第一篇:民訴法證明整理
證明對象:該事實是當事人在訴訟中主張的事實;有實體法或者程序法的意義;對該事實有爭議;該事實處于真偽不明的狀態證明對象范圍:實體法事實(產生變更消滅妨礙排除權利、法律關系的事實);程序法事實;國外法律和其他地方性法律規范
無需證明的事實:自認;眾所周知的事實自然規律定理;推定的事實;預決的事實公證證明的事實。
自認:一方當事人在訴訟中向法院承認對方當事人所主張的不利于自己的案件的主要事實。構成要件:內容是為對事實的陳述,并且是對能夠直接引起法律效果發生的主要事實的陳述。須在訴訟過程中做出。與對方當事人對事實的陳述一致。所做的是不利于自己的陳述。自認的效力:對于主張被自認事實的當事人來說,除了涉及身份關系的案件之外,自認具有免除證明的效力。自認的撤回:第八條當事人在法庭辯論終結前撤回承認并經對方當事人同意,或者有充分證據證明其承認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的,不能免除對方當事人的舉證責任。
證明責任的作用:引導法院在事實真偽不明的狀態下作出判斷;為當事人在訴訟中展開進攻和防御提供依據;為指導當事人的證明活動提供依據;為確定應有那一方當事人首先提出證據提供依據;為確立本證反證提供依據;確立自認;正確評價當事人的證明情況;預測訴訟結果。
證明責任與提供證據的責任:
第二篇:學民訴法心得體會
學《民事訴訟法》心得體會
法律專業是個知識繁雜的學科,有著各種法律和規章制度,學法律有有刻苦耐勞的精神,細致謹慎的思維。大學二年級第一學期,我學習了《民事訴訟法》這門課程,第一次接觸民訴法這門課程,一開始,我翻了幾頁,覺得不過如此,我一看就會。可是,當老師給我們上課時,對該課程進行解讀,我覺得我很迷茫,很無知,我不知從何學起,后來,在老師的引導下,我才有了些許眉目。學習民訴法,如果沒有雄厚的民法積累和對民事權利司法保護方法、手段、途徑多樣化的洞悉和感悟,就不可能學好。學習民訴法關鍵在于運用,多參與實踐,積累經驗。
一、學習民訴法的問題
民訴法內容枯燥乏味,晦澀難懂,作為學生的我們,常常感到力不從心,總感覺民訴法就像一串雜色的項鏈,是由五顏六色的珠子的串連起來的,住不住要點,也理不出各個制度、規則之間的聯系,比如,受案范圍和管轄之間的聯系。受案范圍,又稱民事審判權的作用范圍或民事裁判權的范圍,在以往的教科書中通常被稱為“法院主管”,即確定人民法院和奇談國家機關、社會團體之間解決民事、經濟糾紛的分工和職權范圍。而民事訴訟中的管轄,是指各級人民法院之間和同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。它是在人民法院內部具體落實民事審判權的一項制度。兩者都是司法的職權分工問題,但是卻又完全不一樣,他們之間有何聯系,如何聯系,我們常為之苦惱;再比如,民訴法的基本原則,民訴法的基本原則,是在民事訴訟的整個過程中或在重要的訴訟階段起指導作用的準則。它有5個原則,那么這五個原則是入耳聯系在一起的,它們有著怎樣的實際意義;我們對這些問題有一股大海撈針的感覺。我們認為民訴法的操作性很強,課堂講授繁瑣,我們許多人都誤以為只要進入實踐,到那個時候就無師自通了。例如前不久。,我班同學到邵陽市中級人民法院庭審觀摩,當中涉及了許多民訴法知識,所以許多同學對民訴法就產生了這樣的想法。不過,我們在“無師自通”的感覺中,有體悟到民訴法的重要性,在解決案件時,法官律師不掌握民訴法,那他們如何做出公平的判決,為當事人維護合法利益。所以,對于學習民訴法我有幾個問題;(1)民訴法從何處入手,怎樣才能擊中要害,打牢基礎:(2)民訴法的各個內容是如何聯系,環環相扣的;(3)學習民訴法有何意義。
二、如何學習民事訴訟法
學習民訴法單純的記憶程序規則是不能體會到民訴法背后的豐富內涵,民訴法的關鍵在于理解運用。作為一名學生,我們要打牢基礎知識,掌握一些必要的理論,通過研讀專著,去學習著名法學家的思維,掌握他們思考的方向。法學家是有著豐富的法學知識的一個知識群體,他們思維縝密,對待一個法律問題能全面客觀地辯證。在日常生活中,我們就該學習民訴法法學家的著作,充實自己。在課堂上,老師是最好的引路人,我們要認真對待老師講授的知識。老師在講課中會經常穿插一些新的觀點,會教會我們一些在課本上找不到的知識。老師從不同角度講解,與實際結合,這樣的效果應該很好。
不僅如此,我們要靠自己去努力,我們要多讀,多思考,結合自身的實際情況。我們可以對民訴法的某個內容進行思考,比如,一宗合同糾紛案件,它需要什么條件才能上訴,上訴后它要走什么程序,當法官對它進行審理,判決,需要哪些程序。我們對一些基本問題進行思考后,我們就能掌握它的概念,它們之間的聯系。
三、對老師教學的看法
(1)結合實際。我覺得老師講課經常拿現實生活的事例講與我們了解。我們在聽老師的講解中學到了很多東西。比如,對證據的重要性掌握,一個律師想打贏官司,他就得尋找更多的合法證據,法官要對犯罪分子進行判決,也得掌握大量證據。
(2)教會我們做法律人的道理。“不能自己做自己的法官”、“心中存有正義,目光游走于發條與事實之間”等等,這是老師教與我們的。作為法律人就得有法律巔峰約束,有法律的概念,不能知法犯法,在法律的天平下,從事合法活動。同時,老師也告誡我們在參與司法活動要防范風險,自我保護,“一入法律,深似海”。
(3)要有案例結合教學。我覺得老師這點不夠好,民訴法本來是一門較理論的課程,在教學中很難一言兩語解釋清楚。所以,老師要多講一些案例,對案例進行剖析,梳理出民訴法中的概念,要點。
四、自我小結
世上無難事,只怕有心人。
關于對民訴法的學習,要從根本上立足,掌握理論知識,扎根實踐活動。找出了問題的關鍵所在,我們就要對問題進行解決。我們要培養法律思維,這一點是我一直在尋找的答案。我們作為法律人就應當具備一定的法律思維。學習民訴法,就要從程序法律思維和實體法律思維進行思考,研究。在所有的法律部門中,民訴法是與社會發生碰撞最為直接、顯性的法律之一,通過對民事訴訟過程份追蹤、掃描和透視,一個從未接觸法律的人也會近距離地感受到法律的存在,甚至由此產生對法律的敬畏。重視司法實踐、推崇案例描述,還可使我們精確地丈量法律的表達與實踐、書本中的法律與行動中的法律之間距離,生動的展示法律實施過程中不同利益主體之間的博弈,發掘法律背后的邏輯和法律實踐過程中的“隱秘”。不懼艱難,多參與實踐,多研讀理論知識,這樣才能有收獲。
姓名:江英毫
第三篇:小議民訴法中證明責任的分配
小議民訴法中證明責任的分配
【內容摘要】關于證明責任的性質及構成方面,人們或許有許多不同的觀點,證明責任作為裁判規范指示法官在案件事實真偽不明時如何作出裁判,證明責任(客觀證明責任)規范的實質是在案件事實不明的場合,誰最終應當承擔不利后果。證明責任分配理論要研究和探討的正是應當根據什么因素來決定誰應當承擔不利后果,以及為什么要由這一方當事人承擔不利后果,而不由相對方承擔,并且根據這一因素或這些因素來決定誰承擔不利后果又是公平、合理和符合理性的。既然證明責任是一種規范,那么它就應當與其他任何規范一樣,滿足公平、正義這一基本要求。
【關鍵詞】證明責任分配原則案例分析
大陸法系訴訟理論之所以復雜得令人望而生畏,其原因之一恐怕就在于其中充斥著各種各樣的學說和觀點。這種由各種學說構成理論的現狀和歷史的現象,恐怕只有在大陸法系中才能見到。在英美法系卻似乎顯得要恬靜得多,英美法系的訴訟法學家更注重實際而不囿于概念和理論。他們不喜歡學究氣與英美法系判例的實務性、靈活性不無關系。因此,關于證明責任分配的學說幾乎就是大陸法系各種證明責任分配的學說。
一. 國外關于證明責任分配的理論及評價
1、要件事實分類說
該學說的基本思路是根據要證事實證明的難易,決定證明責任的分類。依照劃分標準的不同,可以分為消極事實說,推定說,外界事實說。
2、基礎事實說
此說認為,在訴訟上,主張適用一定權利的當事人,就該權利的基礎事實,必須負舉證責任。
3、特別要件說
此說將法律要件,分為一般要件和特殊要件,主張權利存在的人,能夠證明該權利的重要事實就足夠了,不需要證明所有權利共同具有的一般要件。
4、因果關系說
此說認為,主張權利的人應對權利成立的原因事實承擔證明責任,對方則應對權利不能成立的條件事實負證明責任。
二、我國證明責任分配原則的理論與實踐
我國民事訴訟法學對證明責任一直比較重視。從民事訴訟法學的教科書中,證明責任部分總是占有一席之地。只要論及證明責任,也就必然談到證明責任的分配.關于證明責任分配的論述,《民事訴訟法》第64條 “當事人對自己提出的主張,有責任提供證據”第六十四條 當事人對自己提出的主張,有責任提供證據。《證據規定》第2條“當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明”,“沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果”,及第73條 “因證據的證明力無法判斷導致爭議事實難以認定的,人民法院應當依據舉證責任分配的規則作出裁判”的規定,雖然頗為粗略和簡陋,但也算是初步勾勒了我國現行法中對證明責任分配一般原則。總的來說,在我國民事訴訟中,證明責任分配一般原則即,主張權利存在的當事人應當就其權利存在的要件事實承擔證明責任,主張權利妨礙或者消滅的當事人應當就權利妨礙或者消滅的要件事實承擔證明責任。
三、我國證明責任分配制度存在的問題以及解決建議
應該說我國民事訴訟的證明責任分配制度體系還處在一個逐漸完善,逐漸構建的過程中。總的來講,我國民事法律制度過于簡單、過于籠統,特別是針對民事訴訟的證明責任的分配,有個非常原則的規定,“誰主張、誰舉證”(《民事訴訟法》第64條規定:“當事人對自己提出的主張,有責任提供證據。”),很多的證據當事人無法取得,而必須依靠法院去獲取相關的證據,往往造成很多當事人舉證不能的情況,我們也發現在我們的民事訴訟法中沒有明確的責任分配原則,雖然現行民事訴訟法第64條中有相關的表述,但是還沒有將其確定為明確的司法原則加以定,這樣就降低了其適用的范圍和影響力,還有其在實踐中也缺乏實際的指導價值。我們應該將舉證責任分配進行細化和擴充,并規定好如果法律沒有規定時候的處理原則。比如說將公平、平等原則納入到考核責任分配制度的出發點,并將其作為一項制度確定下來;同時要結合具體的案件考量公平的指標是否把握適當;比如說我們對責任人的舉證能力的把握,和我們整體的社會法
律素質的考量;還有就是要增加惡意訴訟的懲罰措施,舉證責任的分配制度的創新與改革,同時應該有相關的制度予以配合和保障,增加惡意訴訟的懲罰措施,就是一個警示辦法和保障措施。
下面我將以一起醫療糾紛案例來分析舉證責任實際分配問題。2010年,9月12日,原告李某因意外原因導致流產,到被告所在的醫院接受清宮手術,由于原告子宮畸形,手術難度大,該手術未成功;9月15日,被告對原告進行第二次手術治療;9月16日原告因不明原因導致病情急劇惡化,以至于轉到重癥監護室,搶救了10天之后,原告方蘇醒過來;后家人將其轉到別的醫院,別的醫院對其采用了不同的治療方案,很快原告恢復。原告及其家人懷疑被告因因為醫療事故原因導致原告因為第二次手術失敗,并造成原告方的病情加重的情況的,后經調查,為原告進行第二次手術的醫生并沒有在被告醫院注冊。
關于這個案例的舉證責任分配的問題,通過之前的分析,我們可以知曉,如果按照“誰主張,誰舉證”的原則,患者的利益將很難保障,原因是在醫患糾紛中,患者對專業知識的不了解,還有其取證的難度更大,所以如果讓患者提供證據證明是醫生和醫院的原因導致的醫療事故,那么可以說是不公平的,那么被告醫院方就應該負擔第二次手術不存在醫療事故的責任,同時為原告進行手術的醫生具備合法的行醫資格,并且其沒有在被告方進行注冊與第二次手術失敗不存在必然的因果聯系的責任。同時如果原告方存在捏造事實,隱瞞真相的情況的話,我們將按照相關規定對其進行懲罰。已達到平等、公平的保護雙方的權利。
因此通過此案例及結合我的認識,我認為對此原則的完善應建立科學的民事訴訟舉證責任分擔原則。在民事訴訟中,舉證責任是由雙方當事人分擔的,這種分擔要由證明對象來確定。一般而言,包括“當事人主張的實體法律事實;當事人主張的程序法律事實;證據事實;外國法律和地方法律規定。”這四類證明對象中,除了外國法律和地方法律規定的以外,根據“誰主張、誰舉證”的原則,基本上就可以解決雙方當事人舉證責任分擔問題。而對于當事人主張的實體法律事實則由實體法律范中條款之間的關系相關復雜,在具體訴訟中很難適用上述原則。
“誰主張,誰舉證”存在缺陷的地方,其主要原因在于民事雙方當事人對待事實的舉證界限的不明,為了避免這一狀況應首先確立一個標準,這個標準能將
待證的法律事實一分為二,又界限分明,由法院預先決定各部分待證事實由哪一方承擔舉證責任。根據傳統的民法理論,從引起民事法律關系發生、變更、消滅的角度將法律事實分為三類,基于產生民事法律關系產生、變更、消滅的法律事實,可將舉證責任分擔規則改為主張法律關系存在的當事人,應就法律關系發生的特別要件事實負舉證責任,而關于法律關系發生的一般法律要件事實的欠缺,則由對方當事人負舉證責任;主張已存在法律關系發生、變更或消滅的當事人,應就發生、變更或消滅的特別要件事實負舉證責任,而關于發生、變更或消滅的一般要件事實的欠缺,由對方當事人負舉證責任。據此,可將民訴法第64條第1款“當事人對自己提出的主張有責任提供證據”修改為“當事人對自己提出的主張有責任提供證據,當事人如不能舉證證明自己的主張,法院也無法調查收集證據的將承擔敗訴的后果。”我認為,對舉證責任分擔作此修正既有利于維護雙方當事人的負擔均衡,又有利于提高訴訟效率和效益,另外也符合關于事物的概然性理論。
綜上,證明責任的分配制度,對于公平公正的保護當事人的合法權益,有著至關重要的影響,所以我們要綜合客觀的分析具體的案件特點,細化和完善的民事訴訟證明責任的分配原則和制度,這樣才能讓我們的實體法律規定真正落到實處。
【參考資料】
1.栗翠霞.民事舉證責任分配的案例分析.《蘭州大學》, 2010年.2.尚江濤.論民事訴訟舉證責任[J].法制與社會,2009年17期.
第四篇:民訴法復習范圍
復習范圍:
1、公開審理制度。
2、訴權的內涵。
3、共同訴訟的類型。
4、撤訴的法律后果。
5、調解與判決的關系。
6、民事訴訟程序的價值。
7、民事訴訟證明責任。
8、民事訴訟證據。
9、第三人制度。
10、民事訴訟審判程序。
11、審級制度。
12、當事人的訴訟處分權。
案例分析:
1、1990年,李某調外地工作,臨行前將自己所有的一間房屋交給表弟張某代管,李告訴張,這間房屋可以出租但不能出賣。三年以后,張某遷居外地,于是將該房出租給王某并讓其代管,并告知王某該房所有權屬于李某,不能賣。1995年,王某私自將該房作價12,000元賣給唐某。由于無法辦理房屋過戶手續,唐某向法院起訴王某,要求王某立即交房并辦理過戶手續,訴訟中李某回到該地,得知唐某與王某之間正在對自己所有房屋進行訴訟,即向法院提出房屋產權應歸自己所有的主張。
問:李某在訴訟中居于什么地位?為什么?
2、國外留學的包女士回國探親,在北京下飛機后乘北京某客運公司的長途車回東北老家,不幸途中所乘客車電路起火釀成火災,包女士在大火中遇難。包女士的家人悲痛之余向客運公司要求賠償,公司認為賠償額過高而拒絕。于是包女士的父親向客運公司所在地北京某區法院提起訴訟。客運公司認為事故發生在遼寧某縣境內,案件應當由遼寧某縣法院管轄,于是提出管轄權異議,要求北京某區法院將案件移送至遼寧某縣法院。
問:客運公司的管轄權異議是否成立?為什么?
第五篇:民訴法管轄總結
民訴法管轄總結筆記
1.同一訴訟的幾個被告住所地、經常居住地在兩個以上人民法院轄區的,各該人民法院都有管轄權。
2.一般地域管轄權的例外:
㈠下列民事訴訟,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經常居住地不一致的,由原告經常居住地人民法院管轄:
⑴對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟;
⑵對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟;
⑶對被勞動教養的人提起的訴訟;
⑷對被監禁的人提起的訴訟。
㈡追索贍養費案件的幾個被告住所地不在同一轄區的,可以由原告住所地人民法院管轄。㈢不服指定監護或變更監護關系的案件,由被監護人住所地人民法院管轄。
㈣非軍人對軍人提出的離婚訴訟,如果軍人一方為非文職軍人,由原告住所地人民法院管離婚訴訟雙方當事人都是軍人的,由被告住所地或者被告所在的團級以上單位駐地的人民法院管轄。
㈤夫妻一方離開住所地超過一年,另一方起訴離婚的案件,由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開住所超過一年,一方起訴離婚的案件,由被告經常居住地的人民法院管轄。
㈥在國內結婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結地或一方在國內的最后居住地人民法院管轄。
㈦在國外結婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,受訴人民法院有權管轄。
㈧中國公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。
3.因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反民事訴訟法對級別管轄和專屬管轄的規定。(侵權糾紛不得協議管轄)
因合同糾紛提起的訴訟,如果合同沒有實際履行,當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的,應由被告住所地人民法院管轄。
4.因保險合同糾紛提起的訴訟,如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發生地的人民法院管轄。
5.票據支付地,是指票據上載明的付款地。票據未載明付款地的,票據付款人(包括代理付款人)的住所地或主營業所在地為票據付款地。
6.因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯合運輸合同糾紛提起的訴訟,由運輸始發地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
7.協議管轄須具備以下條件:
①在審級上,協議管轄僅適用于第一審民事案件;
②在案件類型上,協議管轄只限于因合同糾紛提起的訴訟;
③在表現形式上,協議管轄必須以書面合同的形式選擇管轄;
④在選擇范圍上,僅限于本案的被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地和標的物所在地的人民法院,而不能選擇與合同沒有實際聯系地區的人民法院;
⑤在管轄類型上,當事人只能變更第一審的地域管轄,而不能協議變更級別管轄和專屬管轄。
8.因產品質量不合格造成他人財產、人身損害提起的訴訟,產品制造地、產品銷售地、侵權行為地和被告住所地的人民法院都有管轄權。
9.因侵犯著作權行為提起的民事訴訟,由侵權行為的實施地、侵權復制品儲藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管轄。
侵權復制品儲藏地是指大量或者經營性儲存、隱匿侵權復制品所在地;查封扣押地,是指海關、版權、工商等行政機關依法查封、扣押侵權復制品所在地。
對涉及不同侵權行為實施地的多個被告提起的共同訴訟,原告可以選擇其中一個被告的侵權行為實施地人民法院管轄;僅對其中某一被告提起的訴訟,該被告侵權行為實施地的人民法院有管轄權。
10.因侵犯***專用權行為提起的民事訴訟,由侵權行為的實施地、侵權商品的儲藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管轄。
侵權商品的儲藏地是指大量或者經常性儲存、隱匿侵權商品所在地;查封扣押地,是指海關、工商等行政機關依法查封、扣押侵權商品所在地。
對涉及不同侵權行為實施地的多個被告提起的共同訴訟,原告可以選擇其中一個被告的侵權行為實施地人民法院管轄;僅對其中某一被告提起的訴訟,該被告侵權行為實施地的人民法院有管轄權。
11.專利糾紛案件中:
①因侵犯專利權行為提起的訴訟,由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。
②原告僅對侵權產品制造者提起訴訟,未起訴銷售者,侵權產品制造地與銷售地不一致的,制造地人民法院有管轄權;以制造者與銷售者為共同被告提起訴訟的,銷售地人民法院有管轄權。
③銷售者是制造者分支機構,原告在銷售地起訴侵權產品制造者制造、銷售行為的,銷售地人民法院有管轄權。
12.交通事故的四個管轄法院:事故發生地或者車輛船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院。
13.因船舶碰撞或者其他海事損害事故請求損害賠償提起的訴訟,由碰撞發生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管轄。(發到被扣)
14.因海難救助提起訴訟,由救助地或者被救助船舶最先到達地人民法院管轄。
15.因共同海損提起的訴訟,由船舶最先到達地、共同海損理算地或者航程終止地的人民法院管轄。(倒算中)
16.下列海事訴訟,由海事法院專屬管轄:
⑴因沿海港口作業糾紛提起的訴訟,由港口所在地海事法院管轄;
⑵因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質,海上生產、作業或者拆船、修船作業造成海域污染損害提起的訴訟,由污染發生地、損害結果地或者采取預防污染措施地海事法院管轄。
⑶因在中華人民共和國領域和有管轄權的海域的海洋勘探開發合同糾紛提起的訴訟,由合同履行地海事法院管轄。
專屬管轄的排他性:第一,排除一般地域管轄和特殊地域管轄的適用。第二,排除協議管轄的適用。
17.原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的,由最先立案的人民法院管轄。
18.兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟,先立案的人民法院不得將案件移送給另一個有管轄權的人民法院。人民法院在立案前發現其他有管轄權的人民法院已先立案的,裁定將案件移送給先立案的人民法院。
19.人民法院發現受理的案件不屬于本院管轄的,應當移送有管轄權的人民法院,受移送的人民法院應當受理。受移送人民法院認為受移送的案件依照規定不屬于本院管轄的,應當報請上級人民法院指定管轄,不得再自行移送。
20.移送管轄:
㈠三個條件:人民法院已經受理了案件、移送的人民法院對案件沒有管轄權、受理移送的人民法院對案件有管轄權。
㈡移送管轄只能移送一次,一經移送,受移送的人民法院都應當受理,并且不能再自行移送。
㈢禁止移送的三種情形:
⑴受移送的人民法院不能再自行移送;
⑵根據管轄恒定的原則,有管轄權的人民法院受理案件后,不能以當事人住所地、經常居住地變更而移送管轄;
⑶兩個以上的人民法院對案件都有管轄權時,應當由先立案的人民法院行使管轄權,先立案的人民法院不能將案件移送至另一有管轄權的人民法院。
21.管轄恒定原則是指法院對某個民事案件是否享有管轄權,以起訴時為準,起訴時對案件享有管轄權的法院,不因確定管轄的因素在訴訟過程中發生變化而受影響。管轄恒定包括級別管轄恒定和地域管轄恒定。
⑴級別管轄恒定,主要是指級別管轄按照起訴時的標的額確定后,不因為訴訟過程中標的額的增加或者減少而變化。但當事人故意規避有關級別管轄等規定的除外。
⑵地域管轄恒定,是指地域管轄按起訴時的標準確定后,不因訴訟過程中據以確定管轄的因素的變動而受影響。即當事人住所地、經常居住地的變更以及案件受理后行政區域的變更都不能引起管轄權的變化。
⑶判決后的上訴案件和依審判監督程序提審的案件,由原審人民法院的上級法院進行審判;第二審人民法院發回重審或者上級人民法院指令再審的案件,由原審人民法院重審或者再審。
22.指定管轄
①兩個以上人民法院之間對地域管轄有爭議的案件,有關人民法院均應當立即停止進行實體審理,并按最高人民法院關于適用民事訴訟法的意見第36條的規定解決管轄爭議。協商不成報請共同上級人民法院指定管轄的,上級人民法院應當在收到下級人民法院報告之日三十日內,作出指定管轄的決定。
②兩個以上人民法院如對管轄權有爭議,在爭議未解決前,任何一方人民法院均不得對案件作出判決。對搶先作出判決的,上級人民法院應當以違反程序為由撤銷其判決,并將案件移送或者指定其他人民法院審理,或者由自己提審。
23.人民法院受理案件后,當事人(僅限于被告,不包括原告和第三人)對管轄權有異議的,應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議,應當審查。異議成立的,裁定將案件移送有管轄權的人民法院;異議不成立的,裁定駁回。
24.有獨立請求權第三人無權提出管轄權異議的原因:
⑴有獨立請求權第三人只能申請參加訴訟而不能由法院追加,其有權選擇是參加本訴還是另行提起訴訟,如其主動參加他人已經開始的訴訟,應視為承認和接受人民法院的管轄;如果是受訴法院通知該第三人參加訴訟,而該第三人認為通知法院淌有管轄權,其可以拒絕參加訴訟,而該第三人認為通知法院沒有管轄權,其可以拒絕參加訴訟,以原告身份向其認為有管轄權的法院提起訴訟,而沒有必要提出管轄權異議。
⑵即使受訴法院對參加之訴沒有管轄權,因參加之訴與本訴間的牽連關系,受訴法院也取得了參加之訴的管轄權。
⑶有獨立請求權第三人在民事訴訟中的地位相當于原告,而原告一般情形下是無權提出管轄權異議的。
25.移轉管轄:
⑴移送的是人民法院已經受理了的第一審民事案件;
⑵移送案件的人民法院對所移送的案件有管轄權;
⑶案件的移送必須是在有隸屬關系的上下級人民法院之間進行。
⑷移轉管轄是管轄權的移轉,移送管轄是案件的移送,不涉及管轄權的轉移。
⑸民事訴訟和行政訴訟中的移轉管轄可以由上級移到下級,也可以由下級移到上級。但是,刑事訴訟只能由下級移到上級,而不能反之。
26.民事訴訟中當事人可以申請人民法院復議的決定或裁定包括:回避決定,先予執行裁定、財產保全裁定,罰款,拘留決定等。不服管轄權裁定的,當事人只能上訴,不能進行復議;對于法院的判決,當事人也不能進行復議。