第一篇：合同與物權效力,善意取得案例

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合同與物權效力，善意取得案例

一、關于合同效力和物權效力區分的問題以及預告登記防止“一房多賣”的問題

點評律師：鼎立所首席合伙人施杰律師

案例：某開發商甲將房屋賣給乙，合同約定，若逾期不交房，開發商將承擔五萬元的違約金。合同簽訂后，開發商甲未在房產管理部門辦理登記手續;此后，甲又將同一套房屋賣給丙，并辦理登記手續。

本案涉及的問題：

1、乙簽訂合同后未辦理登記手續，其房屋買賣合同是否生效?乙要求甲承擔違約金的請求能否得到支持?

2、乙能否主張甲和丙的合同無效?乙與甲先簽合同，丙后簽，但丙辦理了登記手續，那么丙是否對該訴爭房屋享有物權?

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3、將來遇到類似情況，乙應該怎樣維護自己的權利?

該問題涉及到合同效力和物權效力區分的問題以及預告登記防止“一房多賣”的問題。

立法背景：

當事人之間買賣房屋未經登記的情況錯綜復雜，如果以登記為合同生效要件，那么，在因出賣人的原因而未辦理登記手續的情況下，在房屋價格上漲之后，出賣人有可能以未辦理登記將導致合同無效為理由，要求確認合同無效并返還房屋，這樣，將有可能損害善意買受人的利益。尤其是在房屋已經交付使用，買受人對房屋進行了裝修的情況下，如果因未登記而確認合同無效并返還房屋，將可能妨礙現有的財產秩序。此外，如果因為未辦理登記而導致合同無效，非違約方將無法要求違約方承擔違約責任。如果嚴格區分合同效力和登記效力，以及建立預先登記制度，則可以防止此種現象的發生。

分析本案：

《物權法》第十五條規定：當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立時生效;未辦理物權登記的，不影響合同效力。實際上明

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確了以下觀點：當事人雙方訂立了房產買賣合同之后，合同就已經生效，如果沒有辦理登記手續，房屋所有權不能發生轉移;違約的合同當事人一方應當承擔違約責任。

同時，《物權法》第二十條規定：“當事人簽訂買賣房屋或者其他不動產物權的協議，為保障將來實現物權，按照約定可以向登記機構申請預告登記。預告登記后，未經預告登記的權利人同意，處分該不動產的，不發生物權效力。”預告登記所登記的，不是不動產物權，而是目的在于將來發生不動產物權變動的請求權。《物權法》關于預告登記的規定，使被登記的請求權具有物權的效力，也就是說，進行了預告登記的請求權，對后來發生的與該項請求權內容相同的處分行為，具有對抗的效力，這樣，所登記的請求權就得到了保護，購房者將能夠獲得約定買賣的房屋，這對預防商品房銷售中一房二賣起著特殊的作用。

本案中，甲乙之間簽訂的合同是雙方真實意思的表示，雖然沒有辦理登記手續，僅表明不能發生物權的變動。根據物權法十五條的規定，乙和甲之間簽訂的合同已經生效;乙要求甲承擔違約責任的請求將得到支持，甲將被判令支付五萬元的違約金并賠償乙的實際損失。同理，甲與丙之間簽訂的房屋買賣合同屬于有效合同，由于辦理了登記，該訴爭房屋的所有權屬于丙。乙為避免遭遇一房二賣，將來在與開發商簽訂購房合同后，應向登記機構申請預告登記，預告登記后，法律咨詢s.yingle.com

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若開發商又將該房出售，雖然其與購房者簽訂的合同可能有效，但將不會發生物權的效力。

二、涉及善意取得的案例

點評律師：鼎立所主任江敏律師

案例：甲乙系夫妻。雙方于婚后購買一棟別墅，但產權證上的所有權人登記為甲。后夫妻雙方感情惡化，甲遂私自將夫妻共有的該別墅賣給丙。丙在查詢了房產登記部門的登記簿確認甲是該房屋的所有權人之后，與甲簽訂合同。合同簽訂后，丙支付了房款，甲、丙到登記機構辦理了房產登記。乙知道后，將丙告上法庭，認為甲無權處分夫妻共同財產，甲丙簽訂的房產轉讓合同無效，丙應將該房產返還。

物權法實施之前可能的處理后果：

合同法第五十一條規定：無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。反推過去，無處分權的人處分他人財產，權利人不予追認的，合同無效，因此，在物權法實施之前，法院將可能判決甲丙之間簽訂的合同無效。

《物權法》實施后，該判決結果將發生逆轉：

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《物權法》第106條規定，“符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：(一)受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的;(二)以合理的價格轉讓;(三)轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。受讓人依照前款規定取得不動產或者動產的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。”

《物權法》的該條規定是關于善意取得的規定。善意取得的條件是：

1、受讓人必須是善意的，不知出讓人是無權處分人。

2、受讓人支付了合理的價款。

3、轉讓的財產應當登記的已經登記(如房產)，不需要登記的已經交付給受讓人(如貨物)。三項條件必須同時具備，否則不構成善意取得。善意取得既適用于不動產，又可適用于動產。

本案中，由于甲乙是夫妻，而產權證上登記的房產所有權人是甲，根據《物權法》規定的不動產登記生效原則，丙有充分的理由認為產權證上的產權人甲有權處分房產，因此，其符合善意的條件;第二，丙取得該房產支付了合理的價款;第三，已經辦理了產權登記，完全符合物權法關于善意取得的規定，丙取得房屋所有權。法院將可能判決駁回乙要求丙返還房產的請求。

當然，乙的權利并非不能得到保障。根據《物權法》的規定，其

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有權請求甲賠償損失，甲應當將轉讓房產的款項作為與乙的夫妻共同財產而不能作為其自己的財產。

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第二篇：善意取得制度中合同效力問題研究

善意取得制度中合同效力問題研究

善意取得是指出讓人和受讓人之間,以轉移標的物所有權為目的而為不動產移轉登記或者動產交付,即使出讓人無轉移所有權的權利,在受讓人善意時仍可由其取得標的物所有權的制度。2007年我國出臺并實施的《物權法》首次對善意取得制度作出了系統規定,條文將受讓人受讓時的善意、受讓價格的合理和不動產已為登記或動產已為交付作為善意取得的構成要件。

實際上,2005年7月公布的《物權法(草案)》在第111條中曾將“轉讓合同有效”一并納入善意取得構成要件的范疇,但是與《合同法》第51條關于無處分權人處分時合同“效力待定”的一般條款發生了文義上的沖突,引發了學者們就此問題展開的一系列討論。盡管《物權法》在最終頒行時刪除了“轉讓合同有效”這一要件,但善意取得制度中的合同效力問題并未因立法的回避得以解決,本文擬對《物權法》第106條規定下的“轉讓合同”效力問題進行分析。

債權形式主義下“轉讓合同”效力的分析

依據債權形式主義理論,如果轉讓行為的當事人在轉讓行為時欠缺相應的行為能力,或者意思表示存在瑕疵,存在欺詐、脅迫或者發生重大誤解的事實,其所訂立的轉讓合同需接受合同法之一般規則的調整,善意取得也因轉讓行為的效力瑕疵不能自然成立和適用。如在買賣合同中,買受人發現自己被欺詐,但放棄撤銷或變更合同的權利時,善意取得制度可以適用,此時的轉讓合同,首先作為適用善意取得制度的前提,用以滿足善意取得制度的基本要件,在善意取得構成以后,基于公示公信原則的適用,轉讓合同在法律擬制之下變為有權轉讓合同,從而實現從無權到有權的過渡。

如果買受人未發現自己受欺詐的事實,首先就構成了善意取得,但后來發現被欺詐并基于買賣之瑕疵提出主張,此時轉讓合同因不符合善意取得制度的基本邏輯要求,善意取得變為自始無效,應恢復原狀；若買賣合同的標的物為法律所禁止流通之物,則轉讓合同本身無效,此時也便不存在對善意取得制度的適用。

物權行為理論下“轉讓合同”效力的分析

在債權形式主義模式的邏輯推理之下,存在一個難以解決的問題,即如果所轉讓的物品存在質量上的嚴重瑕疵,或者受讓人方面遲延給付價金,無權處分人能否獲得權利上的救濟?區分負擔行為和處分行為的物權行為理論此時表現出其在立法技術層面相較其他理論所具備的與生俱來的優越性。

作為物權法上的一項制度,善意取得本身的法律效果僅體現在所有權的取得方面,屬于物權合同的組成部分,與成立在前的涉及價金的給付、物的瑕疵擔保、風險承擔等一系列基礎交易關系的可留待《合同法》調整的債權合同有著本質上的區別。在買賣合同符合包括當事人具有相應的民事行為能力、意思表示真實、不違反法律強制性規定和公序良俗等合同生效的各項要件被確定發生法律上效果的時候,我們并不能直接推導出物權合同的生效,這好比一物兩賣情形下的解決方案和應對措施,在我國已被大眾所普遍接受,《合同法解釋(一)》第9條第1款和《物權法》第15條更是將其上升到立法的層面做出了明確的規定,已無異議。同理,基于負擔行為提出各種主張,并不以構成處分行為一部分的善意取得為前提。正是基于買賣合同已經生效的前提之下,我們進入處分行為的分析階段,盡管此時的處分行為屬于無權處分,但是依據針對處分行為而適用的公示公信原則,法律通過擬制的方式使處分行為實現了從無權到有權的過渡,善意取得也只得在處分行為階段實現其在適用的上的可能性。而此時,如果再發現在處分行為成立之前的負擔行為存在瑕疵,其合同效力也并不受當事人無處分權的影響,即使出賣人是無權處分,且無論是否構成善意取得,買受人皆可基于買賣提出各種主張,適用不當得利制度加以調整和救濟。

解決善意取得中合同效力難題之路徑

基于上述,在界定善意取得制度中合同效力問題時我們不難得出,遵循德國和我國臺灣地區的現行法律框架,區分處分行為和負擔行為,并將善意取得作為處分行為意義上的對無權處分的效力彌補制度,將《物權法》第106條中的“轉讓”的針對對象界定為物權合同,而非產生債之效果的買賣合同,能夠更好得體現民法的精神,其法律技術也存在明顯優勢。

然而,基于我國采取債權形式主義的立法現實,盡管德國法中的物權行為理論存在解釋上的優越性,但若將其直接適用到我國的實踐中來,將導致《合同法》第51條和《物權法》第106的文義上的對立和內容上的矛盾。

筆者認為,可以通過解釋的途徑尋求對現行法局限性的突破。基于對我國立法現實的認知和實踐意義的考量,我們仍可以在進一步貫徹《物權法》第15條對物權行為和債權行為加以區分的立法精神的基礎上,考慮通過司法解釋將《合同法》第51條的相關規定解釋為處分行為,并認可善意取得制度中作為債權性的轉讓合同的效力,從而為負擔行為的有效性留出解釋的空間,從立法層面解決善意取得制度中合同效力這一由來已久的問題,并促成法學體系的日趨完善。

第三篇：物權之效力問題再議（范文）

文章來源：中顧法律網

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物權之效力問題再議 董學立 山東大學法學院 副教授

關鍵詞: 物權/物權的效力/自由

內容提要: 物權的效力由物權的性質所決定，而物權是在法律限制范圍內權利人所享有的一種自由。由此可以得出：在抽象意義上，物權的效力可表達為自由;在規范層面上則表現為物權相互間的排他效力和物權對債權間的優先效力;所謂物權的支配效力和物權的追擊效力以及物權請求權效力，實際上并不能算作物權的一種效力。

探討物權的效力問題需要涉及物權的概念、性質和權能等理論。對于這個似乎已有定論的問題，需要有新的思路并期能得出新的結論，方有意義。本文試作出努力，權當拋磚引玉。

一、抽象意義上的物權效力是什么

權利，乃享受特定利益的法律上之力。[1](84)物權，作為權利的屬概念，當然也表現為一種法律上之力。如果對其中的作為構成要素之一的“利益”不做劃分，而僅對“法律上之力”進行區別的話，文章來源：中顧法律網

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物權的“法律上之力”與債權的“法律上之力”有何區別呢?這個問題的回答就涉及物權的效力是什么。

一般認為，物權的效力，是指法律賦予物權的強制性作用力與保障力。[2](65)至此，尚不能明確什么是物權的效力。解決問題的循環前提則又換成了何謂“物權”。只有在明了“物權”概念之后，方可為認識物權的效力并與債權的效力相區別提供理論支撐。所以，物權的效力問題與物權的內容和性質密切相關。[2](65)什么是物權?在近現代大陸法系國家民事立法，只有《奧地利民法典》在其立法上采用了物權的概念，該法第307條規定：“物權，是屬于個人財產上的權利，可以對抗任何人。”在大陸幾個已完畢的《中國物權法草案建議稿》中，也都以明文方式對物權的概念規定為：“物權，是指直接支配特定物并排出他人干涉的權利。” [3](5)[4](2)對此物權之概念，學界似乎沒有異議。筆者認為，這些關于物權的概念突出強調了兩點：一是人與物之間的支配或歸屬關系，二是物的歸屬者對于他人之干涉的排斥或對抗關系。與此相關聯的是關于所有權的概念。比較各國立法，所有權的概念也有兩種定義：一是《法國民法典》與《日本民法典》對所有權概念的規定：《法國民法典》第544條規定：“所有權是對于物有絕對無限制的使用、收益及處分的權利，但法令所禁止的使用不在此限。”《日本民法典》第206條規定：“所有人于法令限制內，有自由使用、收益及處分其所有物的權利”。與此項比較，文章來源：中顧法律網

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《德國民法典》第903條規定：“以不違反法律和第三人的利益為限，物的所有人的隨意處分其物，并排除他人的任何干涉。” 《奧地利民法典》第354條規定：“所有權即權利人自由地處分標的物既排除他人干預的權利。”臺灣地區《民法典》第765條規定：“所有權人，于法令限制范圍內，有自由使用、收益、處分其所有物，并排除他人的干涉。”暫且擱置所有權概念的“具體列舉式”與“抽象概括式”之別，僅就概念所要闡述的內容而言，前后兩者之不同則是明顯的：在共同強調“自由”或“無限制”或“隨意”之外，后者較前者多出了“排除他人的任何干涉”或“排除他人的干涉”或“排除他人干預”等大體一致的規定。

一般認為：物權概念中的“支配特定物”與所有權概念中的“自由”或“無限制”或“隨意”，所指同一;而前后兩者的“排除干涉”，則更是完全一致。那么，問題在于：物權的概念是這樣嗎?

按照王涌博士關于所有權的研究，所有權人與任何其他人之間可能具有的法律關系形式，即所有權人可能具有的權利之形式，以霍菲爾德的術語表達，應當概括為以下四種：一是(狹義)權利——義務之法律關系;二是自由——無權利之法律關系;三是權力——責任之法律關系;四是豁免——無權力之法律關系。[5](401、402)筆者認為：分析法學將所有權人所可能具有的權利之形式窮盡列舉為上述四種，對于研究和理解所有權的概念具有重要意義。但是，在一個關于所有

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權(物權)的概念中要說將上述所有法律關系反映出來則是不必要的，甚而是不可能。概念需要精煉和高度概括。那么，如何在上述關于所有權的各種法律關系中，總結出所有權(物權)的概念哪?

就筆者的理解，所有權(物權)，就其效力(法律上之力)而言，它是絕對權，它是所有權人與其他一切人之間的關系。為了解權利的意義及功能，宜將之納入法律關系中加以觀察。[1](80)按照所涉及法律關系主體的范圍對法律關系進行分類，法律關系可以被劃分為兩類：特定的一個人與特定的另一個人之間的關系(簡稱為A)以及特定的一個人與不特定的另一些人之間的關(簡稱為B)。物權之法律關系屬于后者，它是一個人對其他所有的人主張的權利，其他所有的人負有尊重或不干涉的義務，這是一種不作為的義務。任何違反此義務的“蠢蠢欲動之舉”都會使B變為A。唯當此時，以邏輯性和體系化的法典編纂和思考方法，物權之法律關系已蛻變為債權之法律關系。(筆者認為法律關系可以抽象地類型化為“兩個人之間的關系”和“三個人之間的關系”。此種表述在拙作《論物權變動中的善意、惡意》一文中已有所反映。載《中國法學》2004年第二期。這種劃分既是一種抽象也是一種方法。筆者認為，以此方法建構的中國民法典的體系應為：總則、人身權法、物權法、知識產權法、債權總則法、合同債權法、侵權請求權法和附則共八編。其中的人身權法、物權法和知識產權法屬于三個人之間的關系法;債權總則法、合同債權法和侵權

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請求權法屬于兩個人之間的關系法——這也就是筆者對王利明教授在“海峽兩岸民法典問題研討會”上所言的“以法律關系為中心構建中國民法典”的理解。再者，依權利之作用為標準，權利可分為支配權、請求權和變動權三者。筆者認為，變動權依其效力方面的考察，也可類型化的分屬于絕對權和相對權兩類：形成權屬于相對權，可能權屬于絕對權。再者，請求權系由基礎權利而發生，必先有基礎權利之存在，而后始有請求權之可言。相對權與絕對權上的請求權的區別在于：在原則上，債權上的請求權系于債權成立時當然隨之發生，其余之請求權，則多于其基礎權利受侵害時，始告發生。所以，把相對權或債權直接說成就是請求權是不對的。參見鄭玉波《民法總則》第67頁，中國政法大學出版社，2003年版。)所以，不能把“排除他人的干涉”之法律關系納入物權或所有權的概念之中，這就像法典沒有將侵害所有權所導致的侵權損害賠償規范納入物權法編一樣。因為，盡管兩者間有著密切的聯系，但是，邏輯性和體系化的法典編纂和思考方法，已將之割裂開來，并將因為對物權人或所有權人負有尊重或不干涉義務之人的所有“蠢蠢欲動之舉”所導致的法律關系，納入進了債法編的范圍來調整。(基于法律適用的便利，物權請求權制度一般被安排在物權編，侵權損害賠償制度則被安排在了債權編。但是，物權請求權性質上為債權的結論值得贊同。)言及此，我們的結論是：“排除他人的干涉”之法律關系不是物權法律關系，當然亦即不是(所有權)物權概念所應包含的內容。

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就物權法律關系的內容而言，盡管有上述四種權利形式，但能夠獨立承擔得起定義物權概念的只有“自由——無權利”一種形式。關于分析法學給出的所有權的其它形式，則可由“自由——無權利”關系形式推導而出。(這種推倒當然不是在分析法學的安愁內解決，只有在法律解釋中，方可由其他三種方式的推導可言。)自由，在物權可表達為一個人可以做他想做的任何事情——相對于他所擁有的物而言。當然，每一個其他人都無權利要求所有權人不進行對其財物的任意行為——“無權利”。由此關系可以推導出其他三種法律關系：在“(狹義)權利——義務”關系，由于“物”在時、空上的唯一且特定，當某個人對此物有完全的自由時，其他人就不會有相同的自由，它僅負有尊重和不冒犯所有權人對于物的自由的義務，此即是“(狹義)權利——義務”關系;既然為自由，則他人須接受“自由”所致的結果，此即是“權力——責任”法律關系;同樣，既然為自由，則他人也就無權力要求物權人做什么活不做什么，此即是“豁免——無權力”法律關系。所以，我們在定義物權的概念時，無需將物權所可能具有的法律關系均具現于物權概念的文字表述之中。基于“自由——無權利”法律關系所具有的涵蓋和衍生能力，將物權的概念表達為一種自由即可。(所有權是物權概念項下的完全物權，具有典型性，所以，本文有時是將兩者在相互替代中論述的。)

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就其關系客體而言，物權法律關系非是人與物的關系(支配)，而是人與人之間的關系。所有的法律關系都是人與人之間的納入法律調整領域的社會關系，物權法律關系也不例外。與此相關的是法律關系的客體問題。盡管我國學者對這一問題的回答采取了“兼容并蓄”的中庸之道，但西方法學對這一問題的回答卻是大相徑庭的兩種答案：一是物論，二是行為論。[5](408)從邏輯的角度考慮，我們認為奧斯丁的“行為是權利的客體”的觀點值得贊同。筆者認為：人與物的關系不是法律學研究的問題，它應是經濟學關注的對象。試想：魯檳遜一人在荒島上生活定然也有人與物間的支配關系，但這不表現為法律。馬克思說過：“對于法律來說，除了我的行為之外，我是根本部存在的。我根本不是法律的對象。”法律是針對行為而設立的，因而他首先對行為其作用，首先調整人的行為。對于法律來說，不通過行為控制就無法調整和控制社會關系。這是法區別于其他社會規范的重要特征之一。[6]我們在界定一種行為時，首先應當界定這一權利所指向所規范的行為。界定行為的方式方式往往有三種：一是以行為的客體來界定，如使用某物的行為，強調某物;二是以行為的方式來界定，如按某種專利的方法來生產產品的行為，強調專利方式;三是以行為的結果來界定，如致人損傷的行為，強調損傷的結果。[5](410)那么，關于“物是權利的客體”的觀點作何理解?原因在于：當界定所有權的所規范的行為時，我們往往突出的運用第一種方式，通過界定行為之客體來界定行為，最終界定某一所有權的特定含義。

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[5](412)物的概念之所以重要，因為它在權利的建構中起著“支點”的作用。這個“支點”作用可以簡單的表述為：一種法律所建構的權利，其內容取決于他所指向的行為，而它所指向的行為其內容是什么，則取決于與此行為相關聯的物。反過來表述就是：物決定行為的內容，行為的內容則決定權利的內容 [5](412)。將物視為權利的客體，是法律史上的“兒童思維”方式。[5](414)既然人對物的支配關系不是物權法律關系的內容，那么，將“直接支配特定物”寫入物權的概念就是不嚴謹的了。結論是：“直接支配特定物”這一內容應從物權概念和所有權概念中刪除。

至此，是本文應給出物權定義的時候了。

筆者認為，我們可以這樣來界定物權：物權，是指物權人于法令限制之內，有自由而全面地或有限制地(按照王涌博士對所有權這一權利的分析，所有權是一個可以被推定的權利，所有權人的自由度可以被推定，在所有權人的權利沒有受到明確的法律和他人的限制下，它可以享有其他任何的權利;相比之下，定限物權人的自由度是一個定量。不如此，所有權人在設定定限物權予他人后，就會出現空殼之失控現象。)使用、收益、處分物的權利。

關于所有權的概念可定義為：所有權，是指所有人在法律規定的范圍內自由支配標的物的權利。

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關于用益物權的概念可定義為：用益物權，是指對他人之物，于法令的限制范圍內，對于物的使用價值有自由地使用、收益的定限物權。

關于擔保物權的概念可定義為：擔保物權，是指為確保債務之清償，而就債務人或第三人的物的交換價值為自由處分的定限物權。

由此，我們可推導出如下結論：不同的物權種類具有不同的“自由度”。不同的自由度也就表現為不同物權的不同的效力。

二、規范意義上的物權效力如何表達

以上是以物權的概念為基點，從抽象的角度談論物權的效力。但是，只有概念或者是抽象的物權效力理論，并不能解決實際問題。因為，在物權法中僅規定物權的概念而不規定表達物權效力的法律原則和法律規則，物權法就不能實現其對行為人所應該產生的指引、評價、預測、教育和強制等規范作用。[7](60)那么，如何規定物權效力的法律原則和法律規則哪?筆者認為，正如談論一個人的力量如何須在其與他人的力量對比中方可獲得認知一樣，探討物權的效力如何也應將物權放置于其與其他權利(其他物權和債權)的比較中。我要論證的前提是這樣的：因為物權的抽象效力表達為一種權利人的自由，當這樣的一種自由與他人對于該物的自由“相遇”時表達為什么?以及當這樣的一種自由與他人對于該物的另一種財產權利形式——

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債權——“相遇”時，他們的“力量對比”又表達為什么?這就是我們要探討的規范意義上的物權效力問題。

(一)物權相互間的效力表現——物權的排他效力

自由，作為物權效力抽象的表達字眼，是指權利人可以做什么的行為方位。這些行為必有其自己存在的“時、空”，而“時、空”具有一維性和唯一性。所以，首先，由物權的效力所決定，處于同一“時、空”下的同種類物權是不可能存在的;對于同一“時、空”下的同種類物權，有“成立上的排他效力”。[8](41)這是一種不能“共存”的物權效力，以時間之前后決定其命運，時間在后者不能成立。這種物權以完全物權——所有權和以占有為要件的定限物權為限。其次，由于“時”與“空”相結合方式的多樣化，某一物權與另一物權身處同一“空”而在不同“時”，或介于同一“時”而身處不同“空”的情況，則是可能的、也是經常的。例如，處于同一“空”而在不同“時”下的物權，如“分期所有權”和重復抵押權，這些權利可共存于同一空間，但在其實現上萬不能在同一時間，此種情況被稱為“實現上的排他效力” [8](41);再次，介于同一“時”而身處不同“空”下的物權。(其實質，這已非同一個物權，當然可以并存，)由于傳統物權時空觀念的影響，認為土地之所有權和用益物權之范圍上至天空下至地核。所以，不認可在同一土地之上可以成立兩個所有權或用益物權(地役權除外)。但是，由于空間物權的出現，這種傳統

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物權觀念被打破了。在同一時間，在不同的空間層次，現在完全可以成立并存的空間物權(空間完全物權、空間定限物權)。

以上是對同一種物權在不同的“時與空”結合方式下的效力情況分析。不同物權在不同“時、空”結合方式下的效力如何?由于不同物權有不同的效力，加之意思自治原則的適用，其可以在同一“時、空”下并存。也就是說它們之間不存在成立上的排他效力。如，所有權與用益物權以及擔保物權可以并存于同一“時空”。但時間因素仍在其中發揮作用：在用益物權和擔保物權并存時，按成立之時間先后決定它們在實現上的排他性效力——時間在先成立者在實現上排斥時間在后成立者，如先設定的擔保物權在實行時如果受限于后設定的用益物權，則擔保物權人可以請求除去用益物權而拍賣一個無任何負擔的所有權，以此盡力實現所擔保債權之清償(關于此點，就是被有些學者稱之為物權之追擊效力的情形，而實際上，它是物權實現上所具有的排他效力的一種情況)。但是，按照意思自治原則，后設定的定限物權能夠限制先期完全物權。這些物權間的排他效力都是實現上的排他效力。

(二)物權與債權間的效力表達——物權有優先于債權的效力

這是兩種不同權利之間的效力對比。用稍微俏皮一點的話說就是：此兩者不在同一個平臺上競爭，或曰不可同日而語。由于物權的

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效力表達為一種自由，其實現不依賴于其他任何人的協助，憑靠權利人自己的任意即可。而債權之效力表達為一種請求權，它只有在債務人協助下才可以實現其利益。也就是說，債權人對于債務人或他人所有且承擔其債權實現負擔的同一物，不具有物權人所具有的那份自由。他只有在債務人“交付”的情況下，才可以獲得物權并開始享有自由。所以，就同一個物，如果其既承擔著物權又承擔著債權的話，物權優先于債權是解決其兩者間效力紛爭的唯一法律原則或法律規則。例如，在“一物二賣”之場合，因交付或登記而先取得標的物所有權的人，其權利優先于其他未取得標的物所有權的債權人的權利;特定物雖為債權給付之內容，該物上如有用益物權存在，無論其時間之先后，用益物權有優先于債權的效力;債務人破產時，對債務人之特定財產有擔保物權的人，就該項財產享有“別處權”。至于“買賣不破租賃”以及物權不能優先于法律賦予優先權的債權，則已非是法律原則或法律規則，而是一項法律政策了——原則的例外。

三、物權的支配效力和追擊效力以及物權請求權何以不能為物權效力之一種

在主張物權四效力說者，追擊效力是物權效力的一個方面;相當多的學者也主張物權的支配效力是物權效力的當然方面;并且，受物權概念和物權性質學說的影響，多數學者也把物權請求權納為物權效力的一個方面。本文認為：此三者均不能成為物權的效力之一種。

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所謂物權的支配效力，乃人與物之間的關系。雖可以說物權有此支配效力，但當這樣說時，我們所持的標準已是兩樣：支配效力的分類標準是人對物之間的關系，而前面已闡述的排他效力和優先效力則是人對人之間的關系。況且，人對物的關系亦非法律關系的本質所在，一如前言。將物視為權利的客體，是法律史上的“兒童思維”方式。再者，多數學者認為：“物權具有支配力，意味著物權人的以自己的意志直接對標的物為占有、使用、收益及處分等支配行為，并實現其權利質內容，而無需他人的意思匯行為的介入。” [8](66)因此，所謂物權的支配效力，其實就是本文第一部分所闡述的“物權的效力是什么”，亦即是“以物權的概念為基點，從抽象的角度所談論的物權的效力”。所以，物權的支配效力，如果非要談的話，也不是與物權的排他效力和優先效力放置于同一層次來談的問題。可以得出的結論是：物權的支配效力不是物權法律原則和法律規則所要規范的問題。

所謂物權的追擊效力，按照一些教科書的觀點，又稱物權的“追擊效”或“追擊權”效力，指物權成立后，其標的物不論輾轉于何人之手，物權的權利人均得追擊物之所在，而直接支配其物之效力。并且舉例道：房屋所有人就其房屋設定抵押后，復將房屋讓與第三人。如抵押權人之債權屆期未受清償時，其即可追擊抵押物(房屋)并申請法院拍賣，以實現自己之債權。對于物權是否有此追擊效力(即是否有為物權的一項獨立效力)，學界歷來有兩種意見：否定者認為物權

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之追擊效力“只不過是物權請求權之一側面”，或“物權之追擊效力已為物權的優先效力所包涵”。[9](66)即使是贊成物權之追擊效力的學者也認為，否定追擊效力為物權之一項獨立效力的見解，所持理由不無合理性，且如承認物權之追擊效力為一項獨立的物權效力，尚有與物權的優先效力和物權請求權效力發生重疊之虞。盡管筆者不贊成否定者的證成理論，但對所得之結論則是贊成的。筆者認為，所謂的物權之追擊效力，其實質是物權的排他效力或物權之優先效力的通俗化和描述性法律生活之表達。“追擊”更是一種通俗用語而非法言法語。為便于常人理解，我們可以這么說說而已，如果非要使之成為一種抽象化、體系化和邏輯化的物權效力類型，則尤顯稚嫩和草率。

所謂排除他人干涉的物權之請求權。物權請求權，是指物權的圓滿狀態受到妨害或由被妨害之虞時，物權人為恢復其物權的圓滿狀態，得請求妨害人為一定行為或不為一定行為的權利。關于物權請求權的性質，主要有債權說、準債權說、物權作用說、物權派生請求權說、以物權為基礎的獨立請求權說。通說認為，物權請求權是以物權為基礎的一種獨立請求權，是物權的效力之一。[8](72)但筆者認為：近來關于物權請求權之性質為債權的主張則更具有說服力。(參見王明鎖《物權請求權與物權的民法的保護機制》載《中國法學》2003年第一期，第59-66頁;尹田《論物權請求權的制度價值》，載《法律科學》2001年第4期，第21-29頁。)那種將物權請求權之性質確

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定為物權效力之一的觀點，是法律對生活的“直譯”。法律雖要反映生活并調處生活，但法律卻不能完全復制生活樣式。因為，法律是對社會生活的抽象化、體系化和邏輯化的思想。也就是說，法律源于生活卻要高于生活。盡管從關聯的角度講，物權請求權來自于物權保護之絕對性，但是，抽象化、體系化和邏輯化的法律在其調處生活時，卻可以把這種關聯切斷——將物權請求權體系化的納入債權法部分作制度安排。如果我們可以說物權請求權是以物權為基礎的一種獨立請求權，是物權的效力之一的話，那么，我們當然也可以說侵權損害賠償是物權的效力之一。但如眾所知，侵權損害賠償是債權編的內容。所以，盡管法律之編纂應當顧及社會生活的聯系，但這種聯系的顧及一般要受到抽象化、體系化和邏輯化的法典化思考的制約。物權請求權在多數國家的民法典中被安排在物權編，依此并不能說明物權請求權就是物權性質的權利，這正像一些關于物權的法律規范被安排在債權法中，也并不能說明其就是債權性權利一樣。在考慮法典的抽象性、體系性和邏輯性的同時，法典之編纂也不是不考慮法律適用之方便的問題。至于一項權利規范被安排在何處，除了以上考慮之外，立法者的偏好甚至是一時之偏好，也不無影響。但權利規范被安置的處所，不應影響對其性質的判斷。權利性質之判斷有其獨立的標準。(物權請求權之概念完全符合民法學關于債權的定義。)所以，物權請求權不是物權的效力。

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結束語：

物權效力的內涵正如物權概念本身，法無明文界定。學說關于物權效力的理論則見仁見智。物權效力的內涵應揭示物權的本質，反映物權的特性，以區別于債權。物權的效力有共同效力和特有效力之分。一般而言，物權的效力特指物權的共同效力，它是對所有權、用益物權、擔保物權的所共同具備的效力運用法律技術予以概括地的結果。這種共同效力可以表達為物權人的自由——其他任何人對物權人的無權利。關于各種具體物權類型相互間以及物權與債權間效力的沖突與協調，則表達為物權間的排他效力以及物權與債權間的優先效力。至于所謂的物權支配效力、追擊效力和物權請求權，則不是什么物權的效力。

注釋:

[1] 王澤鑒著《民法總則》(增訂版)，中國政法大學出版社，2001年版，第84頁。

[2] 劉保玉，《物權的效力問題之我見》，載《山東大學學報》2000年第2期，第65頁

[3] 梁慧星《中國物權法法草案建議稿》第5頁，社會科學文獻出版社，2000年版

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[4] 王利明主編《中國物權法草案建議稿及說明》第2頁，中國法制出版社2001年版。

[5] 王涌《所有權制度研究》，載《物權法專題研究》(上)，王利明主編，吉林人民出版社，2002年版。

[6] 徐顯明主編《法理學教程》第17頁，中國政法大學出版社。1994年版。

[7] 丁文《物權請求權與我國物權法》，載《法學》2003年第3期，第60頁。

[8] 劉保玉 物權效力問題之我見 載《山東大學學報》2000年第2期。

[9] 梁慧星、陳華彬編著《物權法》，法律出版社，1997年版。

第四篇：無權處分效力待定合同與善意取得制度的法律適用

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無權處分效力待定合同與善意取得制度的法律適用 &

案例：甲將其所有的一幅古畫寄存于乙處，乙沒有經得甲同意而擅自將古畫賣給了不知情的丙，小偷丁又從丙處竊取該古畫，并將古畫賣給戊。之后小偷被公安機關抓獲，供認：古畫是從丙處盜來的。甲、丙得知消息后，均要求戊返還古畫。戊又以古畫系他花錢買來的為由，拒絕返還。

問：究競古畫應歸誰?

第一種觀點認為古畫應歸丙所有。理由是，乙雖然未經甲同意擅自出讓古畫，但丙在不知情的情況下受讓該古畫，也支付了相應的價款，丙是善意第三人，依據善意取得制度的有關規定，丙取得古畫的所有權。公安機關在將丁抓獲之后，應進行追贓，即將古畫返還給丙。

第二種觀點認為古畫應歸甲所有。理由是乙沒有經得甲同意擅自處分受托保管的古畫，乙是無處分權人。按照《合同法》第51條的法律咨詢s.yingle.com

贏了網s.yingle.com 規定，無處分權人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。本案中，顯然甲是拒絕追認的，按《合同法》第51條的反面解釋，甲拒絕追認，該合同應為無效。無效合同的后果是依據無效合同取得的財產應予以返還給對方當事人，因而，公安機關應將古畫返還給甲。

我認為，這兩種觀點均有法律依據，第一種觀點的法律依據是善意取得制度，第二種觀點的法律依據是無處分權效力待定合同制度。自從我國《合同法》出臺后，由于《合同法》第51條所確立的無處分權效力待定合同制度不很完善，才導致本案法律適用上的沖突。

我國《合同法》確立的效力待定合同有三種，一是限制民事行為能力人訂立的與其年齡、智力、精神健康狀況不相適用而訂立的合同，二是無撤銷權。

? 放棄繼承權有什么影響_繼承權喪失后能要求恢復嗎 http://s.yingle.com/w/mf/526515.html

? 訴訟財產保全申請書（雙方當事人都是公民的財產保全申請書格式）http://s.yingle.com/w/mf/526513.html

? ? 民事答辯狀 http://s.yingle.com/w/mf/526510.html 房產繼承訟訴時效怎么算_房產繼承訴訟程序是什么 http://s.yingle.com/w/mf/526508.html

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第五篇：關于善意取得的案例分析

關于善意取得的個案分析

案情：原告A和被告B為兄弟倆，二人之母C有一座住宅，領有改房的產權證，是該房的所有權人。2006年3月，B謊稱母親C去世（事實上2006年6月才去世），騙取派出所出具了證明其母C的死亡證明。5月，B持C的死亡證明，謊稱自己是C的獨子，到房管部門將C的房產過戶到自己名下，并領取了房產證。7月，B持騙到的房產證，與D簽訂房屋買賣合同一份，將該房屋買給D（D不知道B的房產證是采取欺騙手段獲得的），8月，D領取了該房的產權證。2007年1月，原告A以被告B的房產證是騙領的、B事實上非該房屋的唯一所有人為由向法院起訴，要求確認B與D簽訂的房屋買賣合同無效。

問：本案是否適用善意取得？

分析：首先，先要明確善意取得的含義。所謂善意取得，是指無處分權的動產占有人將不動產或者動產讓與第三人時，受讓人因善意而依法取得該不動產或動產的所有權制度。根據物權法第一百零六條規定： 無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的，所有權人有權追回；除法律另有規定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：

（一）受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的；

（二）以合理的價格轉讓；

（三）轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。受讓人依照前款規定取得不動產或者動產的所有權的，原所有權人有權向無處分權人請求賠償損失。當事人善意取得其他物權的，參照前兩款規定。

善意取得必須具備下列要件：

一.標的物為依法可流通的不動產或動產。法律禁止或限制流通的不動產或動產及占有脫離物不適用善意取得。

二，讓與人對所讓與的不動產或動產無處分權。善意取得以讓與人物權讓與不動產或動產的所有權為前提條件。

三.受讓人以合理價格受讓。善意取得旨在保護交易安全，因而要求取得財產的原因行為應當有法律行為的性質，如果受讓人非基于法律行為而取得動產的占有，如先占、拾得遺失物、繼承，則不發生善意取得。

四.受讓人為善意。善意取得以受讓人的善意為成立的前提。所謂善意，指受讓人不知讓與人無處分權。對受讓人善意的判斷，應以受讓時為時點，就動產而言，善意的判斷時點應為標的物交付之時；就不動產而言，應以申請登記作為判斷善意的時點。

五.已完成登記或交付。交付應通過交付或登記，動產交付應以現實交付為限，觀念上的交付雖然具有交付的一般效果，但受讓人并未實際占有動產，不應受善意取得制度的保護。

善意取得的法律效果：

一.受讓人取得標的物的所有權。

二.二受讓動產上原有權利消滅（物權法第第一百零八條 善意受讓人取得動產后，該動產上的原有權利消滅，但善意受讓人在受讓時知道或者應當知道該權利的除外）

三.讓與人對原所有人負賠償責任。四.讓與人與受讓人直接的其他法律關系依其法律行為加以確定。

本案中，原告A認為被告B采取騙取手段取得房屋產權證，該產權證是不合法的，B事實上并不是房屋的唯一所有人，該房屋在C去世后，應由A和B共同繼承，在未依法分割前，應確認為A、B的共有財產，B無權單獨處分，因此B與D簽訂房屋買賣合同應確認為無效。

但我認為，該案構成善意取得，B與D之間的交易行為有效。本案符合善意取得的構成要件，D依法取得房屋的所有權。參照前面提到的善意取得構成要件。

1.標的物為依法可流通的動產或不動產。我國物權法將不動產納入善意取得制度的適用范圍，因此本案的中的房屋可以成為善意取得的標的物。

2.讓與人對所讓與不動產或動產無處分權。被告B采取欺騙手段將房屋過戶到自己名下，此時C并未去世，B并不能因此取得所有權；C過世后，原、被告基于對房屋的繼承形成共同共有關系，B仍無權單獨處分該財產，所以B作為讓與人并不享有對房屋的處分權。

3.受讓人以合理價格受讓。本案中D作為受讓人，是房屋交易的主體，為取得房屋所有權支付了相應的對價。

4.受讓人行為善意。本案中D根據登記簿中的記載，認定B是房屋的所有權人，享有處分權，其實并不知道房產證是B騙領的，因此D是善意受讓人。

5.已完成登記或交付。本案中，D領取了該房的產權證，證明已經進行了所有權的變更登記，所有權已經轉歸B。

綜上所述，雖然B采取欺騙手段單獨領取了房屋產權證，事實上并非房屋的唯一所有人，無權單獨處分該房屋，但D在與之簽訂買賣合同時，D是善意的，并不知道房屋并非B一人所獨有，憑B出示的房屋產權所有證，D有理由相信B是該房屋的唯一所有人，也有理由相信B有權出賣該房屋，所以從保護善意第三人利益的角度出發，應確認D已取得房屋的所有權。至于B出賣房屋而給A帶來的損失，A可另行起訴B給予賠償。