關于職工信托代持股的分析，案例以及解決方案

《公司法》第七十九條規定，“設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所”。2000年中國證監會法律部24號文規定“中國證監會暫不受理工會作為股東或發起人的公司公開發行股股票的申請”。2002年法協115號文規定，“對擬上市公司而言受理其發行申請時，應要求發行人的股東不屬于職工持股會及工會持股”。《首次公開發行股票并上市管理辦法》第十三條規定，“發行人的股權清晰、控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發行人股份不存在重大權屬糾紛”。根據這些規定，擬上市公司中如存在職工持股會和工會持股，股份代持以及發行前實際股東人數超200人的情況，都將構成公司發行上市的實質性障礙，如何妥善、徹底地解決這些問題，是擬上市公司和我們投行人員在項目操作過程中的重要課題。

根據持股形式的不同，可以分為以下四類：

1、1994年7月《公司法》生效前成立的定向募集公司，內部職工直接持股；

2、工會、職工持股會直接或代為持股；

3、委托個人持股；

4、信托持股。

其中依據我們的情況主要研究第四條即信托持股，以下是信托持股案例：

序號

公司名稱

職工持股形式

規范途徑

準東石油

01年準油技術成立時向職工借入經濟補償金；

04年，準油技術股份制改制將債權轉為股權，并與在冊股東簽署《資產信托合同書》，委托在冊股東持有；（委托人數444名）

2006年9月解除全部的信托持股協議；同時將出資份額轉讓給不同的中高層管理人員

福建星網銳捷

03年9月27日，福建福日集團公司工會委員委托福建聯華國際信托投資以現金認繳500萬元，占增資后注冊資本的5%，05年2月22日，經福日集團工會同意，聯華信托將其所持本公司5%的股權全部轉讓給盈仁投資，轉讓價款為600萬元

信托持股的案例相對較少，同時解決方案也比較簡單，通過解除信托協議，并轉讓相關股權，使股東人數降至合法范圍。

職工持股的信托解決方案分為四個步驟：

步驟之一：企業將職工的購股資金，可以是銀行擔保借款、稅前利潤獎勵分配、企業公益金以及現金出資作為信托資金，甚至可以將科技成果（專利、專有技術）作為信托財產，委托給某個信托機構。如果是職工的現金出資，則需按照《資金信托辦法》中關于集合資金信托的規定，即“信托投資公司集合管理、運用、處分信托資金時，接受委托人的資金信托合同不得超過200份（含200份），每份合同金額不低于人民幣5萬元（含5萬元）”。對于集合資金應盡量避免，因為當地銀行會對集合資金信托的審批比較謹慎，并且目前集合資金信托的實施細則并沒有出臺，對于集合資金信托的帳戶開立方式（是單獨還是整個開立帳戶）、風險和利益的分擔、還有與非法集資的區別等并沒有法律意義的解答，因此，利用現金出資的集合資金信托形式最好運用在規模較小、人數較少的企業，尤其在民營企業中。如果人數超過200人，可以考慮員工持股會作為信托主體，但目前中華總工會對此還沒有具體的意見。

步驟之二：企業或職工作為委托人與信托公司簽訂信托合同，依據委托人確定的管理方式或信托公司代為確定的管理方式管理和運用信托資金或信托財產。信托合同應是雙方主要的法律文件，應包括信托目的、信托期限、管理方式、受托人權限、信托利益的計算、稅費承擔、受托人報酬、權利和義務等主要條款，可以依據具體情況，將職工持股計劃安排和管理辦法納入信托合同之中。

步驟之三：信托公司利用上述信托資金受讓或認購企業股份，做股東變更的工商登記，成為公司法律意義上的股東。對于股東登記時，是否要披露信托關系，目前法律沒有具體規定。

步驟之四：信托公司履行信托合同，按照信托合同由信托公司或企業或職工持股會或其他職工股權管理機構，負責分配股權、管理股權。職工股權可以在內部按照既定規定進行轉讓、繼承、回購等行為，至此完成職工持股計劃。

綜合本文以上對職工持股信托解決方案的探討分析，我認為以信托方式解決職工持股現存問題，可以使職工持股制度合法、穩定、安全、可行地運作。