第一篇：畢業(yè)生在就業(yè)試用期中的法律風險規(guī)避

畢業(yè)生在就業(yè)試用期中的法律風險規(guī)避

摘要

試用期是畢業(yè)生在工作中的重要環(huán)節(jié)，也是企業(yè)和員工相互了解的重要階段，2008 年頒布的《勞動合同法》對員工在試用期的相關(guān)問題做出明確規(guī)定。本文就企業(yè)在員工試用期內(nèi)可能存在的法律風險做了闡述并提出了一些規(guī)避建議，對于畢業(yè)生對就業(yè)試用期的風險防范具有一定參考意義。

關(guān)鍵詞：試用期;法律風險;規(guī)避;前言

勞動合同試用期是用人單位和勞動者建立關(guān)系、訂立勞動合同時，在勞動合同期限內(nèi)特別約定的供勞動關(guān)系雙方主體互相考察的期間。試用期是勞動關(guān)系雙方以較低風險相互考察對方的一種手段。在試用期間內(nèi)，用人單位考察勞動者是否符合錄用條件，勞動者則考察用人單位介紹的勞動條件是否符合實際情況。1994 年頒布的《勞動法》對試用期作了規(guī)定。2008 年1 月1 日開始實施的《勞動合同法》對試用期又進一步作了更明確、更細致的規(guī)定，這對于保護勞動者的合法權(quán)益，建立和諧的勞動關(guān)系具有重要意義。

試用期作為企業(yè)與畢業(yè)生相互了解的手段起到了重要作用，一方面，企業(yè)可以在試用期內(nèi)考察畢業(yè)生的各方面是否符合企業(yè)的需要，對于不能勝任崗位職責的員工，可以在試用期內(nèi)合法的解除勞動關(guān)系，并且不需要支付任何經(jīng)濟賠償；另一方面，畢業(yè)生也可以確定自己是否真的喜歡和勝任這份工作。試用期的作用恰恰起到一種緩沖的作用，能更有效促進企業(yè)與員工之間的磨合，最終對企業(yè)來說人力資源配置得到了優(yōu)化。試用期中的法律風險規(guī)避

2.1 試用期工資

張某與某公司簽訂了勞動合同，雙方約定試用期為1 個月，自2008 年3 月1 日至3 月31 日，試用期工資為1200元。雙方在勞動合同中并未約定試用期后的工資數(shù)額。張某在公司工作到2008年4 月30 日，在離職結(jié)算工資時公司為張某結(jié)算了2008 年4 月工資1200 元。后張某就2008 年4 月工資差額提請勞動仲裁。張某認為根據(jù)其試用期工資數(shù)額且根據(jù)《勞動合同法》第二十條的規(guī)

定，可以得出其轉(zhuǎn)正后的工資數(shù)額應為1500 元。張某請求：支付2008 年4 月工資差額300 元。

仲裁裁決結(jié)果：駁回張某的仲裁請求。

案例B 王某與某公司簽訂了勞動合同，雙方約定試用期為1 個月，自2008年3 月1 日至3 月31 日。勞動合同約定試用期工資為1000 元，轉(zhuǎn)正后工資為1500 元。王某在公司工作到2008 年4 月30 日，在離職結(jié)算工資時公司為張某結(jié)算了2008 年4 月工資1500 元。王某就2008 年3 月試用期的工資差額提起勞動仲裁。王某認為公司違反了《勞動合同法》第二十條試用期工資不得低于轉(zhuǎn)正工資80% 的規(guī)定，并主張其試用期工資數(shù)額應為1200 元。故請求支付2008 年4 月工資差額200 元。

仲裁裁決結(jié)果：公司支付王某2008年3月的工資差額200元。

《勞動合同法》第二十條：勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標準。

兩個案例看上去很相似，勞動者都是在一個月試用期后又繼續(xù)工作了一個月，一人要求補轉(zhuǎn)正后的工資差額，另一人要求補試用期間的工資差額，得到的仲裁結(jié)果卻大不相同。原因何在？案例A 中，雙方合同中僅約定了試用期的工資金額，但是并沒有約定轉(zhuǎn)正后的工資數(shù)額。根據(jù)《勞動合同法》第二十條的規(guī)定來審視，這一工資數(shù)額并未違反法律規(guī)定，同時雙方并未對轉(zhuǎn)正后的工資作出具體的規(guī)定。公司支付給張某的工資不低于本單位相同崗位最低檔的工資，同時也不低于勞動合同約定工資的80%。所以，公司繼續(xù)按試用期工資數(shù)額支付張某4 月份工資，不違反法律規(guī)定。案例B 中，雙方合同中約定了試用期的工資數(shù)額和轉(zhuǎn)正后的工資數(shù)額。根據(jù)雙方約定的轉(zhuǎn)正后工資數(shù)額及試用期工資不得低于勞動合同約定工資的百分之八十的規(guī)定，公司發(fā)放給王某的試用期工資數(shù)額是低于勞動合同約定80% 的，所以，公司應將其試用期工資的差額補齊。有些勞動者錯誤地認為可以通過試用期的工資得出轉(zhuǎn)正后應得的工資數(shù)額，實際上是不能夠這樣推算的。《勞動合同法》第二十條是關(guān)于試用期工資的規(guī)定，目的是保證勞動者在試用期的工資待遇。勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地最低

工資標準。這一條文并未對試用期后的工資作出具體規(guī)定。所以，在勞動關(guān)系的實際履行中，畢業(yè)生應走出認識誤區(qū)，同時用人單位應當遵守該條的法律規(guī)定，保護畢業(yè)生在試用期內(nèi)的工資權(quán)益。

2.2 試用期的約定期限

首先，企業(yè)要明確試用期不是勞動合同的必備條款，也就是說錄用新員工可以不經(jīng)過試用期直接成為企業(yè)的正式員工。如果勞動合同中未約定試用期，員工入職后發(fā)現(xiàn)不勝任崗位要求，如果以試用期的法律規(guī)定來解除勞動關(guān)系是不被允許的，企業(yè)會承擔法律責任，因此筆者建議，盡量與員工約定試用期，這樣企業(yè)就有了主動權(quán)，對新入職的員工也起到鞭策的作用。

在實務中，很多民營企業(yè)對試用期的法律規(guī)定非常漠視，孰不知如果不按照法律規(guī)定的試用期限制，企業(yè)方會承擔很大的不利結(jié)果。主要表現(xiàn)為約定的試用期超過法律的規(guī)定的最長期限或者只約定試用期期限而不約定勞動合同的期限，前者的直接法律后果是超過試用期最長限制的試用期無效默認員工轉(zhuǎn)為正式員工，而后者面臨的法律風險更為嚴重，會導致約定的試用期無效并且該期限為勞動合同期限。規(guī)避此類法律風險要求企業(yè)認真貫徹執(zhí)行《勞動合同法》的規(guī)定，我國《勞動合同法》第19 條明確規(guī)定：“勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。”因此，企業(yè)在與員工約定試用期務必不超過國家規(guī)定的試用期的法定上限，避免不必要的風險。這里還需要特別提一點，《勞動合同法》中的關(guān)于試用期的日期的“不得超過一個月”、“不得超過兩個月”類似的表述是包含一個月或者兩個月本身的，現(xiàn)實中一些企業(yè)會給員工簽訂一年零一天這樣的奇怪合同期限，為的只是湊足試用期，其實企業(yè)完全沒有必要這樣做的。

2.3 試用期內(nèi)勞動合同的解除

一些用人單位的管理者認為，既然是試用，用人單位當然有權(quán)決定員工的去留。用人單位往往以勞動者尚處于試用期為由，隨意解除勞動合同，走馬燈似地

更換試用人員。在試用期限內(nèi)，如果單位確有證據(jù)能夠證明勞動者有不符合雙方明確約定的、有書面記載的錄用條件的情形，可以解除勞動合同。這就要求用人單位在招錄員工時，應當向員工明確錄用條件、考核方式，不能任由用人單位解釋員工試用期是否符合錄用條件。而且，用人單位在試用期內(nèi)解除勞動合同的，必須向勞動者說明理由。如果單位不能證明勞動者不符合錄用條件，卻以勞動者不能勝任工作為由解除勞動合同，屬于違法解除勞動合同，勞動者有權(quán)依法請求用人單位支付經(jīng)濟賠償金。

2.4 試用期中給員工的培訓費法律問題

企業(yè)解除試用期勞動合同需要一定的條件才可以生效，而對于試用期的員工來說，只要員工在試用期內(nèi)提前3天通知企業(yè)，勞動關(guān)系就自動解除。在實務中，企業(yè)有時為了讓員工能盡快熟練工作，在試用期內(nèi)就對員工進行培訓并付出了一定的培訓費用。如果員工在試用期間就離職，會導致公司的培訓費用白白付出，陷入被動。根據(jù)《勞動部辦公廳關(guān)于試用期內(nèi)解除勞動合同處理依據(jù)問題的復函》的規(guī)定：“用人單位出資（指有支付貨幣憑證的情況）對職工進行各類技術(shù)培訓，職工提出與單位解除勞動關(guān)系的，如果在試用期內(nèi)，則用人單位不得要求勞動者支付該項培訓費用。”因此，筆者建議在員工試用期中，企業(yè)盡量不要安排連續(xù)性較強、責任比較重大的工作交給員工去做，防止試用期員工可能另謀高就給企業(yè)帶來不利的結(jié)果。其次，人力資源部門的培訓計劃不要安排試用期的員工培訓，要等到轉(zhuǎn)正正式員工后在安排技術(shù)性的培訓，以免試用期員工離職而公司的培訓費得不用賠償?shù)膶擂巍?/p>

2.5 試用期的保險陷阱

2.5.1 醫(yī)療期待遇

在現(xiàn)實中，有的勞動者與用人單位訂立了勞動合同，約定了試用期，可是勞動者剛剛上班就生病，需要停止工作或住院治療。這時，有的用人單位認為處于試用期的勞動者還沒有為單位做貢獻，不能享受醫(yī)療期待遇，如果勞動者必須住院治療或者請假休息，就要與其解除勞動合同。這種做法是不符合法律規(guī)定的。醫(yī)療期是企業(yè)職工因患病或非因工負傷依法可以享受的停止工作治病休息并發(fā)給病假工資等待遇而不得解除勞動合同的期限。我國相關(guān)法律規(guī)定，職工的醫(yī)療期根據(jù)本人實際參加工作年限和在本單位工作年限給予3 至24個月的醫(yī)療

期。患病享有醫(yī)療期是勞動者的合法權(quán)益，處于試用期的勞動者也是勞動者，應當享有包括醫(yī)療期待遇在內(nèi)的全部勞動權(quán)利。勞動者在試用期內(nèi)患病，有權(quán)按照有關(guān)規(guī)定享有相應的醫(yī)療期待遇。在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)，用人單位不僅不能解除其勞動合同，而且還需向其支付不低于當?shù)刈畹凸べY標準80％的病假工資。

2.5.2 社會保險

一些用人單位為降低用工成本，往往以勞動者還處于試用階段為由，不給勞動者辦理社會保險，或者以人身意外傷害等商業(yè)保險代替社會保險，勞動者往往不懂或不敢提出異議。例如，揚某與某公司在簽訂勞動合同時，公司負責人告訴他，必須是試用期合格后才上社會保險，否則不予錄用。其實，勞動關(guān)系自用工之日起建立，在試用期間，用人單位和勞動者同樣存在勞動關(guān)系，勞動者享受包括社會保險權(quán)在內(nèi)的所有勞動權(quán)利，不能因為勞動者的試用期身份而加以限制或與其他勞動者區(qū)別對待。此外，社會保險是國家實施的一項強制性的制度，體現(xiàn)國家意志和社會利益，不能因用人單位和勞動者協(xié)商一致免繳社會保險，用人單位給勞動者辦理商業(yè)保險也不能取代社會保險，用人單位不能免除社會保險義務。加強就職培訓，學好法律，順利度過試用期

畢業(yè)生要想在試用期成功轉(zhuǎn)正要加強就業(yè)指導培訓，明確求職定位，減少不必要的求職成本，找到適合自己的工作。

為了防止用人單位濫用試用期制度，畢業(yè)生需要了解《勞動法》和《勞動合同法》關(guān)于試用期制度的規(guī)定，了解用人單位是否真有用人意向，試用時應及時和用人單位簽訂勞動合同，在試用期間要注意保留相關(guān)證據(jù)，一旦發(fā)現(xiàn)自己的權(quán)益受損，如用人單位不支付工資、勞動報酬過低、工傷拒賠、不繳社會保險費、違規(guī)延長試用期等，要及時向勞動監(jiān)察部門舉報或提起勞動仲裁和訴訟，以便維護自己的合法權(quán)益。

參 考 文 獻路 辛.試用期工資與轉(zhuǎn)正后工資的關(guān)系.2鄧義君.企業(yè)在員工試用期中的法律風險及規(guī)避建議.經(jīng)濟視角2011(6)3 范大平唐開強.勞動試用期違法現(xiàn)象.民商法2006（6）

4黃亦兵.試用期的十大陷阱.法制園地2011(3)

第二篇：如何規(guī)避企業(yè)法律風險

規(guī)避企業(yè)經(jīng)營法律風險之我議

現(xiàn)代社會，企業(yè)已成為最重要的商事主體，形形色色的企業(yè)觸及社會的各個角落。作為市場經(jīng)濟的主要元素，企業(yè)承載著盈利的使命，然而,在其追求利益最大化的過程中,企業(yè)經(jīng)營中的法律風險也如影相隨。可以說，企業(yè)從產(chǎn)生、發(fā)展到消亡，每一個環(huán)節(jié)都布滿風險，但其最終的落腳點或者說最終的風險必然是法律風險。那么，如何規(guī)避法律風險、增強控制法律風險的能力, 進一步實現(xiàn)企業(yè)運營的持續(xù)健康發(fā)展,就日益成為各大企業(yè)管理人所要考慮的重大問題。

中航油（新加坡）、安達信……這些“血”的事實一再告訴我們,在今天，企業(yè)的生產(chǎn)盈利水平與防范法律風險的能力是相輔相成的。如果一家企業(yè)不注重法律風險的防范,數(shù)十年甚至幾十年的經(jīng)營成果也許只需輕輕的幾次電腦鼠標點擊就在數(shù)秒時間內(nèi)灰飛煙滅。因此,筆者認為，在法制日益完善的今天,每個企業(yè)管理者不僅要提高自身的法律意識，更需要熟悉掌握法律風險的來源及其預防措施，這樣在企業(yè)的經(jīng)營過程中才能最大限度規(guī)避法律風險,才能將企業(yè)的管理工作事半功倍,減少一些不必要的管理成本,為企業(yè)的永續(xù)經(jīng)營和良性發(fā)展提供保障。

一、提高管理者法律意識、切斷法律風險發(fā)生根源。所謂企業(yè)法律風險，就是指企業(yè)經(jīng)營中不懂法律規(guī)則、疏于法律審查、逃避法律監(jiān)管所造成的經(jīng)濟糾紛和涉訴給企業(yè)帶來的潛在或已發(fā)生的重大經(jīng)濟損失。對于企業(yè)而言，企業(yè)的任何一種行為都可能存在不同程度的法律風險，法律風險無處不

1在就像市場機遇無處不在一樣?！案闹?、并購、重組、對外投資、契約合同、產(chǎn)銷行為……”，特別是隨著市場經(jīng)濟的不斷深入，企業(yè)所面臨的環(huán)境也日趨復雜多變，企業(yè)管理者的法律意識如果還只是停留在這種事后救火的法律救濟方式上來維護合法權(quán)益，已經(jīng)遠遠跟不上時代發(fā)展的要求。

企業(yè)管理者可以不精通法律知識，但不可以沒有法律意識。筆者認為，企業(yè)經(jīng)營中的法律風險完全是可以事前預防的。即便是一些“不該發(fā)生的事故”還是頻繁發(fā)生了，究其原因還是我們的企業(yè)管理者法律意識不夠強，防范法律風險的意識還不夠深，在法律風險防范上的投入還不夠多（包括精力和金錢的投入）。據(jù)統(tǒng)計，美國企業(yè)平均支出的防范法律風險的費用占企業(yè)收入的1%，但是中國呢？大多數(shù)企業(yè)法律風險管理投入嚴重不足，法律風險防御能力很弱，因法律風險而遭受損失的風險就更高。

經(jīng)驗告訴我們，企業(yè)經(jīng)營存在法律風險并不可怕，可怕的是我們不去注意它，防范它，任其發(fā)展。因此，注重提高企業(yè)管理者的法律意識，進一步熟悉與企業(yè)經(jīng)營相關(guān)的法律知識并對企業(yè)進行法律風險的安全檢查，把隱藏在企業(yè)內(nèi)部的法律風險及時發(fā)掘出來，事先采取防范或預防機制規(guī)避企業(yè)經(jīng)營中的法律風險，切斷法律風險發(fā)生的根源。

二、防患于未然，定期進行法律風險評估。

企業(yè)要“長治久安”，需要具有完善的內(nèi)部管理體制和風險防范規(guī)避機制，預先知道風險的所在并進而設法避免法律風險的發(fā)生。隨著我國法治經(jīng)濟的不斷發(fā)展和法律的不斷完善，我們的企業(yè)管理者也應進一步轉(zhuǎn)變觀念，法律意識要有一個大的提升，即從“救火”意識到“防火”意識；從法律救濟意識到法律防范意識；從依法維權(quán)意識到依法治企意識。總之，要使我們的法律意識完成一個從被動意識到主動意識的提升。

企業(yè)應當防微杜漸，未雨綢繆，在內(nèi)部確定一個運轉(zhuǎn)有效的風險規(guī)避機制，投入一定的精力、人力、財力，事先建立法律“防火墻”，將企業(yè)經(jīng)營過程中涉及的主體資格風險、財務隱蔽風險、人力資源風險、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)構(gòu)成風險、訴訟仲裁風險、產(chǎn)權(quán)交易及投資風險、法律法規(guī)的動態(tài)風險、匯率變動風險、合同管理風險、商業(yè)信譽風險知識產(chǎn)權(quán)風險、地域及客戶關(guān)系風險等法律風險擋在企業(yè)發(fā)展之外，從依法治企上尋找可持續(xù)發(fā)展的道路。

筆者認為，企業(yè)的管理者們應每年定期為自己的企業(yè)進行法律風險評估。所謂法律風險評估，是指通過法律及相關(guān)行業(yè)專家對目標企業(yè)進行法律風險事項調(diào)查，并出具《法律風險評估報告》的意向預防性法律防范可行性建議。通過審查企業(yè)的組織結(jié)構(gòu)、股權(quán)結(jié)構(gòu)、治理結(jié)構(gòu)、公司章程、公司各項許可證照、內(nèi)部管理制度、業(yè)務流程、財務管理制度和流程、對外重大合同簽署的決策和流程、勞動合同管理、固定資產(chǎn)管理、知識產(chǎn)權(quán)等項目分別進行調(diào)查和評估，發(fā)現(xiàn)其中可能存在的潛在法律風險和潛在的訴訟。通過《法律風險評估報告》，及時把企業(yè)可能存在的法律風險披露出來，以引起企業(yè)管理者的足夠注意，并進而在法律顧問團隊的幫助下，及時采取適當措施，最終未雨綢繆，防范于未然。

三、建立健全法律風險預警、防范規(guī)避機制，切實提升法律風險防御能力。

企業(yè)“走出去”，法律須先行。“駕駛技術(shù)再高，也有被追尾的可能” 再大再強的企業(yè)也要防范法律風險。企業(yè)的各種行為都會存在法律風險，任何類型的法律風險都會造成商機的喪失；被廣泛宣傳的法律風險事項會對企業(yè)的商譽帶來極大的損害。當這種損害發(fā)生時，會存在另一種風險，公司業(yè)務可能陷入惡性循環(huán)。商譽的損害會使商業(yè)伙伴喪失信心，繼而引起收入下降，投資者喪失信心，最后導致股票價值下跌。

美國波音公司，該公司總部有500名高管人員，其中法律顧問有232個，占了約46%，而去年有關(guān)部門所作的“中國100強企業(yè)法律風險調(diào)查”表明，大部分中國企業(yè)對“走出去”的法律風險未有清楚認識，中國企業(yè)法律風險防范的費用支出僅是發(fā)達國家企業(yè)的1/50。

預警機制應當建立在分析的基礎之上，法律風險防范機制強調(diào)前瞻性，強調(diào)防患于未然，重視法律風險防御能力的提高，以切實減輕企業(yè)的損失。通過風險分析評估，風險控制管理、風險監(jiān)控更新等方法，來發(fā)現(xiàn)、識別經(jīng)營生產(chǎn)和管理活動中的潛在法律風險。

四、準確把握風險源，最大限度規(guī)避法律風險。

調(diào)查表明，西方發(fā)達國家的大型企業(yè)，都普遍積極地采取規(guī)范的法律風險防范措施，其中準確把握風險源不失為一個亮點。對于我們運輸企業(yè)而言，企業(yè)存在一天，風險就伴隨一天。

在經(jīng)濟效益和社會效益的權(quán)衡間，風險與危機共存，其中以下幾點法律風險源尤為值得關(guān)注。

合同管理中的法律風險：指在合同談判、訂立、履行、變更和轉(zhuǎn)讓、終止及違約責任的確定過程中，合同當事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。在企業(yè)運行過程中，融資類合同、合作類合同和施工承包類合同、材料供應類合同涉及金額巨大。尤其是如果未能經(jīng)過有效的法律風險評估和控制，極可能存在較大的法律風險，給雙方當事人留下糾紛隱患。

并購轉(zhuǎn)讓中的法律風險：企業(yè)兼并涉及公司法、競爭法、稅收法、知識產(chǎn)權(quán)法等法律法規(guī)，且操作復雜，對社會影響較大，潛在的法律風險較高。其中的一些關(guān)于特種行業(yè)的經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓標的大、價值評估難、轉(zhuǎn)讓手續(xù)繁瑣、廉政風險大，雖然規(guī)范了轉(zhuǎn)讓程序和要求，但操作中的法律風險仍然巨大。

知識產(chǎn)權(quán)法律風險：知識產(chǎn)權(quán)是蘊涵創(chuàng)造力和智慧結(jié)晶的成果，其客體是一種非物質(zhì)形態(tài)的特殊財產(chǎn)，要求相關(guān)企業(yè)管理機構(gòu)給予特別關(guān)注。

人力資源管理法律風險：《勞動法》、《勞動合同法》和國務院制定的相關(guān)勞動用工行政法規(guī)及部門規(guī)章，是保護勞動者權(quán)益的法律體系。作為老牌的公路運輸企業(yè)屬勞動密集性企業(yè)，在人力資源管理過程各個環(huán)節(jié)中，從招聘開始，面試、錄用、使用、簽訂勞動合同、員工的待遇問題直至員工離職這一系列流程中，都有相關(guān)的勞動法律法規(guī)的約束，企業(yè)的任何不遵守法律的行為都有可能給企業(yè)帶來勞動糾紛。

財務稅收法律風險：企業(yè)的涉稅行為因為涉及遵守財務、稅收等法律法規(guī)直接關(guān)系到企業(yè)的未來利益，例如有些企業(yè)多交了稅或少交了稅，或者因為涉稅行為而承擔了相應的法律責任。

運營管理法律風險：作為運輸企業(yè)在運營管理中，車輛、安全等管理工作中，涉及管理瑕疵引發(fā)的侵權(quán)法律風險，收取服務費引發(fā)的合同糾紛風險，以及在交通事故中引發(fā)的人身和財產(chǎn)損害賠償?shù)确娠L險。

筆者認為，在防范企業(yè)法律風險過程中，企業(yè)必須結(jié)合實際抓住工作重點，準確把握經(jīng)營中的風險源，才不會避重就輕，造成顧此失彼。

基業(yè)長青是每一個企業(yè)的夢寐以求，但百年老店畢竟是鳳毛麟角。所以，作為一位現(xiàn)代企業(yè)經(jīng)營管理者應順應法制經(jīng)濟的時代需要，加強企業(yè)法律風險的規(guī)避措施，并將之擺在企業(yè)日常管理的重要位臵，方能在激烈的市場角逐中永保青春、始終立于不敗之地，實現(xiàn)企業(yè)的永續(xù)經(jīng)營理想。正如古人所云：任憑波浪翻天起，自有中流穩(wěn)渡舟。

第三篇：大學生如何規(guī)避就業(yè)違約風險？

最近有兩則新聞引起了社會各界的極大關(guān)注，一條是200X年《上海高校畢業(yè)生就業(yè)協(xié)議書》中有一個變化，對于大學畢業(yè)生與用人單位簽約后的違約金首次作了限定，即不得高于畢業(yè)生第一年的月收入；另一條是武漢大學近日規(guī)定，因自身原因惡意違約達兩次或兩次以上的畢業(yè)生，其違約狀況將被記入就業(yè)協(xié)議中供用人單位參考。由此引發(fā)了眾多議論－－

1、兩條規(guī)定用意不同

上海的做法是為了防止用人單位在與學生簽訂就業(yè)協(xié)議過程中約定的違約金數(shù)額過高，從更好地保護學生利益出發(fā)，明令降低了違約的直接經(jīng)濟成本；而武漢大學則是為了杜絕學生的“惡意”違約，干脆把學生違約作為違背“誠信”原則公諸于用人單位，此舉若是真的實施，則無異于砸了學生的飯碗，因此筆者認為武漢大學的這一舉動可以歸入“恐嚇”管理一類。

2、學生違約三大原因

我們不妨來探究應屆大學生違約行為產(chǎn)生的根源：

一是“騎驢找馬”所造成的違約，即不少學生在擇業(yè)過程中先簽下一家單位，然后慢慢地尋找更好的單位，伺機更換。根據(jù)這些年筆者在本市各高校進行就業(yè)指導時得到的反饋來看，大部分的畢業(yè)生持有這種想法，違約發(fā)生最多的當屬此類情況；

二是由于信息不對稱所造成的違約，即雙方由于彼此了解不多或一方夸大了某些信息，導致另一方作出錯誤判斷而簽訂了就業(yè)協(xié)議，事后反悔造成的違約，這時學生并沒有落實好新的“下家”，而是不愿意履約了；

三是臨時情況有變化，如考上研究生、出國簽證被批準等等。

3、惡意之名實難承擔

筆者認為，后二種都不能被列入“惡意”之類。如果一定要認定“惡意”的話，只能算第一種情形。而上海教委的規(guī)定其實是對第一種“惡意”違約實施了保護措施，而這恰恰正是武漢大學“嚴打”的對象。藉此我們有理由進行質(zhì)疑：在同樣的經(jīng)濟背景和教育制度之下，不同地區(qū)的教育部門和學校為什么會做出如此大相徑庭的決定？這又說明了什么？

筆者認為上述三種情形都不能視之為“惡意”，學生及其家庭在支付了高昂的教育成本之后，好不容易能夠在勞動力市場上獲得其應該有的價值，何錯之有？何來“惡意”？無論是上海的舉措還是武漢大學的決定筆者都不茍同。高校畢業(yè)生與用人單位之間的就業(yè)協(xié)議本身就只是一種意向書，還沒有構(gòu)成勞動法律關(guān)系，學校方也好，教育管理部門也罷，充其量不過是見證部門或者是協(xié)調(diào)部門，根本無權(quán)干涉用人單位的用工自主行為和求職者在選擇用人單位過程中的“違約”行為。

4、違約風險可以規(guī)避

高校畢業(yè)生即將進入勞動力市場，可能對勞動力市場的“游戲規(guī)則”不太了解，筆者建議，作為高校的就業(yè)指導部門應當做好下列幾件事：

一是指導畢業(yè)生盡快了解勞動法律法規(guī)，合理規(guī)避就業(yè)過程中的法律風險，同時教會學生如何正確擇業(yè)和選擇用人單位；

或是張貼在布告欄內(nèi)，如人手不夠未經(jīng)核實，則要在公布有關(guān)信息的同時善意提醒畢業(yè)生“情況未經(jīng)核實，請詳細了解并核實”，從而防止學生盲目簽約導致違約；

三是盡可能安排學生同用人單位接觸，通過實習、參觀、推介會等形式來彌補信息真空。

第四篇：電影聯(lián)合投資法律風險的規(guī)避

電影聯(lián)合投資法律風險的規(guī)避

耗資巨大的電影，投資人往往不止一個，我們一般稱為“聯(lián)合投資”。在電影的聯(lián)合投資上，要抓住三個關(guān)鍵：錢、權(quán)和人。

一、錢的風險

（一）關(guān)于資金的進入和支出： 1.資金進入的方式和時間

投資金額何時進賬？要有具體的約定。如果金額巨大，可采取分期的做法。如果是聯(lián)合投資，要在投資合同中做“如果某一投資方?jīng)]有及時支付資金的違約責任”的約定。

2.資金供應不上時的補救

一方未按照合同約定及時注入投資款，怎么辦？違約責任的承擔只是一方面，怎樣才能保證項目少受影響繼續(xù)進行？可以在聯(lián)合投資合同中約定，相對方（一般是主控方）在一定條件下（如違約方違約超過多少日）有引入第三方投資方的權(quán)利。

3.知情權(quán)

合同中的查賬權(quán)利千萬不能被漏掉，且一定要在項目、費用以及時間上都盡可能地細化才比較保險。收益分成是在電影發(fā)行收益中扣除電影專項基金和相關(guān)稅收，以及各個環(huán)節(jié)上的成本支出后的純收益。這其中，各個環(huán)節(jié)的成本支出是一個范圍比較靈活、賬上比較容易出現(xiàn)問題的地方，每一筆費用是否真實發(fā)生？有沒有重復計算的情況？作為共同投資人，尤其是在賬戶歸一方掌握的情況下，另一方應將自己對賬務的知情權(quán)、查賬權(quán)固定在合同中。

4.賬戶是否共管

通常投資方中至少一方是制作方的情形。在投資比例或資源差距懸殊的情況下，可以由主控方來支配賬戶。但在雙方勢均力敵時，共管賬戶是通常的做法。在需要支出資金時，投資雙方各自出具自己的公司印鑒，才能使用賬戶。賬戶內(nèi)的資金有可能因為開戶公司的其他債務或因訴訟發(fā)生的查封、凍結(jié)、扣繳等追索而產(chǎn)生風險，因此針對特定項目設立專門的獨立項目公司，將賬戶設在獨立項目公司名下，相對風險就小一些。

5.超支怎么辦

控制制作成本超支，是投資合同中的重中之重。小投資方可以和主控方約定對超支部分不負責。主控方可以約定有權(quán)在超支時引入新的投資方，新資本的進入會導致原投資人的收益分配比例被稀釋。當然，有點實力的小投資方也可以約定不能稀釋自己原來的收益分成比例。

（二）關(guān)于收益分配的約定方式

影視劇投資協(xié)議中，通常有幾種方式來約定收益分配。1.按照出資比例進行分配

如在合同中約定“出資各方按照出資比例享有影片的經(jīng)濟收益，承擔虧損風險”。這種約定比較公平，爭議也少。

2.按照固定數(shù)額進行分配

為了吸引投資者，出品方答應投資者“只拿收益，不承擔風險”。這里的收益一般指的是固定收益。如合同中約定“作品回收的收益，首先支付投資人的投資成本。并收取固定數(shù)額的投資收益。”這種利益分配下，如果虧損，出品人還得自己掏腰包給投資人，因此常常發(fā)生糾紛。

出品人會主張這份合同是聯(lián)營合同（聯(lián)營合同不允許保底，認為是規(guī)避企業(yè)間不允許拆借貸款的法律，企業(yè)間不允許拆借貸款，因為擾亂國家金融秩序），固定收益條款作為聯(lián)營合同的保底條款而認定為無效，從而要求其他投資者共同承擔虧損。而投資者則會主張這是“名為投資，實為借貸”，即實質(zhì)是一份借款協(xié)議，因此應該把固定收益視為利息。司法實踐中，法院通常會根據(jù)各方參與項目的程度來判定，如果各方都參與了項目則認定固定收益條款無效，各方應共同承擔風險；如果有任何方僅僅出資但并不參與項目的，一般認定為借款合同。但即使是借款合同，也并不是約定多少利息就是多少。

2015年頒行的《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》規(guī)定，借貸雙方約定的利率未超過年利率24%的，人民法院支持。借貸雙方約定的利率超過年利率36%，超過部分的利息約定無效。約定高于36%的部分，要返還。介于24%到36%的部分，是“自然之債”，就是說已經(jīng)付了的，不能再要回來。還沒付，則可以不付。出品人可以參照這個比例，盡可能挽回一些損失。

3.保底方式

國內(nèi)的保底發(fā)行一般是指發(fā)行方為投資方擔保影片的票房收益，由發(fā)行方預先墊付票房，在這種情況下，不管電影的實際票房如何，投資方都會提前拿到收益。但如果電影票房超出保底數(shù)字的話，那么分賬比例會對發(fā)行方更有利。

這里有個問題需要注意：分配的“收益”要約定清楚。

《西游·降魔篇》放映后，周星馳控股的公司將華誼兄弟告上法庭，索要票房分紅8600萬。證據(jù)顯示，雙方多次交涉收入的分配，但到最后合同也沒約定明白。華誼強調(diào)的計算基數(shù)是“最終拿到手的收益”，而周星馳公司認定的計算基數(shù)是“上報總局的總票房”。

雙方表達的概念不一致時，法務就應當謹慎對待，一定要定義好每一個詞的范圍。另外，有的項目會給主創(chuàng)人員一定的分紅作為激勵，這筆支出是從成本里出，還是從主控方的收益里出，都要有具體約定。

二、權(quán)的風險

1.劇本委托創(chuàng)作時的著作權(quán)：是項目方的idea,找編劇來具體執(zhí)筆。劇本的版權(quán)，有約定的按約定，沒約定的歸編劇。因此，在擬定合同時，項目方一定要對委托創(chuàng)作劇本的版權(quán)歸屬進行明確約定。有的項目方覺得委屈：我的創(chuàng)意，我給了編劇錢，當然劇本版權(quán)是我的。這是一個巨大的誤解。著作權(quán)除非被合同明確約定屬于項目方，否則就屬于作者。

另外，實務中有時聯(lián)合投資的雙方鬧矛盾，中止合作了，卻各方拿著劇本各自拍攝，產(chǎn)生了糾紛。因此在合同中也很有必要約定一旦中止合作時，劇本相關(guān)材料的著作權(quán)怎么處理。

2.電影作品的著作權(quán)：

聯(lián)合投資電影作品的著作權(quán)，有約定的按約定，一般是各投資方共有。

關(guān)于著作權(quán)的共有問題，理論界分為“按份共有”和“共同共有”。由于和物權(quán)法上的“按份共有”與“共同共有”的概念既有相同處，又有不同處，且法律規(guī)定并不完善，因此這個問題是一個實務界疑惑、學界詬病的問題。

我們簡而化之，著作權(quán)中的財產(chǎn)權(quán)的共有，一般依據(jù)合同約定。合同通常情況下會約定按照投資各方的投資比例來享有著作權(quán)的財產(chǎn)權(quán)。至于著作權(quán)本身的使用，我國法律主要體現(xiàn)在《著作權(quán)法實施條例》第九條，該條規(guī)定：“合作作品不可以分割使用的，其著作權(quán)由各合作作者共同享有，通過協(xié)商一致行使；不能協(xié)商一致，又無正當理由的，任何一方不得阻止他方行使除轉(zhuǎn)讓以外的其他權(quán)利，但是所得收益應當合理分配給所有合作作者”。

也就是說，既然咱倆都有該影片的著作權(quán)，那將來我想授權(quán)給誰翻拍、改編，我想許可哪個平臺播放，你是不能攔著的。但是我由此得到的收益應該合理分給你。當然如果我要完全處分即轉(zhuǎn)讓，那是不可以的。

這樣的規(guī)定表明：共有著作權(quán)的行使，法律堅持協(xié)商一致和有利于作品傳播利用的原則。

三、人的風險

（一）編劇： 1.編劇工作室里藏風險

同叫“工作室”，也有不同形式。常見的有：有限責任公司、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、一人有限責任公司，個體工商戶等。也有未經(jīng)注冊的名義上的工作室。投資人要注意和什么樣的編劇工作室簽約，對方是否有簽約的主體資格。未經(jīng)注冊的編劇工作室，其實簽約并真正承擔法律責任的，是編劇本人。

從編劇工作室買了版權(quán)，已開機了，結(jié)果被某具體的小編劇起訴了，說工作室跟外邊簽約，但自己是真正的執(zhí)筆人，在作品上沒自己的署名。而出品方已經(jīng)和編劇工作室簽合同，而且付款了。怎么辦？

這就告訴我們：即使投資方和編劇工作室簽了約，具體的編劇也一定要簽字，或者單獨附上授權(quán)書，表明其放棄著作權(quán)的意思表示。

2.劇本的獨創(chuàng)性風險

出品人往往忽視這個問題，很多被盜用劇情、人物設定的劇本，被輕而易舉地采用。一旦電影都拍完了或者播出了，后期出現(xiàn)劇本版權(quán)紛爭，有可能大大沖擊投資人的投資利益。因此，一定要嚴審劇本的獨創(chuàng)性，最好讓編劇以書面合同的方式保證劇本的獨創(chuàng)性，并承諾對劇本版權(quán)風險全權(quán)負責。兩方以上的投資人，其中往往有一方負責劇本的來源，這種情況下，另一方則可以在合同中約定自己對劇本的版權(quán)風險免責。

3.劇本的另行修改權(quán)

應在合同里明確約定，委托方有權(quán)另行聘請編劇對劇本進行修改、續(xù)寫，不應視為對受托人權(quán)利的侵犯。如劇本未完成時，制片方對劇本的質(zhì)量不滿意，提出解除合同的，應對已完成的部分劇本的版權(quán)歸屬進行明確約定。

4.編劇的政審

我們都知道，和一個公司簽約，一定會對這公司進行盡職調(diào)查，但在影視項目上，對人也一樣需要盡職調(diào)查。如編劇是否有過不當言論、違法犯罪的經(jīng)歷，如果是國外或港澳臺人士，需要特別注意。不要等電影已經(jīng)拍好了，發(fā)現(xiàn)編劇有政治問題或其他問題，給電影的上映和收視帶來負面影響。

（二）導演：和導演的合同，注意要有清楚的關(guān)于導演職責、權(quán)限、完成時間、驗收標準的約定。如果約定不清，很可能出現(xiàn)導演延期完工、怠工、作品質(zhì)量較差而無法追索的情況。還曾遇到過因?qū)а菔切率?，完片質(zhì)量實在入不了眼，制片方另找人補拍、剪輯，不僅產(chǎn)生了損失，還因制片方拒絕給原導演實現(xiàn)署名權(quán)而被訴諸法律的事情。

另外，按照正常的影視投資交易結(jié)構(gòu)，所有聯(lián)合制片方獲得的收益分成基礎應當是一樣的（排除一些特殊的財務投資者可能會使用優(yōu)先回報、固定回報，或一些資源置換單位有滯后回款的情形）；而在有的電影中，如果導演作為對影片的票房成功有重要作用的人，一般會根據(jù)合同，在影片純利潤或發(fā)行純利潤中占有一定比例的分成。當然，也可以只拿勞務費，就看導演和制片方怎么約定的。

（三）演員：演員的違約行為也是影視投資的風險之一。有些藝人意識淡薄，違約事件頻發(fā)，明星因私人感情問題產(chǎn)生緋聞、因涉毒等行為受到行政刑事處罰等，都可能影響影視項目的正常運行和預期收益。因此在投資前，最好委托律師對項目核心人員進行盡職調(diào)查，同時在投資協(xié)議中加入藝德條款，對可能出現(xiàn)的法律風險提前排除。

另外，導演和演員等主創(chuàng)人員，一般也是由聯(lián)合投資人中的一方來決定，那么另一方投資人則可以在合同中約定自己對主創(chuàng)人員的身份風險免責。

（四）劇組其他人員：影視劇拍攝是一種人身危險性極高的工作，許多影視劇中都涉及高空、高速、爆炸等危險橋段，此類拍攝可能導致工作人員受傷，如有特殊崗位工作人員受傷，項目不僅可能項目停滯，而且有可能面臨巨額賠償問題。劇組里最辛苦的場工、道具、美術(shù)人員，這些工作人員基本上處于“三班倒”的狀態(tài)，在這種高強度的工作中人員失誤在所難免，此類情況同樣有可能造成因工作人員損傷或致使他人損害，產(chǎn)生負面新聞，影響項目正常進行，導致訴訟糾紛等一系列問題。這一問題就需要制定詳盡可行的項目章程，解決工作人員的社會保險和必要的商業(yè)保險相關(guān)問題。

綜上所述，電影聯(lián)合投資，主要注意把控錢、權(quán)、人三方面的風險?！板X”就是資金的走向，包括匯入和支出；“權(quán)”是要把握對項目的管控；“人”是對項目的各種創(chuàng)作主體的權(quán)利義務的確定。只有在聯(lián)合投資合同中把所有能預想的風險提前約定清楚，才能最大化避免風險、明確責任、保障各方收益和權(quán)利。

第五篇：列舉大學生在就業(yè)過程可能會遇到的就業(yè)風險,并指出如何規(guī)避

可能遇到的就業(yè)風險：

1.黑中介：顧名思義就是沒經(jīng)過有關(guān)部門批準，沒有經(jīng)過工商登記注冊的中介，一般都是

以優(yōu)越的條件來誘惑你去上當受騙，最常見的就是以虛假信息賺取登記費。近年來還流行黑中介、用工單位和培訓學校聯(lián)手欺騙求職者。職介收取中介費后把求職者介紹到用工單位，該單位以需要培訓為名讓求職者到某指定學校參加培訓，交一定數(shù)量的培訓費。求職者參加培訓取得“ 合格證”后上崗，所被要求做的工作往往無法完成既而自愿辭職。黑中介、用工單位和培訓學校三家再分所得到的“油水”。這種騙術(shù)往往穿著合法的“外衣”，具有很強的欺騙性，讓出入社會的大學生防不勝防。

2.傳銷：有些大學生對由于對傳銷和直銷區(qū)別認識不清，或因為巨大利益誘惑，或因為當

前嚴峻的就業(yè)形勢，從而深陷傳銷不可自拔。

3.試用期：用人單位將試用期和實習期概念混淆，讓畢業(yè)生一直被試用下去降低他的雇傭

成本，或在試用期結(jié)束被莫名其妙的理由辭退，或降低試用期的工資等欺騙就業(yè)者的行為叫做試用期陷阱。

4.合同陷阱：我們大學生常見地回遇到三種合同陷阱。一口頭合同。一些與求職

者就責、權(quán)、利達成口頭約定，并不簽訂書面正式文本。一些涉世未深的大學畢業(yè)生極易相信那些冠冕堂皇的許諾，以為對方許諾的東西就是真能得到的東西，寧可相信“君子一言，駟馬難追”，也不愿懷疑對方的誠意?？墒牵@種口頭合同是最靠不住的，因為并不是人人都是君子，如果碰上對方是小人，那些許諾就會變成五顏六色的肥皂泡。格式合同。一些用人單位按國家有關(guān)法律和勞動部門制定的合同示范文本事先打好聘用合同，表面看起來，這種合同似乎無可挑剔，可是具體條款卻表述含糊，甚至可以有幾種解釋。一旦發(fā)生糾紛，招聘方總會振振有詞地拿出這種所謂規(guī)范式的合同來為自己辯護，最后吃虧的還是應聘者。

單方合同。一些企業(yè)利用應聘者求職心切的心理，只約定應聘方有哪些義務，如，遵守企業(yè)的各項規(guī)章制度，若有違反要承擔怎樣的責任；毀約要交納違約金等等，而合同上關(guān)于應聘者的權(quán)利幾乎一字不提。這是最典型的不平等合同，如果接受這樣的合同，無疑是將自己送上砧板，任人宰割。

5.押金、保證金陷阱：這是就業(yè)者遇見最多的騙局了，單位以各種名義收取費用，如押金、保證金、培訓費、服裝費

6.虛假招聘：一些單位雖然常年打著招聘廣告，實際上他們不缺人，只是為了擴大企業(yè)的知名度，利用校園招聘來做免費廣告，有得更是以考試、培訓為由，賺取考務費培訓費。

7.高薪招聘：這對許多求職者無疑是充滿極大誘惑，對不熟悉行業(yè)的求職者，別有用心的企業(yè)會通過開具誘惑力的薪水標準，誘使求職者上當，最終不予兌現(xiàn)。

如何規(guī)避：認真刪選招聘信息，盡量去合法正規(guī)的網(wǎng)站去找招聘信息，不要去那些簡陋的中介。對

于高薪低能力的招聘信息要理智，留一份懷疑。慎重提供個人信息。特別是在網(wǎng)上，要認真核對單位的有關(guān)執(zhí)照等，在確認對方身份之

前不要透露自己信息。規(guī)范簽訂就業(yè)合同。在簽訂合同時一定要細心察看合同條款。勞動法、勞動合同法等與我們就業(yè)息息相關(guān)的法律法規(guī)，熟悉試用期、違約金、勞動合同等法律知識樹立正確的財富觀，避免傳銷一夜暴富的思想誘導和高薪招聘的利益誘惑。認清什么是

直銷，什么是傳銷，使能夠分出直銷與傳銷的區(qū)別，充分認識傳銷的本質(zhì)及其危害。

6.加強就業(yè)指導，提高學生維權(quán)意識和能力，使他們充分了解社會的復雜性、多面性，增強風險防范意識，提高就業(yè)風險的鑒別能力；