第一篇:民訴法考試題
創世紀小組
法學院11法學二班民訴法考試題
一、不定項選擇題(本大題一共20小題,每小題2分):
1.被申請執行人果未按照判決書確定的期間履行給付金錢義務的,法院除了采取強制措施強制其履行義務外,還應當強制其()
A完成一定的行為B加倍支付遲延履行期間
C交付有價證D 加倍支付遲延履行期間的利息或支付遲延履行金
2.人民法院審理民事案件,為了便于審判和當事人進行訴訟,可以將案件合并審理。但并不是所有類型的案件均可以適用,以下案件中,不可以合并審理的是:
A.原告增加訴訟請求的B.被告提出反訴的C.其他法院移送來的同一原告、被告的D.第三人提出與本案有關的訴訟請求的3.東區的王剛在西區百貨商場購買了一臺微波爐,該微波爐由南區某電器廠生產。后王剛在北區的其工作單位使用該微波爐時,因該微波爐有質量問題而發生爆炸,王剛遂提起起訴。此案哪一個法院沒有管轄權?
A.東區人民法院B.西區人民法院 C.南區人民法院 D.北區人民法院
4.根據我國民事訴訟法和相關司法解釋的規定,下列關于管轄問題的表述不正確的有()
A.美國通用公司中國代表處欠上海電能公司3億元貨款一直未付,如果上海電能公司要申請支付令,只能向基層人民法院申請
B.第一審民事案件原則上由基層法院管轄
C.按照級別管轄權限,高級人民法院只能管轄在本轄區有重大影響的第一審民事案件
D.某公司因確認股東資格提起的訴訟,由該公司辦事機構所在地人民法院管轄。”
5.關于民事訴訟的基本原則,下列哪些選項是正確的?
A.當事人訴訟權利平等原則是指當事人應當擁有完全相同的訴訟權利
B.當事人和證人對庭審中的爭議問題均有權進行辯論
C.民事執行程序既不適用調解原則,也不適用辯論原則
D.特別程序、督促程序和公示催告程序,均不適用辯論原則
6.關于民事訴訟中處分原則的表述,下列哪些選項是正確的?
A.根據處分原則的要求,法院無權干預原告的撤訴行為
B.根據處分原則的要求,當事人雙方可以協商確定合議庭的組成方式
C.在合同糾紛中,雙方當事人可以就原告起訴時未要求法院處理的事項達成調解協議
D.在借貸糾紛案件中,原告要求被告返還本金5000元,法院可以判決被告向原告支付本金及利息4000元
7.本證與反證的劃分標準是()
A證據的來源B證據與證明對象之間的關系C舉證人與證明責任的關系D原告與被告的訴訟地位
8.在訴訟過程中,一方當事人死亡時,需要等待繼承人參加訴訟的,人民法院應當裁定訴訟()
A終結B中止C延期審理D繼續進行
9.有下列哪些情形的,當事人可以向人民檢察院申請檢察建議或者抗訴()
A 人民法院駁回再審申請的B 人民法院逾期未對再審申請作出裁定的C 再審判決、裁定有明顯錯誤的D 原判決、裁定認定事實的主要證據未經質證
10.民事訴訟中作為一方當事人的原法人因合并而消滅的,由合并后的法人參加訴訟,這是()
A變更當事人B更換當事人C訴訟權利義務的承擔D追加當事人
11.下列選項中不屬于書證的有()
A處分性書證和報道性書證B公書證和私書證
C特別書證和一般書證D證人的書面證言
12.根據我國民事訴訟法及相關法律的司法解釋,有些案件在法院審理終結后當事人又起訴的,只要起訴符合條件,法院應予受理。這些案件是()
A當事人撤訴的案件B法院判決駁回訴訟請求的侵權案件C法院裁定不予受理的案件D當事人超過訴訟時效期間起訴的13.人民法院對下列案件,根據當事人的申請,可以裁定先予執行的有()
A追索贍養費、扶養費、撫育費、撫恤金、醫療費用的B追索勞動報酬的C需要立即制止某項行為的 D需要立即返還用于購置生產原料、生產工具貨款的14.申請撤訴必須具備的條件有()
A撤訴不須法院批準B撤訴必須是原告自愿C撤訴必須以書面方式提出D撤訴必須在宣判前提出
15.對于保全,下列正確的有:()
A.財產保全是針對金錢請求的保全與交付物的請求的保全
B.申請仲裁保全的主體既可以是當事人也可以是仲裁機構
C.申請人在人民法院采取保全措施后十五日內不依法提起訴訟或者申請仲裁 的,人民法院應當解除保全
D.申請實現擔保物權,由擔保物權人以及其他有權請求實現擔保物權的人依照物權法等法律,向擔保財產所在地或者擔保物權登記地基層人民法院提出。
16關于發回重審,下列說法不正確的是()
A.發回重審原則上不能超過二次
B.在發回重審裁定書中應詳細闡明發回重審的理由及法律根據
C.一審剝奪或者限制當事人的法定訴訟權利,可能影響公正審判的,應當發回重審
D.發回重審應當撤銷原判
17.在張某故意毀壞李某汽車案中,張某聘請趙律師為辯護人,李某聘請孫律師為訴訟代理人。關于該案辯護人和訴訟代理人,下列選項是正確的是()
A.趙律師、孫律師均自案件移送審查起訴之日起方可接受委托擔任辯護人、訴訟代理人
B.趙律師、孫律師均有權申請該案的審判人員和公訴人員回避
C.趙律師可在審判中向張某發問,孫律師無權向張某發問
D.趙律師應以張某的意見作為辯護意見,孫律師應以李某的意見為代理意見
18.下列選項既屬于原始證據,又屬于間接證據是()
A.被告人丁某承認傷害被害人的供述
B.證人王某陳述看到被告人丁某在案發現場擦拭手上血跡的證言
C.證人李某陳述被害人向他講過被告人丁某傷害她的經過
D.被告人丁某精神病鑒定結論的抄本
19.關于證明責任,下列哪些說法是正確的?
A.只有在待證事實處于真偽不明情況下,證明責任的后果才會出現
B.對案件中的同一事實,只有一方當事人負有證明責任
C.當事人對其主張的某一事實沒有提供證據證明,必將承擔敗訴的后果
D.證明責任的結果責任不會在原、被告間相互轉移
20.根據證據理論和《民事訴訟法》以及相關司法解釋,關于證人證言,下列選項正確的是()
A.限制行為能力的未成年人可以附條件地作為證人
B.證人因出庭作證而支出的合理費用,由提供證人的一方當事人承擔
C.證人在法院組織雙方當事人交換證據時出席陳述證言的,可視為出庭作證
D.“未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當的證言不能單獨作為認定案件事實的依據”,是關于證人證言證明力的規定
二、名詞解釋(本大題一共4小題,每小題4分)
1.民事訴訟2.合議制度3.法院調解4.再審程序
三、簡答題(本大題一共2小題,每小題7分)
1.簡述我國民事訴訟中的辯論原則2.簡述反訴的概念及特征
四、論述題(本大題10分)
試述民事訴訟第三人與共同訴訟人的區別
四、案例分析(20)案情:甲公司職工黎某因公司拖欠其工資,多次與公司法定代表人王某發生爭吵,王某一怒之下打了黎某耳光。為報復王某,黎某找到江甲的兒子江乙(17歲),唆使江乙將王某辦公室的電腦、投影儀等設備砸壞,承諾事成之后給其一臺數碼相機為報酬。事后,甲公司對王某辦公室損壞的設備進行了清點登記和拍照,并委托、授權律師尚某全權處理本案。尚某找到江乙了解案情,江乙承認受黎某指使。甲公司起訴要求黎某賠償損失,并要求黎某向王某賠禮道歉。訴訟中,黎某要求法院判決甲公司支付其勞動報酬。審理時,法院通知江乙參加訴訟。經審理,法院判決侵權人賠償損失,但對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的請求、黎某要求甲公司支付勞動報酬的請求均未作處理。
問題:1.王某、江甲、江乙是否為本案當事人?各是什么訴訟地位?為什么?
2.原告甲公司向法院提交了公司制作的王某辦公室損壞設備登記表、對損壞設備拍攝的照片、律師尚某調查江乙的錄音資料。上述材料能否作為本案證據?如果能,分別屬于法律規定的何種證據?
3.甲公司向法院提交的委托律師尚某代理訴訟的授權委托書上僅寫明“全權代理”字樣,尚某根據此授權可以行使哪些訴訟權利?為什么?
4.一審法院對甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請求、黎某要求甲公司支付勞動報酬的訴訟請求依法應當如何處理?為什么?
5.根據現行法律規定,黎某解決甲公司拖欠工資問題的途徑有哪些?
法學院11法學二班民訴法考試題答案
1.B2.C解析 《民事訴訟法》第126條規定:“原告增加訴訟請求,被告提出反訴,第三人提出與本案有關的訴訟請求,可以合并審理。”
據此,可以合并審理的事項分別為:
(1)原告增加訴訟請求;(2)被告提出反訴;(3)第三人提出與本案有關的訴訟請求。
因此ABD三項不選。C項應選,C項表述中其他法院移送來的同一原告、被告的案件不在《民事訴訟法》第l26條所規定的可以臂并審理的事項范圍內,不適用合并審理。
3.A
4.D解析:D是新民訴的新規定“公司設立、確認股東資格、分配利潤、解散等糾紛提起的訴訟,由公司住所地人民法院管轄。”。
5.CD解析:A項,當事人擁有完全的訴訟權利過于絕對,是錯誤的。B項,證人對庭審中爭議的問題無權進行辯論。
6.B
7.C區分本正與反正的標準是舉證人與證明責任的關系。
8.B
9.ABC 第209條 10.C11.D 12.ACD13.ABCD 14.BD
15.AD 解析:A財產保全是針對金錢請求的保全與交付物的請求的保全;B.申請仲裁保全的主體既只能是當事人,而非仲裁機構。C新民訴101條有規定申請人在人民法院采取保全措施后三十日內不依法提起訴訟或者申請仲裁的,人民法院應當解除保全。
16.AD17.A
18.B 「解析」選項A錯誤。“被告人丁某承認傷害被害人的供述”是原始證據且是直接證據,不是間接證據。選項B正確。“證人王某陳述看到被告人丁某在案發現場擦拭手上血跡的證言”既屬于原始證據,又屬于間接證據。選項C錯誤。“證人李某陳述被害人向他講過被告人丁某傷害她的經過”是傳來證據和直接證據。選項D錯誤。“被告人丁某精神病鑒定結論的抄本”是傳來證據,而不是原始證據。19.ABD20.ACD
二、名詞解釋:
1民事訴訟:指人民法院、當事人和其他訴訟參與人,在審理民事案件的過程中,所進行的各種訴訟活動,以及由這些活動所產生的各種訴訟關系的總和。
2合議制度:又稱為合議制,是指有三名以上審判人員組成審判集體,代表人民法院行使審判權,對案件進行審理并作出裁判的制度。
3法院調解:又稱訴訟調解,是指在人民法院審判人員的主持下,雙方當事人就民事權益爭議自愿、平等地進行協商,以達成協議,解決糾紛的訴訟活動。
4.再審程序:是為了糾正已經發生法律效力裁判中的錯誤而對案件再次進行審理的程序。
三、簡答題:
1:(1)民事訴訟中的辯論,是指雙方當事人在人民法院主持下,有權就案件的事實和爭議的問題,各自陳述自己的主張和根據,互相進行辯駁和論證(2分)。
(2)辯論的方式有書面和口頭兩種形式(1分)辯論的內容包括實體方面的內容和程序方面的內容(1)
(3)法院對當事人辯論的保護 : ①接受訴訟文書和證據,聽取陳述、辯論和質證(1分)②正確指揮辯論(1分)③正確判斷當事人提出的請求(1分)
2:反訴,是指在訴訟程序進行中,本訴被告針對本訴原告向法院提出的獨立的反請求。提起反訴,是被告的一項訴訟權利。反訴具有以下特征:
1.當事人的同一性與特定性。在反訴中,本訴雙方當事人的地位發生了轉換,本訴的被告成為原告,本訴的原告則成為被告。
2.訴訟請求的獨立性。反訴是本訴被告利用已開始的訴訟程序向原告提出的反請求,這種反請求盡管與原告的訴訟請求有密切的關系,但它本身具有獨立性,不因本訴的消滅而消滅。反訴提出后,即使本訴的訴訟請求被放棄或撤回,不影響反訴的存在,法院仍然要對反訴的訴訟請求進行審理并作出裁判。
3.訴訟目的具有對抗性。被告提出反訴,目的在于抵消或吞并原告提起的訴,使原告的訴訟目的無法實現或無法全部實現。
四、論述題
民事訴訟中的第三人,系指在已經開始的訴訟中,對他人之間的訴訟標的具有全部或部分的獨立請求權,或者雖然不具有獨立請求權,但案件處理的結果與其有法律上的利害關系的人(1分)。共同訴訟人,是指訴訟標的是共同的或者是同一種類的,一同起訴或應訴的人(1分)。兩者是不同的訴訟主體,其主要區別如下:
(一)訴的合并的種類不同。必要的共同訴訟是屬于訴的主體的合并,普通的共同訴訟是訴的主客體的合并(1分)而第三人參加的訴訟是訴訟客體的合并,是一種訴訟的獨特合并形式
(二)訴的合并的情況不同。共同訴訟人一般在訴訟一開始就參加到訴訟中了,或者在訴訟中,加入到一方當事人中共同起訴或應訴(1分)而第三人是通過獨立請求的方式參加到訴訟中來或者經當事人申請、法院通知參加到訴訟中來(1分)。
(三)維護的利益不同。共同訴訟人共同維護本方當事人的利益(1分)而第三人參加訴訟是為了維護自己的利益(1分)。
(四)法院裁判的結果不同。共同訴訟,法院的裁判結果通常是原被告一方當事人敗訴,或者當事人雙方和解、調解結案,而有獨立請求權的第三人參加的訴訟,除了本訴訟一方當事人勝訴,或雙方和解、調解的情況外,還可能是本訴訟的原、被告同時敗訴,或一方敗訴,有獨立請求權的第三人勝訴或敗訴,或三方和解、調解結案(1分)無獨立請求權的第三人參加的訴訟,會出現由于本訴原、被告一方當事人敗訴或勝訴的結果,而導致無獨立請求權的第三人承擔責任或不承擔法律責任(1分)。
五、案例分析1.(1)王某不是本案當事人,因為本案是以甲公司名義提起訴訟的。王某是甲公司的法定代表人,可以直接代表甲公司參加訴訟。(2)江甲不是本案當事人,因為他未參與本案毀壞財物的行為。江甲是江乙的法定訴訟代理人。
(3)江乙是本案當事人,因為江乙是致害人。江乙是本案共同被告之一。
2.(1)損壞設備登記表不能作為本案證據;(2)照片可以作為本案證據,屬于物證;
(3)錄音資料可以作為本案證據,屬于視聽資料。
3.尚某除不能進行和解、變更訴訟請求、承認對方訴訟請求、增加和放棄訴訟請求、撤訴以及上訴之外,其他訴訟權利均可行使。因為甲公司對律師尚某的授權屬于一般授權,尚某可以行使屬于一般授權范圍內的各項訴訟權利。
4.(1)法院應當裁定駁回甲公司要求黎某向王某賠禮道歉的訴訟請求,因為主體不適格;
(2)法院應當裁定駁回黎某要求甲公司支付勞動報酬的訴訟請求,因為這屬于勞動爭議,當事人只有經過勞動仲裁后,才能向法院起訴。
5.黎某可通過以下途徑解決勞動報酬問題:
(1)與甲公司協商解決;(2)請工會或第三方與甲公司協商解決;
(3)向調解組織申請調解;(4)向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁;
(5)如果不服勞動仲裁,且黎某要求給付的勞動報酬數額高于當地月最低工資標準12個月金額的,可以向法院起訴。
第二篇:學民訴法心得體會
學《民事訴訟法》心得體會
法律專業是個知識繁雜的學科,有著各種法律和規章制度,學法律有有刻苦耐勞的精神,細致謹慎的思維。大學二年級第一學期,我學習了《民事訴訟法》這門課程,第一次接觸民訴法這門課程,一開始,我翻了幾頁,覺得不過如此,我一看就會。可是,當老師給我們上課時,對該課程進行解讀,我覺得我很迷茫,很無知,我不知從何學起,后來,在老師的引導下,我才有了些許眉目。學習民訴法,如果沒有雄厚的民法積累和對民事權利司法保護方法、手段、途徑多樣化的洞悉和感悟,就不可能學好。學習民訴法關鍵在于運用,多參與實踐,積累經驗。
一、學習民訴法的問題
民訴法內容枯燥乏味,晦澀難懂,作為學生的我們,常常感到力不從心,總感覺民訴法就像一串雜色的項鏈,是由五顏六色的珠子的串連起來的,住不住要點,也理不出各個制度、規則之間的聯系,比如,受案范圍和管轄之間的聯系。受案范圍,又稱民事審判權的作用范圍或民事裁判權的范圍,在以往的教科書中通常被稱為“法院主管”,即確定人民法院和奇談國家機關、社會團體之間解決民事、經濟糾紛的分工和職權范圍。而民事訴訟中的管轄,是指各級人民法院之間和同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權限。它是在人民法院內部具體落實民事審判權的一項制度。兩者都是司法的職權分工問題,但是卻又完全不一樣,他們之間有何聯系,如何聯系,我們常為之苦惱;再比如,民訴法的基本原則,民訴法的基本原則,是在民事訴訟的整個過程中或在重要的訴訟階段起指導作用的準則。它有5個原則,那么這五個原則是入耳聯系在一起的,它們有著怎樣的實際意義;我們對這些問題有一股大海撈針的感覺。我們認為民訴法的操作性很強,課堂講授繁瑣,我們許多人都誤以為只要進入實踐,到那個時候就無師自通了。例如前不久。,我班同學到邵陽市中級人民法院庭審觀摩,當中涉及了許多民訴法知識,所以許多同學對民訴法就產生了這樣的想法。不過,我們在“無師自通”的感覺中,有體悟到民訴法的重要性,在解決案件時,法官律師不掌握民訴法,那他們如何做出公平的判決,為當事人維護合法利益。所以,對于學習民訴法我有幾個問題;(1)民訴法從何處入手,怎樣才能擊中要害,打牢基礎:(2)民訴法的各個內容是如何聯系,環環相扣的;(3)學習民訴法有何意義。
二、如何學習民事訴訟法
學習民訴法單純的記憶程序規則是不能體會到民訴法背后的豐富內涵,民訴法的關鍵在于理解運用。作為一名學生,我們要打牢基礎知識,掌握一些必要的理論,通過研讀專著,去學習著名法學家的思維,掌握他們思考的方向。法學家是有著豐富的法學知識的一個知識群體,他們思維縝密,對待一個法律問題能全面客觀地辯證。在日常生活中,我們就該學習民訴法法學家的著作,充實自己。在課堂上,老師是最好的引路人,我們要認真對待老師講授的知識。老師在講課中會經常穿插一些新的觀點,會教會我們一些在課本上找不到的知識。老師從不同角度講解,與實際結合,這樣的效果應該很好。
不僅如此,我們要靠自己去努力,我們要多讀,多思考,結合自身的實際情況。我們可以對民訴法的某個內容進行思考,比如,一宗合同糾紛案件,它需要什么條件才能上訴,上訴后它要走什么程序,當法官對它進行審理,判決,需要哪些程序。我們對一些基本問題進行思考后,我們就能掌握它的概念,它們之間的聯系。
三、對老師教學的看法
(1)結合實際。我覺得老師講課經常拿現實生活的事例講與我們了解。我們在聽老師的講解中學到了很多東西。比如,對證據的重要性掌握,一個律師想打贏官司,他就得尋找更多的合法證據,法官要對犯罪分子進行判決,也得掌握大量證據。
(2)教會我們做法律人的道理。“不能自己做自己的法官”、“心中存有正義,目光游走于發條與事實之間”等等,這是老師教與我們的。作為法律人就得有法律巔峰約束,有法律的概念,不能知法犯法,在法律的天平下,從事合法活動。同時,老師也告誡我們在參與司法活動要防范風險,自我保護,“一入法律,深似海”。
(3)要有案例結合教學。我覺得老師這點不夠好,民訴法本來是一門較理論的課程,在教學中很難一言兩語解釋清楚。所以,老師要多講一些案例,對案例進行剖析,梳理出民訴法中的概念,要點。
四、自我小結
世上無難事,只怕有心人。
關于對民訴法的學習,要從根本上立足,掌握理論知識,扎根實踐活動。找出了問題的關鍵所在,我們就要對問題進行解決。我們要培養法律思維,這一點是我一直在尋找的答案。我們作為法律人就應當具備一定的法律思維。學習民訴法,就要從程序法律思維和實體法律思維進行思考,研究。在所有的法律部門中,民訴法是與社會發生碰撞最為直接、顯性的法律之一,通過對民事訴訟過程份追蹤、掃描和透視,一個從未接觸法律的人也會近距離地感受到法律的存在,甚至由此產生對法律的敬畏。重視司法實踐、推崇案例描述,還可使我們精確地丈量法律的表達與實踐、書本中的法律與行動中的法律之間距離,生動的展示法律實施過程中不同利益主體之間的博弈,發掘法律背后的邏輯和法律實踐過程中的“隱秘”。不懼艱難,多參與實踐,多研讀理論知識,這樣才能有收獲。
姓名:江英毫
第三篇:民訴法證明整理
證明對象:該事實是當事人在訴訟中主張的事實;有實體法或者程序法的意義;對該事實有爭議;該事實處于真偽不明的狀態證明對象范圍:實體法事實(產生變更消滅妨礙排除權利、法律關系的事實);程序法事實;國外法律和其他地方性法律規范
無需證明的事實:自認;眾所周知的事實自然規律定理;推定的事實;預決的事實公證證明的事實。
自認:一方當事人在訴訟中向法院承認對方當事人所主張的不利于自己的案件的主要事實。構成要件:內容是為對事實的陳述,并且是對能夠直接引起法律效果發生的主要事實的陳述。須在訴訟過程中做出。與對方當事人對事實的陳述一致。所做的是不利于自己的陳述。自認的效力:對于主張被自認事實的當事人來說,除了涉及身份關系的案件之外,自認具有免除證明的效力。自認的撤回:第八條當事人在法庭辯論終結前撤回承認并經對方當事人同意,或者有充分證據證明其承認行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的,不能免除對方當事人的舉證責任。
證明責任的作用:引導法院在事實真偽不明的狀態下作出判斷;為當事人在訴訟中展開進攻和防御提供依據;為指導當事人的證明活動提供依據;為確定應有那一方當事人首先提出證據提供依據;為確立本證反證提供依據;確立自認;正確評價當事人的證明情況;預測訴訟結果。
證明責任與提供證據的責任:
第四篇:民訴法管轄總結
民訴法管轄總結筆記
1.同一訴訟的幾個被告住所地、經常居住地在兩個以上人民法院轄區的,各該人民法院都有管轄權。
2.一般地域管轄權的例外:
㈠下列民事訴訟,由原告住所地人民法院管轄;原告住所地與經常居住地不一致的,由原告經常居住地人民法院管轄:
⑴對不在中華人民共和國領域內居住的人提起的有關身份關系的訴訟;
⑵對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關身份關系的訴訟;
⑶對被勞動教養的人提起的訴訟;
⑷對被監禁的人提起的訴訟。
㈡追索贍養費案件的幾個被告住所地不在同一轄區的,可以由原告住所地人民法院管轄。㈢不服指定監護或變更監護關系的案件,由被監護人住所地人民法院管轄。
㈣非軍人對軍人提出的離婚訴訟,如果軍人一方為非文職軍人,由原告住所地人民法院管離婚訴訟雙方當事人都是軍人的,由被告住所地或者被告所在的團級以上單位駐地的人民法院管轄。
㈤夫妻一方離開住所地超過一年,另一方起訴離婚的案件,由原告住所地人民法院管轄。夫妻雙方離開住所超過一年,一方起訴離婚的案件,由被告經常居住地的人民法院管轄。
㈥在國內結婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結地法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結地或一方在國內的最后居住地人民法院管轄。
㈦在國外結婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由國籍所屬國法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,受訴人民法院有權管轄。
㈧中國公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。
3.因合同糾紛提起的訴訟,由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。
合同的雙方當事人可以在書面合同中協議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院管轄,但不得違反民事訴訟法對級別管轄和專屬管轄的規定。(侵權糾紛不得協議管轄)
因合同糾紛提起的訴訟,如果合同沒有實際履行,當事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的,應由被告住所地人民法院管轄。
4.因保險合同糾紛提起的訴訟,如果保險標的物是運輸工具或者運輸中的貨物,由被告住所地或者運輸工具登記注冊地、運輸目的地、保險事故發生地的人民法院管轄。
5.票據支付地,是指票據上載明的付款地。票據未載明付款地的,票據付款人(包括代理付款人)的住所地或主營業所在地為票據付款地。
6.因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯合運輸合同糾紛提起的訴訟,由運輸始發地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。
7.協議管轄須具備以下條件:
①在審級上,協議管轄僅適用于第一審民事案件;
②在案件類型上,協議管轄只限于因合同糾紛提起的訴訟;
③在表現形式上,協議管轄必須以書面合同的形式選擇管轄;
④在選擇范圍上,僅限于本案的被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地和標的物所在地的人民法院,而不能選擇與合同沒有實際聯系地區的人民法院;
⑤在管轄類型上,當事人只能變更第一審的地域管轄,而不能協議變更級別管轄和專屬管轄。
8.因產品質量不合格造成他人財產、人身損害提起的訴訟,產品制造地、產品銷售地、侵權行為地和被告住所地的人民法院都有管轄權。
9.因侵犯著作權行為提起的民事訴訟,由侵權行為的實施地、侵權復制品儲藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管轄。
侵權復制品儲藏地是指大量或者經營性儲存、隱匿侵權復制品所在地;查封扣押地,是指海關、版權、工商等行政機關依法查封、扣押侵權復制品所在地。
對涉及不同侵權行為實施地的多個被告提起的共同訴訟,原告可以選擇其中一個被告的侵權行為實施地人民法院管轄;僅對其中某一被告提起的訴訟,該被告侵權行為實施地的人民法院有管轄權。
10.因侵犯***專用權行為提起的民事訴訟,由侵權行為的實施地、侵權商品的儲藏地或者查封扣押地、被告住所地人民法院管轄。
侵權商品的儲藏地是指大量或者經常性儲存、隱匿侵權商品所在地;查封扣押地,是指海關、工商等行政機關依法查封、扣押侵權商品所在地。
對涉及不同侵權行為實施地的多個被告提起的共同訴訟,原告可以選擇其中一個被告的侵權行為實施地人民法院管轄;僅對其中某一被告提起的訴訟,該被告侵權行為實施地的人民法院有管轄權。
11.專利糾紛案件中:
①因侵犯專利權行為提起的訴訟,由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。
②原告僅對侵權產品制造者提起訴訟,未起訴銷售者,侵權產品制造地與銷售地不一致的,制造地人民法院有管轄權;以制造者與銷售者為共同被告提起訴訟的,銷售地人民法院有管轄權。
③銷售者是制造者分支機構,原告在銷售地起訴侵權產品制造者制造、銷售行為的,銷售地人民法院有管轄權。
12.交通事故的四個管轄法院:事故發生地或者車輛船舶最先到達地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院。
13.因船舶碰撞或者其他海事損害事故請求損害賠償提起的訴訟,由碰撞發生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管轄。(發到被扣)
14.因海難救助提起訴訟,由救助地或者被救助船舶最先到達地人民法院管轄。
15.因共同海損提起的訴訟,由船舶最先到達地、共同海損理算地或者航程終止地的人民法院管轄。(倒算中)
16.下列海事訴訟,由海事法院專屬管轄:
⑴因沿海港口作業糾紛提起的訴訟,由港口所在地海事法院管轄;
⑵因船舶排放、泄漏、傾倒油類或者其他有害物質,海上生產、作業或者拆船、修船作業造成海域污染損害提起的訴訟,由污染發生地、損害結果地或者采取預防污染措施地海事法院管轄。
⑶因在中華人民共和國領域和有管轄權的海域的海洋勘探開發合同糾紛提起的訴訟,由合同履行地海事法院管轄。
專屬管轄的排他性:第一,排除一般地域管轄和特殊地域管轄的適用。第二,排除協議管轄的適用。
17.原告向兩個以上有管轄權的人民法院起訴的,由最先立案的人民法院管轄。
18.兩個以上人民法院都有管轄權的訴訟,先立案的人民法院不得將案件移送給另一個有管轄權的人民法院。人民法院在立案前發現其他有管轄權的人民法院已先立案的,裁定將案件移送給先立案的人民法院。
19.人民法院發現受理的案件不屬于本院管轄的,應當移送有管轄權的人民法院,受移送的人民法院應當受理。受移送人民法院認為受移送的案件依照規定不屬于本院管轄的,應當報請上級人民法院指定管轄,不得再自行移送。
20.移送管轄:
㈠三個條件:人民法院已經受理了案件、移送的人民法院對案件沒有管轄權、受理移送的人民法院對案件有管轄權。
㈡移送管轄只能移送一次,一經移送,受移送的人民法院都應當受理,并且不能再自行移送。
㈢禁止移送的三種情形:
⑴受移送的人民法院不能再自行移送;
⑵根據管轄恒定的原則,有管轄權的人民法院受理案件后,不能以當事人住所地、經常居住地變更而移送管轄;
⑶兩個以上的人民法院對案件都有管轄權時,應當由先立案的人民法院行使管轄權,先立案的人民法院不能將案件移送至另一有管轄權的人民法院。
21.管轄恒定原則是指法院對某個民事案件是否享有管轄權,以起訴時為準,起訴時對案件享有管轄權的法院,不因確定管轄的因素在訴訟過程中發生變化而受影響。管轄恒定包括級別管轄恒定和地域管轄恒定。
⑴級別管轄恒定,主要是指級別管轄按照起訴時的標的額確定后,不因為訴訟過程中標的額的增加或者減少而變化。但當事人故意規避有關級別管轄等規定的除外。
⑵地域管轄恒定,是指地域管轄按起訴時的標準確定后,不因訴訟過程中據以確定管轄的因素的變動而受影響。即當事人住所地、經常居住地的變更以及案件受理后行政區域的變更都不能引起管轄權的變化。
⑶判決后的上訴案件和依審判監督程序提審的案件,由原審人民法院的上級法院進行審判;第二審人民法院發回重審或者上級人民法院指令再審的案件,由原審人民法院重審或者再審。
22.指定管轄
①兩個以上人民法院之間對地域管轄有爭議的案件,有關人民法院均應當立即停止進行實體審理,并按最高人民法院關于適用民事訴訟法的意見第36條的規定解決管轄爭議。協商不成報請共同上級人民法院指定管轄的,上級人民法院應當在收到下級人民法院報告之日三十日內,作出指定管轄的決定。
②兩個以上人民法院如對管轄權有爭議,在爭議未解決前,任何一方人民法院均不得對案件作出判決。對搶先作出判決的,上級人民法院應當以違反程序為由撤銷其判決,并將案件移送或者指定其他人民法院審理,或者由自己提審。
23.人民法院受理案件后,當事人(僅限于被告,不包括原告和第三人)對管轄權有異議的,應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議,應當審查。異議成立的,裁定將案件移送有管轄權的人民法院;異議不成立的,裁定駁回。
24.有獨立請求權第三人無權提出管轄權異議的原因:
⑴有獨立請求權第三人只能申請參加訴訟而不能由法院追加,其有權選擇是參加本訴還是另行提起訴訟,如其主動參加他人已經開始的訴訟,應視為承認和接受人民法院的管轄;如果是受訴法院通知該第三人參加訴訟,而該第三人認為通知法院淌有管轄權,其可以拒絕參加訴訟,而該第三人認為通知法院沒有管轄權,其可以拒絕參加訴訟,以原告身份向其認為有管轄權的法院提起訴訟,而沒有必要提出管轄權異議。
⑵即使受訴法院對參加之訴沒有管轄權,因參加之訴與本訴間的牽連關系,受訴法院也取得了參加之訴的管轄權。
⑶有獨立請求權第三人在民事訴訟中的地位相當于原告,而原告一般情形下是無權提出管轄權異議的。
25.移轉管轄:
⑴移送的是人民法院已經受理了的第一審民事案件;
⑵移送案件的人民法院對所移送的案件有管轄權;
⑶案件的移送必須是在有隸屬關系的上下級人民法院之間進行。
⑷移轉管轄是管轄權的移轉,移送管轄是案件的移送,不涉及管轄權的轉移。
⑸民事訴訟和行政訴訟中的移轉管轄可以由上級移到下級,也可以由下級移到上級。但是,刑事訴訟只能由下級移到上級,而不能反之。
26.民事訴訟中當事人可以申請人民法院復議的決定或裁定包括:回避決定,先予執行裁定、財產保全裁定,罰款,拘留決定等。不服管轄權裁定的,當事人只能上訴,不能進行復議;對于法院的判決,當事人也不能進行復議。
第五篇:民訴法復習范圍
復習范圍:
1、公開審理制度。
2、訴權的內涵。
3、共同訴訟的類型。
4、撤訴的法律后果。
5、調解與判決的關系。
6、民事訴訟程序的價值。
7、民事訴訟證明責任。
8、民事訴訟證據。
9、第三人制度。
10、民事訴訟審判程序。
11、審級制度。
12、當事人的訴訟處分權。
案例分析:
1、1990年,李某調外地工作,臨行前將自己所有的一間房屋交給表弟張某代管,李告訴張,這間房屋可以出租但不能出賣。三年以后,張某遷居外地,于是將該房出租給王某并讓其代管,并告知王某該房所有權屬于李某,不能賣。1995年,王某私自將該房作價12,000元賣給唐某。由于無法辦理房屋過戶手續,唐某向法院起訴王某,要求王某立即交房并辦理過戶手續,訴訟中李某回到該地,得知唐某與王某之間正在對自己所有房屋進行訴訟,即向法院提出房屋產權應歸自己所有的主張。
問:李某在訴訟中居于什么地位?為什么?
2、國外留學的包女士回國探親,在北京下飛機后乘北京某客運公司的長途車回東北老家,不幸途中所乘客車電路起火釀成火災,包女士在大火中遇難。包女士的家人悲痛之余向客運公司要求賠償,公司認為賠償額過高而拒絕。于是包女士的父親向客運公司所在地北京某區法院提起訴訟。客運公司認為事故發生在遼寧某縣境內,案件應當由遼寧某縣法院管轄,于是提出管轄權異議,要求北京某區法院將案件移送至遼寧某縣法院。
問:客運公司的管轄權異議是否成立?為什么?