第一篇：職工持股信托方案的可行性研究

職工持股信托方案的可行性研究

由于目前國內(nèi)相關(guān)法律不配套，使國有企業(yè)職工持股的實踐障礙重重。《信托法》的頒布實施，使得信托方式成為職工持股的解決方案之一。本文就職工持股信托方案的設(shè)計原理、功能解析、方案設(shè)計、操作流程、盈利模式、風(fēng)險及其控制、市場空間、實踐意義及尚存的問題等逐一進(jìn)行了探討和分析，以期對信托解決方案的可行性有一更深入的了解。

第一部分 職工持股實踐的需求分析

廣義的職工持股包括經(jīng)營者持股（或叫管理層收購，即MBO）、員工持股（或叫雇員持股，即ESOP）和混合持股等多種型態(tài)。在我國現(xiàn)行的法律中，沒有專門的法律對職工持股予以明確規(guī)范。在職工持股的具體操作中，都會遇到一些無法回避的法律障礙，突出表現(xiàn)在職工持股的主體資格、融資貸款等方面。

一、職工持股主體資格問題

1．持股主體由誰充當(dāng)。在有限責(zé)任公司股東超過50人時，由誰來持股。職工持股會沒有法律地位，就無法作為一個企業(yè)發(fā)起人，參與企業(yè)的發(fā)起設(shè)立。1999年民政部停止對職工持股會的審批，股東超過50人時，無法回避公司法的限制。

2．職工持股會或工會的社團(tuán)法人身份與職工持股的贏利動機相矛盾。社團(tuán)法人是不以贏利為目的的機構(gòu)，而職工持股是以贏利為目的的，這就與《工會法》和《社會團(tuán)體登記管理條例》等法律、法規(guī)的規(guī)定沖突，這是民政部停止審批職工持股會的原因。

3．以新成立公司的方式完成出資，不僅同樣有人數(shù)的制約，還會受公司對外投資不超過凈資產(chǎn)50%的制約。

二、職工持股融資的法律障礙

1．銀行股權(quán)質(zhì)押貸款難

就我國目前的法律法規(guī)，職工持股不能直接從銀行獲得資金支持。我國《商業(yè)銀行法》規(guī)定商業(yè)銀行不允許從事股票業(yè)務(wù)和信托投資；《貸款通則》規(guī)定借款人不得用貸款從事股本權(quán)益性投資。因此，目前操作的銀行融資大都是通過股權(quán)質(zhì)押貸款的形式完成，如粵美的通過信用合作社質(zhì)押貸款。但在這種操作過程中，存在一個時間差，即當(dāng)收購人在股權(quán)沒有轉(zhuǎn)到其名下的時候，他無法用股權(quán)質(zhì)押，而股權(quán)轉(zhuǎn)讓一般要求支付完股權(quán)轉(zhuǎn)讓款，因此這種時間差有時會引起一些非法的資金流動。另外，目前各大商業(yè)銀行對股權(quán)質(zhì)押貸款非常謹(jǐn)慎，持不鼓勵原則，折現(xiàn)率很低，因此一般不能完全滿足收購人的資金需求。

2．民間貸款和委托貸款代價高

很多MBO和ESOP的融資求助于民間投資，有的可以稱作是職工持股的“私募基金”，但這些民間資本往往另有所圖。他們要的不是低于8%的貸款利率，因為他們的資金往往有較高的資金成本，他們真正想要的是股權(quán)，用和管理層同樣的價格購買的“戰(zhàn)略持股”的股權(quán)，以及管理層和員工無法按時還款而質(zhì)押的股權(quán)。計算下來融資的成本非常高，而且經(jīng)常會導(dǎo)致一些國有企業(yè)的腐敗問題。另外，由于我國法律不允許企業(yè)之間相互借款,因此民間投資往往采用變通的委托貸款形式，中國人民銀行《關(guān)于商業(yè)銀行開辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問題的通知》規(guī)定，商業(yè)銀行可根據(jù)委托人（可以是政府部門、企事業(yè)單位及個人等）確定的貸款對象、用途、金額、利率等代為發(fā)放貸款、監(jiān)督使用并協(xié)助收回,商業(yè)銀行只收取手續(xù)費。通過委托貸款的形式確實可以解決部分收購資金問題，只是進(jìn)一步增加了融資成本。

3．個人消費貸款不合法

有的商業(yè)銀行想以個人消費貸款的形式將資金貸給個人，由個人再買股權(quán)。但是消費貸款必須指明用途，這種變通方式實際上違反了不能用消費貸款進(jìn)行股本權(quán)益性投資的規(guī)定。另外，銀行有時會利用變通方式給MBO貸款，如將貸款先貸給企業(yè)做為流動資金，再由企業(yè)借貸給個人，或者通過委托貸款貸給“殼”公司，這種方式實際上是規(guī)避法律的行為。

除此之外，在實行職工持股過程中出現(xiàn)的股權(quán)的集中管理、股份的托管、轉(zhuǎn)讓和繼承、雙重征稅等諸多問題都不好解決。

《信托法》頒布實施之后，以信托方式對職工持股進(jìn)行設(shè)計可以有效地規(guī)避或解決這些矛盾。

第二部分 職工持股信托方案的可行性研究

一、設(shè)計原理

根據(jù)我國《信托法》的定義，信托是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。信托與委托最大的不同便是信托是以受托人自己的名義辦理受托事務(wù)，并且受托人必須是經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)專門從事信托業(yè)務(wù)的機構(gòu)法人。根據(jù)這兩點，受托人要以自己的名義進(jìn)行集中投資，可突破成立有限責(zé)任公司不得超過50人的限制，從而解決了職工持股主體資格問題；而且對外投資的是信托公司，不受原公司凈資產(chǎn)規(guī)模的制約，使得這種投資方式具有法律上的可行性。

另外，《信托法》對信托財產(chǎn)的獨立性有著專門的規(guī)定，主要表現(xiàn)在：（1）信托財產(chǎn)與委托人的自有財產(chǎn)和受托人的固有財產(chǎn)相區(qū)別，不受委托人和受托人財務(wù)狀況的惡化、甚至破產(chǎn)的影響，委托人、受托人或受益人的債權(quán)人一般無權(quán)對信托財產(chǎn)主張權(quán)利。因此，信托財產(chǎn)的安全較有保障；（2）信托設(shè)立后，信托財產(chǎn)脫離委托人的控制，讓具有理財經(jīng)驗的受托人對信托財產(chǎn)進(jìn)行有效管理，能夠較好地保證信托財產(chǎn)的保值增值；（3）受托人因信托財產(chǎn)的管理、運用或其他情形而取得的財產(chǎn)，包括收益和損失，都?xì)w入信托財產(chǎn)，受托人不得以任何名義享有信托利益；（4）除法律規(guī)定的情形外，對信托財產(chǎn)不得強制執(zhí)行。

因此，信托方案是一種轉(zhuǎn)移財產(chǎn)并加以管理的制度設(shè)計。它由委托人、受托人、受益人三方面的權(quán)利義務(wù)構(gòu)成，這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系圍繞信托財產(chǎn)的管理和分配而展開。信托有效設(shè)立后，對委托人來說，他喪失了對該信托財產(chǎn)的實際控制權(quán)；對受托人來說，他取得了管理運用和處分信托財產(chǎn)的權(quán)利；對受益人來說，他取得了信托收益的請求權(quán)，即信托受益權(quán)。維持這種關(guān)系的條件就是信托的存續(xù)性。

信托所具有的所有權(quán)與受益權(quán)相分離、信托財產(chǎn)獨立性（即財產(chǎn)隔離）、有限責(zé)任及信托管理連續(xù)性等法律賦予的本質(zhì)特征，逐一滿足了職工持股制度所要求的融資貸款（信托可根據(jù)財產(chǎn)隔離屬性為其設(shè)立資金信托計劃進(jìn)行融資）、股份集中托管（與信托公司固有資產(chǎn)相隔離）、專業(yè)理財、代行股東權(quán)等多方面需求。信托雖然是一種民事關(guān)系，但通過信托設(shè)計可以有效地規(guī)范職工持股市場行為，并保障受益人的利益。

《信托法》中還規(guī)定：受益人的信托受益權(quán)可以依法轉(zhuǎn)讓和繼承，但信托文件有限制性規(guī)定的除外。該法認(rèn)為受益人享有的信托受益權(quán)是受益人的一種財產(chǎn)權(quán)利，具有一定的經(jīng)濟(jì)價值，可以依法轉(zhuǎn)讓。在職工持股信托方案中，因為原有的職工股東身份已變更為受益人身份，因此受益人的轉(zhuǎn)讓可以依據(jù)信托合同或其他協(xié)議的規(guī)定，內(nèi)部完成受益人的變更，從而減少了股東必須進(jìn)行工商登記變更的繁雜手續(xù)，以及與《公司法》和現(xiàn)行有關(guān)法規(guī)的沖突，為職工持股制訂合法的股權(quán)流動機制提供了法理依據(jù)。

二、功能解析

中國人民銀行發(fā)布的《信托投資公司管理辦法》中第二十三條規(guī)定：信托公司可以根據(jù)市場需要，按照信托目的、信托財產(chǎn)的種類或者對信托財產(chǎn)管理方式的不同設(shè)置信托業(yè)務(wù)品種。

目前在我國的法律框架下通過信托方式來解決職工持股，其信托方案主要包括兩類功能的信托：一是資金信托，二是管理信托。

1．職工持股資金信托計劃，是指委托人將其合法擁有的資金委托給受托人進(jìn)行管理，形成具有一定投資規(guī)模和實力的資金組合，由受托人以貸款、股權(quán)投資等方式，運用于職工持股項目，通過回收貸款本息、轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式退出投資，為委托人獲取較高投資回報的一種信托計劃。

職工持股資金信托計劃根據(jù)資金的用途還可分為兩種功能，委托融資（即貸款信托）與委托投資（即股權(quán)投資信托），它們經(jīng)常是綜合在一個資金信托計劃中。它可以是工會或公司委托的單個資金信托，也可以是多個員工委托的集合資金信托。職工持股信托方案的可行性研究

(1)投資人將其合法擁有的資金委托給受托人進(jìn)行管理，形成具有一定投資規(guī)模和實力的信托資金組合。

(2)信托投資公司向職工或管理層提供貸款，職工或管理層用股權(quán)質(zhì)押擔(dān)保。①②共同組成貸款資金信托。

(3)職工或管理層將資金委托給信托投資公司設(shè)立股權(quán)投資信托。

(4)信托投資公司向企業(yè)收購或增資持有企業(yè)股權(quán)。

(5)信托投資公司每年向企業(yè)收取股息及分紅。

(6)信托投資公司將信托收益首先歸還貸款（即投資人）。

(7)貸款還清后，將信托收益分配給受益人（當(dāng)受益人指定為職工或管理層時，信托收益分配給職工或管理層）。

信托是一種非常靈活的金融產(chǎn)品，它可以根據(jù)項目的需要做各種變形和創(chuàng)新。比如在職工持股資金信托計劃中，往往采用管理層和員工自籌一部分資金（如整個委托資金的20%）與整個信托資產(chǎn)共同抵押，以保證信托資產(chǎn)大于借款金額的做法就被市場普遍認(rèn)可和采納，它是針對信托資產(chǎn)風(fēng)險控制的需要而設(shè)計的。

2．職工持股管理信托計劃是約定信托投資公司如何代表員工管理股權(quán)，行使股東權(quán)力，即股東權(quán)信托。它體現(xiàn)了職工持股制度分散持有、集中托管的功能。

股東權(quán)是指基于股東地位而可對公司主張的權(quán)利。股東權(quán)可以分為自益權(quán)與共益權(quán)。股東自益權(quán)是指股東為自身利益可單獨主張的權(quán)利，如接受股利分配的資產(chǎn)受益權(quán)、剩余資產(chǎn)分配權(quán)；股東共益權(quán)是指股東為公司利益兼為自身利益而行使的權(quán)利，如股東會議出席權(quán)、表決權(quán)、委托投票權(quán)、公司賬冊股東會會議記錄查閱權(quán)、召集股東臨時會請求權(quán)、董事提名權(quán)等。

在職工持股信托方案中，信托公司是目標(biāo)公司法律意義上的股東，但信托中的委托人即持股員工才是真正的股東和受益人，因此，存在一個受托人信托公司如何代表真正持股人來實現(xiàn)股東權(quán)的問題。對于上面所提到的股東自益權(quán)，在信托計劃中不會存在分歧，完全應(yīng)由真正持股人也是受益人持有；而對于股東共益權(quán)則存在一個權(quán)力在受托人和受益人之間如何劃分的問題。這也是在信托計劃和信托合同中需要具體明確的條款。

信托計劃可以采用靈活的方式，根據(jù)委托人的不同要求來設(shè)定股東權(quán)信托，由誰來執(zhí)行這個權(quán)力以及權(quán)利如何劃分應(yīng)主要依據(jù)委托人的意見來設(shè)計方案。而公司在進(jìn)行職工信托持股時，也應(yīng)注意向信托公司強調(diào)細(xì)分這些權(quán)利以及明確執(zhí)行程序，以免以后發(fā)生分歧甚至發(fā)生股權(quán)控制權(quán)之爭。一般來說，對于員工持股，股東權(quán)（這里指股東共益權(quán)）最好由受托人即信托公司來代表執(zhí)行；而對于管理層持股，一般由持股人即受益人或受益人組織（如持股管理委員會）來決策，而由信托公司以其自己的名義來執(zhí)行。

在員工持股信托方案中，一方面由于職工人數(shù)眾多難于集中管理并且集中的成本較高，一方面由于職工和股東的雙重角色，使職工在作為股東決策時經(jīng)常會偏向某一方的利益，不能夠客觀的判斷決策，因此將股東共益權(quán)委托給信托公司來決策并實現(xiàn)。信托公司一般具有較好的管理能力，并且其作為企業(yè)外部股東（有時候還作為融資擔(dān)保者）可以更加客觀的維護(hù)公司的利益，有利于使職工與企業(yè)形成利益共同體，從而增強企業(yè)對職工的凝聚力，提高管理效益。

三、方案設(shè)計

不同的企業(yè)“職工持股計劃”各有不同，因此所設(shè)計的信托方案也不盡相同。但方案中所要包含的核心要件卻是一樣的，所不同的是要件的路徑選擇和影響要件的因素。

職工持股信托方案的組成要件一般包括：

1．職工持股計劃

包括：股份來源、資金來源、持股對象、持股條件、持股比例、分配時機、載體選擇（個人、持股會、持股公司、信托公司）、工具選擇（實股、虛股、期權(quán)等）、股權(quán)管理（轉(zhuǎn)讓、回購、收益分配等）、付款方式、定價方式、職工參與機制、持股計劃終止安排（終止條件及終止后的管理）等。

2．職工持股信托方案

還要包括：信托機構(gòu)的選擇、資金信托計劃（包括股權(quán)投資信托計劃）、股權(quán)委托管理計劃等。

以上這些方案要件如何設(shè)計，不是簡單和隨意的，它與企業(yè)戰(zhàn)略及企業(yè)的運作有緊密和必然的聯(lián)系。必須以企業(yè)戰(zhàn)略為前提，并充分考察企業(yè)內(nèi)、外部的多方面因素作出決定，這樣設(shè)計的方案才能具有可行性，并有利于企業(yè)的長期發(fā)展。

在MBO和ESOP信托方案中，法律主體一般包括目標(biāo)公司、信托公司（受托人）、戰(zhàn)略投資人、持股委員會或持股個人（委托人和受益人）等。相關(guān)的法律文件一般包括：

(1)關(guān)于職工持股信托計劃的董事會決議和股東會決議、信托意向書

(2)信托財產(chǎn)管理運用風(fēng)險申明書

(3)借款合同、質(zhì)押擔(dān)保合同（職工或企業(yè)管理層與信托投資公司簽訂）

(4)信托合同（企業(yè)，職工或企業(yè)管理層與信托投資公司簽訂）

(5)信托計劃（一般作為信托合同的附件）

(6)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議（信托投資公司與股權(quán)轉(zhuǎn)讓方簽訂）

(7)股權(quán)委托管理協(xié)議（信托投資公司與企業(yè)或企業(yè)管理層簽訂）

(8)銀行代理協(xié)議以及其他的一些戰(zhàn)略安排協(xié)議等。

在這些文件中，信托計劃是對整個職工持股信托方案的介紹，由于信托計劃中很多內(nèi)容如管理層或員工持股的背景、融資計劃、戰(zhàn)略持股的安排、公司大股東的承諾、股權(quán)管理和運用、股份的預(yù)留、轉(zhuǎn)讓及繼承等諸多問題無法也不適宜在信托合同中體現(xiàn)，因此制作信托計劃文件是為了整個信托文件的完整性，它有點類似商業(yè)計劃書或招股說明書，為信托方案的整體框架。它作為信托合同的附件，具有一定的法律約束力，使信托當(dāng)事人不僅遵守信托合同的約定，也應(yīng)遵守信托計劃中的陳述。信托計劃是非常靈活的，應(yīng)依照信托持股的具體情況而訂立。

四、操作流程

職工持股信托方案的運作一般分為三個階段：籌資準(zhǔn)備階段、信托方式收購股權(quán)階段、股權(quán)管理階段。

1．籌資準(zhǔn)備階段

企業(yè)有進(jìn)行職工持股的意向，并具備相應(yīng)規(guī)模的股權(quán)來源，如原有股東轉(zhuǎn)讓、企業(yè)增資擴(kuò)股等，進(jìn)入籌資準(zhǔn)備階段。存在資金不足的，可以采取企業(yè)出一部分、職工（或管理層）出一部分、融資一部分的方式。融資可以由企業(yè)提供收購資金，委托信托投資公司支付給職工（或管理層），也可以利用信托投資公司吸收社會上外來資金的功能，由信托投資公司將吸收的信托資金或委托資金向職工（或管理層）提供資金，職工（或管理層）用股權(quán)進(jìn)行質(zhì)押擔(dān)保。

2．信托方式收購股權(quán)階段

（1）企業(yè)、職工或管理層與信托投資公司設(shè)立信托。如果是企業(yè)出資，即由企業(yè)作為委托人，與信托投資公司簽訂《信托合同》，企業(yè)職工（或管理層）為受益人享有信托收益；如果是職工（或管理層）個人作為委托人，分別與信托投資公司簽訂《信托合同》，自身作為受益人享有信托收益。在《信托合同》中約定信托投資公司對信托資金的管理方式為收購或增資持有企業(yè)的股權(quán)。

（2）信托投資公司作為受托人按照《信托合同》的約定，以自己的名義收購或增資持有企業(yè)的股權(quán)。

3．股權(quán)管理階段

（1）信托投資公司按信托合同的約定對股權(quán)持有、管理。如果企業(yè)（或管理層）仍要保留對股權(quán)的管理權(quán)，可以通過在《信托合同》中約定信托投資公司對股權(quán)具體的管理權(quán)限；或由信托投資公司在完成股權(quán)收購后再將股權(quán)委托給企業(yè)（或管理層）進(jìn)行管理。

（2）每年信托投資公司向企業(yè)收取股息及分紅，首先用來償還融資，隨著融資的逐步歸還，信托投資公司將所擁有的股權(quán)按事先確定的比例逐漸量化到職工（或管理層）個人設(shè)置的賬戶上，融資全部還清后，該部分股權(quán)即全部歸職工（或管理層）所有，但仍然由信托投資公司管理。

（3）出現(xiàn)信托終止的情形，信托公司將現(xiàn)金或股權(quán)歸還給受益人。

五、盈利模式

信托機制的根本原理在于財產(chǎn)隔離，收益和風(fēng)險完全來源于信托財產(chǎn)自身。作為信托公司，對職工持股信托項目的收益主要由以下幾方面組成：

1．貸款利息收入：即通過為目標(biāo)企業(yè)管理層收購或職工持股提供貸款融資，按協(xié)議利率收取相應(yīng)的貸款利息，這項收益是穩(wěn)定且封頂?shù)摹?/p>

2．計提管理費：信托公司在資金信托計劃中根據(jù)信托財產(chǎn)的收益計提管理費用。它往往是從投資人的收益中進(jìn)行抵扣，不同的管理費用計提方式意味著收益抵扣的程度是不一樣的，但都直接影響著投資人的利益。

為了維護(hù)投資者的利益，信托公司一般要采取具有風(fēng)險激勵的管理費用計提方式，即根據(jù)信托的不同收益率計提不同比例的管理費用。如果低于信托計劃的預(yù)期收益率，信托公司作為受托人將不計提管理費用，節(jié)省下來的管理費用將用于彌補投資者可能面臨的低于預(yù)期收益率的損失。這種具有風(fēng)險激勵性質(zhì)的管理費用計提方式，形成了信托公司作為受托人與資金信托委托人一致的利益取向，有利于信托品種的品牌和信托公司的信譽。

3．政府優(yōu)惠政策收益：如有些項目可得到政府的支持，同時進(jìn)行職工持股計劃是比較理想的情況。有財政支持的信托計劃可使償還貸款本金和利息的收入直接來源于財政資金；或者如果出現(xiàn)不能按期償還本金和利息的行為，財政承諾按照這一差額補償；或者財政資金作為項目投資的一部分直接參與貸款，降低其他投資者的投資風(fēng)險。

4．股權(quán)投資收益：即在為管理層和職工持股提供貸款融資的同時，按相同的價格收購的目標(biāo)公司部分股權(quán)所帶來的超過正常投資回報的投資分紅或股權(quán)轉(zhuǎn)讓溢價收益。

六、風(fēng)險分析

1．采取資金信托方式貸款面臨著基準(zhǔn)利率上調(diào)可能帶來的風(fēng)險。

現(xiàn)階段我國整體利率走勢處于歷史低位，隨著通貨緊縮局面的改善，升息的可能性較大，投資者面臨實際收益減少的危險。如果出現(xiàn)這種情況，在利率調(diào)整當(dāng)期，貸款的利率是沒法調(diào)整的，也意味著投資者實際收益的降低。即使重新制定貸款合同以規(guī)避利率風(fēng)險，但這種規(guī)避依賴于相關(guān)的存貸利率差不變的前提。然而，隨著市場利率化的進(jìn)程，很有存貸差縮小的可能。現(xiàn)在貸款利率與存款利率之差大致為3%左右，較之于國外1.5%～2%的差額普遍較高。隨著中國加入WTO后利率市場化進(jìn)程的加快，這個存貸差很可能下降。這意味著投資者在未來2～3年的投資期間，不僅承擔(dān)著基準(zhǔn)利率上升導(dǎo)致的實際收益的下降風(fēng)險，還可能面臨著貸款利率不能同比例上調(diào)補償這一損失的可能。

2．以股權(quán)為標(biāo)的的投資資金信托面臨投資收益不確定的風(fēng)險。

股權(quán)作為所有權(quán)，代表著所有權(quán)人對公司的剩余索取權(quán)和剩余控制權(quán)。這種權(quán)利意味著所有者的收益是不確定的。通常而言，股權(quán)收益具有高收益、高風(fēng)險的特征。這一特征與在現(xiàn)階段以低風(fēng)險的信托產(chǎn)品作為切入市場的產(chǎn)品設(shè)計策略是不相匹配的。所以，以股權(quán)作為信托標(biāo)的，需要特別的機制來規(guī)避這種可能的高風(fēng)險。要想設(shè)計比較穩(wěn)健成功的產(chǎn)品，這方面一定要有特殊的安排。

由于股權(quán)投資本身具有時間上的永續(xù)性，這與信托計劃本身的期限性有一定的矛盾，因此在方案的設(shè)計中具有兩種選擇：一種方式是，信托投資者如果認(rèn)為該股權(quán)投資具有長期投資價值，可以以優(yōu)先參與的方式加入該信托的后續(xù)期計劃，從而規(guī)避了到期信托計劃清償時可能涉及到的股權(quán)變現(xiàn)的問題；第二種方式是，通過設(shè)置股權(quán)回購的方式，保障到期時投資者的本金收回，即由公司其他股東承諾到期回購股權(quán)或由新的投資者承接這部分股權(quán)，轉(zhuǎn)讓資金用于償付信托本金，以解決可能的流動性風(fēng)險。在具體操作過程中，思路可以是：

（1）對信托企業(yè)來說，加強篩選目標(biāo)公司和標(biāo)的項目。在風(fēng)險投資中，加入有穩(wěn)定現(xiàn)金流收益的項目（如市政基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)等），以保證在信托存續(xù)期間，項目有穩(wěn)定的收益可用于股東的利潤分配，使信托投資者的收益有可保障。

另外，采用第三者擔(dān)保、超額抵押、責(zé)任保證保險等方式都是有效的控制風(fēng)險的方法。

（2）對實施職工持股企業(yè)來說，注意篩選信托機構(gòu)或者實行股權(quán)信托招標(biāo)，不同的信托機構(gòu)共同交叉管理企業(yè)，形成良性的競爭和約束制度，共同控制風(fēng)險。

七、市場空間及前景分析

盡管到目前為止，對促進(jìn)職工持股制度建設(shè)的出發(fā)點和目的還存在許多不同的認(rèn)識，但是大家對職工持股在中國將取得進(jìn)一步發(fā)展這個判斷基本是一致的。我國各地的實踐已經(jīng)說明，職工持股已不是個別地方、個別企業(yè)的現(xiàn)象，而是已經(jīng)得到大多數(shù)企業(yè)所普遍認(rèn)同和接受的企業(yè)改革形式。隨著國有企業(yè)改革的逐步深化，職工持股將會在更大的范圍、更多的企業(yè)中得到推行。

在未來數(shù)年間，中國的職工持股實踐將表現(xiàn)出三個重要的特點：第一，實行職工持股將是改革進(jìn)程中更加自覺的行動，從而促使職工持股突破目前的試驗階段，進(jìn)入全面推廣時期；第二，實行職工持股的企業(yè)性質(zhì)將由國有中小企業(yè)擴(kuò)展到國有大型企業(yè)和各類非國有企業(yè)，將具有更廣泛的適應(yīng)性；第三，職工持股制度的發(fā)展將呈現(xiàn)加速形勢。

由于信托制度能夠解決職工持股運作中現(xiàn)存的法律障礙，并能規(guī)范職工持股市場行為，有效地保護(hù)受益人利益；而且信托制度功能的多樣性，使其能夠根據(jù)不同性質(zhì)、規(guī)模的企業(yè)，以及實行職工持股目的的不同，設(shè)計出相應(yīng)的信托模式（如用職工持股資金信托來解決職工持股的融資問題、實現(xiàn)企業(yè)激勵機制的完善；用經(jīng)營者期權(quán)激勵信托來激勵經(jīng)營者努力實現(xiàn)企業(yè)價值最大化，促進(jìn)企業(yè)長期良性發(fā)展；用管理層融資收購信托來明晰企業(yè)產(chǎn)權(quán)關(guān)系，滿足企業(yè)廣泛的需求等）。因此，職工持股信托方案將具有廣泛的需求與良好的發(fā)展前景。

八、實踐意義

1．對信托投資公司的意義

信托投資公司整頓結(jié)束，在回歸本業(yè)的過程中，面臨最重要的問題就是加大信托業(yè)務(wù)的創(chuàng)新力度，實現(xiàn)信托投資公司業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型。《信托投資公司管理辦法》規(guī)定的信托業(yè)務(wù)范圍很廣泛，就象藤谷博隆所比喻的那樣：信托就是一個“容器”，它可以裝任何東西，至于到底裝什么，就要隨著時代的變化而變化。信托投資公司目前的根本任務(wù)是在明確其市場定位的情況下，結(jié)合本公司、本地區(qū)特點，積極開發(fā)潛在的信托市場，創(chuàng)新設(shè)計出體現(xiàn)信托功能，服務(wù)市場經(jīng)濟(jì)的信托品種。

在信托業(yè)剛剛步人正軌的時候，信托投資公司推出的大多為資金信托品種。但隨著信托市場競爭的加大，投資者信托理念的樹立，單純模式的資金信托產(chǎn)品將無法滿足市場需求，只有運用全新的金融工具，按照市場導(dǎo)向和社會需求不斷推出創(chuàng)新信托產(chǎn)品，信托投資公司才能生存和發(fā)展。

職工持股信托作為國外較成熟的信托產(chǎn)品，實踐證明對于建立和增強企業(yè)激勵機制有很大的作用，而且在我國目前的政策條件下，可為許多想實行職工持股計劃的企業(yè)解決燃眉之急。職工持股信托是一種管理型信托，通過企業(yè)股權(quán)分紅來獲得收益，信托投資公司可以將這個信托品種進(jìn)行市場細(xì)分，并投入專業(yè)理財和資本市場運作，使其在為受益職工分配收益的同時，也使其成為自己比較重要的收入來源。

2．對職工持股實踐的意義

通過對職工持股信托方案的介紹和分析，可以看出在我國現(xiàn)有的法律體系下，信托方案對管理層收購和員工持股是一劑良方，可以解決持股主體、融資、股權(quán)管理、雙重征稅、預(yù)留股份、股份內(nèi)部轉(zhuǎn)讓和繼承等很多法律障礙。職工持股信托方案對職工持股計劃來說是一個有重大意義的制度設(shè)計，《信托法》的生效，我國職工持股的許多現(xiàn)實問題都可以得到順利解決，這對于我國國企改革和國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展都具有重要的意義。

九、尚存問題

1．信托收益的稅收問題

我國目前對于信托稅收問題沒有文件明確規(guī)范，事實上從信托業(yè)整頓之后推出的第一份信托產(chǎn)品至今，幾乎所有信托產(chǎn)品的招募說明書中，都無法將信托產(chǎn)品投資收益如何納稅說清楚。各信托公司幾乎都表示要等待相關(guān)政策出臺才能解釋這一問題。據(jù)有關(guān)報道，銀監(jiān)會已經(jīng)正式對國家稅務(wù)總局提出了信托“稅改”的建議，國家稅務(wù)總局已對相關(guān)問題展開調(diào)查。

對于職工持股，按照傳統(tǒng)的持股公司完成個人持股將無法避免雙重征稅問題，信托方案將不存在這個問題。信托收益屬于受益人的收益，納稅主體是受益人，對于信托財產(chǎn)本金并不需要納稅，受益人只對信托收益部分繳納企業(yè)所得稅或個人所得稅。對于信托持股，如果在信托計劃結(jié)束時，信托公司將股權(quán)轉(zhuǎn)讓獲得現(xiàn)金并直接將現(xiàn)金作為信托財產(chǎn)分配給個人，那么個人將按照國家規(guī)定就現(xiàn)金增加部分繳納個人所得稅（如果是企業(yè)則繳納企業(yè)所得稅）；但如果在信托計劃結(jié)束時，信托公司將股權(quán)轉(zhuǎn)至個人名下，則個人是否應(yīng)緩交個人所得稅，還是應(yīng)該在其股權(quán)變現(xiàn)后再交納個人所得稅，是按照個人所得稅稅率交納還是按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅稅率交納，法律都沒有明確的規(guī)定。

2．信托登記問題

現(xiàn)在我們在實踐中遇到這樣的問題，在信托公司受托為管理層和員工持股后，信托公司登記為目標(biāo)公司的股東，我們無法知道信托公司是公司真正的股東還是代表他人持股，因為我國現(xiàn)在對信托沒有規(guī)定任何的公示制度。盡管公示制度不應(yīng)影響信托的效力，但缺少公示制度，一方面會讓真正的股權(quán)持有者擔(dān)心對抗第三人的效力，一方面會影響國家主管部門的監(jiān)管，尤其是上市公司缺乏公示制度不利于保護(hù)小股東的權(quán)利。信托公示制度主要通過登記制度來實現(xiàn)，我國《信托法》第十條規(guī)定，“設(shè)立信托，對于信托財產(chǎn)，有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)依法辦理信托登記。未依照前款規(guī)定辦理信托登記的，應(yīng)當(dāng)補辦登記手續(xù)；不補辦的，該信托不產(chǎn)生效力。”但對于何種信托財產(chǎn)需要如何辦理登記手續(xù)沒有規(guī)定，因此在這個領(lǐng)域還需要盡快建立信托登記制度，對需要登記的財產(chǎn)類型、信托登記的義務(wù)人、登記機關(guān)和登記程序等作出明確的規(guī)定。對于現(xiàn)在已操作的信托持股，我們只有等待具體的登記制度出臺再按照規(guī)定進(jìn)行補辦。

主要參考文獻(xiàn)

1． 全國人大《信托法》起草工作組，《信托法－釋義》，中國金融出版社，2001.9

2． 黃曉黎，“信托持股計劃的融資方式” 《證券時報》2003.5.13

3． 黃曉黎，“ESOP和MBO的信托解決方案” 《證券時報》2002.10.30

4． 黃曉黎, “信托持股實踐中尚待明確的問題” 《證券時報》2002.7.24

第二篇：職工持股資金信托合同

委托人：_________法定代表人／負(fù)責(zé)人：_________受托人：_________法定代表人：_________為明確資金信托當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)，保障信托當(dāng)事人的合法權(quán)益，充分發(fā)揮_________公司受人之托，代人理財?shù)穆毮埽?guī)范信托管理中各方的權(quán)利和義務(wù)，委托人與受托人本著平等、互利、自愿和誠實信用的原則，依據(jù)《中華人民共和國信托法》、《中華人民共和國合同法》、《信托投資公司管理辦法》、《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》及其他相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，經(jīng)協(xié)商一致，簽訂本合同。第一條　釋義本合同中，除上下文另有約定，下列詞語具有以下含義：1．1　信托：指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自已的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或處分的行為。1．2　信托合同、本合同：指委托人與受托人簽訂的《_________》及對該合同的任何修訂和補充。1．3　本信托：指根據(jù)本合同設(shè)立的集合資金信托。1．4　信托計劃：指《_________》。1．5　委托人：指與受托人簽訂本合同且有義務(wù)將信托本金交付受托人，具有完全民事行為能力的自然人。1．6　受托人：指_________公司。1．7　受益人：指委托人在信托合同中指定的享有信托受益權(quán)的自然人、法人或者依法成立的其他組織。1．8　項目公司：指在_________登記注冊的_________公司。1．9　信托財產(chǎn)：指受托人因承諾信托取得的信托本金以及對信托本金管理、運用、處分或者其他情形而取得的財產(chǎn)。1．10　信托本金：指委托人為設(shè)立本信托于簽訂本合同時實際交付受托人的資金。1．11　信托專戶：指受托人在_________開立的本信托項下的資金專用賬戶。1．12　信托財產(chǎn)銀行劃付賬戶：指委托人指定的用于受托人支付受益人信托收益和移交信托財產(chǎn)的銀行賬戶。1．13　委托人獨立確定的信托財產(chǎn)管理、運用、處分方式：指本合同第八條規(guī)定的信托財產(chǎn)管理、運用和處分方式。第二條　信托目的委托人基于對受托人的信任自愿將其合法擁有的資金委托給受托人，授權(quán)受托人以委托人獨立確定的信托財產(chǎn)管理、運用、處分方式管理、運用和處分信托財產(chǎn)，以期最大限度的為受益人謀取利益。第三條　信托類別本信托為委托人獨立確定的信托財產(chǎn)管理、運用、處分方式的信托。第四條　信托本金及交付4．1　信托本金幣種為：人民幣（元），金額為：_________（大寫）元整，（小寫￥_________元整）。4．2　委托人應(yīng)在簽訂本合同當(dāng)日將信托本金交付至以下信托專戶：開戶銀行：_________，賬戶名稱：_________，銀行賬號：_________。4．3　信托本金自交付日至信托計劃成立日期間存放銀行。信托本金自交付日至信托計劃成立日期間的利息，按中國人民銀行規(guī)定的活期存款利率計算，信托計劃成立后歸入信托財產(chǎn)，在第一次分配信托收益時支付給受益人。第五條　信托生效及信托期限5．1　本信托自委托人交付信托本金且信托計劃成立之日起生效。5．2　本信托期限為三年，自本信托生效之日起計算。第六條　信托受益人信托財產(chǎn)權(quán)利歸屬人6．1　本信托受益人為本合同附件二《多個受益人一覽表》中載明的受益人，受益人的基本情況和信托利益劃付賬戶見《多個受益人一覽表》。6．2　本信托終止后，剩余信托財產(chǎn)的權(quán)利歸屬人為：《多個受益人一覽表》中載明的受益人。第七條　信托財產(chǎn)的構(gòu)成7．1　信托本金；7．2　信托本金受讓項目公司股權(quán)后取得的股權(quán)；7．3　因信托財產(chǎn)的管理、運用、處分或者其他情形取得的財產(chǎn)；7．4　法律、法規(guī)規(guī)定可計入信托財產(chǎn)的其他財產(chǎn)。第八條　信托財產(chǎn)的管理、運用和處分方式8．1　委托人授權(quán)受托人將信托本金加入信托計劃，與加入信托計劃的其他信托本金聚集起來，以受托人名義運用于受讓_________公司持有的項目公司%的股權(quán)。8．2　委托人授權(quán)受托人按信托計劃第五條5．2款規(guī)定的計劃財產(chǎn)管理、運用和處分方式管理、運用、處分信托財產(chǎn)。第九條　信托財產(chǎn)的核算9．1　本信托由受托人建立核算賬戶，按信托本金占計劃本金的比例核算信托財產(chǎn)價值，分享信托收益，分擔(dān)信托財產(chǎn)損失。9．2　本信托承擔(dān)的包括稅費、中介費用、受托人報酬在內(nèi)的各種費用統(tǒng)一按信托計劃規(guī)定支付。9．3　本信托損益的計算方法、信托收益分配時間及分配方式按信托計劃規(guī)定執(zhí)行。第十條　信托當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)10．1　委托人的權(quán)利和義務(wù)（1）有權(quán)了解信托財產(chǎn)的管理、運用、處分及收支情況；（2）按照本合同規(guī)定按時足額交付信托本金；（3）保證信托本金為其合法所有的財產(chǎn)；（4）保證已就設(shè)立本信托向合法債權(quán)人履行了告知義務(wù)，并保證設(shè)立本信托未損害債權(quán)人利益；（5）按照本合同規(guī)定按時足額支付受托人報酬；（6）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利、義務(wù)。10．2　受托人的權(quán)利與義務(wù)（1）自本信托生效之日起，有權(quán)根據(jù)本合同及信托計劃管理、運用和處分信托財產(chǎn)；（2）有權(quán)依據(jù)本合同及信托計劃約定取得報酬；（3）按照本合同及信托計劃規(guī)定，為受益人的最大利益處理信托事務(wù)；（4）將信托財產(chǎn)與其固有財產(chǎn)及其他信托財產(chǎn)分別管理、分別記賬；（5）對委托人、受益人以及處理信托事務(wù)的情況和資料依法保密；（6）根據(jù)本合同規(guī)定，以信托財產(chǎn)為限向受益人支付信托利益；（7）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利、義務(wù)。10．3　受益人的權(quán)利（1）自本信托生效之日起享有信托受益權(quán)；（2）信托受益權(quán)可以根據(jù)本合同規(guī)定轉(zhuǎn)讓和繼承；（3）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他權(quán)利。第十一條　信托受益權(quán)的轉(zhuǎn)讓11．1　本信托生效后，受托人應(yīng)當(dāng)向受益人交付《受益權(quán)證明書》。11．2　信托期限內(nèi)，受益人轉(zhuǎn)讓受益權(quán)，應(yīng)當(dāng)滿足以下全部條件：（1）符合受益人大會通過的《信托受益權(quán)轉(zhuǎn)讓辦法》規(guī)定的受益權(quán)轉(zhuǎn)讓條件；（2）持本合同、《受益權(quán)證明書》及受托人要求的其他身份證明文件，與受讓人共同到受托人住所地辦理轉(zhuǎn)讓登記手續(xù)，換發(fā)《轉(zhuǎn)（受）讓受益權(quán)證明書》。未到受托人處辦理轉(zhuǎn)讓登記的，不得對抗受托人。（3）按照信托本金的1‰向受托人繳納轉(zhuǎn)讓手續(xù)費。11．3　因繼承發(fā)生的信托受益權(quán)轉(zhuǎn)讓，繼承人應(yīng)持有效證明，參照11．2款（2）的規(guī)定辦理。第十二條　信托的終止、清算與信托財產(chǎn)的歸屬12．1　本信托生效后，未經(jīng)受托人同意，委托人、受益人不得變更、解除或終止本信托。12．2　本信托可因下列原因之一終止：（1）信托當(dāng)事人協(xié)商一致同意；（2）信托期限期滿；（3）法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。12．3　本信托終止，信托財產(chǎn)按信托計劃規(guī)定清算。清算后的信托財產(chǎn)，按以下方式分配轉(zhuǎn)移給本信托的信托財產(chǎn)歸屬人。（1）現(xiàn)金形態(tài)的信托財產(chǎn)由受托人以現(xiàn)金形式，按信托本金占計劃本金的比例，采用劃付至信托利益劃付帳戶的方式轉(zhuǎn)移給信托財產(chǎn)歸屬人。（2）股權(quán)形態(tài)的信托財產(chǎn)，本信托終止時目標(biāo)公司為股份有限公司的，由受托人按本信托的信托本金占計劃本金的比例過戶至信托財產(chǎn)歸屬人名下，但信托財產(chǎn)歸屬人應(yīng)當(dāng)提前支付過戶費用，否則，受托人有權(quán)留置股權(quán)。信托終止時目標(biāo)公司仍為有限責(zé)任公司的，由受托人按本信托的信托本金占計劃本金的比例過戶至信托財產(chǎn)歸屬人名下違反《公司法》第20條規(guī)定的，受托人無需與委托人、受益人、信托財產(chǎn)權(quán)利歸屬人另行協(xié)商，本信托及信托計劃視為終止條件不成立，本信托的信托期限自動延長至股權(quán)過戶法定條件具備之日止，延長信托期限內(nèi)的受托人報酬由受托人與受益人另行協(xié)商。第十三條　違約責(zé)任13．1　若委托人或受托人未完全履行其在本合同項下的義務(wù)，即視為違約，應(yīng)承擔(dān)由此給對方造成的損失。13．2　因委托人原因?qū)е卤拘磐斜怀蜂N、被解除或被確認(rèn)無效，視為委托人違約，應(yīng)承擔(dān)由此給受托人、信托計劃項下其他當(dāng)事人造成的損失。第十四條　爭議處理因本合同和與本合同相關(guān)聯(lián)的事務(wù)產(chǎn)生爭議，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)通過協(xié)商解決，如協(xié)商不能解決，訴訟由受托人住所地人民法院管轄。第十五條　通知、送達(dá)15．1　委托人、受托人、受益人任何一方聯(lián)系地址和方式發(fā)生變化，應(yīng)自變化之日起10日內(nèi)通知其他方。信托期限內(nèi)，受益人變更信托利益劃付帳戶，應(yīng)以書面形式通知受托人，并持本合同及受益人身份證件到受托人住所地辦理信托利益劃付帳戶變更確認(rèn)手續(xù)，未通知受托人的，不得對抗受托人。

15．2　本合同規(guī)定的送達(dá)為：（1）送達(dá)方式：專人送達(dá)、掛號信、傳真、電報、電子郵件等方式，同時存放受托人營業(yè)場所備查；（2）送達(dá)地址：本合同載明的地址；（3）收到時間：專人送達(dá)的，受送達(dá)人書面簽收日；掛號信送達(dá)的，掛號信回執(zhí)所示日；傳真、電報、電子郵件送達(dá)的，收到回復(fù)日或成功發(fā)送確認(rèn)后的第一個工作日。第十六條　其他事項16．1　本合同規(guī)定的工作日如遇法定節(jié)假日，相應(yīng)順延。16．2　本合同自以下條件滿足之日起生效：（1）委托人本人或授權(quán)代理人簽字。（2）受托人法定代表人或授權(quán)代理人簽字并加蓋公章。16．3　本合同一式二份，委托人、受托人各持一份，具有同等法律效力。委托人與受益人不是同一人的，另交每位受益人一份加蓋受托人印章的本合同的復(fù)印件。16．4　信托計劃、信托財產(chǎn)管理、運用風(fēng)險申明書、多個受益人一覽表是本合同的組成部分，本合同未規(guī)定的，以信托計劃為準(zhǔn)；本合同與信托計劃、信托財產(chǎn)管理、運用風(fēng)險申明書內(nèi)容沖突的，優(yōu)先適用本合同。第十七條　特別申明17．1　委托人在簽署本合同前已認(rèn)真閱讀和研究了本合同中的所有受托人免責(zé)條款，對其文字和法律含義無異議，并與受托人的理解完全一致。17．2　當(dāng)事人在簽署本合同前已認(rèn)真閱讀和研究了本合同、信托計劃，對其文字和法律含義無異議，并與受托人的理解完全一致。委托人（蓋章）：_________受托人（蓋章）：_________授權(quán)代表（簽字）：_________授權(quán)代表（簽字）：__________________年____月____日_________年____月____日

第三篇：職工持股計劃的信托解決方案

職工持股計劃的信托解決方案

職工持股計劃（ESOP）越來越受到企業(yè)界的關(guān)注，但我國目前尚未有明確的法律法規(guī)對職工持股計劃進(jìn)行指導(dǎo)和規(guī)范，實施職工持股計劃的企業(yè)也多數(shù)處于探索階段。根據(jù)持股主體的不同，國內(nèi)職工持股計劃的現(xiàn)有模式可分為：自然人模式、職工持股會模式和公司法人模式。但這三種模式都或多或少存在法律障礙。

現(xiàn)行職工持股模式的障礙

第一，自然人模式。現(xiàn)行法律沒有禁止自然人作為一家公司的股東，唯一的例外是，中外合資股份有限公司的中方發(fā)起人不可以是自然人，而外方可以是自然人。但自然人作為持股主體在有限責(zé)任公司中存在人數(shù)限制的問題，《公司法》第二十條規(guī)定：“有限責(zé)任公司由二個以上五十個以下股東共同出資設(shè)立”，而職工持股計劃的持股職工往往超過五十人。為了解決這個問題，實踐中只能通過各種機構(gòu)來作為持股主體。

第二，職工持股會模式。在實踐中，這種模式又有兩種具體的做法。第一種做法是地方主管部門發(fā)布職工持股會管理辦法等，在辦法中確認(rèn)職工持股會為社團(tuán)法人，由地方民政部門注冊登記為社團(tuán)法人。第二種做法是不單獨給予職工持股會社團(tuán)法人地位，而是將企業(yè)的職工持股會作為企業(yè)內(nèi)部的組織，職工持股會由企業(yè)工會領(lǐng)導(dǎo)，并由工會代行一些需要由法人出面的工作。

但上述兩種做法現(xiàn)在都缺乏法律支持。第一種做法，民政部2000[110]號文明確，“職工持股會是企業(yè)內(nèi)部組織，根據(jù)全國社團(tuán)法人重新登記的有關(guān)規(guī)定，不應(yīng)由民政部門登記”。因此，民政部門不再對全國的原職工持股會進(jìn)行年檢和重新注冊登記、換發(fā)法人資格證書；第二種做法，由于工會是政治性組織，是不以盈利為目的的組織，而職工持股會為民事權(quán)力主體，是一個經(jīng)濟(jì)性、盈利性的組織，所以，由工會進(jìn)行職工持股，與法律不符合。

第三，公司法人模式。公司法人包括有限責(zé)任公司和股份有限公司，它是與社團(tuán)法人向?qū)?yīng)的一種法人形式。企業(yè)法人作為持股主體，就是參與職工持股計劃的職工出資成立一家公司，然后再通過這家公司持有原公司的股份。這種模式的最大法律障礙是，《公司法》第十二條規(guī)定“公司向其他有限責(zé)任公司，股份有限公司投資的，除國務(wù)院規(guī)定的投資公司和控股公司外，所累計投資額不得超過本公司凈資產(chǎn)的百分之五十”，而投資公司的注冊資金要求必須在1000萬元以上。這無疑大大限制了這種模式的應(yīng)用，因為作為職工持股的主體，不可能強求其資金必須在1000萬元以上，更不可能讓它的資金中只有一半可以投資持股，而另一半只能閑置不用。另外，這種模式還有一個很大的問題就是公司所得稅和個人所得稅雙重征稅。

分析看來，只有我們設(shè)想的信托持股方案將不存在這些問題。信托化解難題

所謂信托，是一種轉(zhuǎn)移財產(chǎn)并加以管理的制度設(shè)計。具體而言，信托是指委托人基于對受托人的信任，將其財產(chǎn)權(quán)委托給受托人，由受托

人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進(jìn)行管理或者處分的行為。

信托關(guān)系由委托人、受托人、受益人三方面的權(quán)利義務(wù)構(gòu)成，這種權(quán)利義務(wù)關(guān)系圍繞信托財產(chǎn)的管理和分配而展開。信托構(gòu)造的要素主要包括信托行為、信托目的、信托主體、信托客體等。信托具有所有權(quán)與利益相分離、信托財產(chǎn)的獨立性、有限責(zé)任、信托管理連續(xù)性等特征。

信托制度在職工持股制度的規(guī)范化發(fā)展中具有重要作用。在市場經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)國家，由于有完善的信托法律、法規(guī)支持，職工持股的載體就是一個信托組織，比如，美國的職工持股計劃中的持股載體就是職工持股信托基金會。

《信托法》、《信托投資公司管理辦法》、《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》等法律法規(guī)的先后頒發(fā)，為我國職工持股計劃的信托解決方案奠定了法律基礎(chǔ)。

信托化方案如何操作？

具體來說，通過信托實施職工持股計劃主要有如下幾個步驟：

第一步：公司的原有股東將作為職工持股計劃的股份進(jìn)行信托。在這個信托關(guān)系中，委托人為公司的原有股東，受托人為信托投資公司，受益人為參與職工持股計劃的職工。信托公司成為這部分股份的所有者，根據(jù)股份變動情況，做股東變更的工商登記，信托公司成為公司法律意義上的股東。

第二步：購買股份。購買股份的出資來自職工個人、企業(yè)公益金、企

業(yè)貸款、信托貸款等，如果職工個人出資和企業(yè)公益金部分足夠購買職工自己的持股份額，則直接進(jìn)入第四步；如果上述出資還不足以一次全部購買股份，則進(jìn)入第三步。

第三步：職工個人出資和公益金部分購買的股票，由信托公司將其記入實股賬戶，而通過企業(yè)貸款、信托貸款等購買的股票，記入虛股賬戶，職工享有實股和虛股的分紅，用分紅收入和其他收入歸還企業(yè)貸款和信托貸款，將虛股轉(zhuǎn)化為實股。

第四步：當(dāng)全部信托股權(quán)完成轉(zhuǎn)讓，公司的原有股東退出信托關(guān)系，職工成為信托關(guān)系的委托人和受益人。但信托公司仍是公司的股東。第五步：信托公司履行信托合同，按照信托合同由信托公司負(fù)責(zé)分配股權(quán)、管理股權(quán)。職工股權(quán)可以在內(nèi)部按照既定規(guī)定進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、繼承、回購等行為，至此完成職工持股計劃。

信托解決方案的優(yōu)勢何在？

通過上面的介紹，我們可以得出，職工持股計劃的信托解決方案存在如下優(yōu)點：

第一，解決持股主體問題。由于信托是一種法律關(guān)系，而不是一個法人主體，所以，前面我們提到的持股主體的資格問題迎刃而解。另外，股權(quán)信托并不受人數(shù)的限制。

第二，解決職工持股融資問題。由于我國現(xiàn)行的《商業(yè)銀行法》明確規(guī)定，銀行貸款不能用于企業(yè)股權(quán)投資，所以采用銀行貸款來實現(xiàn)職工持股，存在法律障礙。而由于信托公司可以從事委托貸款和投資業(yè)務(wù)，所以可以由企業(yè)提供貸款資金或信托公司直接提供貸款，供職工

持股。

第三，解決稅收問題。職工持股無論在國內(nèi)、國外都是應(yīng)該享受稅收優(yōu)惠的，但在現(xiàn)行法律框架內(nèi)無法得到合理解決，在本質(zhì)上還存在著雙重征稅的問題。通過信托設(shè)計，可以有效解決職工持股中的稅收問題，實現(xiàn)有效的節(jié)稅。

信托方案的不足有哪些？

但是，信托解決方案也存在如下不足：

第一，這種方式只適合于普通職工持股，不適合于經(jīng)營者持股。因為經(jīng)營者持股除了獲取收益之外，還有參與企業(yè)決策、經(jīng)營管理的意義，如果通過信托持股，則取消了經(jīng)營者的投票權(quán)。

第二，信托公司如果提供貸款供職工持股，要選擇發(fā)展前景好的企業(yè)，以防貸款無法歸還而自身被迫持股的風(fēng)險。

第四篇：職工持股信托中委托人的選擇

職工持股信托中委托人的選擇

文/徐琳 天強管理顧問

在職工持股信托（ESOT）方案中，委托人的選擇是不得不考慮的問題。本文就委托人的可選類型、每一種類型的優(yōu)劣以及所適用的企業(yè)范圍等作一個簡要的分析。

我國《信托法》中規(guī)定，委托人應(yīng)當(dāng)是“具有完全民事行為能力的自然人、法人或者依法成立的其他組織”。在職工持股信托方案的實際操作中，委托人可以是員工個人（具有完全民事行為能力的自然人）、管理層或員工設(shè)立的持股公司（法人）或者“其他組織”。類型一：自然人作為委托人 1． 概述

員工將自己的資金以本人的名義委托給信托公司；信托公司將員工的資金集合后投入目標(biāo)公司，并成為目標(biāo)公司的股東。2． 優(yōu)勢

第一，最易于操作；

第二，產(chǎn)權(quán)關(guān)系最明確，員工個人與信托公司直接發(fā)生關(guān)系；

第三，法律關(guān)系最清晰，員工是信托委托人和信托受益人，信托公司是信托受托人和目標(biāo)公司股東。

3． 劣勢

第一，簽訂信托合同工作量較大，每個委托人都需要與信托公司簽訂信托合同； 第二，有持股人數(shù)和持股資金的限制，《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》第六條規(guī)定：“信托投資公司集合管理、運用、處分信托資金時，接受委托人的資金信托合同不得超過200份（含200份），每份合同金額不得低于人民幣5萬元（含5萬元）。”

4． 適用企業(yè)范圍

適用于持股人數(shù)較少（最多不能超過200人），每個持股人持股資金較高（最低不能低于人民幣5萬元）的企業(yè)。特別的，如果持股人數(shù)眾多，每個持股人的資金又低于5萬元，則幾個持股員工可以聯(lián)合委托一個人作為委托人，而受益人為多個人，按照真正的持股人來確定，這種情況下，需要在信托合同中特別明確，信托無論任何情況下撤銷或終止，信托財產(chǎn)都屬于受益人。類型二：法人作為委托人

員工個人出資的情況

1、概述

某一法人集合員工的個人資金后，以該法人的名義將資金委托給信托公司；信托公司將資金投入目標(biāo)公司，并成為目標(biāo)公司的股東。

2、優(yōu)勢

第一，產(chǎn)權(quán)關(guān)系明確，資金由員工自已交納；

第二，信托受益人易于變更，法人與信托公司是信托委托人與信托受托人的關(guān)系； 第三，沒有持股人數(shù)和持股資金的限制；

第四，簽訂信托合同工作量很小，只需要法人與信托公司簽訂一份信托合同。

3、劣勢

第一，存在員工與法人的民事委托關(guān)系及法人與信托公司的信托委托關(guān)系兩個法律關(guān)系，產(chǎn)生糾紛后，處理難度較大；

第二，由于資金不屬于法人合法擁有，有悖于《信托法》中“信托財產(chǎn)必須是委托人合法所有的財產(chǎn)”的規(guī)定。

4、適用企業(yè)范圍

這一類型尤其適用于已經(jīng)設(shè)立持股公司的企業(yè)。

公司的資金直接信托的情況

1、概述

公司以法人的名義將某一部分資金委托給信托公司，并約定今后信托財產(chǎn)的歸屬為員工，信托收益分配給員工；信托公司將資金投入目標(biāo)公司，并成為目標(biāo)公司的股東。

2、優(yōu)勢

第一，法律關(guān)系簡單，糾紛的處理容易；

第二，由于資金屬于法人合法擁有，符合《信托法》中“信托財產(chǎn)必須是委托人合法所有的財產(chǎn)”的規(guī)定；

第三，信托受益人易于變更，法人與信托公司是委托人與受托人的關(guān)系； 第四，沒有持股人數(shù)和持股資金的限制；

第五，簽訂信托合同工作量很小，只需要法人與信托公司簽訂一份信托合同。

3、劣勢

公司要成立專門機構(gòu)負(fù)責(zé)員工進(jìn)入、退出信托計劃事宜。

4、適用企業(yè)范圍

這一類型專門適用于公司的資金直接信托的企業(yè)。類型三：其他組織作為委托人

1、概述

其他組織（往往是職工持股會）集合員工的個人資金后，將資金委托給信托公司；信托公司將資金投入目標(biāo)公司，并成為目標(biāo)公司的股東。

2、優(yōu)勢

第一，信托受益人易于變更，其他組織與信托公司是委托人與受托人的關(guān)系； 第二，沒有持股人數(shù)和持股資金的限制；

第三，簽訂信托合同工作量很小，只需要其他組織與信托公司簽訂一份信托合同。

3、劣勢

第一，存在員工與其他組織的民事委托關(guān)系及其他組織與信托公司的信托委托關(guān)系兩個法律關(guān)系，產(chǎn)生糾紛后，處理難度較大；

第二，由于資金不屬于其他組織合法擁有，有悖于《信托法》中“信托財產(chǎn)必須是委托人合法所有的財產(chǎn)”的規(guī)定；

第三，“其他組織”如何在法律上界定，《信托法》沒有相關(guān)的實施細(xì)則。

4、適用企業(yè)范圍

前幾年，職工持股會作為職工持股信托的委托人的現(xiàn)象十分普遍。但是自從2000年民政部辦公廳印發(fā)《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進(jìn)行社會團(tuán)體法人登記的函》之后，這一類型在實際操作中就缺乏現(xiàn)實條件了。

第五篇：職工持股信托中委托人的選擇

職工持股信托中委托人的選擇

文/徐琳天強管理顧問

在職工持股信托（ESOT）方案中，委托人的選擇是不得不考慮的問題。本文就委托人的可選類型、每一種類型的優(yōu)劣以及所適用的企業(yè)范圍等作一個簡要的分析。

我國《信托法》中規(guī)定，委托人應(yīng)當(dāng)是“具有完全民事行為能力的自然人、法人或者依法成立的其他組織”。在職工持股信托方案的實際操作中，委托人可以是員工個人（具有完全民事行為能力的自然人）、管理層或員工設(shè)立的持股公司（法人）或者“其他組織”。類型一：自然人作為委托人

1． 概述

員工將自己的資金以本人的名義委托給信托公司；信托公司將員工的資金集合后投入目標(biāo)公司，并成為目標(biāo)公司的股東。

2． 優(yōu)勢

第一，最易于操作；

第二，產(chǎn)權(quán)關(guān)系最明確，員工個人與信托公司直接發(fā)生關(guān)系；

第三，法律關(guān)系最清晰，員工是信托委托人和信托受益人，信托公司是信托受托

人和目標(biāo)公司股東。

3． 劣勢

第一，簽訂信托合同工作量較大，每個委托人都需要與信托公司簽訂信托合同； 第二，有持股人數(shù)和持股資金的限制，《信托投資公司資金信托管理暫行辦法》

第六條規(guī)定：“信托投資公司集合管理、運用、處分信托資金時，接受委

托人的資金信托合同不得超過200份（含200份），每份合同金額不得低

于人民幣5萬元（含5萬元）。”

4． 適用企業(yè)范圍

適用于持股人數(shù)較少（最多不能超過200人），每個持股人持股資金較高（最低不能低于人民幣5萬元）的企業(yè)。特別的，如果持股人數(shù)眾多，每個持股人的資金又低于5萬元，則幾個持股員工可以聯(lián)合委托一個人作為委托人，而受益人為多個人，按照真正的持股人來確定，這種情況下，需要在信托合同中特別明確，信托無論任何情況下撤銷或終止，信托財產(chǎn)都屬于受益人。

類型二：法人作為委托人

員工個人出資的情況

1、概述

某一法人集合員工的個人資金后，以該法人的名義將資金委托給信托公司；信托公司將資金投入目標(biāo)公司，并成為目標(biāo)公司的股東。

2、優(yōu)勢

第一，產(chǎn)權(quán)關(guān)系明確，資金由員工自已交納；

第二，信托受益人易于變更，法人與信托公司是信托委托人與信托受托人的關(guān)系； 第三，沒有持股人數(shù)和持股資金的限制；

第四，簽訂信托合同工作量很小，只需要法人與信托公司簽訂一份信托合同。

3、劣勢

第一，存在員工與法人的民事委托關(guān)系及法人與信托公司的信托委托關(guān)系兩個法

律關(guān)系，產(chǎn)生糾紛后，處理難度較大；

第二，由于資金不屬于法人合法擁有，有悖于《信托法》中“信托財產(chǎn)必須是委

托人合法所有的財產(chǎn)”的規(guī)定。

4、適用企業(yè)范圍

這一類型尤其適用于已經(jīng)設(shè)立持股公司的企業(yè)。公司的資金直接信托的情況

1、概述

公司以法人的名義將某一部分資金委托給信托公司，并約定今后信托財產(chǎn)的歸屬為員工，信托收益分配給員工；信托公司將資金投入目標(biāo)公司，并成為目標(biāo)公司的股東。

2、優(yōu)勢

第一，法律關(guān)系簡單，糾紛的處理容易；

第二，由于資金屬于法人合法擁有，符合《信托法》中“信托財產(chǎn)必須是委托人

合法所有的財產(chǎn)”的規(guī)定；

第三，信托受益人易于變更，法人與信托公司是委托人與受托人的關(guān)系；

第四，沒有持股人數(shù)和持股資金的限制；

第五，簽訂信托合同工作量很小，只需要法人與信托公司簽訂一份信托合同。

3、劣勢

公司要成立專門機構(gòu)負(fù)責(zé)員工進(jìn)入、退出信托計劃事宜。

4、適用企業(yè)范圍

這一類型專門適用于公司的資金直接信托的企業(yè)。

類型三：其他組織作為委托人

1、概述

其他組織（往往是職工持股會）集合員工的個人資金后，將資金委托給信托公司；信托公司將資金投入目標(biāo)公司，并成為目標(biāo)公司的股東。

2、優(yōu)勢

第一，信托受益人易于變更，其他組織與信托公司是委托人與受托人的關(guān)系； 第二，沒有持股人數(shù)和持股資金的限制；

第三，簽訂信托合同工作量很小，只需要其他組織與信托公司簽訂一份信托合同。

3、劣勢

第一，存在員工與其他組織的民事委托關(guān)系及其他組織與信托公司的信托委托關(guān)

系兩個法律關(guān)系，產(chǎn)生糾紛后，處理難度較大；

第二，由于資金不屬于其他組織合法擁有，有悖于《信托法》中“信托財產(chǎn)必須

是委托人合法所有的財產(chǎn)”的規(guī)定；

第三，“其他組織”如何在法律上界定，《信托法》沒有相關(guān)的實施細(xì)則。

4、適用企業(yè)范圍

前幾年，職工持股會作為職工持股信托的委托人的現(xiàn)象十分普遍。但是自從2000年民政部辦公廳印發(fā)《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進(jìn)行社會團(tuán)體法人登記的函》之后，這一類型在實際操作中就缺乏現(xiàn)實條件了。