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第一篇：外商投資企業股權轉讓相關稅收征管的調研報告

新《企業所得稅法》取消了以往外資企業享受的超國民稅收優惠待遇，受全球金融危機的影響也促使部分外資企業通過加速業務重組和結構重組進行新的稅收籌劃，股權在關聯方之間轉讓以及各種人為調節利潤、低價轉讓股權以及規避稅收的現象逐漸增多。根據稅法規定，外國投資者轉讓股權凡有收益的，需要繳納企業所得稅。為了防范國家稅款流失，連云港市國稅部門主動

與相關部門協作，開展對46戶外國投資者股權轉讓情況進行了調查，并對相關稅收征管存在的問題提出了建議。

一、股權轉讓的特點

（一）關聯企業之間轉讓多。所調查的46戶股權轉讓行為，轉讓與受讓方存在關聯關系的34戶，接近75%，關聯性質主要是“在資金存在直接或者間接控制關系和直接或者間接地同為第三方控制”。主要原因是由于集團公司出于經營、控制或者稅收等安排考慮，改變原投資方主體。

（二）避稅地之間轉讓多。本次調查發現轉讓與受讓雙方均來自傳統意義上的避稅地國家或者地區較多，有34戶轉讓行為一方來自避稅地，主要有英屬維爾京群島、澳門和香港，其中香港居民涉及26戶。主要原因是新企業所得稅法取消了股息免稅的優惠，而大陸和香港之間對股息有優惠安排（稅率為5%，和其他國家一般為10%），造成股權主要向香港轉移。

（三）平價甚至低價轉讓多。本次調查只發現兩起股權溢價轉讓行為，征收稅款為175萬元，其余45起均未發現股權溢價轉讓，其中35 起是平價轉讓，還有9起是低價轉讓。平價轉讓多出于在關聯間轉讓、稅收籌劃以及被投資企業經營效益較差的考慮，而低價轉讓多發生在被投資企業長期虧損、市場前景暗淡的企業，也有部分屬于明顯不符合合理經營常規的轉讓。

（四）原外資企業轉內資多。新企業所得稅法取消了外資的稅收優惠，對于在07年3月16日以后成立的新外企，由于不存在過渡措施，再者由于受金融危機影響，部分以投機目的在國內投資的外方放棄了初始投資，將股權轉讓給境內企業，造成外資轉內資比較普遍。

二、調查中發現的問題

（一）部分平價或者低價轉讓不符合常規。本次調查的46戶轉讓協議中，只發現2起溢價轉讓并給予追繳稅款，對于確實屬于合理原因發生的平價或者低價轉讓股權的，稅務部門應不作干涉。但是有的外資企業生產經營形勢和發展前景都非常看好，但是股權卻低于公允價格，明顯不符合營業常規。有的轉讓雙方為了達到在國內少繳稅或者不繳稅目的，往往刻意籌劃，在合同中規定較低的價格甚至成本價轉讓，另通過其它方式，以合同補充件、合同附加說明等反映真實轉讓價格，背后一定程度上體現了轉讓雙方各種人為調節利潤、低價轉讓股權以規避稅收的問題。

（二）責任區管理部門精細化管理尚未到位。根據稅務登記要求，被轉讓企業發生股權變更或者轉讓的，需要及時到稅務部門辦理稅務變更手續，本次調查發現只有少數經營規模較大，內控制度健全的企業能按規定辦理了稅務變更，而有的企業發生股權變更多年后仍未辦理變更，造成信息獲取不及時，從而帶來以后追繳稅款的被動。目前責任區稅務人員對居民企業的關注程度比較高，而非居民稅收政策相對復雜，專業化程度較高，且發生的頻率較少，稅務人員受到業務水平的限制，對非居民稅收涉稅信息缺乏敏銳反映，造成在基層稅收征管中非居民管理還缺乏精細化，管理模式比較粗放。

（三）職能部門之間尚未形成系統控管。目前對外支付的股權轉讓及變更行為，需要轉讓方首先準備相關資料提交外經貿部門審批，經過批準后方可以辦理股權轉讓以及工商和稅務變更手續。由于審批事項職能部門并沒有建立暢通的信息交換渠道，造成稅務部門無法在轉讓之前獲得相關信息，即使稅務部門可以在企業變更稅務變更手續時了解轉讓情況，但已是亡羊補牢，本次調查從相關職能部門獲取的信息，并不是一帆風順，而且獲取的信息都是發生在以往年度，增加了調查和追繳稅款的難度。

（四）追繳稅款實行上缺乏可操作性。根據企業所得稅法源泉扣繳規定，以支付人為扣繳義務人，納稅人為實際取得收入的轉讓方，國內被轉讓企業并無聯系。如果轉讓雙方均為外國投資者，且全部在境外發生，在國內并無資金的付款和收款，也不受外匯管理的控制。扣繳義務人不按規定扣繳，納稅人不愿意交納稅款，則追繳稅款的難度將很難完成。雖然征管法第六十九條規定了扣繳義務人和納稅人的法律責任，但是國內稅務機關如何對境外非居民行使稅收管轄權，采用什么手段給予罰款和追繳？目前對非居民稅收管理普遍存在追繳稅款難的，追繳基本上只是停留在理論層次。

三、建議采取措施

（一）落實非居民稅收政策規定。近來總局剛下發了《外國企業承包工程和提供勞務稅收管理辦法》及《預提所得稅管理辦法》，對登記備案、稅源信息、納稅申報及征收管理、法律責任等進行了明確，如在股權轉讓方面，新政策要求“股權轉讓交易雙方均為

非居民企業且在境外交易的，被轉讓股權的境內企業在依法變更稅務登記時，應將股權轉讓合同復印件報送主管稅務機關。”建議以這兩個辦法出臺為契機，組織相關人員學習，擴大政策在企業財務和基層稅務人員的宣傳。

（二）建立部門交換機制。目前省局和外匯部門在對外付匯方面已經建立了合作備忘，但屬于事后管理，不能起到源頭上監管的效果。鑒于

外經貿部門是股權轉讓的審批職能部門，外國投資者股權轉讓必須經過審批以后方可進行繼續操作，建議參照省局與外管的合作模式與外經部門建立合作機制，定期從該部門獲取轉讓信息，或者逐條當即交換，可以有效避免因事后亡羊補牢帶來的問題。另外在稅務部門內應加強與稽查的聯系，將非居民稅收檢查納入日常檢查重點，堵塞非居民稅收流失漏洞。

（三）加強責任區源頭監管。主管稅務機關應及時將股權轉讓征管納入責任區日常管理范疇，日常做好非居民源泉扣繳政策宣傳，擴大巡查面，實施源泉控制，著力解決掌握信息不及時、事后追繳難的問題。及時掌握股權轉讓的原因、背景、價格是否合理以及價款支付情況，對未按規定辦理備案或者變更稅務登記的，應按照《征管法》相關規定給予處罰。征收服務廳部門在受理企業投資方變更稅務登記時，需要重點審核股權轉讓協議，對于溢價轉讓應及時扣繳非居民稅款，對于明顯不合理價格轉讓應按程序報國際稅收部門開展調查。

（四）試行強制執行。對于未按規定履行代扣的扣繳義務人，嚴格按照征管法六十九條的規定，對扣繳義務人處以0.5-3倍以下罰款。對拒絕繳納的，參照征管法四十條的，實行強制執行措施。因為受讓方在股權轉讓完成后，按照股權比例成為投資企業的股東，擁有變更后新企業的部分權益。因此對于未按履行扣繳義務的，可以根據四十條的規定，對其未扣繳采取強制執行措施。

（五）運用特別納稅調整予以規范。新《企業所得稅法》特別納稅調整對企業不按獨立交易原則，或者實施其他不具有商業目的的安排減少應納稅的，給予稅務機關特別納稅調整的手段。另外對股權、無形資產或者勞務等轉讓定價開展反避稅，也是近年來反避稅工作密切關注的內容。針對部分明顯價格不合理的股權轉讓行為，應運用特別納稅調整的手段，對不符合經營常規的平價或者低價轉讓進行調整。同時對部分涉及兩頭在外的轉讓利用情報交換進行核實，拓寬情報交換的案件來源線索，提高非居民對國內稅法的遵從程度。

第二篇：外商投資企業股權轉讓相關稅收征管的調研報告

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“>外商投資企業股權轉讓相關稅收征管的調研報告2010-06-29 18:57:29免費文秘網免費公文網外商投資企業股權轉讓相關稅收征管的調研報告外商投資企業股權轉讓相關稅收征管的調研報告(2)新《企業所得稅法》取消了以往外資企業享受的超國民稅收優惠待遇，受全球金融危機的影響也促使部分外資企業通過加速業務重組和結構重組進行新的稅收籌劃，股權在關聯方之間轉讓以及各種人為調節利潤、低價轉讓股權以及規避稅收的現象逐漸增多。根據稅法規定，外國投資者轉讓股權凡有收益的，需要繳納企業所得稅。為了防范國家稅款流

失，連云港市國稅部門主動與相關部門協作，開展對46戶外國投資者股權轉讓情況進行了調查，并對相關稅收征管存在的問題提出了建議。

一、股權轉讓的特點

向香港轉移。

二、調查中發現的問題

高，而非居民稅收政策相對復雜，專業化程度較高，且發生的頻率較少，稅務人員受到業務水平的限制，對非居民稅收涉稅信息缺乏敏銳反映，造成在基層稅收征管中非居民管理還缺乏精細化，管理模式比較粗放。

三、建議采取措施

第三篇：外商投資企業股權轉讓流程

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外商投資企業股權轉讓流程

股權對于一個公司來說是很重要的，很多公司都會有自己的股權管理，外行投資企業更加不用說了，股權有些時候會因為一些變故需要轉讓，這時候流程就很重要了，今天贏了網小編就給大家詳細說說外商投資企業股權轉讓流程。

外商投資企業股權轉讓流程

（1）辦事依據

《中華人民共和國中外合資經營企業法》及《實施條例》

《中華人民共和國中外合作經營企業法》及《實施細則》

《中華人民共和國外資企業法》及《實施細則》

《外商投資企業投資者股權變更的若干規定》外經貿部、國家工商局[1997]外經貿法發第267號

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其他有關法律、法規

（2）申辦條件

企業依法成立。

（3）所需材料

1、企業關于股權轉讓的請示及其主管部門或鎮同意申報的意見(原件);

2、企業董事會決議(原件);

3、轉讓方與受讓方簽訂的股權轉讓協議(原件);

4、合同、章程相應條款的修改協議(原件)或新簽的合同、章程(原件);

5、受讓方營業執照(復印件)。受讓方如為境外個人，需提供其有效合法證件;

6、受讓方有效資信證明(原件)，如為外文應附中文譯文(原件);

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7、企業原投資者股權變更后的董事會調整成員的報告和新任董事的委派書(原件)及身份證明(復印件);

8、企業批準證書正、副本(原件)和營業執照(復印件);

9、如國有資產轉讓需提供資產評估報告，國資辦確認書和國有企業主管部門書面同意的意見;

10、其他有關材料。

（4）辦事程序

1、交易雙方進行洽談、對擬進行交易事項進行初步確定;

2、通知其他股東股權轉讓事項，獲得其同意股權轉讓并放棄優先認購權的承諾;

3、依照公司章程等規定進行相關的表決程序，受讓方對目標公司進行盡職調查等;

4、交易各方簽署股權轉讓協議、過渡期管理協議等;

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5、進行工商變更登記及公司管理事務的交接。

以上就是小編整理的外商投資企業股權轉讓流程的詳細內容，股權對一個公司和企業來說都是很重要的，所以股權轉讓的流程也是很重要的，遇到了股權轉讓的情況時，按照小編整理的流程來辦理就可以了，股權的轉讓是會直接影響到公司的發展，所以按照規定來轉讓會比較好。

來源：（外商投資企業股權轉讓流程http://s.yingle.com/cm/308306.html）公司經營.相關法律知識

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第四篇：股權轉讓稅收案例

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股權轉讓稅收案例

近年來，隨著市場經濟的發展，企業之間的重組、并購、組合等業務越來越多，在此過程中涉及的稅收政策比較復雜，而且不同的稅種之間沒有一個統一的收費標準，因此算起來十分麻煩，下面贏了網小編通過一個股權轉讓稅收案例來為大家計算一下各種稅種的計算方法。

一、案例

2017年1月A省A市企業甲公司擬以38200萬元的價格收購A市的另一非上市商貿企業丙公司85%的股權，其中：收購丙公司股東丁公司的股權比例為55%，收購價格為24717.65萬元，收購自然人李的股權比例為30%，收購價格為13482.35萬元。A市的乙公司擬以1800萬元收購丁公司持有的丙公司剩余15%的股權，乙公司的股東為丙公司的管理層。丙公司實收資本1億元，凈資產1.2億元，其中：丁公司(注冊地B省B市)持有股權70%，自然人李持有股30%。丙公司沒有土地使用權、房屋、知識產權、探礦權、采礦權、股權等資產。

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二、該方案稅負分析

(一)印花稅

根據《國家稅務總局關于印花稅若干具體問題的解釋和規定的通知》(國稅發[1991]155號)第十條規定，“財產所有權”轉移書據的征稅范圍是：經政府管理機關登記注冊的動產、不動產的所有全轉移所立的書據，以及企業股權轉讓所立的書據。

甲公司、乙公司、丁公司、自然人股東李都應以股權轉讓額為計稅依據，按0.05%繳納印花稅(產權轉移書據)，共計40萬元。

(二)所得稅

1、丁公司的所得稅處理

根據《國家稅務總局關于貫徹落實企業所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號)文件第三項規定：轉讓股權收入扣除為取得該股權所發生的成本后，為股權轉讓所得。企業在計算股權轉讓所得時，不得扣除被投資企業未分配利潤等股東留存收益中按該項股權所可能分配的金額。

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(1)丁公司轉讓給甲公司55%股權部分，確認股權轉讓所得19217.65萬元(24717.65-10000×55%)并入當應納稅所得額在丁公司(B省B市)主管稅務機關申報企業所得稅

(2)丁公司轉讓給乙公司15%股權部分價格明顯偏低，且與乙公司為《特別納稅調整實施辦法》(國稅發[2009]2號)第九條第(四)項列舉的關聯關系，應按該辦法第二十三條規定的可比非受控價格法調整轉讓定價為6741.18萬元(38200÷85%×15%)，確認股權轉讓所得5241.18萬元(6741.18-10000×15%)，該收入丁公司應并入當年收入總額內。

2、自然人股東李的所得稅處理

根據《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法(試行)》(國家稅務總局公告2017年第67號)第四條、第五條、第十九條規定：個人轉讓股權，以股權轉讓收入減除股權原值和合理費用后的余額為應納稅所得額，按“財產轉讓所得”繳納個人所得稅;個人股權轉讓所得個人所得稅，以股權轉讓方為納稅人，以受讓方為扣繳義務人;個人股權轉讓所得個人所得稅以被投資企業所在地地稅機關為主管稅務機關。

由甲公司代扣代繳或自然人股東李自行申報，向丙公司(A省A市)主管稅務機關申報繳納“財產轉讓所得”個人所得稅。(13482.35-10000

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×30%-13482.35×0.05%]×20%=2095.12(萬元)

各方得知C省C市政府正招商引資，對股權轉讓相關稅收可將地方分成部分的80%以財政扶持資金的方式返還，且返還款為不含稅所得。于是就有了以下新并購方案：

第一步：在C省C市成立一人有限責任公司M，由自然人張持有100%股權，現金出資，注冊資本1.2億元;自然人張實際上是甲公司、乙公司為了避稅而共同推選的代理人。

第二步：由M公司收購丙公司100%股權，收購價1.2億元，M公司確認丙公司股權投資成本12000萬元

第三步：自然人張將其在M公司的85%股權轉讓給A省A市的甲公司，價格38200億元;將其在M公司的15%股權轉讓給A省A市的乙公司，價格1800萬元，乙公司的股東為丙公司的管理層。

三、新方案稅負分析

第一步、成立M公司的稅負分析

《國家稅務總局關于資金賬簿印花稅問題的通知》(國稅發[1994]2

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號)第一條規定，生產經營單位執行“兩則”后，其“記載資金的賬簿”的印花稅計稅依據改為“實收資本”與“資本公積”兩項的合計金額。

M公司繳納印花稅6萬元(12000×0.05%)

第二步、M公司以12000萬元收購丙公司100%股權的稅負分析

(一)印花稅

根據《國家稅務總局關于印花稅若干具體問題的解釋和規定的通知》(國稅發[1991]155號)第十條規定，M公司、丁公司、自然人股東李都應以股權轉讓額為計稅依據，按0.05%繳納印花稅(產權轉移書據)，共計12萬元。

(二)所得稅

1、法人股東丁公司

根據《國家稅務總局關于貫徹落實企業所得稅法若干稅收問題的通知》(國稅函[2010]79號)文第三項規定，丁公司確認股權轉讓所得并入當應納稅所得額在丁公司(B省B市)主管稅務機關申報企業

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所得稅。如無虧損彌補，應繳納企業所得稅[(12000-10000)×70%-12000×0.05%]×25%=348.95萬元

值得注意的是：此時丁公司與M公司不是《特別納稅調整實施辦法》(國稅發[2009]2號)列舉的關聯關系，并且此次交易是按凈資產價格轉讓，而丙公司又沒有不動產、無形資產等資產，B省B市主管稅務機關很可能判定其公允。

2、自然人股東李x

根據《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法(試行)》(國家稅務總局公告2017年第67號)第四條、第五條、第十九條規定，由M公司代扣代繳或自然人股東李自行申報，向丙公司(A省A市)主管稅務機關申報繳納按財產轉讓所得個人所得稅。[(12000-10000)×30%-12000×0.05%]×20%=119.64(萬元)

值得注意的是：《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法(試行)》(國家稅務總局公告2017年第67號)第十四條第(一)項規定：對知識產權、土地使用權、房屋、探礦權、采礦權、股權等合計占資產總額比例達20%以上的企業，凈資產額須經中介機構評估核實。丙公司沒有上述資產，其凈資產額無須評估核實。

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第三步、自然人張將其在M公司的股權以40000元價格分別轉讓給A省A市的甲公司、乙公司的稅負分析

(一)印花稅

根據《國家稅務總局關于印花稅若干具體問題的解釋和規定的通知》(國稅發[1991]155號)第十條規定，自然人張、甲公司、乙公司都應以股權轉讓額為計稅依據，按0.05%繳納印花稅，共計40萬元。

(二)所得稅

1、自然人張將其在M公司的85%的股權以38200萬元轉讓給甲公司

根據《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法(試行)》(國家稅務總局公告2017年第67號)第四條、第五條、第十九條的規定，由甲公司代扣代繳或自然人張自行申報，向M公司(C省C市)的主管稅務機關申報繳納財產轉讓所得個人所得稅(38200-12000×85%-38200×0.05%)×20%=5596.18(萬元)

2、自然人張以1800萬元的價格(12000×15%)屬于《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法(試行)》(國家稅務總局公告2017年第67號)第十二條所列舉的“申報的股權轉讓價格低于相同或類似條件下同一企業

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同一股東或其他股東股權轉讓價格的”計稅依據明顯偏低的情形，應按照該公告第十四條第(二)項規定，“參照相同或類似條件下同一企業同一股東或其他股東股權轉讓收入核定。”

C省C市M公司主管稅務機關將會核定自然人張轉給乙公司的股權轉讓收入為38200÷85%×15%=6741.18(萬元)，由M公司C代扣代繳或自然人張自行申報，向C省C市M公司主管稅務機關繳納財產轉讓所得個人所得稅：[6741.1812000×15%-1800×0.05%)×20%=988.06(萬元)

3、自然人張取得政府返還款

C省C市政府應代扣代繳自然人張的個人所得稅324.04萬元(40+6584.24×40%×60%)÷(1-20%)×20%

上述表格數據進一步計算可以得知，新并購方案比原并購方案減少了稅收成本295.82萬元(8246.51-492.59-5664.11)，這樣的結果引人深思，股權轉讓所得公平稅負的征途還很漫長，集中表現在以下的幾點突出的問題：

1、稅收政策配套還不夠緊密，有政策間隙

比如：個人所得稅與企業所得稅股權轉讓所得稅率設計不一，造成納

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稅人想盡辦法轉化身份，以獲取稅率差額。又如：對于股權轉讓平價低價轉讓又無正當理由的判斷，企業所得稅沒有操作性強的具體政策，造成無法可依。

2、稅收征收辦法還不夠完善，有避稅空間

如：對知識產權、土地使用權、房屋、探礦權、采礦權、股權等合計占資產總額比例不到20%的股權轉讓標的企業，沒有要求對資產進行評估，按評估價核定，而是按凈資產價格進行核定，往往比實際交易價格要低很多，從而引發稅收流失的風險。對上述資產達20%以上的，個人所得稅有關管理辦法要求進行評估，在評估價格基礎上核定股權轉讓計稅價格，由于評估經費的來源沒有保障，造成“誰交錢就幫誰說話”的局面，中介機構的作用不能有效地發揮。

4、稅收征管信息機制不健全，有逃稅空間

如：目前納稅人股權轉讓工商變更信息、納稅人股權轉讓完稅信息地共間不能共享，造成跨省際甚至跨設區市的避稅方案有巨大的稅負差異。

4、地方政府招商引資財政返還政策過多，造成實際稅負不公

上述內容是小編根據一個股權轉讓稅收案例來通過兩種方案稅費分

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析該公司應該繳納的印花稅、所得稅的情況，兩種稅費分析法中都有各自的優點以及缺點，在企業之間的重組、并購、組合過程中，免不了對國家上繳一定的稅費，目前為止，上述內容中的兩種分析法當中的對于轉讓稅的征收問題上均有一定的漏洞，稅收征收辦法也不夠完善，稅收征管信息機制也不健全，有逃避稅費的空間。

? ? 回避申請書(仲裁)http://s.yingle.com/y/ws/955843.html 企業法

人

資

格

公

證

書

（范

本

一)http://s.yingle.com/y/ws/955842.html

? 國內民事公證申請表

http://s.yingle.com/y/ws/955841.html

? 律師事務所財務管理制度(范本二)http://s.yingle.com/y/ws/955840.html

? 律師事務所案件討論業務學習制度 http://s.yingle.com/y/ws/955839.html

? ? 食鹽準運證 http://s.yingle.com/y/ws/955838.html 聽證通知書(藥品監督行政執法文書)http://s.yingle.com/y/ws/955837.html

? 某某人民法院通知書(二審指定原審被告補充證據期限，行政訴訟證據文書范本 http://s.yingle.com/y/ws/955836.html

? 中國證券監督管理委員會行政復議終止通知書 http://s.yingle.com/y/ws/955835.html

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? 某某某公安局移送案件通知書

http://s.yingle.com/y/ws/955834.html

? 某某某公安局重新計算偵查羈押期限通知書 http://s.yingle.com/y/ws/955833.html

? 人民檢察院解除扣押決定書

http://s.yingle.com/y/ws/955832.html

? 解除先行登記保存物品通知書(藥品監督行政執法文書)http://s.yingle.com/y/ws/955831.html

? 人民檢察院批準會見在押犯罪嫌疑人決定書 http://s.yingle.com/y/ws/955830.html

? 人民檢察院不批準聘請律師決定書 http://s.yingle.com/y/ws/955829.html

? 人民檢察院拘留通知書

http://s.yingle.com/y/ws/955828.html

? 某某人民法院通知書(具有專門知識人員出庭協助質證，行政訴訟證據文書范本 http://s.yingle.com/y/ws/955827.html

? 人民檢察院提請批準延長偵查羈押期限報告書 http://s.yingle.com/y/ws/955826.html

? 行政復議中止通知書

http://s.yingle.com/y/ws/955825.html

? 刑滿釋放人員通知書

http://s.yingle.com/y/ws/955824.html

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? ? ? ? 減刑申請書 http://s.yingle.com/y/ws/955823.html 保證書 http://s.yingle.com/y/ws/955822.html

人民檢察院起訴書 http://s.yingle.com/y/ws/955821.html 某某某

公

安

局

取

保

候

審

決

定

書

http://s.yingle.com/y/ws/955820.html

? 人民檢察院提供法庭審判所需證據材料意見書 http://s.yingle.com/y/ws/955819.html

? 行政裁定書(停止執行具體行政行為或駁回申請用)http://s.yingle.com/y/ws/955818.html

? 支持刑事抗訴意見書

http://s.yingle.com/y/ws/955817.html

? 人民檢察院詢問通知書

http://s.yingle.com/y/ws/955816.html

? 某某某公安局詢問通知書

http://s.yingle.com/y/ws/955815.html

? ? ? 罪犯處罰審批表 http://s.yingle.com/y/ws/955814.html 退還保證金通知書 http://s.yingle.com/y/ws/955813.html 行政

處

罰

案

件

詢

問

筆

錄

http://s.yingle.com/y/ws/955812.html

? 查封扣押物品通知書(藥品監督行政執法文書)http://s.yingle.com/y/ws/955811.html

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? 詢問筆錄(農業行政處罰)http://s.yingle.com/y/ws/955810.html

? 出入境管理拘留審查／延長拘留審查決定書 http://s.yingle.com/y/ws/955809.html

? 抽樣取證憑證(農業行政處罰)http://s.yingle.com/y/ws/955808.html

? 指定管轄決定書(送達被指定管轄的人民檢察院)http://s.yingle.com/y/ws/955807.html

? 某某某公安局撤銷案件決定書

http://s.yingle.com/y/ws/955806.html

? 復議申請書(范本二)http://s.yingle.com/y/ws/955805.html

? 人民檢察院立案決定書

http://s.yingle.com/y/ws/955804.html

? 某某某工商行政管理局經濟合同仲裁委員會查封(扣押)執行筆錄 http://s.yingle.com/y/ws/955803.html

? 強制執行申請書(行政復議用，范本一)http://s.yingle.com/y/ws/955802.html

? 先行登記保存物品通知書(藥品監督行政執法文書)http://s.yingle.com/y/ws/955801.html

? ? 扣押物品 http://s.yingle.com/y/ws/955800.html 檢查證 http://s.yingle.com/y/ws/955799.html

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? 某某某公安局解除取保候審決定

http://s.yingle.com/y/ws/955798.html

? 人民檢察院移送有關主管機關處理違法所得意見書 http://s.yingle.com/y/ws/955797.html

? 人民檢察院起訴書(簡易程序案件適用)http://s.yingle.com/y/ws/955796.html

? 在押罪犯脫逃通知書

http://s.yingle.com/y/ws/955795.html

? 中國證券監督管理委員會行政復議中止通知書 http://s.yingle.com/y/ws/955794.html

? 人民檢察院派員出席法庭通知書

http://s.yingle.com/y/ws/955793.html

? ? 不起訴意見書 http://s.yingle.com/y/ws/955792.html 人民檢

察

院

決

定

釋

放

通

知

書

http://s.yingle.com/y/ws/955791.html

? ? 起訴意見書 http://s.yingle.com/y/ws/955790.html 某某

某

公

安

局

拘

留

證

http://s.yingle.com/y/ws/955789.html

? 人民檢察院逮捕決定書

http://s.yingle.com/y/ws/955788.html

? 罪犯物品保管收據 http://s.yingle.com/y/ws/955787.html

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? 道路交通事故損害賠償調解書

http://s.yingle.com/y/ws/955786.html

? 人民檢察院調取證據通知書

http://s.yingle.com/y/ws/955785.html

? 強制執行申請書(行政)http://s.yingle.com/y/ws/955784.html

? ? 死亡通知書 http://s.yingle.com/y/ws/955783.html 責令進行行政處罰通知書(查處土地違法案件法律文書格式)http://s.yingle.com/y/ws/955782.html

? 人民檢察院移送有關主管機關處理違法所得清單 http://s.yingle.com/y/ws/955781.html

? 某某某公安局解剖尸體通知書

http://s.yingle.com/y/ws/955780.html

? ? ? 逮捕決定書 http://s.yingle.com/y/ws/955779.html 罪犯評審鑒定表 http://s.yingle.com/y/ws/955778.html 行政許

可

申

請

書

（個

人

用)http://s.yingle.com/y/ws/955777.html

? ? 行政訴訟起訴書 http://s.yingle.com/y/ws/955776.html 人民檢察院支

持刑事抗

訴意見書

http://s.yingle.com/y/ws/955775.html

? 規范性文件轉送函(稅務行政復議文書格式，范本一)http://s.yingle.com/y/ws/955774.html

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? 行政許可申請書(個人用)http://s.yingle.com/y/ws/955773.html

? 人民檢察院報請許可采取強制措施報告書 http://s.yingle.com/y/ws/955772.html

? ? 收取保證金通知書 http://s.yingle.com/y/ws/955771.html 人民檢察院延長偵查羈押期限通知書 http://s.yingle.com/y/ws/955770.html

? 人民檢察院監視居住決定書

http://s.yingle.com/y/ws/955769.html

? 某某某公安局釋放通知書

http://s.yingle.com/y/ws/955768.html

? 某某某公安局提請批準逮捕書

http://s.yingle.com/y/ws/955767.html

? 撤回交通行政復議申請筆錄

http://s.yingle.com/y/ws/955766.html

? 某某人民法院通知書(準許當事人申請法院調查收集證據，行政訴訟證據文書范 http://s.yingle.com/y/ws/955765.html

? 人民檢察院提請抗訴報告書

http://s.yingle.com/y/ws/955764.html

? 人民檢察院抗訴請求答復書

http://s.yingle.com/y/ws/955763.html

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? 人民檢察院不批準會見在押犯罪嫌疑人決定書 http://s.yingle.com/y/ws/955762.html

? 行政裁定書(準許或不準撤訴用)http://s.yingle.com/y/ws/955761.html

? 案件處理意見書(農業行政處罰)http://s.yingle.com/y/ws/955760.html

? ? 撤回上訴狀(行政)http://s.yingle.com/y/ws/955759.html 行政處罰聽證會通知書(農業行政處罰)http://s.yingle.com/y/ws/955758.html

? 提供法庭審判所需證據材料意見書 http://s.yingle.com/y/ws/955757.html

? 某某人民法院通知書(因公告送達變更舉證期限，行政訴訟證據文書范本(試行 http://s.yingle.com/y/ws/955756.html

? 某某某看守所收監執行通知書

http://s.yingle.com/y/ws/955755.html

? ? ? 行政答辯狀 http://s.yingle.com/y/ws/955754.html 人民檢察院復驗 http://s.yingle.com/y/ws/955753.html 某某某

公

安

局

逮

捕

通

知

書

http://s.yingle.com/y/ws/955752.html

? 某某省工商行政管理局調解書

http://s.yingle.com/y/ws/955751.html

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? 停止執行死刑意見書

http://s.yingle.com/y/ws/955750.html

? 當場行政處罰決定書(藥品監督行政執法文書)http://s.yingle.com/y/ws/955749.html

? ? 賠償申請書 http://s.yingle.com/y/ws/955748.html 人民檢察院要求說明不立案理由通知書 http://s.yingle.com/y/ws/955747.html

? 罪犯收監身體檢查表

http://s.yingle.com/y/ws/955746.html

? 人民檢察院答復舉報人通知書

http://s.yingle.com/y/ws/955745.html

? 人民檢察院扣押決定書

http://s.yingle.com/y/ws/955744.html

? 系統程序使用許可合同

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? 湖北省國內旅游合同

http://s.yingle.com/y/fb/958405.html

? 英語教師培訓協議書范本http://s.yingle.com/y/fb/958404.html

2018最新

? 委托開發合同(格式一)http://s.yingle.com/y/fb/958403.html

? 培訓就業安置協議 http://s.yingle.com/y/fb/958402.html

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? 電信服務協議(格式二)http://s.yingle.com/y/fb/958401.html

?(中國建設銀行)個人住房貸款抵押合同 http://s.yingle.com/y/fb/958400.html

? 技術秘密轉讓合同(格式一)http://s.yingle.com/y/fb/958399.html

? 青海省出境旅游合同(2018版)http://s.yingle.com/y/fb/958398.html

? 云南省國內旅游合同

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? 國內旅游組團合同(格式二)http://s.yingle.com/y/fb/958396.html

? 專利實施許可合同(格式五)http://s.yingle.com/y/fb/958395.html

? ? 深圳市業主公約 http://s.yingle.com/y/fb/958394.html 廣告

代

理

合同

（格

式

二)http://s.yingle.com/y/fb/958393.html

? 房地產貸款申請審批表(建設銀行1996年示范文本)http://s.yingle.com/y/fb/958392.html

? 蘇州市前期物業管理委托合同

http://s.yingle.com/y/fb/958391.html

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? 業主收樓須知與收樓承諾書

http://s.yingle.com/y/fb/958390.html

? 進出口貨運代理費用結算協議

http://s.yingle.com/y/fb/958389.html

? 專利申請權轉讓協議2018最新

http://s.yingle.com/y/fb/958388.html

? 股票發行與上市法律代理合同

http://s.yingle.com/y/fb/958387.html

? 出國培訓委托協議書范本http://s.yingle.com/y/fb/958386.html

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? ? 家政服務協議 http://s.yingle.com/y/fb/958385.html 軟件

購

買

合同

（格

式

一)http://s.yingle.com/y/fb/958384.html

? 中外專利技術許可合同(格式一)http://s.yingle.com/y/fb/958383.html

? 經濟適用住房預售合同(青島市商品房出售合同補充條款)http://s.yingle.com/y/fb/958382.html

? 技術服務合同范本2018(格式八)http://s.yingle.com/y/fb/958381.html

? 北京市經濟適用住房預售合同

http://s.yingle.com/y/fb/958380.html

? 旅游合作協議 http://s.yingle.com/y/fb/958379.html

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? 技術合作經營企業合同

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? 出口代理協議(格式一)http://s.yingle.com/y/fb/958377.html

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資

咨

詢

服

務

合同

范

本

2018 http://s.yingle.com/y/fb/958374.html

? 國內著作權維權專項法律服務協議2018最新 http://s.yingle.com/y/fb/958373.html

? 北京市商品房預售合同(2018版)http://s.yingle.com/y/fb/958372.html

? 哈爾濱市房地產抵押合同

http://s.yingle.com/y/fb/958371.html

? 委托合同(提供法律服務)http://s.yingle.com/y/fb/958370.html

? 技術服務合同范本2018(格式四)http://s.yingle.com/y/fb/958369.html

? 國際專有技術轉讓合同

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? 外銷商品房預售合同

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? 網絡簽證培訓協議書范本http://s.yingle.com/y/fb/958366.html

2018最新

? 技術開發合同(格式五)http://s.yingle.com/y/fb/958365.html

? ? 技術轉讓合同 http://s.yingle.com/y/fb/958364.html 購房專

項

法

律

服

務

合同

范

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2018 http://s.yingle.com/y/fb/958363.html

? 導游員委托管理合同

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2018

第五篇：外商投資企業股權轉讓疑難問題探析

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外商投資企業股權轉讓疑難問題探析

關鍵詞: 外商投資企業/股權轉讓效力/過失責任

內容提要: 外商投資企業股權轉讓合同效力與行政審批之間的關系一直是司法處理的難題。筆者以分析案例的形式，探討了企業章程對股權轉讓的預設性規定與外商投資企業相關法律規范之間的沖突，并從民法角度探討合同成立、無效、不生效的區別，合同拘束力與合同法律效力的界限，厘定司法實踐中一些不恰當的做法。在此基礎上，筆者提出效力過失責任理論以解決股權轉讓合同當事人之間的權利義務關系。

一、問題的提出

甲、乙、丙、丁、戊五個股東欲投資設立一中外合資經營企業。甲、乙系中國人，丙、丁、戊系外國人。各方通過合同、章程對合資事項進行了約定。章程中明確，甲、乙各占股份30%，丙占20%，丁、戊各占10%；任何一方如將股份轉讓給股東以外的第三人，必須經其他股東過半數同意。該合同、章程經審批機關審批同意，企業于是得以成立。

甲在企業成立兩年后與另一人己（中國人）簽訂股權轉讓合同，約定將其在合營企業中的全部股權以10萬元的價格轉讓給己。該合--------------------------精品

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同獲得了乙、丁、戊同意。其后，己交付了轉讓款。但甲因股價上漲，拒絕辦理報批手續，己在與甲協商未果情形下向法院提起訴訟，要求甲履行合同。甲提出，因股權轉讓合同未經行政機關審批，應屬無效。己則提出，合同雖未經審批，但外商投資企業章程對股權轉讓早有規定，且該章程也經過審批，故甲轉讓股權無須再辦理審批變更手續。

本案系外商投資企業股權轉讓合同糾紛的一個縮影，里面涉及諸多疑難問題需要分析和探討。

二、企業章程對股權轉讓的預設性規定與按行政審批的碰撞與沖突

企業章程是股東行為的指針。因此，章程的規定對全體股東具有效力。根據《中外合資經營企業法》第3條之規定，合營各方簽訂的合營協議、合同、章程，應報國家對外經濟貿易主管部門審查批準。《中外合資經營企業法實施條例》（以下簡稱《實施細則》）第13條、第14條規定，合營企業章程應當包括股權轉讓的規定，合營企業章程經審批機構批準后生效。顯然，外商投資企業章程應當包括股權轉讓的內容，且必須經行政機構審批后才能生效。然而，《實施細則》第20條規定，合營一方向第三者轉讓其全部或者部分股權的，須經合營他方同意，并報審批機構批準，向登記管理機構辦理變更登記手續。具體到本案，對甲按照企業章程規定轉讓股權于己是否還需要辦理審批手續存在兩種觀點：

觀點一認為，既然章程在企業成立前已通過審批，表明審批機關--------------------------精品

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已同意股東可按照企業章程規定轉讓股權，而甲的行為完全符合章程規定，故無需再辦理審批手續；

觀點二認為，既然《實施細則》第20條對此有著明確規定，該章程即使經過了審批，甲與己簽訂的股權轉讓合同還是必須經過審批。

筆者認為，外商投資企業章程所涉及的股權轉讓有三種情形：（1）章程的規定與《實施細則》規定完全一致，即要求股東轉讓股權時得到其余所有股東的同意；（2）章程的規定與《實施細則》不一致，如本案中章程規定，任何一方如將股份轉讓給股東以外的第三人，經其他股東過半數同意即可；（3）章程對股權的轉讓根本未涉及。因此，筆者在探討上述兩種觀點時，結合章程規定的具體情形予以分析。

（一）對《實施細則》沖突條款的梳理與把握

《公司法》第218條規定，外商投資的有限責任公司和股份有限公司適用本法；有關外商投資的法律另有規定的，適用其規定。顯然，外商投資企業與一般的企業相比，有其特殊性存在。其既可享受稅收上的種種優惠，即學界通稱的“超國民待遇”；又有著投資范圍的限制，即國家出于安全或控制經濟命脈的考量，禁止企業涉足某些領域。在外商投資企業成立后，隨著股東股權的轉讓，企業的性質會發生相應的變化，一些本可享受的待遇可能會隨之喪失，一些被禁止投資的領域可能又面臨開放。由于股權的轉讓涉及社會公共利益，因此，行政機關對此進行審批和把關就成為必要，而這只能在具體的轉讓行為發--------------------------精品

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生時才能實現，抽象的企業章程規定不足以體現上述目的，況且當事人是否按章程行事本身就是一個需審查認定的問題。因此，筆者認為上述觀點二更符合立法的意圖。

（二）章程對股權轉讓的個性化規定與《實施細則》第20條不一致時的處理原則

事實上，企業章程對股權轉讓的規定并非皆和《實施細則》第20條完全一致，從《實施細則》第13條規定分析，企業章程可對股權轉讓作出不同的規定。股權轉讓行政審批的出發點在于保證外商投資企業的性質、外商投資比例的限制以及外商投資產業不隨之發生變動。因此，只要股權的轉讓不與上述事項相悖，應當允許章程對此作出個性化的規定。否則，不但導致同一法律規范內部之間的不統一，也易造成實踐適用的混亂。本案中甲將股份轉讓給己，已經獲得乙、丁、戊同意，雖丙未同意，但甲的行為已符合章程規定的經其他股東過半數同意，且甲的轉讓行為對上述事項也不產生影響，故行政審批機構不能以甲的行為未獲得其他所有股東的同意為由，否定其效力。進一步分析，《實施細則》第20條的規定本身就存在問題。其在第1款中規定合營一方向第三者轉讓股權，須經合營他方同意；在第2款中又規定，合營一方轉讓其股權時，合營他方有優先購買權。既然股東簽訂股權轉讓合同需其余所有股東同意，表明其余所有股東皆贊成其將股權轉讓給第三人，優先購買權的規定豈非毫無意義？

三、未經審批的外商投資企業股權轉讓合同效力的認定和解析

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外商投資企業股權轉讓合同簽訂后，簽約一方往往因種種原因，拒絕辦理審批手續，另一方在協商未果情形下向法院起訴要求對方履行審批手續，法院在作出判決前必須先行認定該合同的效力，而法院對此的觀點并不統一。例如在臺灣友邦投資股份有限公司與江蘇省常州市河海房地產開發有限公司股權轉讓案件中，[1]法院內部就存在三種觀點：

觀點一認為，外商投資企業的股權轉讓合同，應當報經行政機關審查批準。本案所涉股權轉讓協議應當認定未生效，對雙方當事人不具有法律拘束力，友邦公司無權要求河海公司履行協助義務，其訴請不應予以支持。

觀點二認為，本案所涉股權轉讓協議，因其未經審查機關批準，違反了國家有關股權轉讓的強制性規定，應屬無效。

觀點三認為，股權轉讓協議應認定為未生效，且對當事人具有法律拘束力。因此，友邦公司要求河海公司協助辦理股權轉讓的審批和變更手續的訴訟請求應予支持。[2] 筆者認為，在回答上述三種觀點孰是孰非之前，必須先行厘清以下兩個法理問題。

（一）合同成立與生效的分離

羅馬法中有一條重要的原則：“同時成立原則（prinzip der simultanitot oder Simultan Erreichung）。”即認為法律行為之成立必須與其效力同時為之，故權利發生原因之事實，非要件全部具備，不發--------------------------精品

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生法律之效果。[3]基于該原則，合同不區分成立與生效，合同只要成立，就被認定為有效，具有法律效力。此即為成立與生效的“統一論”。“統一論”與羅馬法強調法律行為的方式，忽視當事人的意思密切相關。而自文藝復興后，個人主義思潮在歐洲勃興，意思主義在私法中占據主要地位，方式逐漸退居次位，因而區分法律行為的成立與生效自是題中應有之義。[4]合同的成立與生效于是得以分離，合同的成立是指當事人意思表示達成一致，體現了意思自治，屬于事實判斷問題，回答合同是否已存在這樣一個問題；合同的生效是指已經成立的合同因符合法定的生效要件，從而產生法律效力。它意味著雙方當事人通過合同欲實現的預期目標獲得了國家的承認和保護，是國家干預的體現。[5]一般而言，只要雙方當事人意思表示達成一致，合同即成立。而成立的合同可能立刻生效，也可能暫未生效。我國《合同法》第44條規定，依法成立的合同，自成立時生效。法律、行政法規規定應當辦理批準、登記等手續生效的，依照其規定。第45條規定，當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。第46條規定，當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。可見，與附條件及附期限的合同一樣，需經審批、登記的合同在成立后并未生效。最高人民法院發布的《關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋

（一）》的第9條對此也進行了清晰的界定：“依照合同法第四十四條第二款的規定，法律、行政法規規定合同應當辦理批準手續，或者辦--------------------------精品

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理批準、登記等手續才生效，在一審法庭辯論終結前當事人仍未辦理批準手續的，或者仍未辦理批準、登記等手續的，人民法院應當認定該合同未生效；法律、行政法規規定合同應當辦理登記手續，但未規定登記后生效的，當事人未辦理登記手續不影響合同的效力，合同標的物所有權及其他物權不能轉移。”

既然外商投資企業股權轉讓合同的成立與生效予以分離，在未經審批前，該合同就應被認定為未生效。然而，根據《實施細則》第20條之規定，合資企業股東股權轉讓，如未經審批機構批準，轉讓無效。《外商投資企業投資者股權變更的若干規定》第3條也規定，企業投資者股權變更應遵守中國有關法律、法規，并按照本規定經審批機關批準和登記機關變更登記，未經審批機關批準的股權變更無效。這里的沖突如何解釋，司法又如何適用？

筆者認為，首先，《合同法》第44條并未將應審批而未辦理審批手續的合同認定為無效，而僅是認定不生效。相對于《實施細則》而言，《合同法》屬于法律范疇，而《實施細則》歸屬于行政法規。顯然，從法的位階分析，位階低的行政法規如與位階高的法律發生沖突，應當以法律為準。

其次，《中外合資企業法》對股權轉讓合同效力問題并未涉及，而《實施細則》作為解釋性的規定，僅限于對《中外合資企業法》抽象規定予以細化、說明，并無權力作擴張性規定。因此，《實施細則》關于外商投資企業股權轉讓無效的規定不具有可適用性。

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再次，根據《合同法》第52條第5款之規定，合同違背法律、行政法規的強制性規定無效。《外商投資企業投資者股權變更的若干規定》僅系部門規章，其無權認定股權轉讓合同的效力。

（二）合同拘束力與合同法律效力之辨

如前所述，既然未經審批的外商投資企業股權轉讓合同應被認定為未生效，那么法院應如何回應當事人的請求呢？當前比較流行的觀點是法院可判決負有報批義務的當事人向審批機關申請辦理報批手續。其理由在于股權轉讓合同雖未生效但依法成立，雙方當事人應受合同成立效力的約束，必須“為合同的履行積極準備條件”。如果一方當事人拒不辦理批準、登記手續，則不符合當事人的意思自治，同時違背誠信原則，損害了交易安全，浪費了交易成本。對于守約方而言，若無任何救濟手段，則不能擺脫合同的束縛，不利于保護其合法權益，維護公平原則。[6] 然而，假如法院判決當事人履行報批義務，相當于又認可合同已生效，因為只有合同生效，當事人才能按照合同行使權利，履行義務，事實上，合同僅為成立并未生效，此處的悖論如何解釋？筆者也贊同成立未生效的合同對當事人具有拘束力，但該拘束力不等于合同生效后按合同履行的效力。因此，法院作如上判決顯然混淆了合同拘束力與合同法律效力的區別。所謂合同拘束力，是指合同成立后，當事人即受合同拘束，非依當事人協商同意或法律許可的原因，不得變更或解除。而合同效力是有效合同所具有的法律效力。王澤鑒先生曾經對--------------------------精品

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兩者進行了精辟的界定：契約經意思合致而成立時，當事人因而受契約之拘束，此為契約之拘束力。即除當事人同意或有解除原因外，不容一造任意反悔請求解約，無故撤銷。易言之即當事人一方不能片面廢止契約。與上述契約拘束力應嚴于區別的是契約之效力，即基于契約所生的權利義務。[7]“?當事人締結之契約一經合法成立，其在私法上之權利義務，即應受契約之拘束，不能由一造任意撤銷。?其所謂?其在私法上之權利義務，即應受契約之拘束?，系指?契約之效力?；其所謂?不能由一造任意撤銷?則指?契約之拘束力?而言。契約效力的發生，以契約有效成立為前提。契約通常于其成立時，即具拘束力。”[8]“契約附停止條件時，其契約亦因成立而具有拘束力，但契約的效力，則自條件成就時，始行發生。”[9]顯然，合同成立但未生效前的拘束力僅體現為當事人不能任意撤銷或解除合同，尚不足以要求當事人按照合同履行。未經審批的外商投資企業股權轉讓合同即為此種情形，法院如判令當事人履行報批義務顯然有欠妥當。

那么法院是否可以判決替代履行[10]呢？即判令主張辦理報批手續的一方當事人依據判決書自行向外商投資企業審批機關申請辦理報批手續，并由怠于履行報批義務的一方當事人承擔由此產生的費用。筆者認為，法院判決替代履行的理論問題與判決當事人履行報批義務如出一轍，缺乏法理支撐，而且在實踐中也不一定能取得理想的效果。就外商投資企業股權轉讓而言，按照相關行政規章的規定，當事人要求行政機關履行審批職責，必須提交一系列的手續，如合資企--------------------------精品

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業合同、章程、企業原股東的簽字等。當事人在未取得上述材料前，僅憑法院一紙判決即要求行政機關進行股權的變更登記，可行性存在疑問。假如行政機關不按照判決辦理變更手續，法院判決的公信力就會受到影響。因此，這種既違背法理，又易在實踐中碰壁的替代履行判決也并非明智選擇。

四、未經審批的股權轉讓合同法律責任規則——效力過失責任原則的確立

外商投資企業股權轉讓合同的當事人拒不履行報批義務不構成違約，不等于無需承擔任何法律責任，因為其違背了先合同義務。所謂先合同義務，是指契約生效前，契約雙方當事人所負的附隨義務。[11]本來互不相干的雙方當事人為了締結合同開始接觸和磋商，他們便從一般的社會關系進入到一種特殊的社會關系即信賴關系中，各方均以付出自己的信用為代價來換取對方的信用。[12]一旦進入締約階段，當事人僅僅停留在不作為狀態還不夠，而應承擔較高的注意義務，即應負互相幫助、互相照顧、互相告知、保守秘密等義務，這便是先合同義務。先合同義務自要約生效時起，至合同生效時止，在此階段，當事人若違反先合同義務就應承擔相應的法律責任。[13]顯然，在合同生效前當事人應承擔的皆為先合同義務。然而，基于上述論述，合同生效前階段還分為合同成立前階段與合同成立后生效前階段，當事人在該兩個不同階段違反先合同義務時應承擔的法律責任是否同一？有學者提出，既然合同生效前當事人承擔的皆為先合同義務，當--------------------------精品

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事人違背先合同義務時也應統一承擔締約過失責任。[14]筆者認為此觀點欠妥。所謂締約過失責任，是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據誠實信用原則所應產生的義務，而致另一方的信賴利益的損失，并應承擔損害賠償責任。[15]顯然，締約過失責任適用于在合同磋商階段，一方當事人因過錯導致合同不成立或者無效時，對另一方當事人信賴利益的賠償。然而，合同成立后，磋商階段即告結束。就信賴關系而言，雙方已是特定或定型了的合同雙方，負有更高的誠實信用義務。合同成立后，往往當事人為履行合同作充分準備，一方違背這一義務，有可能給對方造成較之合同未成立時更大的損失。[16]因此，合同成立后未生效前過錯當事人承擔的不應是締約過失責任，而系比締約過失責任較重的法律責任，有學者將其命名為“效力過失責任”。[17]顯然，效力過失責任的當事人承擔的賠償范圍應廣于締約過失責任的當事人承擔的信賴利益賠償。[18]所謂信賴利益，是指當事人相信法律行為有效成立，而因某種事實之發生，該法律行為（尤其是契約）不成立或無效而生之損害，又稱為消極利益之損害。于此情形，被害人的請求賠償者，系賠償義務人在經濟上應使其恢復到未信賴法律行為（尤其是契約）成立或生效時之狀態。[19]因此，當事人在合同訂立之前的狀態與現有狀態之間的差距，就是信賴利益損失的范圍，具體包括訂約費用、準備履行所需費用（積極損害）或喪失訂約機會的損害（消極損害）等。合同成立后生效前，過錯方之所以不去辦理批準、登記手續，往往是因為合同成立后標的市場價格發生--------------------------精品

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較大變動。如外商投資企業股權轉讓合同出讓方往往因股價上漲，或者股權具有較大的收益，為獲取這些利益，因而違背誠信原則拒絕辦理相關手續。同時，受讓方在該階段也會產生一定的損失。顯然，效力過失責任規范的對象應是防止過錯方取得上述利益以及恢復受讓方喪失的利益，而并非使受讓方恢復到合同訂立前的狀態。因此，負有報批義務的當事人不履行報批義務或遲延履行報批義務，承擔的賠償責任范圍應當包括股權轉讓合同訂立時與提起訴訟期間的股權轉讓款的差價、股權收益以及對方當事人的其他合理損失。[20]

注釋: [1]2002年1月，臺灣友邦投資股份有限公司（簡稱友邦公司）與江蘇省常州市河海房地產開發有限公司（簡稱河海公司）共同出資成立合營公司。2003年3月7日，雙方簽訂股權轉讓協議書，約定河海公司將其在合營公司中的全部股權以4.5萬美元的價格轉讓給友邦公司。其后，友邦公司交付了轉讓款，但河海公司卻未協助友邦公司辦理股權轉讓合同的批準、登記等手續。友邦公司訴至法院，要求判令股權轉讓協議有效，河海公司履行協助義務。河海公司辯稱，未經審批的股權轉讓協議應認定為無效，其無需履行協助義務，故請求法院駁回友邦公司的訴訟請求。參見何繼祥、姜旭陽：《未經強制性審--------------------------精品

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批的股權轉讓協議的效力認定》，http：//www.tmdps.cn/Article/default.asp？id=37939，中國民商法律網，2010年5月11日。

[2]同注[1]。

[3]沙迪：《合同成立、生效及效力若干問題研究》（上），http：//www.tmdps.cn/article/default.asp？id=8449，中國民商法律網，2010年5月11日。

[4]王伯琦：《法律行為之無效與不成立》，載鄭玉波主編：《民法總則論文選輯》（下冊），五南圖書出版公司1985年版，第727～729頁。

[5]同注[3]。

[6]何繼祥、姜旭陽：《未經強制性審批的股權轉讓協議的效力認定》，http：//www.tmdps.cn/Article/default.asp？id=37939，中國民商法律網，2010年5月11日。

[7]王澤鑒：《債法原理》（第一冊），中國政法大學出版社2001年版，第193頁。

[8]同注[7]。

[9]同注[7]，第194頁。

[10]《最高人民法院關于審理外商投資企業糾紛案件若干問題的規定》

（一）（征求意見稿）第4條第二種意見：負有報批義務的一方當事人于判決書確定的期限內不履行報批義務的，人民法院可以根據案件的具體情況以及當事人的請求，判令主張辦理報批手續的一方當事--------------------------精品

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人依據判決書自行向外商投資企業審批機關申請辦理報批手續，并由怠于履行報批義務的一方當事人承擔由此產生的費用。

[11]陳麗蘋、黃川：《論先契約義務》，載《中國法學》1997年第1期。

[12]李蓮葉：《違反先合同義務的責任》，載《河南社會科學》2003年第11卷第5期。

[13]同注[12]。

[14]沙迪：《合同成立、生效及效力若干問題研究》（下），http：//www.tmdps.cn/article/default.asp？id=8450，中國民商法律網，2010年5月11日。

[15]王利民：《違約責任論》，中國政法大學出版社2003年版，第776頁。

[16]姜淑明：《先合同義務及違反先合同義務之責任形態研究》，載《法商研究》2000年第2期。

[17]同注[16]。

[18]有學者雖提出效力過失責任理論，但其認為效力過失責任與締約過失責任皆系對信賴利益的賠償，且對兩者并未進行區分。具體參見姜淑明：《先合同義務及違反先合同義務之責任形態研究》，載《法商研究》2000年第2期。但筆者認為，合同成立后生效前當事人確實存在信賴關系，故以信賴利益來命名當事人的賠償范圍也未嘗不可，但應當對這兩種信賴利益的賠償范圍進行必要的區分。

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[19]王澤鑒：《民法學說與判例研究》（第五冊），中國政法大學出版社2005年版，第181～182頁。

[20]事實上，效力過失責任與違約責任的賠償范圍已非常接近，受讓方雖無權要求轉讓方履行合同以取得股份，但法律也決不能僅讓轉讓方賠償受讓方信賴利益的損失，否則，法律也將失去對不誠信當事人的制裁作用。轉讓方如以較小的代價取得更多的利益，其也將喪失積極辦理報批義務的動力。因此，設置效力過失責任理論的目的就是為了與違約責任進行銜接，讓轉讓方不僅無法取得不當利益，而且還要賠償受讓方的相關損失。

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外商投資企業股權轉讓相關稅收征管的調研報告（精選五篇）

第一篇：外商投資企業股權轉讓相關稅收征管的調研報告

第二篇：外商投資企業股權轉讓相關稅收征管的調研報告

第三篇：外商投資企業股權轉讓流程

第四篇：股權轉讓稅收案例

第五篇：外商投資企業股權轉讓疑難問題探析

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