第一篇：用益物權案例分析二

【案例分析二】

BOT建成頂目系何種資產

案例介紹：

某上市公司采用BOT方式投資建設一條隧道，用若干億元的募股資金投資成立項目公司，由項目公司負責隧道建設和在特定年限內的運營管理維護，并以項目公司名義向銀行貸款籌集其余建設資金，貸款合同中訂明分18年還清。政府有關部門與該項目公司簽訂的隧道投資建設營運合同中,明確項目建設完成后，由政府授予25年的管理維護權，并每年支付項目公司1億多元款項，作為隧道建設資金的償還和提供管理維護服務的報酬。對于該項目的建設成本，項目公司在隧道建成后，應轉入哪一項資產并以何種方式轉銷資產價值?專門借款的利息應如何處理?收到政府的償付款項又該如何劃分?由于BOT投資建設方式在我國尚屬新型經濟業務，該上市公司迫切希望注冊會計師能對其會計處理提出合理的、可操作的參考意見；有關證券監管部門又要求上市公司和注冊會計師對相關會計處理提供充分的理由及依據。

案例背景：

BOT方式是國際上已流行的政府依靠企業和社會來融資建設公共市政項目的一種有效手段。根據世界銀行《1994年世界發展報告》的定義，所謂的BOT方式實際包括BOT(Build Operate Transfer)、BOOT(Build Own Operate Transfer)和

BOO(BuildOwnOperate)等三種具體形式。此外，在實踐中又派生出BT(Build Transfer)、TOT(TransferOperateTransfer)等形式。上述項目融投資建設方式也逐漸應用于我國交通、能源等行業以及特許辦學項目等。

為了改變城市基礎設施的面貌，加快城市公共基礎設施建設的步伐，促進投資體制改革，我國部分企業以BOT方式參與了原本由政府承擔的公共基礎設施建設。在BOT方式下，政府對公共基礎設施建設項目采用招商方式，中標企業通過成立項目公司完成對公共基礎設施建設項目的投資和建設；政府授予項目公司對該建設項目一定年限內的特許經營權或服務權，在政府授予的特許權限期間，項目公司并不擁有該建設項目的所有權；政府授予的特許權限期滿，建設項目無償交還給政府，該項目的所有權歸政府所有。企業為投資BOT公共基礎設施建設而組建項目公司，除按規定配備必需的資本金外，其余建設資金可通過項目公司向銀行貸款取得。

但在BOT方式實施過程中，有些問題至今未有統一的會計處理方法，并存在不同觀點。在實務中對于采用BOT方式建設項目運營后企業如何恰當地反映資產、成本、運營收入等，直接關系到對有關企業的投資建設項目效益評價是否合理，關系到有關上市公司能否獲得再融資機會，對于保護企業投資建設積極性具有重要意義。

依據及相關法規：

1．《企業會計準則——固定資產》。

2．《企業會計準則——無形資產》。

3．馬賢明、鄭朝暉：“用益物權會計初探：以路橋收費權為例”，《會計研究》2004年第7期。

4．IASNo．16 PROPERTY，PLANT AND EQUIPMENT．

5．IASNo．38 1NTANGIBLEASSETS．

6．IASNo．23，Borrowing Costs．

案例思考題：

1．BOT項目建設完成后應當作為何種資產入賬?說明理由并做出分析。

2．BOT項目公司為建設項目而發生的貸款利息支出應如何處理?

3．BOT項目公司因建設項目而收到政府的償付款項應如何劃分處理?

討論與分析：

1．BOT建設項目完成后作為何種資產人賬涉及資產的屬性問題。資產的屬性關系到其成本計量及價值攤銷方式，從而影響到與收入的配比方式。

(1)建設項目作為固定資產處理合適嗎?

目前擁有高速公路等基礎設施項目經營權的上市公司，其路橋類資產都作為固定資產核算，大多數采用車流量法在被授予權限期內計提折舊。從表面上看，將BOT方式所建設的項目作為固定資產人賬，折舊方法的選擇空間相對較大，后續支出的問題也能得到較合理的解決。但是，這里BOT的O為Operate，并非Own；Transfer僅指資產的移交，并非意味著所有權包括資產的支配權、處置權的轉移。由于在特許經營、服務期限內，投資建設企業不能隨意支配、處置該項資產實體，而且特許經營、服務期限往往明顯短于所建造資產的全部有效使用期間，因此，投資建設企業通過BOT方式取得的是有期限的使用資產的收益獲取權，即用益物權。若作為固定資產處理，與我國現行會計規范，如《企業會計準則——租賃》對租賃種類的劃分原則等，存在矛盾。

此外，企業對折舊方法的選擇，應建立在對未來經濟利益流人企業的模式的估計基礎之上。車流量法歸類于工作量法。雖然工作量法是現行企業會計制度允許使用的方法，但能否使用車流量法計提折舊的關鍵，是能否對未來的車流量進行合理的估計并及時根據新的信息進行會計估計變更的處理。

(2)建設項目作為無形資產處理合適嗎?

將BDT方式所建設的項目，作為無形資產人賬，可以比較恰當地反映企業獲得的特許經營權，如路橋收費權。但是，按照現行《企業會計制度》的規定，企業自創的無形資產所發生的費用，除登記注冊、聘請律師等費用外不予資本化；為取得無形資產發生的借款利息不能資本化；攤銷方法僅限于平均年限法；對確認無形資產后發生的后續支出一概不予資本化。因此，在如何完整地反映取得專營權的成本、尋求收入與相關費用配比的合理模式等方面，還有待進一步探討研究。

(3)建設項目作為長期債權投資處理合適嗎?

實務中有人主張將BOT方式所建設的項目，作為長期債權投資人賬(前提還是該項目不向公眾收費而由政府向企業償付)，以反映投資建設企業與政府之間的融投資關系，即政府向企業融資，企業對政府欲建設的公共基礎設施項目投資，并向銀行再融資的關系。但是，債權投資的投資收益應當為投出資金的利息收益，而企業從政府取得的款項中，計入企業利潤的是運營管理及項目維護收入，而非利息收入，即企業是靠服務獲益，而非靠代融資得利。因此，建設項目作為長期債權投資核算，與企業從該項目獲取收益的性質有不相符合之處。

2．BOT項目公司貸款利息支出的處理問題。影響BOT投資建設企業損益的重要問題是利息的處理。按現行企業會計制度規定，除了房地產企業所開發的商品房之外，我國目前專門借款的借款費用資本化的資產范圍僅限于固定資產，時間范圍的截止時點是所購建固定資產達到預定可使用狀態。建設項目投入運營管理后，在分期還本且貸款期限小于授予經營或服務期限的情況下，運營管理前期分期還貸的本金余額大，利息支出也就相應大；后期分期還貸的本金余額逐漸減少至零，利息支出也就相應減少甚至沒有。如果建設項目作為固定資產、無形資產人賬，并按平均年限法計提折舊或攤銷，在不考慮其他條件變化的情況下，很可能發生前期利潤明顯小于后期，甚至前幾年因此而虧損，使得BOT投資建設企業的運營管理效益在各個會計年度之間未

能得到合理反映。如果是上市公司募股項目，由于募股項目的效益未能得到合理反映，還會給其再融資帶來障礙，影響投資建設企業的積極性。

3．政府償付款項的劃分問題。有些公路、橋梁和隧道項目建成后，獲得服務權的建設單位不直接向使用者收費，而是從政府取得所承諾的款項。對這部分政府償付款項如何合理劃分，即如何劃分運營收入賺取和墊付資金收回，也會影響到對項目運營期內各期效益的評價。

提出可供參考的實務操作方案和建議：

1．區分所授予收益權的具體形式進行資產確認及價值轉移的會計處理。

(1)不直接向公眾收費的項目建設成本作為長期應收款處理。

在我國，采用BOT方式建設的部分公共基礎設施項目營運管理期間，往往對社會公眾不收費，這在國際上也很少見。項目公司通過政府每年所支付的款項收回該項目貸款本金、利息并取得運營管理服務收入。可見，該建設項目未來帶給企業的經濟利益是直接從政府流人的。項目公司取得的政府償付金額，由企業通過競爭投標方式獲得政府確認，并且按央行利率調整而調整。可見，以BOT方式投資建設不直接向公眾收費的公共基礎實施，且政府償付與央行利率掛鉤的業務，其實質可以理解為企業(項目公司)代政府為基礎設施項目融資和建設，并因此而獲得特定期限的服務收益權。

采用BT方式或雖采用BOT方式，但如果建成的公共基礎設施項目不直接向社會公眾收費，而由政府在特許服務期間每年向企業償付，根據代政府融資的實質，將項目建設成本作為應向政府收回的長期債權處理更加恰當。作為長期債權處理的另一重要理由是：該項資產未來經濟利益流人企業的風險較小，與車流量大小無直接關系，根據與政府確定的協議，其收回的貨幣金額是可確定的，是符合長期債權的貨幣性資產特征的。此處BOT的“O”更偏重于維護服務。政府每年支付的款項中，除了償還向企業融資的本息外，其余部分為支付企業的項目運營管理、維護費。企業將建設成本和運營期間各期的代融資利息計人長期應收款，每年收到政府償還的本息，沖減長期應收款；收到路、橋、隧道的維護管理費補償，在提供服務時計人營業收人，與相關的費用配比。

(2)直接向公眾收費的專營權作為無形資產處理。

采用BOT方式投資建設項目，若項目建成后企業具有直接收費權，如路橋收費權，其投資回報主要來源于該建設項目投入運營后直接收取的營業收入。此種專營權屬于特定期限內的用益物權，而非所有權，并且其在未來為企業帶來的經濟利益具有很大的不確定性，將其作為無形資產處理更為合適。國際會計準則第38號——無形資產第83條(有關攤銷期)的示例中，就有一項無形資產為收費高速公路的專營權。

通過BOT方式取得的、以獲取使用收益為目的的路橋類收費權，或稱用益物權，對于BOT投資建設企業而言，有待進一步探討的會計問題主要有：用益物權的成本計量，包括自行建設成本資本化、專門借款費用資本化等會計處理；用益物權的價值攤銷等問題。

通過BOT方式取得的用益物權的成本計量，不應等同于一般自創無形資產的初始成本計量，不應視同內部產生的無形資產成本。有關高速公路、橋梁、隧道的建設成本，往往就是取得相關專營權的投入成本，兩者不可分割，而此項專營權是在相關工程項目建設完成并經政府驗收合格后授予的，因此，其建設成本應視為取得專營權的外購成本予以資本化。

上述路橋收費權或類似的用益物權的價值攤銷，可借鑒國際會計準則第38號——無形資產第88～89條(有關攤銷方法)、第94～96條(有關攤銷期和攤銷方法的復核)的規定進行處理。無形資產的攤銷方法應能反映企業消耗無形資產所含經濟利益的方式，或無形資產經濟利益的預期實現方式。由于路橋、隧道建成通車后，車流量受到周邊地區路況、交通管理、其他配套公共基礎設施建設等多種因素的影響，不確定性較強，很難一次準確預計未來較長時期的車流量。部分路橋、隧道通車后，實際車流量與預計車流量有較大差異，若不及時調整，容易造成使用前期成本或損失少計，利潤前移。如果經濟利益的預期消耗方式不能可靠確定，則應采用平均年限法。如果該方式發生重大變化，攤銷方法應及時改變以反映這種變化，并按照會計估計變更進行會計處理。車流量法容易被用來調節利潤，該方法的使用應受到相關會計規范的限制。

2．BOT項目公司貸款利息支出的轉移及資本化。

不直接向公眾收費的項目的建設成本作為長期應收款處理，項目公司專門借款的性質為代政府融資，其利息完全由政府承擔，建設期間和運營期間的發生額均可計人應向政府收取的債權，在收到政府償還利息時沖減該項債權。在此種情況下，BOT項目公司專門貸款的利息支出不會影響其損益。

直接向公眾收費的專營權作為無形資產處理，企業所發生的該項目建設成本屬于代建成本，即代國家建設固定資產，建議項目公司專門借款的利息能適用購建固定資產專門借款的借款費用處理原則，按規定予以資本化。BOT項目建設完成達到預定可使用狀態后，專門借款的利息應停止資本化，計人發生各期損益。

3．以BOT方式投資建設的企業收到政府償付款項的劃分依據。

企業在收到政府償付款項進行劃分和會計處理時，對于利息，應按照企業為該項目融資本期實際發生的利息金額沖減債權，以反映代為融資的特點；對于本金，也應根據企業與貸款銀行雙方約定的本期還資金額沖減債權；對于服務補償，則應按本期收到政府償付款項扣除該期實際還本付息后的余額確認收入。政府每年支付的款項總額往往是均衡的。由于運營前期償還利息多，后期償還利息少，因而給予的維護管理費補償很可能會前期少，后期多。高速公路、橋梁、隧道等項目建成通行后的初期，車流量通常較小，有一個逐漸增加的過程，發生的維護修理費用相應也逐漸增加。這樣，在建設項目全部運營期內，收入與費用的配比總體仍較為合理。

值得注意的是，收到的政府償付款項如何劃分，企業與政府有關部門所簽訂的投資建設運營合同是重要依據。在實務中，部分合同的有關條款比較含糊，用詞不準確，甚至與相關企業會計制度或準則存在矛盾，給以后的會計處理帶來困惑和麻煩。所以，在BOT投資建設過程中，從簽訂合同開始，財會人員就應及早介入。尤其是項目運營期間企業從政府取得的款項，有關合同能否在融資和提供服務兩類業務之間進行明確劃分，是企業能否進行上述會計處理的必要前提。

結論：

對于不直接向公眾收費的基礎設施項目，BOT投資建設企業應將其作為債權反映，并對政府償付款項合理劃分融資與運營服務進行會計處理，以如實反映代政府融資和建設的業務性質。作為代融資業務處理，BOT投資建設項目運營績效的評價不會受到企業為該項目代融資利息的影響；作為債權核算，BOT投資建設項目運營績效的反映也不會受到固定資產或無形資產的折舊、攤銷模式的影響。

對于直接向公眾收費的基礎設施項目，作為無形資產處理更為合適，但應當合理解決其成本計量及價值攤銷問題。

本案例的現實意義及啟示：

本案例討論對BT、TOT等方式建設項目運營后的會計處理具有一定的參考價值，因為這些建設項目也存在區分融資業務和經營服務業務的問題。

第二篇：論用益物權的法律屬性

論用益物權的法律屬性

房紹坤煙臺大學教授

關鍵詞: 用益物權/使用價值/不動產/獨立性;權利實現

內容提要: 用益物權是物權法中十分重要的制度,與擔保物權共同構成了他物權體系。用益物權作為他物權,具有與擔保物權不同的法律屬性,這主要體現在:用益物權是直接支配他人之物的物權、用益物權的內容是利用物的使用價值、用益物權的客體以不動產為限、用益物權是獨立性的物權、用益物權的實現通常以占有標的物為前提等。

用益物權并非各國物權立法上所使用的一個概念,而只是物權法理論上的一個用語。從理論上看,學者們對用益物權的認識并沒有本質上的差別,但對用益物權概念的界定仍存在著不同。概括起來,對用益物權概念的界定存在著以下幾種不同的觀點:一是目的說,即依用益物權的目的來界定用益物權的概念。例如,“用益物權是權利人對他人所有物享有的以使用收益為目的的物權。”〔1〕二是內容說,即依用益物權的內容來界定用益物權的概念。例如,“用益物權是指權利人對他人所有物享有的以使用收益為內容的物權。”〔2〕三是標的說,即依用益物權的標的來界定用益物權的概念。例如“用益物權是指以物的使用收益為標的的他物權。,”〔3〕四是綜合說,即在用益物權的概念中不表明用益物權的目的、內容或標的。例如,“用益物權是對他人所有的物,在一定范圍內進行占有、使用、收益、處分的他物權。”〔4〕

從上述用益物權概念的各種觀點而看,目的說與內容說并無差別,只是看待問題的出發點不同而已。標的說將“物的使用收益”作為權利的標的,令人費解。因為將物的使用收益作為用益物權的標的與法理不通。折衷說雖然沒有表明用益物權的目的或內容,但基本上可以從這兩個方面加以理解。筆者認為,用益物權的概念可作如下定義:用益物權是指直接支配他人之物而利用其使用價值的定限物權。

從上述用益物權的概念,我們可以看出,用益物權具有如下法律屬性:

(一)用益物權是直接支配他人之物的物權

用益物權屬于物權的一種,因此,用益物權也是直接支配物的權利。所謂直接支配,“系指物權人得依自己意思享受物之利益,無待他人之介入。”〔5〕在用益物權中,用益物權人得直接對標的物加以支配并排除他人干涉,即用益物權人無須他人意思或行為介入就可以實現其權利。通說認為,作為物權客體的物,須具備特定性和獨立性兩個基本屬性。所謂物的特定性,是指物權的標的物必須是特定的。就是說,物權的客體應當是特定物。這是因為,物權是一種支配權,如果支配的對象不特定,則權利就無從行使。在傳統物權法中,通常是以同一性來認定用益物權客體的特定性的。但是,客觀情況是十分復雜的。隨著社會的發展,物的觀念已經發生了很

大的變化。筆者認為,在現代物權法上,認定物的特定性除傳統的同一性標準外,還可以采取如下兩種方法:一是特定區域的認定方法,即只要能夠通過一定的方法明確特定的區域范圍的,該特定區域就可以因其有特定性而成為物權的客體。例如,以養殖、捕撈為目的使用海域的權利的客體就是通過一定方法所確定的特定海域,探礦權的客體就是特定的探礦區域。①[關于探礦權的客體,理論上不同的看法。如崔建遠教授認為,探礦權的客體是特定的礦區或工作區與貯存其中的礦產資源,即特定的礦區或工作內的礦產資源。(崔建遠,曉坤.論礦業權的客體[Ｊ].法學,1998,(2).)]二是特定期限的標準。物權的客體在物權成立時,雖缺乏相當的特定性,但只要在特定的期限內能夠確定的,也符合物的特定性要求。例如,浮動抵押權的客體就是如此。只有采取上述認定方法,才能將現實生活中所發生的以利用物的使用價值的權利,納入物權的范疇,而不致于通過“準物權”方式予以確認。

所謂物的獨立性,是指物的單獨、個別的存在。就是說,物權的客體必須為獨立物。所謂獨立物,是指在物理、觀念、法律上能夠與其他的物區別開而獨立存在的物。物權的客體之所以要求必須是獨立物,這是由物權為支配權所決定的。如果物權的客體不獨立,權利人就難收直接支配之實益,而且也無法就此歸屬關系加以公示,以保障交易安全。〔6〕如何判定物的獨立性,有人認為,是否能夠獨立成為一物,應以是否能夠獨立滿足人們的生活需要為判斷標準。因此,物是否為獨立的一體,應從人們的生活利益方面觀察,而不能從形式上觀察。而是否能獨立滿足人們的生活需要,應以交易當時的情形為判斷標準。〔7〕有人認為,物的獨立性,不能僅從物理上或形式主義上加以考察,而且要結合經濟、社會的觀念加以判定。〔8〕筆者認為,某物是否具有獨立性,取決于直接支配的實益及公示的可能性。也就是說,只要某物能夠為人們所支配且能滿足人們的需要,并且具有公示的可能的,該物就具有了獨立性。

用益物權是權利人支配他人之物的權利,因而屬于他物權。那么,在用益物權中,“他人之物”的含義如何呢?多數觀點認為,用益物權是在他人所有之物上設定的物權,是非所有人根據法律的規定或當事人的約定對他人所有之物享有的使用、收益的權利。〔9〕筆者認為,對用益物權中的“他人之物”不能僅理解為他人所有之物,而應理解為他人享有使用權(主要指用益物權)之物。也就是說,就他人所有之物,權利人可以設定用益物權。《瑞士民法典》第733條規定:“所有人可在自己的土地上,為屬于自己的另一塊土地的利益,設定地役權。”在國外,也有得于自己土地設定地上權的情況。〔10〕

(二)用益物權的內容是利用物的使用價值

在民法上,物是能夠滿足人們生活和生產需要的財產。因此,民法上的物都具有價值(交換價值)和使用價值兩種屬性。在一物之上不設定他物權的情況下,物的交換價值和使用價值均歸物的所有人享有,是為物的全面支配狀態。但是,如果所有人在自己之物上為他人設定了他物權,則物的交換價值和使用價值則可以由他人享有,是為物的片面支配狀態。就物的交換價值,所有人可以設定擔保物權;就物的使用價值,所有人可以設定用益物權。正因為如此,用益物權被稱為使用價值權,而擔保物權被稱為價值權。既然用益物權的內容在于利用物的使用價值,那么,權利人所重視的也就是標的物的效用問題。“誰愿意在一個無使用價值物上設定用益物權呢?果若如此,只能說明一點,那就是,在設定人看來,該物是有使用價值的,從而可以用來進行使用、收益。”〔11〕

用益物權中的“用益”,就是使用、收益的合稱。因此,用益物權就是對標的物為使用、收益的一種物權。正是因為如此,諸多學者將使用、收益作為用益物權的目的或內容。那么,我們能否從用益物權這一概念中,得出用益物權的內容或目的就是使用、收益這一結論呢?對此,理論上有兩種不同的看法。一種觀點認為,用益物權應當兼具使用和收益兩項內容或目的;〔12〕另一種觀點認為,用益物權不必同時兼具使用和收益兩項內容或目的。〔13〕

筆者認為,從各國物權法來看,盡管對用益物權的理解并沒有本質上的區別,但因經濟制度、民族傳統、風俗習慣等方面的差異,各國用益物權的種類及其內容也存在著很大的不同,從而導致用益物權在內容上存在一定的差異。例如,在德國民法上,用益物權在法學中的直接意義就是使用權,即以使用為目的而利用他人之物的物權。〔14〕在日本民法上,用益物權是指僅包括使用權能和收益權能的一種被限制了支配權能的物權,這也就是“用益”一詞的由來。〔15〕實際上,如果我們具體分析各種用益物權,就不難發現,將用益物權的內容或目的概括為使用和收益是不準確的,因為利用物的使用價值的形態是有所不同的,它可以是單純的使用或收益,也可以基于使用而獲得收益。

盡管用益物權的內容在于利用物的使用價值,但因用益物權的標的物的不同,其利用的范圍和程度也會存在差別。同時,用益物權人對物的使用價值的利用,還應受到法律對該物的支配范圍的限制。例如,以土地為標的物的用益物權,權利人利用土地時,必須遵守法律關于土地規劃及使用目的方面的規定。用益物權的內容除用益物權人對用益物享有使用、收益的權利外,是否還包括權利人的處分權能呢?對此,理論上有不同的認識。一種觀點認為,用益物權的權利內容不包括處分權,其內容為對于標的物的占有、使用、收益,不包括法律上的處分。具體而言,在用益物權設定后,物之所有人并沒有將其所有權的處分權能移轉給用益物權人。用益物權人雖然不具有對標的物的處分權,但土地使用權、典權等可以轉讓,也可以設定抵押,對用益物權本身進行處分。〔16〕另一種觀點認為,就法律處分而言,用益物權人對用益物沒有移轉所有權的處分權,但權利人有權利處分權,即移轉權利和設定負擔的權利;就事實處分而言,因其往往是對物加以利用的條件,因而用益物權中應當包括對的事實上的處分。〔17〕

筆者認為,用益物權人是否享有處分權能,應當作具體分析。關于處分權能,學說上一般認為是所有權的核心權能,因此,只在論述所有權的權能時加以說明。在所有權的處分權能上,雖有學者認為所有權的處分僅指事實上的處分,但多數學者主張應包括事實上的處分和法律上的處分。筆者贊同多數學者的意見,認為所有權的權能包括事實上的處分和法律上的處分。同時,筆者還認為,處分權能并非所有權的特有權能,用益物權也具有一定的處分權能。

就法律上的處分來說,它包括兩種情況:一是對權利的處分;二是對權利設定負擔。就對權利的處分而言,用益物權人自然不能享有處分用益物所有權的權利,因為這種處分將從根本上導致用益物的所有人喪失對用益物的全面支配權,從而失去對用益物的利益。但是,用益物權人應當享有對用益物權的處分權能,即有權將用益物權移轉給他人。因為用益物權是一種非專屬的財產權,通過處分用益物權可以實現用益物權人設定權利的目的。“處分權的缺失有悖于用益物權的支配權屬性,會影響到物的使用權效率。”〔18〕因此,法律應設計具體的規范調整用益物權的移轉問題。

就事實上的處分來說,由于它是對標的物進行實質上的變形、改造或毀損,因而,一般情況下,這種處分權能非屬所有人不可,除非法律另有規定。如前所述,有人認為,用益物權人對用益物也享有事實上的處分權能。對此,筆者持不同的看法。盡管用益物權人對用益物加以利用往往需要對物進行一定的變形、改造,如建造房屋需要打地基、耕植農作物需要修田壟等,但這實際上是用益物權人實現使用、收益權能的前提條件,是用益物利用的一種形式,不具有獨立的意義。

(三)用益物權的客體以不動產為限

物權的客體為物,包括動產與不動產。所有權、擔保物權的客體可以是動產,也可以是不動產。但關于用益物權的客體范圍,各國法律規定有所不同。在羅馬法及法國、德國、意大利、瑞士等國民法上,用益物權的客體包括不動產和動產,甚至包括權利。以動產或權利為客體的用益物權主要是用益權,其它用益物權的客體均為不動產。應當指出,盡管這些國家承認動產或

權利可以成為用益物權的客體,但用益物權仍以不動產為主要客體。在日本、我國臺灣地區民法上,用益物權的客體限于不動產,不存在以動產或權利為客體的用益權。之所以存在上述差別,主要是由于東西方社會的風俗習慣所致。

在我國物權法上,用益物權客體的范圍如何,學者間存在著不同的看法。一種觀點認為,用益物權主要以不動產為標的物;〔19〕另一觀點認為,用益物權的客體應限于不動產。〔20〕筆者認為,在我國物權法上,用益物權的客體應限于不動產。即使設置了用益權制度,其客體也應以不動產為限(如居住權)。

用益物權的客體之所以限于不動產,其原因主要有以下幾點:(1)動產物權以占有為公示方法,不動產物權以登記為公示方法,占有之公示力僅能表現極簡單的法律關系,而登記之公示力則對于較為復雜的法律關系亦能表現。用益物權本系具有復雜的權利義務關系的物權,故用益物權應以不動產物權為限,俾賴登記以為公示。同時,動產的種類至為繁多,數量亦至為零碎,而其價值原則上又較不動產為低,因而如有需要,人們盡可買為已有。縱而有利用他人動產之必要,亦可以貸款或租賃等債的方式得到滿足,沒有必要設定用益物權。〔21〕(2)在財產關系中,土地是最為重要的財產。從人類財產制度的演進過程來看,“有土斯有財”,故土地關系代表的是一種最基本的財產關系。〔22〕在用益物權中,其客體通常為土地,而土地價值較高,擁有不易,社會上對其所有權與利用價值分別歸屬的支配方式,需求自然較強些,故民法上對用益物權的規定,幾乎完全系對土地而發。〔23〕(3)用益物權是以使用、收益為目的而設定的。因此,物的使用價值如何,將直接影響到用益物權的設定。(4)在資源稀缺的情況下,將用益物權的客體限于不動產,更有利于合理地配置資源,提高資源的利用效率。

(四)用益物權是具有獨立性的權利

用益物權人不以其對標的物所有人或使用人享有其他權利為權利存在的前提。從這個意義上說,用益物權是一種具有獨立性的權利,而不同于擔保物權。既然用益物權是具有獨立性的權利,則用益物權不僅不以他權利的存在為成立前提,不隨他權利的讓與而讓與,亦不隨他權利的消滅而消滅。但是,在用益物權中,通說認為地役權具有從屬性。那么,這是否說明地役權不是一種具有獨立性的權利呢?對此,理論上有兩種不同的看法。一種觀點認為,用益物權除地役權外,均為主權利。〔24〕按照這種觀點,地役權是從權利,不具有獨立性,而其它用益物權則為主權利。筆者認為,將地役權之外的用益物權定性為主權利,有所不妥,不符合主權利與從權利分類的基本原理。在民法理論上,主權利與從權利是兩個并存權利之間的關系,是根據它們之間的依從性而確定的。例如,擔保物權與其所擔保的主債權之間屬于兩個有關聯的權利,主債權為主權利,擔保物權為從權利。如果不存在兩個并存的相關聯的權利,則就無所謂主權利與從權利之分。另一種觀點認為,地役權是一種獨立的用益物權,但必須從屬于需役地而存在。〔25〕筆者亦持這種看法,其理由如下:

第一,從地役權的設定來看,地役權是為需役地的便利而在供役地上所設定的。這就表明,只有需役地存在便利的需要時,才有必要設定地役權。同時,也只有存在供役地與需役地的關系時,才能設定地役權。正是因為如此,地役權才具有從屬性。可見,地役權從屬性的實質并不在于地役權須依從其他權利而存在,而是保證需役地的便利需要所必須的。

第二,從地役權從屬性的內容來看,地役權的從屬性是指地役權不得與需役地所有權相分離而存在,不得保留地役權而處分需役地所有權,具體表現在:地役權必須與需役地所有權一同讓與,地役權不得與需役地分離而成為其他權利的標的。這就是說,地役權與需役地所有權必須同命運。顯然,地役權的這種從屬性的意義是為了保證需役地人的用益目的,而不在于地役權是否須依從一定權利而存在。在這一點上,正如許多權利都需要有一定的前提條件一樣,需役地所有權的存在,只能看成是地役權的存在前提。

第三,從地役權的效力來看,除地役權須隨需役地所有權一同讓與外,地役權的其它效力并不受需役地所有權的影響。也就是說,地役權人在享有和承擔義務時,均與需役權的所有權依存沒有關系。這也從在一定程度上說明了地役權在本質上仍屬于具有獨立性的用益物權。總之,地役權盡管存在從屬性,但其本質上仍屬具有獨立性的用益物權。關于地役權的獨立性,有學者概括兩個方面:一是地役權不是需役地上的權利的擴張,這與相鄰權不同;二是地役權是基于當事人的約定而產生的,而并非因需役地與供役地的存在而當然存在的。〔26〕筆者認為,地役權作為一種獨立性的用益物權,其最基本的表現就是地役權與其它用益物權一樣,也不以地役權人對供役地享有權利為存在前提。

(五)用益物權的實現通常以占有標的物為前提

在用益物權與標的物的占有關系上,理論上有不同的看法。一種觀點認為,用益物權須以對標的物的實體支配為成立要件;〔27〕另一種觀點認為,用益物權的設定,并不以標的物的交付(占有的轉移)為其成立要件。用益物權的設定行為履行了登記手續后,用益物權人就享有了用益物權。實踐中的用益物權也大都是在設定用益物權后再由所有人將標的物的占有移轉給用益物權人。不過,用益物權的行使和實現則以對標的物的占有為前提。因為用益物權的目的在于對標的物的使用、收益,從而取得物的使用價值,因而它必須以對標的物的實體上的有形支配,即實際的占有為必要。在用益物權設定后,必須將標的物的占有(直接占有)移轉給用益物權人。〔28〕筆者認為,上述兩種觀點均存在不妥之處。第一種觀點強調用益物權的成立須以對標的物的實體上的支配為條件,這與不動產物權的成立條件不相符合。用益物權為不動產物權,既然如此,其成立應以辦理登記為條件。至于用益物權是否現實地支配標的物,則是用益物權的行使與實現問題。第二種觀點強調以登記為用益物權的成立條件,這是可取的。但該觀點強調用益物權的行使與實現必須以實際占有為必要,未免過于絕對。

但是,在通常情況下,用益物權的實現須以實際占有標的物為前提。由于用益物權是利用物的使用價值的權利,因此,權利人只有在實體上支配標的物才能實現物的使用價值。這是就說,用益物權的實現須以直接占有標的物為前提,因此,用益物權的實現具有標的物占有性。在一般情況下,用益物權的標的物只有在移轉直接占有歸用益物權人時,用益物權才能夠行使和實現。但是,在特殊情況下,用益物權的標的物不發生直接占有的移轉,而只移轉間接占有的,用益物權也可以實現。

注釋:

（1）梁慧星.中國物權法研究(下冊)[Ｍ].北京:法律出版社,1998.582.〔2〕江平.民法學[Ｍ].北京:中國政法大學出版社,2000.394.〔3〕溫世揚.物權法要論[Ｍ].武漢:武漢大學出版社,1997.129.〔4〕魏振瀛.民法[Ｍ].北京:北京大學出版社.高等教育出版社,2000.256.〔5〕王澤鑒.民法物權(第一冊)[Ｍ].臺北:三民書局,1992.32.〔6〕謝在全.民法物權論(上冊)[Ｍ].北京:中國政法大學出版社,1999.17.〔7〕梁慧星,陳華彬.物權法[Ｍ].北京:法律出版社,1997.31.〔8〕同〔3〕,39.〔9〕同〔1〕582;錢明星.論用益物權的特征及其社會作用[Ｊ].法制與社會發展,1998,(3).〔10〕同〔5〕,4.〔11〕屈茂輝.用益物權論[Ｍ].長沙:湖南人民出版社,1999.3.〔12〕同〔2〕,395.〔13〕屈茂輝.用益物權論[Ｍ].長沙:湖南人民出版社,1999.5.〔14〕孫憲忠.德國當代物權法[Ｍ].北京:法律出版社,1997.30.〔15〕〔日〕近江幸治.民法講義Ⅱ?物權法[Ｍ].東京:成文堂,2001.259.〔16〕王利明.物權法研究[Ｍ].北京:中國人民大學出版社,2002,412.〔17〕錢明星.我國用益物權體系的研究[Ｄ].北京大學博士學位論文,7-9.〔18〕錢明星,李富成.中國物權法的觀念[Ａ].蔡耀忠.中國房地產法研究(第1卷)[Ｃ].北京:法律出版社,2002.119-120.〔19〕陳華彬.物權法原理[Ｍ].北京:國家行政學院出版社,1998.498.〔20〕王利明.物權法研究[Ｍ].北京:中國人民大學出版社,2002,412.〔21〕鄭玉波.民法物權[Ｍ].臺北:三民書局,1999.131.〔22〕王文宇.民商法理論與經濟分析[Ｍ].北京:中國政法大學出版社,2002.116.〔23〕謝在全.民法物權論(上冊)[Ｍ].北京:中國政法大學出版社,1999.50.〔24〕屈茂輝.用益物權論[Ｍ].長沙:湖南人民出版社,1999.5.〔25〕同〔6〕,424.〔26〕同〔1〕,761.〔27〕同〔3〕,130.〔28〕同〔17〕,12.出處:原載于《現代法學》2003年第6期

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第三篇：土地用益物權案代理詞（xiexiebang推薦）

土地用益物權案代理詞

審判員：

原告xx縣xx鎮xx村xx村民小組訴被告xx縣xx鎮興xx磚廠（xxx）土地用益物權糾紛一案，xx律師事務所接受被告的委托，指派本律師擔任被告訴訟代理人，現根據事實和法律發表如下代理意見。

一，原告訴被告土地侵權證據不足，被告沒有侵權行為事實

通過雙方庭審調查的舉證、質證，原告用以證實其訴求的證據共列有x個，而其證據清單中的第x號、第x號證據，與本案爭議事實——被告是否存在土地侵權行為，沒有關聯性，故該兩個證據應當予以排除；原告證據清單中的第x號、第x號和第x號“證據”不是證據，僅是原告村民代表對原告向法院提交的《起訴書》的事實與理由的補充陳述，法律并無當事人可以為自己作證之規定。

排除與本案爭議事實不具有關聯性及非證據材料后可見，原告用以證實其訴求的證據就只有其證據清單中的第x號、第x號證據和第x號證據。而第x號證據是被告具有合法采礦權的依據，被告的這一合法采礦權，當然不能證明是對原告土地用益物權的侵害，除非該采礦權被依法認定無效，或通過合法程序被撤銷，而后才可能存在對他人土地用益物權的侵害。原告將被告的合法采礦權依據，用來證明被告存在對原告土地侵權行為，這種邏輯非常荒謬，法庭應不予采信。

再來看原告的第x號、第x號證據，該兩證據證實的事實是原告享有“xx”（地名）土地（面積xx畝。下同）的所有權和使用權。第x號、第x號證據能夠證實的事實也就僅此而已，被告是否存在對該土地的侵權行為，第x號、第x號證據本身并不能夠直接證明。

綜合原告全部證據分析可見，原告享有“xx”土地的所有權和使用權，與被告具有某一區域土地的合法采礦權，二者并不存在直接沖突，原告主張被告合法采礦權系對其土地用益物權的侵害，缺乏證據，因此原告訴求之第一項不能成立，法庭應予駁回。

二，原告訴被告土地侵權造成經濟損失xxxx元，證據不足

原告在其《起訴狀》上提出訴求的第x項是“判決被告賠償原告經濟損失xxxx元”。但是，從原告向法庭提交的所有證據來看，既沒有證據能夠證明被告存在土地侵權行為，也沒有一個證據能夠證明其被侵權造成的經濟損失是如何形成的，損失的是什么財產，價值多少。可見，原告聲稱的經濟損失xxxx元，純屬子虛烏有，當然不能采信。

三，被告依法取得的采礦權，應受法律保護

我國《物權法》第123條規定，依法取得的探礦權、采礦權、取水權等受法律保護。通過庭審舉證、質證，被告有足夠的證據證實自己在xx鎮xx村楊名寨“歸細豬場片山坡”（面積0.013平方公里）土地上的采土制磚行為，是享有合法采礦權的行為。

xx年x月x日，xx縣國土資源局向被告（經營者xxx）核發了《采礦許可證》（證號：xxxxxxxxxx），確認被告采礦的界址由4個坐標點圈定，具體界址范圍以土地租賃協議書為準。

xx年x月xx日，原告和xx縣xx鎮xx村x組經與被告協商一致簽訂《租用坡地協議》，約定原告和xx縣xx鎮xx村二組將xx鎮xx村xx寨“xxx山坡”（面積xx平方公里）土地租讓給被告開采土石制磚，租期四十年。

上述事實說明，被告在xx鎮xx村xx寨“xx山坡”集體土地采礦作業（即采土制磚）行為，是依法獲得土地行政管理部門批準的合法行為，只要被告的采礦行為不存在超過《采礦許可證》批準的采礦區面積，或者實際開采面積（地點）與批準面積不相符合的事實，就不存在對他人土地權益的侵權事實。被告的合法采礦權，受法律保護。

綜上所述，原告起訴被告土地侵權，要求被告停止侵權行為并賠償經濟損失之主張，即無事實依據也無法律依據。被告在依法獲準的采礦面積范圍內的正常作業——采土制磚，并無侵害包括原告在內的任何xx方權益，因此，原告的訴求不能成立，建議法庭在查明事實后，依法駁回原告的全部訴訟請求，公正判決。

以上代理意見，請予采納。謝謝！

被告代理人：

第四篇：天津企業法律顧問考試：用益物權考試試題

天津企業法律顧問考試：用益物權考試試題

本卷共分為2大題50小題，作答時間為180分鐘，總分100分，60分及格。

一、單項選擇題（共25題，每題2分。每題的備選項中，只有一個最符合題意）

1.國有土地使用權轉讓是指國有土地使用權人將通過()取得的國有土地使用權予以再轉讓的行為。

A．轉讓方式 B．出讓方式 C．抵押方式 D．出租方式

2.同升公司以一套價值100萬元的設備作為抵押，向甲借款10萬元，未辦理抵押登記手續。同升公司又向乙借款80萬元，以該套設備作為抵押，并辦理了抵押登記手續。同升公司欠丙貨款20萬元，將該套設備出質給丙。丙不小心損壞了該套設備送丁修理，因欠丁5萬元修理費，該套設備被丁留置。關于甲、乙、丙、丁對該套設備享有的擔保物權的清償順序，下列哪一排列是正確的？ A．甲乙丙丁 B．乙丙丁甲 C．丙丁甲乙 D．丁乙丙甲

3.自首的成立條件是（）。

A．自動投案 B．如實供述自己的罪行

C．接受審查和裁判 D．犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行

4.關于《解決國家和他國國民間投資爭端公約》和依其設立的解決國際投資爭端中心，下列哪些說法是正確的？

A．中心管轄直接因投資引起的法律爭端

B．中心管轄的爭端必須是關于法律權利或義務的存在或其范圍，或是關于因違反法律義務而實行賠償的性質或限度的

C．批準或加入公約本身并不等于締約國承擔了將某一特定投資爭端提交中心調解或仲裁的義務

D．中心的裁決對爭端各方均具有約束力

5.甲公司通知乙公司將其對乙公司的10萬元債權出質給了丙銀行，擔保其9萬元貸款。出質前，乙公司對甲公司享有2萬元到期債權。如乙公司提出抗辯，關于丙銀行可向乙公司行使質權 的最大數額，下列哪一選項是正確的？ A．10萬元 B．9萬元 C．8萬元 D．7萬元

6.以下不屬于從業人員的安全生產法法定權利的是()。

A、調整崗位權 B、批評權 C、建議權 D、拒絕違章作業權

7.行政處罰決定書應當在宣告后當場交付當事人；當事人不在場的，行政機關應當在（）內依照民事訴訟法的有關規定，將行政處罰決定書送達當事人。A、三日 B、七日 C、十日 D、三十日

8.國家稅務總局為國務院直屬機構。就其設置及編制，下列哪一說法是正確的？ A．設立由全國人大及其常委會最終決定 B．合并由國務院最終決定

C．編制的增加由國務院機構編制管理機關最終決定 D．依法履行國務院基本的行政管理職能

9.《刑法》第49條規定：的時候不滿18周歲的人和的時候懷孕的婦女，不適用死刑。的時候已滿75周歲的人，不適用死刑，但的除外。下列哪一選項與題干空格內容相匹配？ A．犯罪——審判——犯罪——故意犯罪致人死亡 B．審判——審判——犯罪——故意犯罪致人死亡

C．審判——審判——審判——以特別殘忍手段致人死亡 D．犯罪——審判——審判——以特別殘忍手段致人死亡

10.侵犯勞教人員生命健康權造成部分喪失勞動能力的，賠償金最高額為國家上職工（）A.年平均工資的五倍 B.年平均工資的十倍 C.年平均工資的十五倍 D.年平均工資的二十倍

11.關于兩審終審制度，下列哪一選項是正確的？ A．一個案件只有經過兩級法院審理裁判才能生效 B．經過兩級法院審判所作的裁判都是生效裁判

C．一個案件經過兩級法院審判后對所作的裁判不能上訴

D．一個案件經過兩級法院審判后當事人就不能對判決、裁定提出異議

12.實施依法治國方略，要求各級領導干部善于運用法治思維思考問題，處理每項工作都要依法依規進行。下列哪一做法違反了上述要求？

A．某市環保部門及時發布大型化工項目的環評信息，回應社會輿論質疑 B．某市法院為平息來訪被害人家屬及群眾情緒簽訂保證書，根據案情承諾加重處罰被告人 C．某市人大常委會就是否在地方性法規中規定“禁止地鐵內進食”舉行立法聽證 D．某省推動建立涉法涉訴信訪依法終結制度

13.國家為提高管理效能和科學化水平，對公務員實行（）管理。A．級別 B．行政 C．特殊 D．分類

14.依我國《公司法》的規定，下列關于公司經營范圍的表述，不正確的是（）A．公司的經營范圍由公司章程規定，并依法登記 B．公司一旦選定經營范圍，就不得變更

C．公司經營范圍中有屬于法律法規規定須經批準的項目，應當依法經過批準 D．公司擅自超越經營范圍從事生產經營活動，應承擔相應的法律責任

15.三合公司訴兩江公司合同糾紛一案，經法院審理后判決兩江公司敗訴。此后，兩江公司與海大公司合并成立了大江公司。在對兩江公司財務進行審核時，發現了一份對前述案件事實認定極為重要的證據。關于該案的再審，下列哪一說法是正確的？ A．應當由兩江公司申請再審并參加訴訟 B．應當由海大公司申請再審并參加訴訟 C．應當由大江公司申請再審并參加訴訟

D．應當由兩江公司申請再審，但必須由大江公司參加訴訟

16.對于（）不得假釋。A．“死緩”罪犯 B．無期徒刑罪犯 C．累犯 D．主犯

17.中國人高某在甲國探親期間加入甲國國籍，回中國后健康不佳，也未申請退出中國國籍。后甲國因高某在該國的犯罪行為，向中國提出了引渡高某的請求，乙國針對高某在乙國實施的傷害乙國公民的行為，也向中國提出了引渡請求。依我國相關法律規定，下列哪一選項是正確的？

A．如依中國法律和甲國法律均構成犯罪，即可準予引渡 B．中國應按照收到引渡請求的先后確定引渡的優先順序 C．由于高某健康不佳，中國可以拒絕引渡 D．中國應當拒絕引渡

18.甲乙雙方擬訂的借款合同約定：甲向乙借款11萬元，借款期限為1年。乙在簽字之前，要求甲為借款合同提供擔保。丙應甲要求同意擔保，并在借款合同保證人一欄簽字，保證期間為1年。甲將有擔保簽字的借款合同交給乙。乙要求從11萬元中預先扣除1萬元利息，同時將借款期限和保證期間均延長為2年。甲應允，雙方簽字，乙依約將10萬元交付給甲。下列哪一表述是正確的？ A．丙的保證期間為1年 B．丙無須承擔保證責任 C．丙應承擔連帶保證責任

D．丙應對10萬元本息承擔保證責任

19.關于被害人在刑事訴訟中的權利，下列哪一選項是正確的？ A．自公訴案件立案之日起有權委托訴訟代理人

B．對因作證而支出的交通、住宿、就餐等費用，有權獲得補助

C．對法院作出的強制醫療決定不服的，可向作出決定的法院申請復議一次 D．對檢察院作出的附條件不起訴決定不服的，可向上一級檢察院申訴

20.關于憲法與文化制度的關系，下列哪一選項是不正確的？ A．憲法規定的文化制度是基本文化制度 B．《魏瑪憲法》第一次比較全面系統規定了文化制度 C．憲法規定的公民文化教育權利是文化制度的重要內容 D．保護知識產權是我國憲法規定的基本文化權利

21.有關行政賠償訴訟的性質，下列表述哪一項是正確的（）。A．民事訴訟 B．行政附帶民事訴訟

C．一種獨立的特殊訴訟形式 D．一種新的民事訴訟

22.住宅不受侵犯屬于我國公民的（B）A.政治自由權利 B.人身自由權利 C.文化教育權利 D.社會經濟權利

23.某企業使用霉變面粉加工饅頭，潛在受害人不可確定。甲、乙、丙、丁等20多名受害者提起損害賠償訴訟，但未能推選出訴訟代表人。法院建議由甲、乙作為訴訟代表人，但丙、丁等人反對。關于本案，下列哪一選項是正確的？ A．丙、丁等人作為訴訟代表人參加訴訟 B．丙、丁等人推選代表人參加訴訟 C．訴訟代表人由法院指定

D．在丙、丁等人不認可訴訟代表人情況下，本案裁判對丙、丁等人沒有約束力

24.《循環經濟促進法》從什么時間起施行？()。Ａ．2008年8月29日 B．2008年12月1日 C．2009年1月1日 D．2009年7月1日

25.三合公司訴兩江公司合同糾紛一案，經法院審理后判決兩江公司敗訴。此后，兩江公司與海大公司合并成立了大江公司。在對兩江公司財務進行審核時，發現了一份對前述案件事實認定極為重要的證據。關于該案的再審，下列哪一說法是正確的？ A．應當由兩江公司申請再審并參加訴訟 B．應當由海大公司申請再審并參加訴訟 C．應當由大江公司申請再審并參加訴訟

D．應當由兩江公司申請再審，但必須由大江公司參加訴訟

二、多項選擇題（共25題，每題2分。每題的備選項中，有多個符合題意）

1.如李某放棄請求恢復工作而要求其他補救，下列選項正確的是： A．李某可主張公司違法終止勞動合同，要求支付賠償金

B．李某可主張公司規章制度違法損害勞動者權益，要求即時辭職及支付經濟補償金 C．李某可同時獲得違法終止勞動合同的賠償金和即時辭職的經濟補償金 D．違法終止勞動合同的賠償金的數額多于即時辭職的經濟補償金

2.關于死刑案件的證明對象的表述，下列哪些選項是正確的？ A．被指控的犯罪事實的發生

B．被告人實施犯罪的時間、地點、手段、后果以及其他情節 C．被害人有無過錯及過錯程度

D．被告人的近親屬是否協助抓獲被告人

3.關于刑訊逼供罪的認定，下列哪些選項是錯誤的？

A．甲系機關保衛處長，采用多日不讓小偷睡覺的方式，迫其承認偷盜事實。甲構成刑訊逼供罪

B．乙系教師，受聘為法院人民陪審員，因庭審時被告人劉某氣焰囂張，乙氣憤不過，一拳致其輕傷。乙不構成刑訊逼供罪

C．丙系檢察官，為逼取口供毆打犯罪嫌疑人郭某，致其重傷。對丙應以刑訊逼供罪論處 D．丁系警察，訊問時佯裝要實施酷刑，犯罪嫌疑人因害怕承認犯罪事實。丁構成刑訊逼供罪

4.中國海天公司與某國小宇公司準備成立一家中外合資經營企業，并簽署了合資合同與章程，但海天公司遲遲未向主管機關報批。數月后，小宇公司因報批無望準備退出，但其為此次投資事宜已經花費70萬元。根據中外合資經營企業法律的相關規定，下列哪些表述是正確的？ A．如最終未能獲得審批機關的批準，則雙方之間的合資合同為無效合同 B．擬成立的合資企業的組織形式可以是有限責任公司或有限合伙企業

C．小宇公司有權通過仲裁或者訴訟，請求海天公司按照合同約定履行報批義務 D．小宇公司可以請求海天公司賠償其70萬元的損失

5.按照工商談判的內容不同，可將談判分為：__。A．產品談判 B．商品談判 C．技術談判 D．投資談判

6.關于適用普通程序審理”被告人認罪案件”的規定，下列哪些選項是正確的？ A．適用普通程序審理”被告人認罪案件”的規定，只適用于一審公訴案件 B．被告人犯數罪，但只對部分犯罪認罪的案件，不適用該規定

C．被告人認罪，但經審查認為被告人可能不構成犯罪的案件，不適用該規定 D．即使適用該規定，控辯雙方對證據有異議時，仍應出示、宣讀并進行質證

7.關于特別行政區制度，下列哪些說法是不正確的？ A．香港特別行政區行政長官任職須年滿四十五周歲 B．香港特別行政區司法機關由其法院和檢察院組成

C．香港和澳門特別行政區的各級法院都有權解釋本特別行政區基本法 D．國務院有權對香港和澳門特別行政區的部分地區宣布進入緊急狀態

8.下列有關外匯管制的說法正確的是：__。

A．數量性外匯管制是指國家外匯管理機構對外匯買賣的數量直接進行限制和分配 B．成本性外匯管制是指國家外匯管理機構對外匯買賣的成本進行限制 C．混合性外匯管制是指同時采用數量性和成本性的外匯管制，對外匯實行更為嚴格的控制，以影響控制商品進出口

D．指一國政府通過法令對國際結算和外匯買賣實行限制來平衡國際收支和維持本國、貨幣匯價的一種制度

9.關于貪污罪的認定，下列哪些選項是正確的？

A．國有公司中從事公務的甲，利用職務便利將本單位收受的回扣據為己有，數額較大。甲行為構成貪污罪

B．土地管理部門的工作人員乙，為農民多報青苗數，使其從房地產開發商處多領取20萬元補償款，自己分得10萬元。乙行為構成貪污罪

C．村民委員會主任丙，在協助政府管理土地征用補償費時，利用職務便利將其中數額較大款項據為己有。丙行為構成貪污罪

D．國有保險公司工作人員丁，利用職務便利編造未發生的保險事故進行虛假理賠，將騙取的5萬元保險金據為己有。丁行為構成貪污罪

10.施工單位擬租賃一家設備公司的塔吊，根據《建筑工程安全生產管理條例》，設備公司應當出具塔吊的（）

A發票

B原始合同

C檢測合格證明

D生產許可證

E產品合格證 答案：選C、D、E

11.根據《工程建設公家標準管理辦法》的規定，下列工程建設行業標準屬于強制性標準的有（）

A工程設計行業專用的綜合性標準

B工程建設行業專用的質量標準 C工程建設行業專用的有關安全、衛生和環境保護的標準

D工程建設行業專用的制圖方法標準

E工程建設行業專用的信息技術標準 答案：選A、C

12.關于簡易程序，下列哪些選項是正確的？

A．甲涉嫌持槍搶劫，法院決定適用簡易程序，并由兩名審判員和一名人民陪審員組成合議庭進行審理

B．乙涉嫌盜竊，未滿16周歲，法院只有在征得乙的法定代理人和辯護人同意后，才能適用簡易程序

C．丙涉嫌詐騙并對罪行供認不諱，但辯護人為其做無罪辯護，法院決定適用簡易程序 D．丁涉嫌故意傷害，經審理認為可能不構成犯罪，遂轉為普通程序審理

13.曾某在某超市以80元購買酸奶數盒，食用后全家上吐下瀉，為此支付醫療費800元。事后發現，其所購的酸奶在出售時已超過保質期，曾某遂要求超市賠償。對此，下列哪些判斷是正 確的？

A．銷售超過保質期的食品屬于違反法律禁止性規定的行為 B．曾某在購買時未仔細查看商品上的生產日期，應當自負其責 C．曾某有權要求該超市退還其購買酸奶所付的價款

D．曾某有權要求該超市賠償800元醫療費，并增加賠償800元

14.關于刑事責任的追究，下列哪些選項是正確的？

A．甲非法從事資金支付結算業務，構成非法吸收公眾存款罪

B．乙采取欺騙手段進行虛假納稅申報，逃避繳納稅款1,000萬元，但經稅務機關依法下達追繳通知后，補繳了應納稅款。即便乙拒絕繳納滯納金，也不應當再對其追究刑事責任 C．丙明知趙某實施高利轉貸行為獲利200萬元，而為其提供資金帳戶的，構成洗錢罪 D．丁組織多名男性賣淫，由于《刑法》第三百五十八條并未限定組織賣淫罪中的被組織者是婦女，對丁應當追究刑事責任

15.下列哪些情形不能數罪并罰？

A．投保人甲，為了騙取保險金殺害被保險人 B．十五周歲的甲，盜竊時拒捕殺死被害人 C．司法工作人員甲，刑訊逼供致被害人死亡

D．運送他人偷越邊境的甲，遇到檢查將被運送人推進大海溺死

16.關于2013年6月4日乙公司向甲公司發函，下列表述正確的是： A．行使的是約定解除權 B．行使的是法定解除權 C．有權要求返還4000萬元 D．無權要求返還4000萬元

17.關于甲公司的回函，下列表述正確的是： A．甲公司對乙公司解除合同提出了異議 B．甲公司對乙公司提出的異議理由成立 C．乙公司不向甲公司支付尾款構成違約

D．乙公司可向甲公司主張不安抗辯權拒不向甲公司支付尾款

18.2012年外國人約翰來到中國，成為某合資企業經理，迄今一直居住在北京。根據《個人所得稅法》，約翰獲得的下列哪些收入應在我國繳納個人所得稅？ A．從該合資企業領取的薪金

B．出租其在華期間購買的房屋獲得的租金 C．在中國某大學開設講座獲得的酬金 D．在美國雜志上發表文章獲得的稿酬

19.某建筑公司受到建設行政主管部門的行政處罰，如果建筑公司對行政處罰不服，應享有哪些權利（）

A陳述權

B拒絕權

C申辯權

D申請復議權

E提起行政訴訟權 答案：選A、C、D、E

20.以下哪項民事責任承擔方式僅適用于違約責任（）

A支付違約金

B消除影響、恢復名譽

C賠禮道歉

D恢復原狀

E修理、重做、更換

答案；選A、E

21.根據法的淵源的知識，關于《保險法》上述二條規定之間的關系，下列理解正確的是： A．“前法”與“后法”之間的關系 B．“一般法”與“特別法”之間的關系 C．“上位法”與“下位法”之間的關系

D．法的正式淵源與法的非正式淵源之間的關系

22.根據《憲法》規定，關于國務院的說法，下列哪些選項是正確的？ A．國務院由總理、副總理、國務委員、秘書長組成

B．國務院常務會議由總理、副總理、國務委員、秘書長組成

C．國務院有權改變或者撤銷地方各級國家行政機關的不適當的決定和命令 D．國務院依法決定省、自治區、直轄市的范圍內部分地區進入緊急狀態

23.關于投保人在訂立保險合同時的告知義務，下列哪些表述是正確的？ A．投保人的告知義務，限于保險人詢問的范圍和內容 B．當事人對詢問范圍及內容有爭議的，投保人負舉證責任

C．投保人未如實告知投保單詢問表中概括性條款時，則保險人可以此為由解除合同

D．在保險合同成立后，保險人獲悉投保人未履行如實告知義務，但仍然收取保險費，則保險人不得解除合同

24.關于甲對李某是否成立詐騙罪，下列選項正確的是： A．甲的行為完全符合詐騙罪的犯罪構成，成立詐騙罪

B．標價高不是詐騙行為，虛假證據證明該畫為名家親筆則是詐騙行為 C．李某已有認識錯誤，甲強化其認識錯誤的行為不是詐騙行為

D．甲拿出虛假證據的行為與結果之間沒有因果關系，甲僅成立詐騙未遂

（二）甲花4萬元收買被拐賣婦女周某做智障兒子的妻子，周某不從，伺機逃走。甲為避免人財兩空，以3萬元將周某出賣。（事實一）乙收買周某，欲與周某成為夫妻，周某不從，乙多次暴力強行與周某發生性關系。（事實二）不久，周某謊稱懷孕要去醫院檢查，乙信以為真，周某乘機逃走向公安機關報案。警察丙帶人先后抓獲了甲、乙。訊問中，乙僅承認收買周某，拒不承認強行與周某發生性關系。丙惱羞成怒，當場將乙的一只胳膊打成重傷。乙大聲呻吟，丙以為其佯裝受傷不予理睬。（事實三）

深夜，丙上廁所，讓門衛丁（臨時工）幫忙看管乙。乙發現丁是老鄉，請求丁放人。丁說：“行，但你以后如被抓住，一定要說是自己逃走的。”乙答應后逃走，丁未阻攔。（事實四）請回答第88—91題。

25.李某因追索工資與所在公司發生爭議，遂向律師咨詢。該律師提供的下列哪些意見是合法的？

A．解決該爭議既可與公司協商，也可申請調解，還可直接申請仲裁 B．應向勞動者工資關系所在地的勞動爭議仲裁委提出仲裁請求

C．如追索工資的金額未超過當地月最低工資標準12個月金額，則仲裁裁決為終局裁決，用人單位不得再起訴

D．即使追索工資的金額未超過當地月最低工資標準12個月金額，只要李某對仲裁裁決不服，仍可向法院起訴

第五篇：遼寧省2016年企業法律顧問考試：用益物權考試試題

遼寧省2016年企業法律顧問考試：用益物權考試試

題

本卷共分為2大題60小題，作答時間為180分鐘，總分120分，80分及格。

一、單項選擇題（共30題，每題2分。每題的備選項中，只有一個最符合題意）

1.關于訴訟時效中斷的表述，下列哪一選項是正確的？

A．甲欠乙10萬元到期未還，乙要求甲先清償8萬元。乙的行為，僅導致8萬元債務訴訟時效中斷

B．甲和乙對丙因共同侵權而需承擔連帶賠償責任計10萬元，丙要求甲承擔8萬元。丙的行為，導致甲和乙對丙負擔的連帶債務訴訟時效均中斷

C．乙欠甲8萬元，丙欠乙10萬元，甲對丙提起代位權訴訟。甲的行為，不會導致丙對乙的債務訴訟時效中斷

D．乙欠甲10萬元，甲將該債權轉讓給丙。自甲與丙簽訂債權轉讓協議之日起，乙的10萬元債務訴訟時效中斷

2.關于地方政府機構設置和編制管理，下列哪一選項是正確的？

A．政府機構編制管理機關實行省以下垂直管理體制

B．地方政府在設置機構時應當充分考慮財政的供養能力

C．縣級以上政府的行政機構可以要求下級政府設立與其業務對口的行政機構

D．地方事業單位機構設置和編制管理辦法，由國務院機構編制管理機關審核發布

3.中國某化工產品的國內生產商向中國商務部提起對從甲國進口的該類化工產品的反補貼調查申請。依我國相關法律規定，下列哪一選項是正確的？

A．商務部認為必要時可以強制出口經營者作出價格承諾

B．商務部認為有必要出境調查時，必須通過司法協助途徑

C．反補貼稅稅額不得超過終裁決定確定的補貼金額

D．甲國該類化工產品的出口商是反補貼稅的納稅人

4.甲乙丙三國企業均向中國出口某化工產品，2010年中國生產同類化工產品的企業認為進口的這一化工產品價格過低，向商務部提出了反傾銷調查申請。根據相關規則，下列哪一選項

是正確的？

A．反傾銷稅稅額不應超過終裁決定確定的傾銷幅度

B．反傾銷稅的納稅人為傾銷進口產品的甲乙丙三國企業

C．商務部可要求甲乙丙三國企業作出價格承諾，否則不能進口

D．傾銷進口產品來自兩個以上國家，即可就傾銷進口產品對國內產業造成的影響進行累積評估

5.奧地利法學家埃利希在《法社會學原理》中指出：”在當代以及任何其他的時代，法的發展的重心既不在立法，也不在法學或司法判決，而在于社會本身。”關于這句話涵義的闡釋，下列哪一選項是錯誤的？

A．法是社會的產物，也是時代的產物

B．國家的法以社會的法為基礎

C．法的變遷受社會發展進程的影響

D．任何時代，法只要以社會為基礎，就可以脫離立法、法學和司法判決而獨立發展

6.在下列三種工程建設質量問題中，（）的問題可以直接依據《產品質量法》的規定處理。

A．屋頂漏水 B．墻面開裂 C．面積縮水 D．鋼窗不符合標準

7.社會主義法治公平正義的實現，應當高度重視程序的約束作用，避免法治活動的任意性和隨意化。據此，下列哪一說法是正確的？

A．程序公正是實體公正的保障，只要程序公正就能實現實體公正

B．刑事程序的公開與透明有助于發揮程序的約束作用

C．為實現程序的約束作用，違反法定程序收集的證據均應予以排除

D．對復雜程度不同的案件進行程序上的繁簡分流會限制程序的約束作用

8.某公司經營不善，現進行破產清算。關于本案的訴訟費用，下列哪一說法是錯誤的？

A．在破產申請人未預先交納訴訟費用時，法院應裁定不予受理破產申請

B．該訴訟費用可由債務人財產隨時清償

C．債務人財產不足時，訴訟費用應先于共益費用受清償

D．債務人財產不足以清償訴訟費用等破產費用的，破產管理人應提請法院終結破產程序

9.關于《中華民國臨時約法》，下列哪一選項是正確的？

A．《臨時約法》是辛亥革命后正式頒行的憲法

B．《臨時約法》設立臨時大總統，采行總統制

C．《臨時約法》是中國歷史上唯一一部具有資產階級共和國性質的憲法性文件

D．《臨時約法》確立了五權分離的原則

10.某企業使用霉變面粉加工饅頭，潛在受害人不可確定。甲、乙、丙、丁等20多名受害者提起損害賠償訴訟，但未能推選出訴訟代表人。法院建議由甲、乙作為訴訟代表人，但丙、丁等人反對。關于本案，下列哪一選項是正確的？

A．丙、丁等人作為訴訟代表人參加訴訟

B．丙、丁等人推選代表人參加訴訟

C．訴訟代表人由法院指定

D．在丙、丁等人不認可訴訟代表人情況下，本案裁判對丙、丁等人沒有約束力

11.關于停止執行死刑的程序，下列哪一選項是正確的？

A．下級法院接到最高法院執行死刑的命令后，執行前發現具有法定停止執行情形的，應當暫停執行并直接將請求停止執行報告及相關材料報最高法院

B．最高法院審查下級法院報送的停止執行死刑報告后，應當作出下級法院停止或繼續執行死刑的裁定

C．下級法院停止執行后，可以自行調查核實，也可以與有關部門一同對相關情況進行調查核實

D．下級法院停止執行并會同有關部門調查或自行調查后，應當迅速將調查結果直接報最高法院

12.根據最新增值稅條例規定，自2009年1月1日起，小規模納稅人的征收率為（）。

A．6% B．4% C．3% D．13%

13.關于文化教育權利是公民在教育和文化領域享有的權利和自由的說法，下列哪一選項是錯誤的？

A．受教育既是公民的權利，又是公民的義務

B．憲法規定的文化教育權利是公民的基本權利

C．我國公民有進行科學研究、文學藝術創作和其他文化活動的自由

D．同社會經濟權利一樣，文化教育權利屬于公民的積極收益權

14.下列所得應繳納個人所得稅的是（）。

A．離退休工資 B．國債利息 C．企業債券利息 D．保險賠款

15.甲公司通知乙公司將其對乙公司的10萬元債權出質給了丙銀行，擔保其9萬元貸款。出質前，乙公司對甲公司享有2萬元到期債權。如乙公司提出抗辯，關于丙銀行可向乙公司行使質權

的最大數額，下列哪一選項是正確的？

A．10萬元

B．9萬元

C．8萬元

D．7萬元

16.現行憲法規定，中華人民共和國保護華僑的（A）

A.合法權利和利益 B.合法權利和自由

C.基本權利和利益 D.正當權利和利益

17.甲國A公司和乙國B公司共同出資組建了C公司，C公司注冊地和主營業地均在乙國，同時在甲國、乙國和中國設有分支機構，現涉及中國某項業務訴諸中國某法院。根據我國相關法律規定，該公司的民事行為能力應當適用哪國法律？

A．甲國法

B．乙國法

C．中國法

D．乙國法或者中國法

18.關于扣繳義務人，下列哪一說法是錯誤的？

A．是依法負有代扣代繳、代收代繳稅款義務的單位和個人

B．應當按時向稅務機關報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表和其他有關資料

C．可以向稅務機關申請延期報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表和其他有關資料

D．應當直接到稅務機關報送代扣代繳、代收代繳稅款報告表和其他有關資料

19.三合公司訴兩江公司合同糾紛一案，經法院審理后判決兩江公司敗訴。此后，兩江公司與海大公司合并成立了大江公司。在對兩江公司財務進行審核時，發現了一份對前述案件事實認定極為重要的證據。關于該案的再審，下列哪一說法是正確的？

A．應當由兩江公司申請再審并參加訴訟

B．應當由海大公司申請再審并參加訴訟

C．應當由大江公司申請再審并參加訴訟

D．應當由兩江公司申請再審，但必須由大江公司參加訴訟

20.下列那種情況，可以構成無因管理。（C）

A．甲將搶劫得到的財物放于院子里后逃亡，同院的乙幫其看管、藏匿

B．甲的朋友來看望甲但甲不在家，鄰人乙幫助招呼客人

C．甲不在家，甲的老母不慎摔傷，乙送其去醫院并墊付醫藥費

D．他人慕名請甲寫書法作品，后甲生病，其學生乙模仿老師筆跡完成作品

21.關于《民事訴訟法》規定的特別程序的表述，下列哪一選項是正確的？

A．適用特別程序審理的案件都是非訟案件

B．起訴人或申請人與案件都有直接的利害關系

C．適用特別程序審理的案件都是一審終審

D．陪審員通常不參加適用特別程序案件的審理

22.執法為民要求立法、行政、司法等機關的工作要反映群眾的愿望和根本利益。下列哪一做法沒有準確體現執法為民的基本要求？

A．某市公安局借助網絡開展執法滿意度調查并將調查結果作為評判執法公正的唯一標準

B．某市法院通過優化人民法庭區域布置、開展巡回審判等方式，減少當事人訟累

C．某市政府出臺《市政管理檢查行為規范》，規范城管隊員執法行為

D．某縣檢察院設立未成年人案件辦公室，探索完善未成年人所在社區、學校、家庭、派出所與檢察院五位一體的跟蹤幫教機制

23.擔任公證員的年齡條件是：（）

A.十八周歲以上 B.十八周歲以上七十周歲以下

C.二十五周歲以上 D.二十五周歲以上六十五周歲以下

24.律師在二審程序中的辯護（）

A.受上訴范圍的限制 B.受抗訴范圍的限制

C.受二審法院審理方式的限制 D.不受上訴范圍和抗訴范圍的限制

25.甲公司通知乙公司將其對乙公司的10萬元債權出質給了丙銀行，擔保其9萬元貸款。出質前，乙公司對甲公司享有2萬元到期債權。如乙公司提出抗辯，關于丙銀行可向乙公司行使質權

的最大數額，下列哪一選項是正確的？

A．10萬元

B．9萬元

C．8萬元

D．7萬元

26.{單選26}

27.{單選27}

28.{單選28}

29.{單選29}

30.{單選30}

二、多項選擇題（共30題，每題2分。每題的備選項中，有多個符合題意）

1.甲公司與小區業主吳某訂立了供熱合同。因吳某要出國進修半年，向甲公司申請暫停供熱未果，遂拒交上一期供熱費。下列哪些表述是正確的？

A．甲公司可以直接解除供熱合同

B．經催告吳某在合理期限內未交費，甲公司可以解除供熱合同

C．經催告吳某在合理期限內未交費，甲公司可以中止供熱

D．甲公司可以要求吳某承擔違約責任

2.某公司取得出讓土地使用權后，超過出讓合同約定的動工開發日期滿兩年仍未動工，市政府決定收回該土地使用權。該公司認為，當年交付的土地一直未完成征地拆遷，未達到出讓

合同約定的條件，導致項目遲遲不能動工。為此，該公司提出兩項請求，一是撤銷收回土地使用權的決定，二是賠償公司因工程延誤所受的損失。對這兩項請求，下列哪些判斷是正確的？

A．第一項請求屬于行政爭議

B．第二項請求屬于民事爭議

C．第一項請求須先由縣級以上政府處理，當事人不服的才可向法院起訴

D．第二項請求須先由縣級以上政府處理，當事人不服的才可向法院起訴

3.以下4人的月工資、薪金所得，應分別適用下列何種稅率？

A．張某所得5000元，適用3%的稅率

B．王某所得8000元，適用20%的稅率

C．李某所得20000元，適用25%的稅率

D．趙某所得85000元，適用45%的稅率

4.關于刑事訴訟的秩序價值的表述，下列哪些選項是正確的？

A．通過懲罰犯罪維護社會秩序

B．追究犯罪的活動必須是有序的

C．刑事司法權的行使，必須受到刑事程序的規范

D．效率越高，越有利于秩序的實現

5.經夏某申請，某縣社保局作出認定，夏某晚上下班途中駕駛摩托車與行人發生交通事故受重傷，屬于工傷。夏某供職的公司認為其發生交通事故系醉酒所致，向法院起訴要求撤銷認

定。某縣社保局向法院提交了公安局交警大隊交通事故認定書、夏某住院的病案和夏某同事孫某的證言。下列說法正確的是： A．夏某為本案的第三人

B．某縣社保局提供的證據均系書證

C．法院對夏某住院的病案是否為原件的審查，系對證據真實性的審查

D．如有證據證明交通事故確系夏某醉酒所致，法院應判決撤銷某縣社保局的認定

6.關于法律論證中外部證成的說法，下列哪些選項是錯誤的？

A．外部證成是對內部證成中所使用的前提本身之合理性的證成B．外部證成是法官在審判中根據法條直接推導出判決結論的過程

C．外部證成與案件事實的法律認定無關

D．外部證成本身也是一個推理過程

7.關于薊門公司撤銷仲裁裁決的申請，下列表述正確的是：

A．薊門公司應向S仲裁委所在地中院提出申請

B．法院應適用普通程序審理該撤銷申請

C．法院可以適用法律錯誤為由撤銷S仲裁委的裁決

D．法院應以缺席裁決違反法定程序為由撤銷S仲裁委的裁決

8.中國人王某定居美國多年，后志愿加入美國國籍，但沒有辦理退出中國國籍的手續。根據我國相關法律規定，下列哪些選項是正確的？

A．由于王某在中國境外，故須向在國外的中國外交代表機關或領事機關辦理退出中國國籍的手續

B．王某無需辦理退出中國國籍的手續

C．王某具有雙重國籍

D．王某已自動退出了中國國籍

9.現查明，保證人陳富為S公司財務總監，其用于質押的存單是以S公司的資金辦理的存儲。并查明，L公司取得貸款后，曾向S公司管理層支付50萬元報酬。對此，下列判斷正確的是：

A．S公司公款私存，是我國銀行法禁止的行為

B．S公司公款私存，只是一般的財務違紀行為

C．S公司管理層獲取的50萬元報酬應當由銀監會予以收繳

D．S公司管理層獲取的50萬元報酬應當歸S公司所有

10.根據我國《行政訴訟法》的有關規定，訴訟期間一般不停止具體行政行為的執行，但在下列情形下，應當停止被訴具體行政行為的執行。__ A．被告行政機關認為需要停止執行的

B．原告申請執行，人民法院認為該具體行政行為將會造成難以彌補的損失，并且停止執行不會損害社會公共利益的

C．人民法院依職權認為應當停止執行的D．上級人民法院要求停止執行的11.方圓公司與富春機械廠均為國有企業，合資設立富圓公司，出資比例為30%與70%。關于富圓公司董事會的組成，下列哪些說法是正確的？

A．董事會成員中應當有公司職工代表 B．董事張某任期內辭職，在新選出董事就任前，張某仍應履行董事職責

C．富圓公司董事長可由小股東方圓公司派人擔任

D．方圓公司和富春機械廠可通過公司章程約定不按出資比例分紅

12.關于法定訴訟代理人，下列哪些認識是正確的？

A．代理權的取得不是根據其所代理的當事人的委托授權

B．在訴訟中可以按照自己的意志代理被代理人實施所有訴訟行為

C．在訴訟中死亡的，產生與當事人死亡同樣的法律后果

D．所代理的當事人在訴訟中取得行為能力的，法定訴訟代理人則自動轉化為委托代理人

13.關于不同法律職業責任，下列哪些表述是正確的？

A．法官職業責任包括執行職務中違紀行為的紀律責任、執行職務中犯罪的刑事責任

B．檢察官職業責任包括執行職務中違紀行為的紀律責任、賠償責任和執行職務中犯罪的刑事責任

C．律師職業責任包括執業活動中違反有關律師法律、法規及執業紀律的民事、行政、刑事責任和紀律處分

D．公證職業責任包括公證活動中違反有關公證法律、法規及職業道德規范的民事、行政、刑事責任和懲戒處分

14.甲公司（買方）與乙公司訂立了一份國際貨物買賣合同。后因遇到無法預見與不能克服的障礙，乙公司未能按照合同履行交貨義務，但未在合理時間內將此情況通知甲公司。甲公司直到交貨期過后才得知此事。乙公司的行為使甲公司遭受了損失。依《聯合國國際貨物銷售合同公約》，下列哪些表述是正確的？

A．乙公司可以解除合同，但應把障礙及其影響及時通知甲公司

B．乙公司解除合同后，不再對甲公司的損失承擔賠償責任

C．乙公司不交貨，無論何種原因均屬違約

D．甲公司有權就乙公司未通知有關情況而遭受的損失請求賠償

15.在乙公司將6萬元租金債務轉讓給戊公司之前，關于丙公司和丁公司的擔保責任，甲公司下列做法正確的是：

A．可以要求丙公司承擔保證責任

B．可以要求丁公司承擔抵押擔保責任

C．須先要求丙公司承擔保證責任，后要求丁公司承擔抵押擔保責任

D．須先要求丁公司承擔抵押擔保責任，后要求丙公司承擔保證責任

16.B公司與D公司就運輸途中平板電腦的所有權產生了爭議，D公司將爭議訴諸中國某法院。根據我國有關法律適用的規定，關于平板電腦所有權的法律適用，下列選項正確的是：

A．當事人有約定的，可以適用當事人選擇的法律，也可以適用乙國法

B．當事人有約定的，應當適用當事人選擇的法律

C．當事人沒有約定的，應當適用甲國法

D．當事人沒有約定的，應當適用乙國法

17.甲公司的營業所在甲國，乙公司的營業所在中國，甲國和中國均為《聯合國國際貨物銷售合同公約》的當事國。甲公司將一批貨物賣給乙公司，該批貨物通過海運運輸。貨物運輸途中，乙公司將貨物轉賣給了中國丙公司。根據該公約，下列哪些選項是正確的？

A．甲公司出售的貨物，必須是第三方依中國知識產權不能主張任何權利的貨物

B．甲公司出售的貨物，必須是第三方依中國或者甲國知識產權均不能主張任何權利的貨物

C．乙公司轉售的貨物，自雙方合同成立時風險轉移

D．乙公司轉售的貨物，自乙公司向丙公司交付時風險轉移

18.《侵權責任法》第八十七條規定：從建筑物中拋擲物品或者從建筑物上墜落的物品造成他人損害，難以確定具體侵權人的，除能夠證明自己不是侵權人的外，由可能加害的建筑物使

用人給予補償。關于該條文，下列哪些說法是正確的？

A．規定的是責任自負原則的例外情形

B．是關于法律解釋方法位階的規定

C．規定的是確定性規則

D．是體現司法公正原則的規定

19.具有特定情形的下列哪些證據不能作為定案的根據？

A．視聽資料的制作時間、地點存有異議，不能作出合理解釋，也沒有提供必要證明的B．在做DNA檢測時送檢材料與比對樣本屬于同一個來源的C．證人在犯罪現場聽到被告人喊“給他點厲害瞧瞧”的陳述

D．犯罪嫌疑人拒絕簽名、蓋章而由偵查人員在筆錄上注明情況的訊問筆錄

20.高效便民是社會主義法治理念的要求，也是行政法的基本原則。關于高效便民，下列哪些說法是正確的？

A．是依法行政的重要補充

B．要求行政機關積極履行法定職責

C．要求行政機關提高辦事效率

D．要求行政機關在實施行政管理時排除不相關因素的干擾

21.關于本案審查起訴的程序，下列選項正確的是：

A．應當對黃某、吳某的成長經歷、犯罪原因和監護教育等情況進行社會調查

B．在訊問黃某、吳某和詢問趙某時，應當分別通知他們的法定代理人到場

C．應當分別聽取黃某、吳某的辯護人的意見

D．擬對黃某作出附條件不起訴決定，應當聽取趙某及其法定代理人與訴訟代理人的意見

22.甲公司將承建的建筑工程承包給無特種作業操作資格證書的鄧某，鄧某在操作時引發事故。某省建設廳作出暫扣甲公司安全生產許可證三個月的決定，市安全監督管理局對甲公司罰款三萬元。甲公司對市安全監督管理局罰款不服，向法院起訴。下列哪些選項是正確的？

A．如甲公司對某省建設廳的決定也不服，向同一法院起訴的，法院可以決定合并審理

B．市安全監督管理局不能適用簡易程序作出罰款三萬元的決定

C．某省建設廳作出暫扣安全生產許可證決定前，應為甲公司組織聽證

D．因市安全監督管理局的罰款決定違反一事不再罰要求，法院應判決撤銷

23.關于事實三的定性，下列選項正確的是： A．在“一滴香”上擅自貼上趙氏調味品注冊商標，構成假冒注冊商標罪

B．因“一滴香”含有害人體的添加劑，甲構成銷售有毒、有害食品罪

C．賣出5萬多元“一滴香”，甲觸犯銷售偽劣產品罪

D．對假冒注冊商標行為與出售“一滴香”行為，應數罪并罰

24.關于具體行政行為的效力，下列哪些說法是正確的？

A．可撤銷的具體行政行為在被撤銷之前，當事人應受其約束

B．具體行政行為廢止前給予當事人的利益，在該行為廢止后應收回

C．為某人設定專屬權益的行政行為，如此人死亡其效力應終止

D．對無效具體行政行為，任何人都可以向法院起訴主張其無效

25.根據法的淵源的知識，關于《保險法》上述二條規定之間的關系，下列理解正確的是：

A．“前法”與“后法”之間的關系

B．“一般法”與“特別法”之間的關系

C．“上位法”與“下位法”之間的關系

D．法的正式淵源與法的非正式淵源之間的關系

25.在乙公司將6萬元租金債務轉讓給戊公司之前，關于丙公司和丁公司的擔保責任，甲公司下列做法正確的是：

A．可以要求丙公司承擔保證責任

B．可以要求丁公司承擔抵押擔保責任

C．須先要求丙公司承擔保證責任，后要求丁公司承擔抵押擔保責任

D．須先要求丁公司承擔抵押擔保責任，后要求丙公司承擔保證責任

26.{多選26}

27.{多選27}

28.{多選28}

29.{多選29}

30.{多選30}