當依法承擔民事賠償責任。如果能夠證明這一損害結果是由裝修隊造成的，舉證責任在于旅館方。即使在這種情況下，也應由旅館首先負責賠償，然后再向真正過錯方——裝修隊追償。如果旅館不能證明自己無過錯，則推定其有過錯，并承擔蔣某的損失賠償責任。

第三篇：民法論文

質疑憲法作為民法淵源的正當性

摘要： 憲法究竟能否作為民法淵源而存在?尤其是作為民法的非制定法法源。這不僅是一個理論問題,更具有重大的實踐意義。民法以憲法規范為依據制定”論集中體現了支持憲法作為民法法源的觀點及理由,即憲法是根本大法,是母法,是一切法律的立法基礎。通過對憲法屬性的重新解讀,明確憲法規范之意義始終存在于“公民——國家”的對峙秩序,憲法作為立法基礎之意并非是代替普通立法,更多的是體現對法律的事后審查,又憲法與民法分別作為公私領域的基本法律,各自具有截然不同的調整領域，憲法權利與民法權利具有本質區別,因此憲法規范不可能也不應當具有直接調整私人關系的規范內容,憲法作為民法制定法法源具有非正當性。

關鍵詞： 民法淵源 民法法益 基本權利

法的淵源，是指法的表現形式。民法的淵源有兩種體制，一元體制和多元體制。前者僅承認制定法為民法的唯一淵源。后者在確認制定法為民法的直接淵源的同時，也承認習慣和法理為間接淵源。我國《民法通則》既未規定制定法為民法的唯一淵源，也未將習慣與法理采為民法的間接淵源。但是習慣和法理對民事審判實踐發揮著重要作用，實際上成了補充我國成文民法之漏洞的淵源。

我們先來說說民法在我國是怎么被制定出來的。中國民法的淵源是指中華人民共和國民事法律規范借以表現和存在的形式。包括：

（一）憲法。是由最高國家權力機關——全國人民代表大會制定的具有最高法律效力的規范性文件。

（二）民事法律。是由全國人民代表大會及其常務委員會制定的專門性民事法律和包含民事法規的法律，其效力僅次于憲法。

（三）全國人大常委會對民事法律所作的立法解釋，其效力與民事法律相同。

（四）國務院及其所屬部委制定的有關民事內容的法規、決議和命令等，其效力次于憲法和民事法律。

（五）最高人民法院對民事立法的司法解釋以及由它確認、援用和認可的民事判例。

（六）地方各級人民代表大會、地方各級人民政府、民族自治地區的自治機關在憲法和法律規定的權限內所制定、發布的決議、命令、地方性法規、自治條例、單行條例中有關民事的法律規范。

（七）中華人民共和國參加或簽訂的國際條約、公約及國家認可的民事習慣等

我們可以看到，憲法作為具有最高法律效力的規范性文件，理論上是我國各種法律的根本法了，當然那只是明面上的規定，實際上民法與憲法的關系，作為一個理論課題，早為中國民法學界所關注。為了界定人格權的法律性質及其與憲法中規定的公民基本權利的關系，民法學者試圖對民法與憲法的關系給出理論上的說明。但先前的理論，主要圍繞一些具體問題而展開，缺乏系統性和一般性。伴隨著物權法制定過程中發生的爭論，民法與憲法的關系問題，被提升為一個一般性的論題，從而具有了全新的理論內涵。有些民法學者認為，在法律淵源體系中，憲法是根本法，具有最高的法律效力，作為部門法的民法應該從屬于根本法。而且民法上的權利的類型和憲法上的權利是很相似的，一個權利往往是既在憲法中有規定也在民法中有規定，不能將它們這種關系對立起來，它們同樣構成法律體系的一個組成部分，它們只是有著不同的功能。對于這種觀點，有的學者卻又覺得，撇開法律效力等級等法律形式主義的外表，可以看到，對于社會生活來說，民法是實質意義上的根本法，在社會生活中發揮著憲法性的功能等。應該說，這些論點在特定的語境下都具有真實性，但它們只是截取了民法與憲法的發展在某一特定的歷史時期所呈現出來的面相，并不能揭示出民法與憲法的關系中存在的動態的、發展的維度。

中國民法學界至今影響很大的觀點認為，絕大多數的民法規范具有形式性、抽象性的特征，不涉及實質性的價值選擇，在政治上具有中立性，因此能夠與任何政制體制并存不悖。正是這種政治上的中立性，決定了民法與憲法的二元分立，以及民法相對于憲法（后者被認為是政治性的價值選擇的集中體現）所必然具有的獨立性。

如果說，整個國家的法律治理被劃分為公共的、政治的領域與私人的、社會的領域，并且這兩個領域彼此獨立，各自遵循自己的原則，那么分別調整這兩個領域的公法體系與私法體系，自然也應該彼此獨立，互不干涉。在這種理論的邏輯下，從根本上來說，民法所具有的政治中立性，來自于民法所調整的對象，即市民社會中的私人之間的生活關系，在本質上所具有的非政治性的特征。因此憲法想要被認為是民法淵源還是可以持質疑態度的。參考文獻: 申衛星:中國民法典的品性[J];法學研究;2006年03期

劉新國:論習慣作為民法淵源的正當性[D];中國政法大學;2007年 徐國棟:論民法的淵源[J];法商研究-中南政法學院學報;1994年06期 徐春偉:民事習慣的民法淵源地位研究[D];西南政法大學;2009年 唐瀟瀟:質疑憲法作為民法淵源的正當性[D];中國政法大學;2010年 周清林:《再論民法與憲法之間的關系》，載《法學》2007年4第期

王涌：《憲法與私法的關系的兩個問題》，載《私法研究》,中國政法大學2002年版

第四篇：民法論文題目

民商法論文題目

1、論不動產善意取得制度

2、物的擔保與人的擔保關系論

3、論保證期限

4、學生傷害事故中侵權責任研究

5、論無因管理

6、論私權神圣

7、論損害的認定

8、論物權法基本原則

9、論建筑物區分所有權

10、論合同自由

11、論無權處分行為

12、論意思自治原則

13、論有限合伙

14、論我國法人制度的完善

15、論我國的法人分類

16、論意思表示

17、論表見代理

18、論物權法的公示公信原則

19、論小區業主自治 20、論相鄰環保關系

21、論擔保物權的競合

22、論我國地役權制度的完善

23、網絡條件下的隱私權保護問題

24、論道路交通侵權責任

25、論侵權責任與違約責任的競合

26、論建筑物區分所有權之共有部分的界定

27、論不動產物權登記的效力

28、論共同侵權

29、論侵權行為法中過錯的認定 30、論締約過失責任的法理基礎

31、論合同解釋原則

32、論合同效力

33、公司獨立董事制度研究

34、合同形式在合同制度中的價值

35、論商號權

36、論商事人格權的性質

37、論破產企業的破產管理人制度

38、論企業的破產重整制度

39、票據質押

40、論信用的建立與票據制度的完善

41、對公司董事職權制衡機制的探討

42、論農村宅基地的法律規制

43、論小區業主自治

44、論讓與擔保制度

45、新聞自由與隱私權保護

46、論個人信息的民法保護

47、論侵權行為法中過錯的認定

48、論城市拆遷中公民私權利的保護

49、論非法人團體的民法地位 50、論監護與親權制度的關系

51、論票據法上的擔保

52、論胎兒的民事法律地位

53、論民事法律事實

54、論有瑕疵的意思表示

55、論可撤銷的民事行為

56、論監護權

57、論民事法律行為的效力

58、論代理中的連帶責任

59、論訴訟時效的客體 60、論訴訟時效的效力 61、論訴訟時效的中止 62、論訴訟時效的中斷 63、論訴訟時效的延長 64、論物權行為 65、論物上請求權 66、論物權法的效率價值 67、論建筑物區分所有

68、論繼受取得中所有權轉移的時間 69、論所有權保留 70、論保證人的權利 71、論過錯推定

72、論精神損害賠償的適用 73、論要約 74、論承諾

75、論效力未定的合同 76、論夫妻財產制 77、論緊急避險 78、論婚姻自由 79、論公民的生育權 80、論探視權的性質及其執行 81、論網絡環境下著作權的保護 82、論商業秘密的法律保護 83、試論存款實名制

84、論證券違法案件的民事賠償 85、保險合同的附和性與規制 86、論稅收征管制度的完善 87、論不正當競爭行為的表現行為 88、論各種競爭行為的法律準則

89、論結構主義與行為主義在競爭法中的價值 90、對外資壟斷法律思考

91、論社會團體———從經濟法角度 92、房地產租賃若干問題的法律思考 93、我國公司清算制度的法律完善 94、論證券市場的監管與公司法的完善 95、論不正當競爭行為的認定 96、對外資壟斷的法律思考 97、試論經濟法上的主體

98、論經濟法關于經濟自由的保護制度 99、從匯源“收購案”看我國的反壟斷競爭法 100、論拍賣法中拍賣行責任問題

第五篇：民法論文題目

三、民法論文題目

1、論合伙的法律地位

2、論自然人的民事責任

3、論我國民法的調整對象

4、論我國宣告失蹤制度的完善

5、論一般人格權

6、論財團法人制度的完善

7、論法人的民事行為能力

8、論我國的民事主體制度

9、論誠實信用原則

10、論法人制度對于我國企業改革的理論與制度意義

11、論合伙財產的法律性質

12、論法人內部治理制度

13、論法定代表人的代表權

14、論有限合伙

15、論隱名合伙

16、論民事法律行為的構成要件

17、論意思表示

18、論表見代理

19、論代理中的連帶責任20、論代理權的取得與行使

21、論無權代理

22、論民事權利體系

23、論人身權體系

24、論商法與民法的關系

25、論侵害法人人格權的民事責任

26、論損害賠償范圍與因果關系

27、論商法的獨立性28.論隱私權的法律保護

29、論效力待定的民事行為3031、論占有

3233、論質權3435、論所有權的取得方式3637、論地役權3839、論抵押權的設定與效力4041、論共有

4243、論物權的效力4445、論物權的追及效力4647、論物權法定原則4849、論物權的公示公信原則5051、論債權的相對性

5253、論債權的履行原則

5455、論債權人的代位權5657、論不安抗辯權#/

#/論債權人代位權的行使范圍5859、論締約過失責任6061、論違約責任與侵權責任的競合6263、論情勢變更原則6465、論合同的解釋6667、論買賣合同中的瑕疵擔保責任#/

68、從責任保險看侵權法之嬗變內#/

69、論精神損害賠償的責任方式7071、懲罰性損害賠償與消費者保護7273、論連帶侵權責任與內部求償關系7475、公平原則與自愿原則7677、侵權責任中的精神損害賠償781、論婚姻損害賠償制度

23、完善我國婚姻家庭法律制度的構想

45、代位繼承比較研究（轉繼承比較研究）

7、論婚姻家庭法與民法的關系89、論違反婚姻家庭法的法律責任1011、論對重婚的認定和處理1213、人工生殖法律問題研究1415、配偶權探析1617、建立我國親權制度的必要性1819、論遺贈扶養協議2021、人工生育方式的法律思考2

22325、論公民的生育權、論婚姻法對家庭暴力的規制242627、論探視權281、論反不正當競爭與保護知識產權的關系

3、商標淡化問題研究

4、論取得時效、論善意取得、論物權行為的獨立性、論我國農業土地物權制度的完善、論我國典權制度、論相鄰關系與地役權的比較、論占有制度的意義、論物權的支配效力、論物上請求權、論一物一權原則、論債的相對性、論債權的效力、論債的轉移制度、論債權人的撤銷權論同時履行抗辯權、論合同自由原則、論違約責任制度的特征與功能、論繼續履行、論合同中的第三人、論預期違約 論違約損害賠償范圍 論合同履行中的誠信義務、醫療事故賠償問題研究、論環境侵權民事責任、過錯責任與過錯推定、論特殊侵權責任、隱私權與知情權的沖突與協調婚姻家庭與繼承法、論我國婚姻法律中的經濟補償制度、淺析我國婚姻法中的損害賠償制度、夫妻財產制與立法思考、論當代夫妻財產制發展的趨勢及原因 ．論保護兒童最大利益原則、非婚生子女保護制度評析、論遺囑自由的限制、大陸法系親權制度與英美法系監護制度之比較、關于遺產稅的法律思考、論夫妻財產制、論親權與監護、論夫妻約定財產制、論無效婚姻制度、論事實婚姻的法律效力 知識產權法部分、論著作權的合理使用、論新技術對知識產權制度的挑戰625、論知識產權的國際保護

6、論TRIPs協議的缺陷與修正

7.、論作品的構成要件

8、論民間文學藝術作品的法律保護

9、論我國著作權法中的法定許可制度

10、論商標的顯著性

11、論申請在先原則

12、論商標權的內容

13、論商標的許可使用

14、論馳名商標的法律保護

15、論商標權與商號權的關系

16、論不受專利法保護的客體

17、淺析我國專利法中的職務發明

18、論專利權的內容

19、論專利法中的先用權20、論專利權強制許可制度

21、論域名的法律保護

22、論地理標記的法律保護

23、論商業秘密的法律保護

24、論計算機軟件的法律保護

25、WTO與中國知識產權法的新發展

26、論知識產權侵權的歸責原則

27、知識產權保護中的“反向工程”問題

28、“域名搶注”與商標權問題

29、淺談我國的商標代理制度30、論知識產權保護與國家創新機制

31、論知識產權法上的權利窮竭原則

32、論未注冊商標的保護

33、論商標權的無效制度3435、論知識產權的地域性3637、大學在線教育中的版權法定許可3839、論著作權的限制4041、著作權集體管理制度比較研究4243、域名爭議的解決機制4445、論域名權與商標權的沖突4647、在先權利與商標保護4849、網絡環境下著作權的保護5051、專利制度與市場經濟5253、論知識產權與人權的法律沖突

531、論公司法人治理結構

23、論股權

45、國有獨資公司法律問題研究67、論董事的義務與責任89、關于獨立董事制度的法律思考1011、論公司債權人的法律保護1213、論上市公司的監管制度的完善1415、論法定代表人1617、論中小股東權益的保護1819、論一人公司2021、倫公司僵局與司法解散

1、論我國區際法律沖突的解決

3、論最密切聯系原則

5、論區際沖突法中的公共秩序保留

7、國際私法中的法律規避研究

9、論意思自治原則的新發展

11、論法院地法的適用

13、論公共秩序保留

15、識別問題研究

17、論國際私法的范圍和體系

19、論國際私法中時際法律沖突的解決

21、涉外繼承法律適用問題研究

23、論國際私法的趨同化走勢

1、國外新型貿易壁壘比較研究

23、論世界貿易組織爭端解決機制

45、BOT法律問題研究6究

7、平行進口法律問題研究

8、論知識產權的平行進口、電子商務中的知識產權問題、私權保護的削弱還是加強？――網絡版權保護思考、著作權的集體管理制度、論專利權的無效制度、論計算機軟件的法律保護、馳名商標的反淡化保護、網絡作品著作權的保護、現代傳播技術的發展對著作權的影響、論域名的法律保護、論知識產權與環境保護 公司法論文題、公司法人財產權性質研究、關于完善我國公司監督機制的法律思考、我國公司資本制度立法研究、論監事的義務與責任、控股股東的誠信義務及民事責任制度研究、論公司董事的競業禁止義務、論上市公司的收購、論公司人格否認制度、論股東代表訴訟、論公司解散國際私法

2、論外國法的查明及其適用

4、物權法律適用問題研究

6、論涉外合同之債的法律適用

8、涉外侵權之債法律適用問題研究

10、產品責任法律適用問題研究

12、論反致制度的存亡

14、論國際私法中的知識產權保護

16、沖突法對互聯網的回應與變革

18、論跨國破產的法律適用 20、跨國并購法律適用問題研究

22、論沖突規范的軟化處理

24、論國際私法中的自由裁量權

國際經濟法、論國際服務貿易中的國民待遇制度、世界貿易組織和經濟主權理論的新發展、國際貨物買賣法中貨物品質擔保問題研、我國對外反傾銷的實踐及應對策略

9、論外國對華反傾銷及中國的應對策略

10、論國際貨物買賣風險轉移制度

11、WTO環境下貿易與勞工標準問題研究

12、國際保理法律問題研究

13、國際投資自由化法律問題研究

14、提單法律適用問題研究

15、論國際稅法的基本原則

16、論居民稅收管轄權

17、論國際避稅的性質及法律規制

18、論跨國公司的社會責任

19、論國際重復征稅的解決方法20、非關稅壁壘法律問題研究

21、論稅收無差別待遇

22、論關稅制度在當今國際貿易中的地位和作用

23、論原產地規則的濫用及其防范

24、論知識產權保護和自由貿易的關系

25、綠色貿易壁壘法律問題研究

26、限制性商業做法及其法律管制若干問題研究

27、論公平互利原則2829、論信用證欺詐及其防范301、論環境法律關系

2、論環境權的法律屬性

3、論環境法的價值

4、論環境物權

5、論環境刑事責任

6、論環境侵權責任

環境法學、論稅收饒讓制度的地位和作用、論信用證獨立原則