第一篇：質監典型案例“拒絕簽字案引發的思考”

一起拒絕簽字案引發的思考

（■文/洪道俊 作者單位：江蘇省豐縣質量技術監督局）

案

情

近期，某縣質監局接到王某口頭舉報，稱其在某裝飾城楊某處購買的4套“花梨木”實木門涉嫌假冒，并提供了楊某開具的收款發票，其項目一欄內容為“3027花梨木實木門”。受理投訴后，該局執法人員在王某的配合下對其家中安裝的實木門進行初查發現，確實安裝了4套相同顏色、相同款式的實木門，而且木門標牌標注為“3027花梨木實木門”，與投訴內容相符。在初查的基礎上，執法人員依法向楊某經營場所（也是其住所）送達了《質量技術監督通知書》，要求其在規定的時間配合該局對王某投訴產品進行確認并抽樣取證。楊某當時不在經營場所，其營業員拒絕簽字。現場檢查、抽樣取證時，楊某沒有按照通知要求在規定時間內到達抽樣取證現場。執法人員只好在王某的配合下，依法對其家中安裝的實木門剩余的7塊木料進行了隨機抽樣。后經國家法定檢驗機構檢測：木質為古夷蘇木。據查，花梨木門比古夷蘇木門價格要高1.5倍。

其后，執法人員向楊某經營場所送達了《檢驗報告》，送達時業主楊某不在營業場所，營業員雖在現場但仍拒絕簽字，由兩名執法人員在送達回證上注明了情況，并將《檢驗報告》留置在楊某的經營場所。為了便于進一步調查，執法人員向楊某經營場所的管理機構某裝飾城送達了《檢驗報告》及要求協助告知楊某配合調查的《質量技術監督通知書》，該裝飾城負責人拒絕簽收。兩名執法人員只好把送達文書留置在該負責人辦公室，并在送達回證上記明了情況。此后，楊某一直未按通知要求配合調查，也未在規定期限內對檢驗結果提出任何異議。案件辦理過程中，執法人員雖多次到楊某經營場所，楊某均避而不見，不接受調查，以致本案對楊某的調查筆錄不能制作完成，而僅有對王某的調查筆錄。

分

歧

此案能否處罰，如何定性處罰問題在執法人員中間產生了分歧。

（一）能否處罰。一種意見是不能處罰。理由：一是現場抽樣取證時楊某不在現場，沒有楊某簽字的現場筆錄和抽樣取證單缺乏證據效力；二是執法人員送達執法文書和《檢驗報告》時楊某不在現場，且送達回證上既沒有營業員的簽字也沒有見證人簽字，作為業主的楊某可以說毫不知情，不能視為送達；三是對當事人的調查筆錄對案件起著重要作用，是案件定性和實施處罰的重要證據。本案沒有對楊某的調查筆錄，就對其處罰不符合法律程序，不具有法律效力，因此不能處罰。第二種意見是能處罰。理由：一是楊某無正當理由拒絕到現場是楊某自己的責任，不影響現場勘驗工作的正常進行。顯然，這份沒有楊某簽字的現場檢查筆錄和抽樣取證單仍然具有證據效力；二是即使沒有見證人簽字，只要執法人員把送達文書留在受送達人的住所，即視為送達；三是本案有執法人員依法取得的銷售憑證、現場筆錄、《檢驗報告》和對王某的調查筆錄等現有證據，與楊某違法事實之間存在客觀必然聯系，足以證明楊某違法事實的成立。證據確鑿充分，沒有對楊某的調查筆錄，同樣可以處罰。

（二）如何定性。一種意見認為：將古夷蘇木稱之為花梨木是整個木材交易及木制品行業的“通病”，是一個俗稱。當事人只是按照行業慣例進行標注，最多也只是標注不規范。而且當事人銷售這種木門不一定是故意行為，進貨時也不知道是假貨，也是受害者，因此不能按以假充真定性處罰。第二種意見認為：該批實木門標牌上標注是花梨木，出具給王某的收款發票也標明是花梨木，與國家法定檢驗機構檢測結果：“判定為古夷蘇木”不相符。因兩種木料之間存在本質差別，屬于《產品質量法》中的以甲產品冒充乙產品的以假充真行為，所以應定性為以假充真。

評 析

針對能否處罰的問題，筆者贊同第二種觀點，認為能夠處罰。理由有三，其一，《技術監督行政案件辦理程序的規定》第二十條規定“現場勘驗檢查，應當通知行政相對人到場，無正當理由拒不到場的，承辦人員在筆錄中記明情況，不影響勘驗檢查的進行”。就本案來講，執法人員已對楊某發出通知，楊某沒有按照通知要求到現場配合檢查和抽樣取證，屬于無正當理由拒不到場，不影響現場勘驗檢查的進行。因此，沒有楊某簽字的現場檢查筆錄和抽樣取證單仍然是合法證據。其二，《技術監督行政案件辦理程序的規定》第二十九條規定：“送達技術監督執法文書，一般采用直接送達，受送達人拒收的，可以留置送達”。另外，《最高人民法院關于適用〈民事訴訟法〉若干問題的意見》第八十二條規定：“受送達人拒絕接的受訴訟文書，有關基層組織或者所在單位的代表及其他見證人不愿意在送達回證上簽字或者蓋章的，由送達人在送達回證上記明情況，把送達文書留在受送達人住所，即視為送達”。鑒于楊某避而不見，營業員、管理部門負責人又拒絕簽字的實際情況，可以參考最高人民法院的處理意見執行。而且，送達是一種強制性的送達，是執法行為的一部分，不以受送達人的意志而改變。在本案中，兩名質監執法人員嚴格按照辦案程序送達執法文書，符合法律規定，其送達的法律文書應視為有效送達。其三，我國《刑事訴訟法》規定，沒有被告人供述，證據充分確實的，可以認定被告人有罪和處以刑罰，這也間接確立了零口供的處置原則。按照寬于刑事，嚴于民事的行政執法辦案原則，本案只要證據確鑿，即使沒有對楊某的調查筆錄，也不影響行政處罰的進行。另外，法律規范中也規定是“充分證據”，這就意味著那些對行政處罰具有核心價值的證據非常重要。在本案中，銷售發票和法定檢驗機構出具的《檢驗報告》便是一種核心類證據。因為這兩個證據與違法事實之間存在著最密切的關聯，具有直接的證明力。從本案取得的現有證據來看，證據環環相扣，相互印證，形成有關聯性、客觀性、公正性的證據鏈，足以證明楊某銷售以假充真行為的事實存在。因此，因沒有對楊某的調查筆錄不能處罰的理由值得商榷。

針對如何定性的問題，筆者認為應定性為以假充真。2000年8月1日實施的《紅木》國家標準，對何謂花梨木進行了界定，只有豆科紫檀屬的7個樹種可以稱為花梨木這一專有名稱。古夷蘇木與花梨木有著本質的區別，一旦明示這一專有名稱，就屬于以古夷蘇木冒充花梨木。而且，《產品質量法》實行產品質量行政法律責任的歸責原則，為無過錯或稱為嚴格責任，不要求生產者或者銷售者主觀上具有一定的故意或者過失。再者，兩種木門之間價格懸殊達1.5倍，更說明楊某在銷售時明知該木門是古夷蘇木而非花梨木，是在銷售過程中存在過錯。

在一線執法實踐中，當事人拒絕簽字或避而不見、見證人不愿意出面作證的情況時有發生，這往往也是使案件變得復雜多變的一個重要原因。這就要求執法人員一定要嚴格辦案程序，提高證據意識，根據實際情況，采取靈活多變的取證方式，廣泛依法調取相關證據，形成完整的證據鎖鏈，才能保證案件辦理的順利進行。（來源：中國質量技術監督）

第二篇：學會拒絕案例及思考

新課標七年級上冊《學會拒絕》案例及思考

[背景介紹]

素質教育的要求是在培養與提高受教育者的自主性、能動性、創造性的基礎上，引導受教育者自覺地發展學習的主動能力，正確認識和處理人與自然、人與社會、人與他人的整體關系，以實現人與自然、社會、他人的和諧發展。《思想品德課程標準》明確提出了加強思想品德教育要著力從學生成長、發展與生活實際出發，從學生思想品德發展的現狀、問題和需要出發，打破傳統的學科框架體系，由面向成人世界的規范設計轉而面向學生的品德與生活實際。學生品德培養教學要尋找適合學生主動學習、主動參與為基礎，師生互動為紐帶的學習方式。把教與學的過程，當作生活中的一個主動交往過程，使學生在主動交往過程中獲得學習的快樂。在過去的教學中，知識主要是以一方灌輸另一方接受的方式進行傳播，甚至連個人道德品質的培養也是如此。這種教與學的過程不僅不符合當前教學的需要，也違背了人自身的發展規律。“弄懂概念、掌握方法、熟練技巧”的教學方式在中國教育發展過程中確實發揮過很大的作用，但也同樣留給大家的是付出與得到的極不相稱，學生個體創造性受壓制。隨著時代的發展，《思想品德》教學應關注學生生活經驗和社會實踐的聯系，通過學生自主參與、豐富多樣的活動，促進其正確思想觀念和良好道德品質的形成和發展。只有這樣才能真正突顯思想品德課程特殊的育人功能。

[案例描述]

七年級上冊《思想品德》第八課“學會拒絕”主要內容分為身邊的誘惑和學會拒絕不良誘惑，全課以培養道德意志品質、發展學生抵御不良誘惑為主題。教材通過對社會現象的分析，使學生了解身邊存在著種種誘惑，初步認識和理解社會生活的復雜性，逐步形成辨別是非的能力，使學生體驗戰勝不良誘惑的方法，鼓起勇氣和信心，追求文明、健康、科學的生活方式。本案例教學以主動體驗──合作學習──課后實踐為主線，使學生在體驗中主動學習，學會合作交流，在與同學的合作中發展能力，形成正確的情感、意志、價值觀。

準備活動主題：了解誘惑，發現問題。(培養探究動機)

在上這節課之前，我利用午休時間同學生們閑談。由日常生活、家庭作業談到中學生在生活中面臨的許多誘惑。“在生活中哪些誘惑影響你的學習？”“你有為抵制不了誘惑苦惱過嗎？”這一話題同學們十分感興趣，一下子都圍攏來七嘴八舌地說開了。“為了抵制誘惑，你們有沒有去了解和學習一些成功人士的做法呢？”，同學們靜了下來，從他們的眼神里我發現很少有同學去這樣做。于是我就布置了課前預習任務：

置身于五彩繽紛的社會環境中，你是否發現身邊有許多東西和事情誘惑著自己。想一想，面對如此多的誘惑，有哪些抵制誘惑的方法？

在圖中寫上自己所受到的誘惑，并完成空格。

我最能成功抵制的是誘惑（），我是這樣抵制的：

我覺得較能抵制的是誘惑（），其抵制方法是：

誘惑（）是我覺得最難抵制的，抵制失敗的主要原因是：

我最崇拜的人物是：他是這樣抵制誘惑的：

環節點析：這樣做可以激發學生興趣，讓學生主動參與，同時使教師了解學生現狀，有序可循、有的放矢，使教學具有針對性和實效性。同樣也把新課程教材理論聯系實際這一特點進一步挖掘，使之更貼近現實生活。在新課程背景下指導學生在教材學習上進行“超前學習”，避免課堂教學中學生知識的“滯后性”和反應的“遲緩性”。由于任務貼近學生成長的實際，學生能認真去回顧、觀察、思考自己，尋找成功人士抵制誘惑的方法，又使學生通過各種途徑去了解、求知，符合新課程倡導的探究性學習的根本要求。教學活動主題：解析誘惑，學會拒絕。（進行探究交流）

第二天，我把同學們交上來的調查表進行了歸類。他們面對著的誘惑真是形形色色，我把它們按普遍性的多少進行了分類：看電視、上網玩游戲、愛吃零食、上課講話、抄襲作業??。開始上課后，我把全班學生按照面對的誘惑不同分成幾個小組，進行交流討論。還根據每個小組面對誘惑不同的特點，給每個小組設置了不同的情景及問題，深入交流討論，討論結果大家分享。

如：“上課講話”這一組設計的情景問題是，課堂上，老師在前面講課，甲和乙倆同桌交頭接耳，做小動作。老師和同學暗示他們，請停止。可過了一會兒，他們又犯了同樣的錯誤，并且說：“我們知道上課講

話是一個很不好的習慣，我們不是有意的，可我們就是管不住自己，我們該怎么辦？”小組討論：（1）甲和乙同學為什么管不住自己？（2）怎樣才能讓他們管得住自己？；“抄襲作業”這一組設計的是，有一道數學題怎么也做不出來，眼看同學們都出去玩了，教室里只剩下他一人了，他有些著急，同桌的作業本就放在桌子上。如果面對以上誘惑，你會怎么辦？你又如何說服對方？“看電視”小組設計的是，晚上有精彩的動畫片和球賽直播，播映時間到了但家庭作業還沒做完。你是如何選擇的？是不是愿意放棄觀看球賽？??

討論過程中學生們踴躍發言，取得了不錯的效果。

朱強：我以前最經不起網絡游戲的誘惑，經常玩游戲，眼睛也近視了。后來在爸爸的幫助下才戒掉網癮，我和爸爸約定只有星期

六、星期天才能上網，而且上網時間限制，時間一到鬧鈴就響，提醒自己時間到了。時間一長，就會養成一個好習慣。

呂苗：拒絕不良誘惑的最好辦法就是做一些有意義的事。有些同學家庭作業一做完就無所事事，就長時間上網、看電視等。我每次作業做完后，就幫媽媽做一些家務。不迷戀上網、看電視。

李麗敏：如果你一坐到書桌前就想吃東西，因而耽誤了做功課。你可以試著把零食放到遠離書桌的地方，書桌上只放與學習有關的東西，自己就能專心做功課。

張云霞：假如你練習彈鋼琴半小時累了，想玩了，你可以對自己說，再練五分鐘怎么樣？練了五分鐘后，你再對自己講，再練五分鐘怎么樣？這樣一次次的“自我激勵”，就會使自己堅持的時間延長。許多同學還把自己了解的有關名人的故事講給大家聽，如：居里夫人的故事等。

接著我趁熱打鐵，播放了一段央視熱播的《中華少年勤學故事》動畫片，并設計了問題：

在元朝有位大學士叫許衡，他小時候遇上了戰亂，和幾個小伙伴一起奔走他鄉。一天，他們頂著烈日來到一處荒涼的山村，小伙伴們一個個口干舌燥，都急著尋水解渴。這時，有一位伙伴發現在一間空屋子后面有一顆大的梨樹，上面結滿了一個個大黃梨。眾人一擁而上，邊摘邊吃。唯獨許衡視而不見，他用堅決的口吻對同伴們說：“不是自己的東西，怎么可以隨便去吃呢？”但伙伴嘲笑他說：“這梨沒主人，不吃白不吃。”許衡回答到：“梨無主，難道自己的心中也沒有主嗎？”

看后思考：

（1）許衡心中的“主”是：

（2）許衡能面對梨的誘惑和同伴的嘲笑，堅持不摘不吃，說明：

（3）許衡是怎樣一個人：

環節點析： “情景”的設計應該給學生的第一印象就是“啊，這種情況也時常發生在我身上”，不會給學生以泛泛而談的感覺。通過討論形式讓學生自我陳述，合作分析，有利于幫助學生反復觀察、感知，使學生領會，感悟內涵，相互交流，共同提高。“情景”設計需與分組相結合，根據小組的特點、學生的特點進行情景設計，體現新課標對合作學習的要求。最后“許衡”的例子起畫龍點睛的作用，許衡心中的“主”其實就是在外界的干擾和誘惑面前，具備的自我控制能力。即自律行為和自律能力。這一結論很好地反映了教材內容所要表達的核心思想，使學生認識到自我努力和自我控制的重要性。

實踐活動主題：戰勝自我，幫助他人。（發展探究實踐）

這節課結束時我布置了以下三個任務要求同學自主選擇其一加以完成。

1、模擬小記者，利用課余時間對同學、家長或其他社會成員進行采訪，采訪的主題是：你生活中面臨哪些誘惑，你是如何對待的？

2、課后去查找拒絕生活中誘惑的事例、方法，可利用多種途徑，詢問他人、到圖書館或上網查找等，也可以是自己的心得體會，寫一篇小論文與大家分享、交流。

3、結合自己的實際，擬寫一份“抗拒誘惑計劃”，并按計劃實施，一段時間后檢查實施情況。要家長、老師作為監督人，同學之間亦可相互監督。

抗拒誘惑計劃

不良誘惑

誘惑后果

抗拒誘惑措施

時間

無進步之處

需改進之處

已完成之處

計劃執行人計劃監督人

環節點析：知識與能力的轉化是通過實踐完成的，當你嘗試去做了以后，你就會發現自己與以前的不同。課外實踐活動是對學生學習成果的檢驗與深化，只有投身實踐，才能使學生真正學到生存的本領、生活的經驗。這樣做也體現了新課標在實踐中學習的要求。我把學生實踐成果收集起來,復印了若干份,再發給其他同學,保證互相學習、資源共享。不久，這種實踐的意義就體現出來了。不少家長向我反映，孩子回到家的第一件事不再是打開電視機而是翻開作業本，星期天也不再沉迷于電腦游戲而是幫家長做些力所能及的家務??學生的自我控制能力得到了很好的提升。

[案例感悟]

本案例主要從課前、課中、課后對學生品德形成加以論述。思想品德課教學的真正魅力在于學生的主動學習，在于教師如何調動學生參與教學的積極性，發揮學生的能動作用。在教學實施中我們要樹立促進學生自主學習、主動建構知識的教學觀。落實到具體行動上應做好以下幾方面工作：

1、在主動體驗中豐富感知、強化情感。

過去以被動為主導的學習方式嚴重壓抑了學生的學習積極性。被動的學習方式強調對知識的機械記憶和死記硬背。教學中不去考查學生的探究能力、創造能力和動手能力。這樣學生感受不到學習的樂趣，而是覺得枯燥乏味，因此調動不起學生學習的積極性，也無從產生學習的主動性，學生陷于消極接受的境地。新課標背景下的教學，教師要努力去發掘學生的學習主動性，要努力去改變課堂教學的方式、方法，以積極、鼓勵的姿態去引導學生積極主動體驗。要求學生無需擔心集體的壓力和他人的眼光，不拘泥于慣例與常規，創造性地去體驗、思考。在主動體驗過程中教師要理解學生所表達的感受，包括滿意的、快樂的、或是對教師和其他課堂內的事情不滿意和不快樂的。對學生要使用“答的好”、“對”、“不錯”、“這樣好”、“試試看”、“說下去”這些使課堂氣氛緩和或產生歡樂的語言。要采納來自學生的意見、建議，把學生的思想整理后再重復出來。使學生真正做到樂于主動、敢于主動、學會主動、享受主動，使主動學習成為學生的自發行為。

教師在活動設計過程中應關注學生思維訓練、能力發展、情感體驗，不能只重所謂的“結果”。設計大忌單一化、模式化，要體現開放性和創造性。一切順著教師事先設計好的思路進行，學生統一回答標準答案的課堂并不是好課堂，也不是教學的最優選擇。活動設計，一方面是宏揚主題，另一方面也有引出不同意見的意圖，進而了解學生的情感、價值觀，這樣才能體現新課程、新要求，激發個體的自主精神與首創精神。

2、在合作學習中去粗存精，去偽存真。

小組學習的過程不僅僅是個認知過程，更是一個交往過程。在小組學習的過程中，學生不僅可以互相間實現信息與資源交流，不斷擴展和完善自我認知，而且可以學會交往、學會參與、學會傾聽、學會尊重他人。小組合作過程要注意以下的問題。

①在活動過程中，要發揮獨立思考的作用。如果只為合作而合作，完全忽略個人的作用，這樣的合作是沒有意義的。教師應先讓學生個別學習、個別思考，在此基礎上在開展合作學習。獨立思考是交流的前提，沒有獨立思考，沒有形成自己的思想與認識，那么，在合作學習中只能是觀眾和聽眾。

②要鼓勵獨立思考，更要倡導合作學習。使學生學會與同伴交流，敢于發表自己的見解。在信息傳遞中相互影響，在合作活動中相互啟發。小組合作學習的優勢是有利于傾聽各種意見，使學生在交流中成長。③合作學習要面向全體學生。班級里的每一個成員都有不同的智慧、知識基礎和思維水平，在發揮個別積極學生作用的同時，也不能淡化小組中其他同學的作用。要鼓勵學生通過參與探究，來發展交流與合作的能力，幫助學生樹立信心與勇氣。

④要明確學生的義務與職責。要求學生知道他們不僅要對自己的學習負責而且要對所在小組的其他同伴的學習負責。培養學生對他人、對社會的一份責任心。

通過小組合作學習，要求學生對所學知識作一個暫時性的小結。對各種信息進行提煉、歸納、總結，尋找對現實生活有指導意義的經驗，或內化為自己的知識，或與他人分享，最終形成能力。

3、在實踐中發展能力、健康成長。

新課程下的思想品德教學環境中，教材已不限于固定的文字形式，而是融入生活、聯系現實的一種課內教學資源。課堂教學整個教學活動不能被“神圣化”。教師只是教學活動的組織者、指導者、參與者、賞識者，不是教育教學的壟斷者和包辦者，學生才是學習的主人。課外實踐活動能有效充分地發揮學生的學習主人翁作用，對課內教學與教材做必要有益的補充，促進學生的全面發展。

《思想品德》課教學效果體現在學生的情感態度，價值趨向上的發展與進步。通過各種有意義的實踐活動，既可鞏固課堂所學知識又能加深認識。把理論落實到行動上，利用具體行動來檢驗學習任務。因此，實踐活動是知識反饋的最佳途徑。

課外實踐活動的進行不能盲目，也不能盲從。首先，實踐活動選擇要有利與學生，這是出發點。盡量做到使學生開拓視野而不是教材描述的簡單重復。其次，加強對學生正確情感 價值觀形成的引導，使學生能作出正確的選擇，建立起正確價值取向。再次，進一步提高學生分析運用能力，使學生通過實踐活動形成分析問題、解決問題的能力。

教師不受制于教材、學生不受制于老師。學生主動、教師引導、小組合作、課外實踐，能夠展現師生之間、生生之間的共同性或互補性，彼此之間不僅合理知識互補，也能使學生情感共鳴。在一種課堂里，大部分時間是教師照本宣科地講，學生的責任是聽教師的說教，把書本上的東西記下來，像這種不存在學生交流的學習、無互動的學習完全是操縱型的。相反，在另一種課堂里，既有教師的信息輸出，又有學生的信息輸入和反饋，整個學習系統表現為首尾相接、循環往復。得到的教學效果往往出人意料的好。

第三篇：一則案例引發的思考

一則案例引發的思考

管忠發

案例：新副總的三項變革調整

前段時間，一位創業辦廠的同學為筆者講述了他企業的一個案例。這是一家小型的塑料制品廠主要業務模式是OEM，即為其他企業代工。該企業常年員工規模在20-30人之間，同學作為老板主要負責原材料采購和市場業務，而企業內部的生產和技術則外聘行業內的資深人士擔當副總進行管理。這位副總曾在其他大型塑料制品企業任職，對工廠管理和生產技術都比較精通，因此自他加盟公司后，就沿用了他在以前企業的管理模式。

在創業之初一年左右的時間里，在這位副總的領導下，生產逐步走上正軌。沒想到在后來某年的春節前后，工廠開始發生微妙的變化：首先是在職員工紛紛以回家過春節為由辭職；其次是員工普遍沒有激情，上班遲到、曠工和產能下滑、品質不良等現象日益增加。春節結束后，同學滿以為工廠會有好轉，但卻發現員工流失得越來越厲害，幾個主操手等關鍵人員也不穩定。面對這種情況，這位副總感到無計可施，最后也辭職走人了。

在這關鍵的時刻，同學重新招聘了一名副總經理。這位副總入職后并沒有做很大的調整，只是做了以下三項決定：

第一，改變員工的作業時間。該工廠以前的工作模式是完全按大中型工廠的作業模式設計的：即每天白天工作8小時（上午、下午各4小時），晚飯后再加班2—3小時。新來的副總通過了解發現很多員工的離職與工作時間有關，于是對此做了調整：早上提前一小時上班，午休壓縮半小時，從而實現了在員工日工作時長基本不變的同時，保障員工可以在晚上六點半之前下班的目標。這一招效果很好，員工流失得到控制，新員工招聘也漸有起色。

第二，員工在保障生產任務能完成的前提下，具體的下班時間更加彈性化，且可以自主調休。

第三，在薪資模式大體不變的情況下，加大對優秀員工的激勵，每月獎勵先進員工100—200元。

在這些改變的影響下，該工廠漸漸走出危機，員工思想情緒和工作狀態迅速好轉，工廠重新同到了以前井然有序的狀態。

案例看起來很簡單，新來的副總經理制定的對策也不是什么重大的政策調整，但是認真琢磨，卻可以引發很多思考和啟示。

從管理的本質看經理人的使命

關于現代管理，理論界有很多定義。但不管從哪個角度概括，都不能忽略管理的本質一一即通過整合組織的資源、規范組織個體成員的行為以及動態的監督控制和持續的調整，使組織始終處于有序可控狀態，從而實現組織的既定目標。一項管理活動可以形象地描述為管理者制定計劃和達成計劃的措施，并將資源輸入以獲得預期輸出的過程。

經理人是市場經濟發展到一定階段，市場主體發展到一定規模的產物。所謂經理人，就是那些受組織授權為組織提供專業的管理服務，以專門的管理技能為職業，并通過提供這種管理技能獲得報酬的人。從管理的本質及經理人的角色定義來看，經理人在組織中大致包括如下三項使命：

一是組織目標分解和達成。經理人在組織中最重要的使命就是目標的達成。將管理職責放在首位，將完成目標視為本分，竭盡全力地完成組織的目標任務應該是經理人的基本心態，因為組織目標的完成情況直接關系著經理人在組織中的生存狀態。在一個系統里，經理人可以根據組織的分工將組織的總體目標進一步分解到組織的個體成員，以達到分工明確，提升組織效率的效果。在做好分工的同時，經理人還必須做好有效的監督，督促組織成員按計劃完成分解下去的工作。

二是組織管理措施制定和完善。管理是一個將資源輸入轉化為成果輸出的過程。經理人是組織資源的配置者，有責任建立一套有利于目標達成的管理措施，這些措施通常包括組織運轉的程序流程、獎懲措施等。這項使命從某種意義上講是目標達成使命的引申和拓展。經理人首先要承擔目標達成的責任，同時要尋求方法努力去完成。這里所說的方法即管理措施和手段。一個組織目標的完成和實現離不開和組織相匹配的管理措施和手段，沒有這些作為保障，完成組織任務將無從談起。

三是組織服務。經理人要及時了解組織的需要和訴求，并做好溝通協調和指導幫助。經理人對組織的服務程度通常可以影響組織的氛圍和效率，組織的需要和訴求得到的回應越及時，其組織氛圍就會越協調，工作效率也會越高。

上文的案例中，生產副總作為該企業負責生產和技術的經理人，其使命和職責應該是協助老板保質保量地完成各階段的生產任務，同時根據情況的變化做好應對措施。前一任副總在工作中主要的失誤在于沒有較好地根據企業內外環境的變化進行策略調整，同時也沒有了解或者忽視了員工的訴求，導致原來的管理措施無法適應企業的需要，從而造成了企業的危機。第二任副總在了解企業需求及問題后，做了一些策略性的創新，適應了企業的管理需要，結果讓企業重返生機。

管理模式要因需而變

企業的管理模式可以概括為管理者在管理活動中所采用的管理理念、方法、措施和手段的總和。回歸到案例本身，針對同樣一個企業實體，管理模式只要做出細微調整，就能使企業有很大的變革。這給了我們很多管理啟示。

首先，大企業的管理模式未必是最好的。案例中第一任副總簡單地將以往大公司的管理模式照搬到一家新企業，可以說一開始就為后來的管理危機埋下了伏筆，大公司的管理模式一般是經過長期實踐和提煉而成的，一般比較成熟，值得業內其他企業借鑒，但是卻不能盲目照搬。通常小企業具備人員少，管理靈活的優勢，在制定管理模式時應充分發揮這一優勢。在案例中，第二任副總對作業時間的調整就是充分考慮了小企業的業務特點。因為人少，就可以在工作時間方面做得彈性化一些，以更人性化的措施留住員工。

其次，管理模式應該隨企業內外部環境變化而不斷調整。企業的內外部環境是企業生存的土壤，受宏觀政策、市場競爭等因素的影響而變化，因此企業的管理模式要與時俱進。在案例中，同樣是工作10－11個小時，先后不同的安排卻有不同的效果，這就是管理模式創新帶來的收益。

再次，管理模式調整的基礎和依據是組織的需求。我們可以詳細分析一下案例中第二任副總三個方面調整的出發點。改變作業時間和實現更彈性的工作制就是為了解決小企業招人難、留人難的問題，為企業獲取所需的人力資源；實現激勵措施則是為了在組織中樹立標桿，激勵員工，振奮士氣，解決企業士氣和活力不足的問題。這些調整都是圍繞企業發展的需求而改變的，因為這種調整是企業需要的，所以可取得立竿見影的效果。

來源：《HR經理人》2011年第7期

第四篇：農村信用社案防典型案例分析與思考

農村信用社案防典型案例分析與思考

農村信用社發展50多年來，很多鐵的內控制度和法律法規都是前人用鮮血和生命寫成的、完善的，其代價更是昂貴的。盡管如此，我們有些后來人不但不珍惜來之不易的規章制度和法律法規，而要以身試法。近10年間，嘉陵區農村信用社在就發生了七起“內部人”直接做案的經濟案件。諸如近幾年的違法犯罪人員任華貴攜信用社資金潛逃案，杜桂林參與金融憑證詐騙案，毛正興、梁云益、劉偉違規放款侵占信貸資金案，文顯臻、任春榮合伙盜竊信用社資金案，他們有的已鎯鐺入獄，失去自由。有的已丟掉飯碗失去職業。更可悲的是有的臨近退休或已退休安度晚年的老職工晚節不保，老淚縱橫也走上了丟飯碗乃至服刑的末路，他們從事金融經營管理幾十年，把自己一個職業的金融業高管人員經營成為一個囚人，這難道說付出的成本還低嗎？有些案件金額巨大，而且影響深遠，給全區農村信用社造成了較大的損失。一、六案發生原因分析

（一）作案人員自身缺乏學習，防腐拒變能力差是案件發生的內在原因。上述七起經濟案件的作案人員平時不認真學習國家相關方針政策、法律法規和內部各項規章制度，法制觀念淡薄；不努力提高自己的政治理論水平和實際工作能力，放棄了自我思想改造，沒有樹立正確的人生觀、世界觀和價值觀，嚴重缺乏防腐拒變的能力；個人私欲惡性膨脹，思想蛻化變質，貪圖享樂，經受不住誘惑，最后置黨紀國法于不顧，將犯罪的黑手伸向信用社集體財產。從文顯臻、任春榮作案足以說明其私欲膨脹到何等地步，真是家賊難防。

（二）各種內控制度形同虛設，無相互制約機制，經辦人員有章不循是案件發生的主要原因。以“3?17”任華貴攜款潛逃案為例足以說明：現金押運環節是銀行案件防范的基本風險點，農村信用社人員相對不足，執行雙人押運存在諸多問題。為此，我區聯社早在2004年3月份就開始在轄內實行現金集中運送制度。2004年嘉陵信用聯社頒發《嘉陵區信用社現金調運、押運管理辦法（試行）》（嘉信聯[2004]19號），明確規定各信用社、分社存取現金必須事前向聯社結算專柜報告，由結算專柜將現金計劃匯總后報聯社保衛科，由保衛科安排專職運鈔車和經警人員將現金押送到信用社和分社。但這個規定并未在大通信用社完全執行，除個別分社因離主社較遠，交通不便實行聯社集中運送外，其余分社仍實行到主社取款的方式。雖然主社要求分社在存放現金時要實行雙人押運制度，及分社如是一人取款主社派人護送的方式，但執行中并未成為一種制度堅持下來，未進行嚴格的監督和考核，分社一人存取現金的情況時有發生，在如此松散的管理方式下，不出問題是僥幸，出問題也相當自然。

（三）大額現金管理不嚴，未執行嚴格的事前審批制度。為加強大額現金管理嘉陵信用聯社制定了較為嚴格的現金管理制度，并以嘉信聯發[2005]139號文件印發了《嘉陵區農村信用社大額現金內部控制管理辦法》，其中要求5萬元以上現金必須實行分級審批，分社向主社提取現金5萬元—20萬元應由副主任審批，異常大額現金提取要實行報告制度。新廟分社平時現金庫存一般在10萬元以內，當天尚有現金庫存5萬元左右，提取20萬元現金顯然大大超出正常庫存用量，但任華貴向主社出納常××報告大額現金支取時，出納并為對該筆異常大額現金支取引起足夠重視，也未將情況及時報告分管領導主任。在任華貴支取大額現金時，出納未在“大額現金支取審批記錄”上登記交分管主任審批，使大額現金支取失去控制。事后檢查大通信用社的“大額現金支取審批記錄”，發現新廟社當天該筆記錄未作審批，而且整個記錄存在明顯的補制痕跡。

（四）內部制約措施失控，違反業務操作流程。現金支取先記賬后付款，錢賬換人復核這是銀行會計制度最基本的規定，但大通社在辦理該筆現金支取時未嚴格遵守此規定。據了解，任天貴在辦理現金支取時，會計暫未在場，出納常××在支票未經會計人員審核、記賬的情況下，未等會計人員回來對錢款進行復核，直接將現金支取給任天貴，事實上形成了一人臨柜，業務一手清的狀況。事后檢查發現，會計處理該筆賬務的時間已在款項支取1小時以后。

（五）內部管理不嚴，交接手續不清。大通信用社對核算業務各流程的管理較為松散，崗位責任不明，密碼管理失控，交接手續不清。當天對公會計黃××休假，交接登記顯示有關工作移交儲蓄會計蒲××，但當天運行日志顯示復核工作由主社信貸員何××承擔，而何××使用的計算機代碼和密碼是主社副主任楊××的，但被調查的主任蒲××、副主任楊××并未安排何××代班，副主任楊××也未授權何××使用其代碼和口令。到底是分管領導推過諉責還是信貸人員越權錄賬，讓人費解。

（六）業務素質較差，制度觀念淡薄。出納常××再過兩年即將退休，工作勤勉，但由于只有小學文化水平，業務素質很難適應新業務的需要，不會計算機操作，由此導致當天對公會計休假后復核工作無人代替的問題。事后詢問其為何違反有關規定辦理現金取款業務時，常××稱，當時認為任華貴的父親是老信用社主任，老先進，任本人組織上是黨員、行政上是主任，根正苗紅，不會出問題，因此思想上就少了一根弦，人情代替了制度。

（七）內控監督檢查不力，稽核檢查流于形式，忽略安全隱患。“3?17”攜款潛逃案暴露了我區聯社在日常監督檢查方面存在疏漏，對現金押運工作的重視程度不夠，忽視安全隱患。大通信用社下屬六個分社，除一個分社外其余分社日常存取現金基本上都是在主社辦理，在聯社實行集中運鈔制度后的2年時間內，分社未按要求通知聯社集中運鈔應該是顯而易見的事情，但聯社明知分社有章不循卻不加制止和糾正，可悲的是專職稽核人員專題稽核長達兩年未發現大通片區未執行聯社規定，更談不上及時報告和糾正，最終釀成風險案件，不能不令人感到痛心和惋惜。

（八）相關監督管理人員思想松懈，未認真履行崗位職責，是案件發生的重要原因。一方面，直接管理者責任心不強，工作作風漂浮，安全、內控檢查走過場，應付了事，甚至發現了問題也大事化小，不處理、不報告，對問題熟視無睹，對可能產生的大要案的跡象麻木不仁；另一方面，上級監督管理人員履行崗位職責差，檢查不細致、不全面，以致該發現的問題未能及時發現，該整改的隱患未能及時得到整改；前幾年，區聯社對基層社的專項檢查針對性不強，檢查力度和檢查頻率不夠，致使基層出現的一些問題遲遲不能被發現，長期得不到糾正。從劉偉、毛正興、梁榮益違規放款侵占資金時間之長、筆數、戶、金額之多足以說明，尤其是劉偉下崗收貸又擔任信用社主任后，其亂放貸款的行為更是有恃無恐，上級管理部門也曾先后多次組織工作組到該社檢查工作，但均未暴露問題。還有一些案件也充分說明，各級監督管理者不認真堅持查庫制度，查庫時不仔細清點，甚至只粗略核對一下會出帳面余額即敷衍了事；金庫鑰匙交接混亂，經常出現一人代管的現象；金庫長期設兩個庫存；空檔值班人員經常脫崗等現象未能及時得到糾正。

（九）管理者思想麻痹，認識不足，防范措施不力。從任華貴攜款潛逃案件可以看出：該社管理者對基礎工作崗位潛伏或引發案件的嚴重性認識不足，落實防范措施不力；對基礎崗位執行制度過程中的紕漏和崗位之間制約環節的松馳現象放任自流，不制止、不糾正；對有問題員工的排查工作落實不到位，對少數員工賭博、經商等問題未引起足夠重視，對顯露的案件信息、案件線索缺乏必要的敏感和警惕；對案件防范工作僅停留在口頭上的會議中，不抓具體落實；只注意“防外”忽視“防內”，忽視內部崗位制約的檢查落實。常言道：堡壘最容易從內部攻破，任華貴身為信用社主任，不注意自己的干部形象，多次與社會人員一起往返外地經商，花錢大方，一擲千金，其挪用信用社資金的可能性被忽略；毛正興經常參與社會豪賭，而且經常徹夜不歸，引起夫妻反目，其因資金短缺而向信用社貸款伸手的可能性也沒有引起注意。

二、應該吸取的教訓和應采取的措施

上述七案真是警鐘長鳴，無數次向我們提醒案件隨處可能發生，“十案十違章”，內部控制薄弱之處就是案件多發之處，信用社點多面廣，人員素質參差不齊，尤其應作為風險防范的重點。

（一）增強責任意識和防范意識，認真加強對干部職工的思想教育工作。一是要充分認識到干部職工思想素質在內部控制體系中的重要作用，結合廣泛開展的“八榮八恥”的社會主義榮辱觀和9月5日省銀監局、省聯社召開的全省農村信用社案件專項治理電視電話會議精神，組織員工對《四川省農村信用社工作人員違規行為處理辦法》、《四川省農村信用社經營管理禁令》以及歷次案件通報進行全面深入的學習，有針對性地對員工進行思想教育，引導干部職工樹立“危機意識、責任意識、機遇意識、發展意識、市場意識、風險意識、競爭意識、效益意識、特色意識、學習意識”，激勵干部職工愛崗敬業，勇于奉獻，樹立正確的世界觀、人生觀、價值觀和權力觀、地位觀、利益觀，常修為政之德，常思貪欲之害，常懷律己之心，真正經受住權力、金錢的考驗；二是要加強對職工政治思想教育、職業道德教育、規章制度教育和業務技能鍛煉，促使其主動抵制不規范的操作行為；三是要將典型案例作為警示教育工作的重要內容，通過對典型案例的剖析，增強全體員工的法制意識、責任意識和安全防范意識，增強干部職工抵制誘惑和辨別是非的能力，增強員工做好安全工作的主動性和責任感，引導職工自覺遵守各項規章制度和法律法規；四是尤其要加強對各級領導干部的教育，要求他們正確看待和行使手中的權力，構筑好思想道德防線，自覺抵制各種形形色色的誘惑，隨時做到是非清楚、行為規范和警鐘長鳴，切實提高自我約束的能力。

（二）必須認真解決制度的執行力問題。制度缺位比沒有制度更可怕。六案顯示了個別信用社在執行集中押運制度、大額現金管理制度、會計基本制度、人員交接制度、密碼管理制度、四雙制度等方面存在缺位、失位的現象，有章不循、違章操作的問題非常突出。因此，必須督促各信用社進一步落實各項規章制度，使每一個工作人員都有明確的崗位職責，有明確的考核標準，并建立相關的激勵和約束措施。

（三）落實制度環境，充實一線門柜人員。基層信用社因人員不足導致基本制度難以落實的現象較為普遍，如大通7個信用社有4個是三人社，龍蟠片區10個信用社就有8個是三人社，按信用社“四雙制度”要求至少也得4個人。許多信用社常年處于帶“病”運行狀態，許多信用社職工不能享受休假待遇，強制休假制度更無法落實，風險隱患較為突出。據調查，整個嘉陵信用社需缺額補員20人，因年齡大、文化低、技能低需置換的人員達34人，但由于信用社無進人自主權，自身無法解決此類問題。

（四）加強對要害崗位的監督管理和思想教育。要加強對基層網點要害崗位各流程的監督控制，堅持重要業務換人復核制度，堅持重要崗位強制休假制度。堅持信用社、分社主任交流制度，要努力增強職工的安全防范意識，杜絕按習慣辦理不按制度辦事，增強職工的制度觀念、防范技能和工作責任感，把“三防一保”工作落到實處。要加強基層信用社領導崗位人員的管理，隨時掌握其八小時以內和八小時以外的行為習慣，關注其思想變化。

（五）加大監督檢查力度。各銀行機構特別是信用社應充分吸取本案的教訓，加強內控制度建設，充分發揮內審和稽核的職能作用，積極開展安全大檢查，發現違規問題或風險隱患的，要提出整改措施并限期糾正，要建立跟蹤檢查機制，及時向主管領導和上級部門反饋整改情況，切實防止大案要案的發生。

第五篇：一起“串貨”案引發的思考

一起“串貨”案引發的思考

2011-03-03 11:21 在打擊侵犯知識產權和制售假冒偽劣商品專項行動中，我局接到某品牌服裝生產廠家的書面舉報，反映我市某服裝店銷售假冒該廠注冊商標的服裝（我市另有一家該廠家授權的專賣店）。根據舉報，我局執法人員與廠家市場銷售人員一起，對某服裝店進行現場檢查。市場銷售人員以廠家名義出具了鑒定報告，結論為該服裝店銷售的服裝為假冒注冊商標商品，但是鑒定報告中只有籠統的結論，沒有說明鑒定方法和假冒商品的具體特征。據此，執法人員依法當場扣押涉嫌假冒注冊商標的服裝45件，案值15000余元，并立案調查。

案件調查中，某服裝店負責人表示，該批服裝是從湖南省長沙市一服裝經銷商處購進的（據了解，此經銷商是該廠家授權的湖南省總代理），均為真品，并提供了進貨憑證和銀行付款證明。為慎重起見，我局將扣押的服裝交由廠家市場銷售人員再次進行鑒定，他們依然認定為假冒商品，并以廠家名義出具承諾書，承諾對鑒定結論承擔一切法律責任。我局執法人員又書面通知某服裝店負責人在規定期限內提供涉案服裝是真品的證明材料，其未能提供，只提供了湖南經銷商的電話。經電話聯系，湖南經銷商表示這批服裝確系真品，但其與廠家簽有代理協議，如果提供銷貨給某服裝店的書面證明，將受到該廠家的經濟處罰。

我局召開案情分析會，對這起案件進行討論。執法人員認為，從該廠家在我市設有專賣店和鑒定報告沒有明確說明涉案服裝的假冒特征等情況看，這起案件很有可能是該廠家專賣店的區域排他性經營所引起的，涉案服裝系“串貨”而來，也就是說，涉案服裝極有可能是真品。我局執法人員將扣押的服裝與該廠家在我市授權的專賣店銷售的服裝再次進行比對，二者用肉眼看沒有任何區別。考慮到服裝商品的特殊性，即使通過質量比對檢驗，能證明商品的面料、輔料等均一樣，也不能直接認定商品是真品，因此我局沒有將涉案服裝送檢。

為了搞清事實真相，我局一方面將廠家出具的鑒定報告副本送達某服裝店；另一方面書面通知該廠家提供其作出鑒定結論的依據，包括鑒定的方式、方法，真假區別依據等。該廠家一直未提供相關證據，某服裝店卻向我局提出書面申請，要求對涉案服裝重新進行鑒定。

這起案件在我局引發了不少爭議，主要有以下幾點：

一、對此類涉嫌“串貨”行為的舉報，工商機關應如何處理

一種觀點認為，涉案服裝與真品基本看不出區別，符合“串貨”的特征，廠家為維護自己的專賣體系和代理商利益，很可能“指鹿為馬”，出具虛假的鑒定報告，因此該鑒定報告不能作為定案的依據。既然不能確定某服裝店銷售的服裝為假冒商品，則應對廠家的舉報不予理睬。

另一種觀點認為，只要廠家出具了鑒定報告，其形式要件符合法定要求，就不必管商品是真是假，按照鑒定報告的結論查處不會錯，應該站在商標注冊人的角度，保護其權益。

筆者認為，本案中，商標注冊人向我局提交了書面舉報，并提供了商標注冊證和企業法人營業執照等相關文件。因此，我局必須依法受理，并依照相關規定決定是否立案調查，否則可能因行政不作為承擔風險。對此類案件不能機械處理，必須站在公正、中立的立場上，充分聽取當事雙方的意見，重事實、講證據，既要保護商標注冊人的合法權益，也要維護經營者的正當權益。

二、案件調查期間是否有必要給當事人合理的期限提供有利證據

在本案調查前期，個別辦案人員認為既然商標注冊人已經出具了鑒定報告，并承諾對鑒定結論承擔一切法律責任，且當事人也未在規定期限內提供自己銷售的服裝系真品的證據，就應當盡快定性結案，不必再聽取當事人的意見。但大多數辦案人員認為，行政執法機關在案件辦理過程中，既要合法、公正、及時地調查收集證據，也要遵循多方調查的原則。應當調查與案件有關的所有事實，收集與案件有關的所有證據，既包括對當事人不利的證據，也包括對當事人有利的證據。只有這樣，才能保證最終采信那些真實反映案件事實的證據，在眾多的證據中去偽存真，借助可靠的證據查清案件事實，對當事人的行為準確定性。

商標局《關于假冒注冊商標商品及標識鑒定有關問題的批復》（商標案字〔2005〕第172號）規定：“在查處商標違法行為過程中，工商行政管理機關可以委托商標注冊人對涉嫌假冒注冊商標商品及商標標志進行鑒定，出具書面鑒定意見，并承擔相應的法律責任。被鑒定者無相反證據推翻該鑒定結論的，工商行政管理機關將該鑒定結論作為證據予以采納。”最高人民法院《關于行政訴訟證據若干問題的規定》（法釋〔2002〕21號）第五十九條規定： “被告在行政程序中依照法定程序要求原告提供證據，原告依法應當提供而拒不提供，在訴訟程序中提供的證據，人民法院一般不予采納。”根據上述規定，我局采納了大多數同志的意見，一方面再次進行比對，希望發現能證明涉案服裝真假的直接證據；另一方面書面通知某服裝店在規定期限內提供這批服裝是真品的證明材料。

三、商標注冊人出具的鑒定報告能否直接作為認定違法事實的證據

鑒定結論是指鑒定人受行政機關委托，對案件中的某些具體問題（書證和物證的真偽、產品質量是否符合標準等）運用專業知識和技術進行分析、判斷后作出的結論性意見。實踐中，鑒定結論是行政執法機關調查辦案時經常用到的一種法定證據形式，對于正確認定案件事實具有重要作用。根據法釋〔2002〕21號第六十三條的規定，鑒定結論的證明效力還要優于其他證據形式。因此，一般情況下，只要鑒定結論是按照法定程序合法取得且形式符合規定，與其他證據之間無矛盾沖突，可以形成證據鏈且證明充分的，就可以用來證明違法事實。

至于鑒定機構的鑒別、檢驗方法和程序是否科學等問題，行政執法機關無法也無須審查、判斷，只要將相關鑒定報告及時送達當事人即可。如當事人對鑒定報告有異議，應按規定提出復檢和重新鑒定的要求，如果對復檢、重新鑒定的結論依舊不認可，還可以通過仲裁、訴訟等途徑來維護自己的權利。

本案中，舉報人出具的鑒定報告雖然作出了涉案服裝系假冒商品的結論，卻不能說明鑒定方法和具體的假冒特征。由于這份鑒定報告的主體是商標注冊人，產生依據的是其銷售人員的調查，如果沒有其他證據如作出鑒定結論的依據，包括鑒定的方式、方法等作為補充，而另一方當事人提供的證據也有一定的可信度，那么對這份鑒定報告的采信必須慎重，不能在疑點沒有排除的情況下直接用作認定違法事實的證據。

最后，我局依照相關規定將該案銷案，扣押的服裝返還某服裝店，并將結果書面告知舉報人，舉報人至今未提出異議。

□湖北省洪湖市工商局 吳必燦 吳 天

對《一起“串貨”案引發的思考》的討論

2011-03-31 12:13 案情回放

2011年3月3日，本版刊登了《一起“串貨”案引發的思考》，文中所述案情為：某工商局接到某品牌服裝生產廠家的舉報，反映該市某服裝店銷售假冒該廠注冊商標的服裝（該市另有一家該廠家授權的專賣店）。市場銷售人員以廠家名義出具鑒定報告，結論為該服裝店銷售的服裝為假冒注冊商標商品，但是鑒定報告沒有說明鑒定方法和假冒商品的具體特征。執法人員依法扣押涉嫌假冒注冊商標的服裝，并立案調查。

在案件調查中，某服裝店負責人表示該批服裝是從湖南一服裝經銷商處購進的（此經銷商是該廠家授權的湖南省總代理），均為真品，并提供了進貨憑證和銀行付款證明。經聯系，湖南經銷商表示這批服裝確系真品。某工商局將涉案服裝交由廠家市場銷售人員再次進行鑒定，他們依然認定為假冒商品，并承諾對鑒定結論承擔法律責任。

某工商局執法人員認為，涉案服裝很可能系“串貨”而來，于是一方面將廠家出具的鑒定報告副本送達某服裝店；另一方面書面通知廠家提供其作出鑒定結論的依據，包括鑒定的方式、方法，真假區別依據等。該廠家一直未提供相關證據，某服裝店卻要求對涉案服裝重新進行鑒定。

這起案件引發了不少爭議，主要有以下幾點。一是對涉嫌“串貨”行為的舉報，工商機關應如何處理。一種觀點認為，鑒定報告不能作為定案依據，對廠家的舉報應不予理睬；另一種觀點認為，按照鑒定報告的結論查處不會錯，應該保護商標注冊人的權益。作者認為工商局必須依法受理，并依照相關規定決定是否立案調查。二是案件調查期間是否有必要給當事人合理的期限提供有利證據，大多數執法人員認為應遵循多方調查的原則。三是商標注冊人出具的鑒定報告能否直接作為認定違法事實的證據。作者認為本案中的鑒定報告由于不能說明鑒定方法和具體的假冒特征，在采信時必須慎重。

最后，某工商局將該案銷案，扣押的服裝返還某服裝店，并將結果書面告知舉報人，舉報人未提出異議。

討論意見

（一）筆者認為，工商機關在查處“串貨”案件時，應著重把握以下幾點。

1.應明確廠家（商標注冊人）出具的鑒定報告并非鑒定結論的證據性質。鑒定結論又稱“鑒定人的意見”，它是指鑒定人接受委托，運用自己的專門知識和技能，對案件所涉及的某些專門性問題進行檢測、分析、判斷后，所作出的結論性意見。結合《工商行政管理機關行政處罰程序規定》第二十三條、第三十一條之規定，鑒定結論是工商行政執法中的一種法定證據。那么，廠家對涉案商品出具的鑒定報告是否屬于鑒定結論呢？根據最高人民法院《關于行政訴訟證據若干問題的規定》（法釋〔2002〕21號）第十四條的規定，行政機關在行政程序中采用的鑒定結論，應當載明委托人和委托鑒定的事項、向鑒定部門提交的相關材料、鑒定的依據和使用的科學技術手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，并應有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。由此可見，鑒定結論作為一種特殊的法定證據，必須具備法律規定的文書格式和相應內容，應符合證據要求和法律規范。但是，在諸如原文所述的“串貨”案件中，廠家對涉案商品出具的鑒定報告往往只有一句話，即“該商品非我公司（或我廠）產品，為假冒產品”，落款處加蓋其行政公章或鑒定專用章和日期，根本不具備前述的要式性特征，不屬于法定證據意義上的鑒定結論，性質應是證人證言。對此，從目前一些地方性法規中也可得到佐證。比如，《廣東省查處生產銷售假冒偽劣商品違法行為條例》第十五條第一款規定：“涉嫌假冒偽劣的商品需要檢測的，行政執法人員應當按規定抽取樣品，由法定的檢測機構進行檢測，檢測機構應當在規定的期限內作出書面檢測鑒定；涉嫌假冒他人商標或者廠名廠址的，可由被侵權企業進行鑒別，被侵權企業應當自收到送檢樣品之日起七日內如實出具鑒別報告，行政執法部門應當自收到鑒別報告之日起七日內作出鑒定結論。”很顯然，在該條例中，立法者已明確被侵權企業就涉嫌假冒商標的商品作出的是“鑒別報告”，并非鑒定結論。

綜上，工商機關查處“串貨”案件時，不能簡單地將廠家的鑒定報告作為認定假冒商品的唯一證據，必須結合其他證據，形成邏輯嚴密的完整證據鏈。本案中，負責辦案的工商機關最終未將廠家的鑒定報告作為認定違法事實的證據而決定銷案，并將已扣押的服裝返還給某服裝店的做法是恰當的。

2.應仔細審查廠家（商標注冊人）出具的鑒定報告的真實性。現實中，有些廠家對商品銷售有區域性劃分規定，并且禁止區域間互相流動（即“串貨”）。因此，有些廠家會通過出具虛假鑒定報告的方式，借助工商機關的執法辦案來懲罰那些“串貨”的經銷商。此時，工商機關應要求廠家就其鑒定報告明確提供區別商品真假的依據，如商品防偽標記、條形碼、生產批號等，否則對該鑒定報告應不予采信。當然，工商機關應對廠家區別商品真假所涉及到的商業秘密予以保密。

3.應注意審查廠家（商標注冊人）的鑒定報告中所鑒定商品的代表性。在現實中，有些售假者會采取真假商品混裝的方式，此時如果采取隨機抽樣鑒定的方式，很難保證樣品具有代表性，容易出現僅根據樣品的鑒定結果推斷出全部商品均為假冒這一以偏概全的結論。因此，筆者認為，在對涉嫌假冒注冊商標的商品進行鑒別時，不應輕易采用隨機抽樣鑒定的方法，鑒定的范圍應包括所有涉案商品，切實體現“以事實為依據”的辦案原則。□袁夕康

（二）筆者認為本案中的湖南經銷商超出合同規定的區域銷售服裝，違反了與廠家簽訂的品牌服裝特許經營合同，屬于民事合同糾紛，應承擔違約責任，但工商機關無權查處。某服裝店不構成商標侵權，工商機關依法不予立案查處。

《商業特許經營管理條例》第三條規定：“本條例所稱商業特許經營，是指擁有注冊商標、企業標志、專利、專有技術等經營資源的企業（以下稱特許人），以合同形式將其擁有的經營資源許可其他經營者（以下稱被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統一的經營模式下開展經營，并向特許人支付特許經營費用的經營活動。企業以外的其他單位和個人不得作為特許人從事特許經營活動。”本案中，廠家授權給湖南經銷商經營品牌服裝，雙方簽有代理協議，即特許經營合同，符合此法條規定，屬于《商業特許經營管理條例》調整的行為。工商機關不是特許經營活動的主管部門，此案不屬于工商機關管轄的范圍。

廠家與湖南經銷商簽訂特許經營合同對銷售區域作出規定，應受《合同法》調整。湖南經銷商超出特許經營合同規定的區域，銷售服裝給某服裝店，廠家可依法追究其違約責任，湖南經銷商應承擔違約的民事責任。本案中某服裝店銷售的服裝是從湖南經銷商處購入，并有進貨憑證、銀行付款憑證、執法人員與湖南經銷商通話記錄等證據證明，其行為不構成商標侵權。工商機關對廠家的舉報應依法受理，然后根據調查結果給予答復：不予立案，并建議其申請仲裁或向人民法院起訴。

對于“串貨”案件，筆者認為最佳的處理方式是通過行政告誡、宣傳教育的方法，增強當事人的法律意識。對商標注冊人的投訴或舉報，如果確定屬于“串貨”行為，工商機關原則上不予立案，可建議其尋求法律途徑予以解決；對當事人應批評教育，同時講解《合同法》及相關法律知識。

□段和生

（三）本案爭議的焦點是商標注冊人出具的鑒定報告是否可以直接作為證據使用的問題。

鑒定報告首先應當符合法律規定的形式要件，最高人民法院《關于行政訴訟證據若干問題的規定》第十四條規定：“被告向人民法院提供的在行政程序中采用的鑒定結論，應當載明委托人和委托鑒定的事項、向鑒定部門提交的相關材料、鑒定依據和使用的科學技術手段、鑒定部門和鑒定人鑒定資格的說明，并應有鑒定人的簽名和鑒定部門的蓋章。通過分析獲得的鑒定結論，應當說明分析過程。”本案商標注冊人雖然具有鑒定資格，但其出具的鑒定報告沒有說明鑒定方式、方法和假冒商品的具體特征，不符合上述形式要件。另外，鑒定報告與其他證據之間應當具有一致性。商標局《關于假冒注冊商標商品及標識鑒定有關問題的批復》（商標案字〔2005〕第172號）規定：“被鑒定者無相反證據推翻該鑒定結論的，工商行政管理機關將該鑒定結論作為證據予以采納。”但本案中廠家出具的鑒定報告與其他證據之間具有明顯矛盾，由現有證據無法得出涉案服裝是否侵權的結論。由于事實不清、證據不足，某市工商局作出銷案并退還扣押服裝的決定是正確且必須的。

對原文所述第二個爭議，筆者認為，既然辦案人員調查所取得的證據不能證明涉案服裝系假冒商品，就應當認定當事人不構成侵權行為。當事人沒有“自證清白”的義務，某市工商局通知服裝店負責人提供涉案服裝是真品的證明材料這一做法不妥。“疑罪從無”的法治理念也應當在行政執法領域得到貫徹。

針對工商機關在執法實踐中經常接到的“串貨”舉報，筆者認為，對單純“串貨”的舉報，因為涉及代理商與廠家之間的合同糾紛，工商機關無權查處，不宜介入；若同時兼有假冒商品的舉報內容，則要在進一步調查的基礎上作出相應處理。□陳 萍

（四）筆者認為，對涉嫌“串貨”的舉報，工商機關處理時應謹慎采取強制措施。根據《商標法》 第五十五條的規定，對有證據證明是侵犯他人注冊商標專用權的物品，工商機關可以查封或者扣押。可見，要采取強制措施，必須“有證據證明”涉案商品是侵權物品。如果投訴人只是出具鑒定報告，沒有載明鑒定的方式、方法、真假區別依據等，不能起到“有證據證明”的作用，就不能采取查封或扣押的強制措施。

工商機關應投訴人的請求，可依據《行政處罰法》第三十七條的規定，對證據采取先行登記保存措施，并根據實際情況要求投訴人提供相應的擔保。此外，工商機關在辦案過程中，要合法、公正、及時地調查收集證據。讓當事人限期提供證據只是收集證據的一種方式，不能因為當事人拒絕提供證據便作出對其不利的行政處罰。

□丁麗梅

（五）1.筆者認為，在商標行政執法中，工商機關采信商標權人出具的涉案商品為假冒的鑒別意見，務必排除合理懷疑。

據原文介紹，通過感官檢查，涉案服裝及標簽的品質、外觀，與商標權人認可的或者有證據證明已上市的同種類、同規格甚至同批次的真品服裝無差別。某服裝店負責人主張涉案服裝為真品，提供了進貨憑證和銀行付款證明，并說明了符合情理的進貨渠道（其供貨商是商標權人授權的外地代理商，該供貨商雖未出具書面證詞，但電話確認涉案服裝是其供應的真品）。

此情形下，商標權人出具的僅有假冒結論而無合理理由、依據，且未說明理由、依據的鑒別意見，屬于未能排除合理懷疑。涉案服裝有可能是“串貨”的真品，商標權人有可能為打擊“串貨”行為故意將真品鑒別為假冒商品。經工商機關催促后，商標權人在合理期限內仍不能提供鑒別涉案服裝為假冒商品的合理理由和依據，說明其未能證明涉案服裝為假冒商品。為此，即使商標權人承諾承擔法律責任，也不能采信其出具的鑒別意見。據此，工商機關應作出無證據證明涉案服裝為假冒商品，侵權事實不成立的認定，決定銷案并告知舉報人。

如果工商機關能夠調取證據，證明以下事項：A.涉案供貨商確系商標權人授權代理商（有代理協議或商標權人認可）；B.涉案服裝系該供貨商供應（如物流運輸單據或其他交易憑證，或供貨商電話錄音確認）；C.涉案服裝及標簽的材質，與同規格、同款式、同批次真品之間，通過微量物證鑒定，具有同類性和同一性。此情形下，除非商標權人提出確鑿的相反證據，否則，工商機關應當認定涉案服裝為真品，侵權事實不成立，決定銷案并告知舉報的商標權人。

2.采信商標權人出具的鑒別意見之所以要排除合理懷疑，是基于三方面原因。

首先，根據《工商行政管理機關行政處罰程序規定》第二十三條第二款，所有的證據材料都應當符合法定形式，并經查證屬實，才能作為認定事實的依據。最高人民法院《關于行政訴訟證據若干問題的規定》（法釋〔2002〕21號）第六十二條則明確，如果鑒定人不具備鑒定資格，或者鑒定程序嚴重違法，或者鑒定結論錯誤、不明確或內容不完整，法院不會采信相關鑒定結論。參照法釋〔2002〕21號第三十二條，工商機關在行政執法中，對鑒定結論除應當核查鑒定機構和鑒定人員的鑒定資格及簽名蓋章、鑒定結論的形式和內容外，還應當核查鑒定程序、鑒定方法、鑒定依據是否科學、是否符合規定。無論涉嫌違法者對鑒定結論有無異議、能否提供確鑿充分的相反證據或理由，都不能免除工商機關上述核查責任。

其次，雖然商標權人對自己產品和標志具備哪些特性以及涉案商品是否自己生產，具有相應的發言權和鑒別能力，但商標權人出具的鑒別意見屬于鑒定結論還是屬于書證，應結合個案具體分析。如果商標權人運用科技手段或者專門知識，對涉案產品的成分、結構、風格、口感等特性，以及標簽包裝的特性，與自己產品是否存在同類性和同一性進行鑒別和判斷后，出具的書面結論符合法釋〔2002〕21號第十四條的規定，應當作為鑒定結論使用，具有更高的證明效力。如果商標權人出具的鑒別意見不具備第十四條載明的全部內容，或者僅僅根據涉案產品型號、款式，所標批號或日期、所用包裝標簽是自己從未生產過或使用過的，就鑒別其為假冒商品的，應當作為書證使用。也就是說，鑒別意見是否載明合理理由和依據，影響其證據類別和證明效力。

最后，商標權人與涉嫌侵權者是利益沖突的雙方，工商機關無論是否采信商標權人出具的鑒別意見，都有可能被其中一方申請行政復議或提起行政訴訟。若不采信鑒別意見，商標權人可能以工商機關不作為為由申請行政復議或提起行政訴訟，但商標權人首先要證明自己的權益受到侵害，要證明涉案商品是假冒商品。此情形下商標權人的證明責任，與其對涉嫌侵權者直接提起民事訴訟時的證明責任是一樣的，都必須有合理的理由和依據，否則，其起訴工商機關不作為的理由就不成立。若采信鑒別意見，涉嫌侵權者可能以亂作為為由起訴工商機關。此時，工商機關首先要證明涉案商品是假冒商品。此情形下工商機關的證明責任和難度，不會低于商標權人直接起訴涉嫌侵權者時承擔的證明責任。因此，從防范執法風險、合理分擔證明責任、準確認定案件事實的角度來講，工商機關務必核查商標權人鑒別意見的合理性、真實性，排除合理懷疑。

□黃璞琳

（六）1.本案中廠家出具的鑒定報告不能直接作為認定違法事實的證據。廠家是案件的利害關系人，其作出的鑒定報告應當屬于證據種類中的證人證言。如果工商機關以廠家的鑒定報告作為主要的定案依據，一旦發生行政訴訟，極有可能敗訴。

2.打擊“串貨”行為是企業自身的職責，工商機關不應介入。“串貨”與假貨有本質區別。“串貨”是跨地區銷售的企業在管理中常見的問題之一，損害的是其他地區經銷商的利益，銷售者所串之貨屬于真品，不存在商標侵權的違法事實。

筆者認為，對“串貨”行為，執法機關不能不作為，也不能亂作為。最佳的處理方式是充分利用行政告誡、宣傳教育的方法，增強當事人的法律意識。對于商標注冊人的舉報投訴，原則上不予立案，但可告知其調查情況以及出具虛假鑒定報告的后果，建議其尋求其他法律途徑解決。□蔣春華

本案中的鑒證材料有效嗎？

2011-08-02 09:54 案情：

A科技有限公司委托B對外貿易公司從馬來西亞購進一批嘉實多潤滑油用于銷售。工商部門接到上海某知識產權咨詢公司打假人員舉報，稱該批商品涉嫌侵權。執法人員對A公司倉庫進行檢查，當場查獲尚未銷售的嘉實多潤滑油1000余桶，貨值10萬元。商標持有人嘉實多公司授權嘉實多（深圳）有限公司作為鑒定人辨別商品真偽。經現場鑒證，涉案潤滑油為假冒注冊商標商品。

分析：

在本案調查過程中，A公司對鑒定權的行使主體提出異議。A公司認為，涉案商品是從馬來西亞進口的，中國境內的嘉實多（深圳）有限公司無權鑒定。A公司表示，只認可商標持有人或者法定檢驗機構作出的鑒定結論。辦案機構沒有采納A公司的意見。

辦案機構認為，商標權利人出具的鑒證材料屬于書證，不是鑒定結論。書證，是指以文字、符號、圖形等形式所表達和反映的思想內容來證明案件事實情況的書面文件或其他物體。相關法律規定對書證的制作主體和制作程序沒有特殊要求。除公文和公證書等特殊文書外，書證一般沒有固定格式，不需要對書證制作單位和人員的資格進行說明。

根據相關法律規定，商標權利人有權對涉及其注冊商標以及商品特有名稱、包裝、裝潢、廠名、廠址的有關事項進行辨別和認定。根據《關于鑒定使用注冊商標的商品真偽問題的批復》，使用注冊商標的商品真偽，應由該注冊商標的合法使用人或者法定檢驗機構鑒定。在雙方鑒定結論不一致的情況下，如果注冊商標合法使用人能提供有效證據證明其結論是真實合法的，則應以注冊商標合法使用人的鑒定結論為準。

在本案中，商標權利人嘉實多公司是依英國法律設立的英國企業法人，授權上海某知識產權咨詢公司代表其處理中國境內的相關知識產權事宜，授權嘉實多（深圳）有限公司及其上海和廣州分公司鑒別涉案的嘉實多潤滑油產品與包裝的真偽，并簽署了相關鑒定文書。A公司提出異議后，投訴方通過實物對比證明了涉案潤滑油屬于侵權商品。依照法律、法規的規定，辦案機構查處了A公司的違法行為。

□天津市工商局西青分局 任 毅（本案例由天津市工商局法制處選送）