第一篇：學習材料二：做好合同簽訂及履約工作,規避法律風險

做好合同簽訂及履約工作，規避法律風險

合同是平等主體之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議。而合同管理是指從合同的訂立，到合同履行完畢全過程的控制。合同管理既是一種經營行為，又是一種法律行為。

當前，社會信用普遍較差，合同履約成本高、履約效率低下，為避免合同糾紛或合同法律風險我們就要簽一個好的合同，要簽一個好的合同，就要認真把好簽約關。這是合同管理的重要工作，體現了規避合同風險，防患于未然的法律要求，也是我們面對市場交易的復雜性和險惡性的一種自我約束。

一、把好合同簽訂關

1、要認真審查對方當事人的情況

為了避免合同不能履行或不能全部履行的風險，我們在簽訂合同之前要認真審查對方的經濟實力、履約能力、資信情況、商業信譽等情況，不能盲目地和對方簽訂合同。

工商管理部門頒發的“營業執照”有3種：(1)營業執照——屬非法人企業的；(2)企業法人營業執照——屬法人企業的；(3)外商投資企業營業執照——屬外商投資企業的。營業執照是我國法律中用來證明企業身份的文件，上面記載的事項是法定的，了解上面記載的事項，有助于我們對對方的認識和了解。

例如“執照”上記載的注冊資本金，你可以了解到該企業當年成立時候的資本和能力，以及該企業的最低價值。為此，你可以知道對方一部分信用情況但不是全部。執照上記載的營業地址是該企業從事經營活動的總部。簽約之前，我們要多長一個“心眼”，最好到對方營業地址“看一看”!如果對方事實上的營業地址幾經變動，你要問一個為什么?如果對方沒有營業地址，說明對方經營狀況極差或者是個皮包公司，那么我們就要當心才是!如果我們對對方企業是否存在還有懷疑，可到工商行政管理部門查一查對方企業的“年檢”情況。

由于企業設立時的投資總額和注冊資金只能說明企業成立之時的財務狀況和資本，而經過企業的實際經營，情況發生了變化，應對對方企業的經營現狀作認真的、全面的了解。

２、合同主體應適格

當事人訂立合同，應具有相應的民事權利能力和民事行為能力，否則會因為主體資格不合格，而使合同的效力受到影響。因為主體不合格所簽合同是無效合同，這類的案例很多。

經濟合同作為商品經濟發展到一定程度的產物，并不是任何人，任何組織都可以簽訂的，要簽訂就必須具有簽訂合同的權力能力和行為能力。所以在簽訂經濟合同時，一定要進行嚴格的主體資格審查，以保證簽訂的合同合法有效。

３、合同客體應合法

客體，是指合同的標的，也就是合同確定的權利義務指向的對象。標的可以是物，也可以是某種行為。但客體必須合法。

例如：有個公司為了貪圖便宜，購買走私汽車。簽訂的汽車買賣合同，其客體是“走私的汽車”，因客體非法，而導致合同無效。

為此，簽訂合同，明確客體，有著重要的實際意義。４、合同內容的約定必須全面具體

我們對外簽訂的某些經濟合同，合同內容的約定不全面具體。如：合同標的不明確；價格條款不清楚；履行期限和時間不明確；履行地點不具體；履行方式不清楚；無違約責任條款；數字條款不確定等。

合同內容是一個比較復雜的問題，大多數的法律糾紛都出在權利義務上。我們要積極爭取由我方或以我方為主起草合同，因為合同的起草人總是首先考慮本企業的利益和如何規避法律風險。合同內容一般應包括以下條款：(1)當事人的名稱或者姓名和住所；(2)標的；(3)數量；(4)質量；(5)價款或者報酬；(6)履行期限、地點、方式；(7)違約責任；(8)解決爭議的方法。

我們在合同中要注意對履行地點進行明確的約定?，F在因為履約地點不明確而產生高額運輸費的案例很多。

其次，我們還應重視違約責任的約定。約定違約責任是為了保證合同更好地履行?！逗贤ā分辛谐隽诉`約責任的6種形式：(1)繼續履行合同；(2)采取補救措施；(3)賠償損失；(4)定金罰則；(5)支付違約金；(6)價格制裁(詳見《合同法》第63條)。這幾種形式，可供我們選擇。

５、合同語言應嚴謹簡煉準確

合同語言如果不嚴謹、準確，容易發生歧義，會給合同的履行或合同糾紛的處理帶來麻煩，甚至給企業帶來經濟損失。

例如：我們在合同中用到“終止”、“中止”、“停止”、“制止”等重要詞匯時要慎重，用詞要準確。又如： “及時”不是準確的時間概念。合同語言中，對期限作規定往往使用時間介詞，如用“之前”、“之后”、“之內”來表述。

合同語言有時因一字之差或歧義導致糾紛。我們在合同起草后要字斟句酌地審查每一句話或每一個字。

６、簽訂合同需要注意的問題

合同起草完畢，雙方當事人認可后，便進入簽約這個環節。合同一經依法簽訂，對雙方當事人均具有法律約束力。合同簽訂時要注意如下幾個問題。

(1)審查對方簽約人的法人授權委托書，即審查該委托書是否明確委托權限和委托期限。委托書的原件要作為合同附件妥善保存。

(2)要學會識別一些企業使用作廢印章。

(3)和對方簽訂的合同是你很少見到的而且又是很重要的合同，我們可以提出到公證處辦理該合同的公證。這樣可避免合同內容的違法或合同無效。

二、對履約的過程實施控制

合同簽訂后，合同當事人按照合同約定的標的、數量、質量、價款或者報酬以及履行期限、地點、方式等全面、正確地履行自己承擔義務的過程，就是履約的過程。抓好履約過程的控制，要重點抓好以下工作：

1、加強自身合同意識，全面履行我方合同義務

在履約過程中，合同承辦部門是合同的第一責任人，承擔具體操作合同的責任，我們要按照合同的約定，全面履行本企業應盡的各項義務。合同的協辦部門應盡協作之責，積極為承辦部門創造履約條件，促進履約的順利進行。

合同簽訂后我們要及時了解和掌握對方的履約情況，發現問題及時交涉，及時采取相應的處理措施，最大限度地避免合同風險，維護公司自身的合法權益。

２、抓好合同變更、中止、糾紛處理等工作

在履約過程中，有時還會出現變更合同、中止合同、處理合同糾紛等不確定的工作環節。

對于合同變更即合同中未曾約定的新情況的出現，我們要促使對方及時“簽單”或記載于會議記錄之中，使之成為合同附件。這里“新情況的出現”是指不同于原合同、原計劃安排的變化，例如合同標的變更、履約進展放慢、履約地點改變、質量標準提高、材料價格變化等，從而影響履行期限和合同價款。利用“簽單”或會議記錄等形式對這些變化予以互相確認，有利于以后的合同結算。

對于合同的中止，我們要非常慎重。如果有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：(1)經營狀況嚴重惡化；(2)轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；(3)喪失商業信譽；(4)有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。中止履行合同的，應及時通知對方。

對于履約過程中的合同糾紛，應本著友好協商的精神來處理，最好不要影響履約期限和合同目標的實現。

３、做好合同索賠的準備工作

合同索賠的依據是合同，除了有意識地在合同中設立索賠條款和違約條款外，更為重要的是，從合同履行的第一天起，至合同履行完畢，都要堅持做好履約記錄和搜集保存好有關資料，做好履約檔案的管理，便于將來主張賠償時，從中提取有關的證據材料。

４、做好合同結算工作

如果合同沒有結算，合同價款沒有支付，那么合同的履行仍呈開放狀態，未能閉合。無論是哪一方造成的，均要高度重視。不能按常規進行合同結算，非打官司不可，我們也不要害怕，要積極做好起訴或應訴準備。這些準備應包括全面地搜集證據材料，認真地查閱法律、法規，有效地選擇訴訟(或仲裁)的方法和技巧。

如果我們做好了合同的簽訂及履約工作，使合同從簽訂到履行終結始終處于受控狀態，把合同風險由事后的“滅火”變為事前的“防火”，那我們就能真正做到防患于未然!

第二篇：簽訂勞動合同如何規避風險(轉載學習)

簽訂勞動合同如何規避風險

字體大?。捍?中 小 沈開付 發表于 2011-01-05 10:35評論0條閱讀514次

一、及時簽訂勞動合同

1、合同先行

用人單位要樹立“勞動合同先行”的觀念，及時簽訂勞動合同，最好建立先訂合同后用工的習慣，先與勞動者簽訂勞動合同，再辦理入職手續，讓合同簽訂時間在前，合同期限開始時間在后。

2、及時簽訂

最遲必須在一個月內訂立勞動合同，超過一個月即為違法，需要承擔法律責任。因為在新《勞動合同法》下，從勞動者到用人單位工作的第一天起，或者說從用人單位開始使用勞動者勞動的第一天起，無論是否訂立書面的勞動合同，雙方都已經建立了勞動關系。用人單位如果想通過不簽訂書面勞動合同而否認勞動關系、規避法律責任，可能會承擔法律責任。

3、預約生效

所謂“預約生效”，是指訂立勞動合同在建立勞動關系之前時，雙方約定勞動合同生效的條件。

由于市場的變化或者其他原因，往往會導致已經簽訂但是還沒有生效的勞動合同不能履行。但是勞動合同一經簽訂就具有法律約束力，用人單位如果不履行就需要承擔高額的法律成本。在這種情況下，用人單位可以通過約定勞動合同生效的預約條件，避免不能履行勞動合同而帶來的部分法律風險。

4、員工先簽字單位后蓋章

勞動合同雙方簽字蓋章難以在同一時間完成，用人單位可以要求員工在勞動合同上先簽字，且暫時不填寫簽字時間，然后交還用人單位，用人單位再予以簽字或蓋章。這樣，用人單位就會在簽字時間上掌握主動權。

5、盡早辭退不確定員工

對于不確定是否滿意的入職員工，如果決定不錄用，盡量在用工之日起一個月內讓其離開。

二、按規定建立職工名冊

對于與本單位建立勞動關系的勞動者，用人單位應當建立職工名冊，以備勞動行政部門查看。

職工名冊是用人單位制作的用于記錄本單位勞動者基本情況及勞動關系運行情況的書面材料。建立職工名冊的對象包括所有與用人單位建立勞動關系的勞動者，即用人單位以各種形式招用的勞動者（合同工、勞務工、非全日制工等），其內容一般包括勞動者的姓名、性別、民族、出生年月、文化程度、職務、級別等。此外，用人單位還應當將職工名冊報當地勞動行政部門備案。

《勞動合同法》規定用人單位建立職工名冊，一方面是督促用人單位規范用工，同時也是為了用人單位在勞動爭議中承擔舉證責任預設的一個重要依據。在某種意義上說，這既是勞動行政管理部門對用人單位規范管理的一種手段和有效的形式，也是對用人單位的一種保護。同時，建

立職工名冊也會督促用人單位及時簽訂勞動合同，減少因不規范用工帶來的法拉利成本。

三、勞動合同一定要采用書面形式

勞動合同有書面形式和口頭形式。書面形式是勞動合同的法定形式?？陬^約定的條款，由于其違反勞動合同法的義務性要求，發生糾紛查無實據，這種約定對勞動者不發生法律效力。

因此，用人單位在與勞動者簽訂勞動合同時，一定要采取書面形式，不要為了貪圖方便省事而直接以口頭形式約定勞動關系雙方當事人的權利義務。當然，根據規定，非全日制用工的，可以訂立口頭協議。以書面形式訂立勞動合同嚴肅慎重、準確可靠、有據可查，一旦發生爭議，便于查清事實，分清是非。并且，書面勞動合同能夠加強合同當事人的責任感，促使勞動合同所規定的各項義務能夠全面履行。

四、勞動合同不可缺少的九個”必備條款”

1.勞動合同不可缺少的九個”必備條款”

（一）用人單位的名稱,住所和法定代表人或者主要負責人;

（二）勞動者的姓名,住址和居發身份證或者其他有效身份證件號碼;

（三）勞動合同期限;

（四）工作內容和工作地點

（五）工作時間和休息休假

（六）勞動報酬

（七）社會保險

（八）勞動保護,勞動條件和職業危害防護

（九）法律、法規規定應當納入勞動合同的其他事項——《勞動合同法》第十七條第一款

第三篇：承攬合同標準版（規避法律風險）

承攬服務合同

（承攬關系是承攬人按照委托人的要求完成工作，交付勞動成果，委托人給付報酬的權利義務關系。本合同明確了委托人和承攬人之間的權利義務關系，規避了雙方承擔勞動關系責任的風險。）

甲方（委托方）：_____________________

法定代表人：________________________

住所地：____________________________

聯系電話：__________________________

乙方（承攬方）：_____________________

身份證號：__________________________

地址：______________________________

聯系電話：__________________________

根據《中華人民共和國民法典》等法律法規，甲、乙雙方在平等互利、協商一致的基礎上，就乙方提供承攬服務事宜，簽訂本合同以共同遵守。

一、承攬服務事項

1、服務事項如下：________________________________，具體項目內容以甲方要求為準。

2、乙方應自主完成相關服務，不得轉委托他人。

二、服務期限

1.服務期限為：自______年____月____日起至______年____月____日止。

2.如在合同期限屆滿后，乙方仍為甲方提供本合同約定之服務，則視為本合同順延為不定期合同。

3.甲乙雙方任何一方提前15天通知對方，可解除本合同。除正常結算服務費用外，無需承擔其它違約責任。

三、服務費用

1、服務費用標準：每月人民幣__________元（大寫：________________元整）。

2、甲方于每月15日前結算支付上月服務費用。

3、本條約定之費用已包括乙方提供服務的全部成本費用及報酬，除此之外，甲方無需再向乙方支付其它任何費用。

4、乙方指定收款賬號：

戶名：_____________________________；

賬號：_____________________________；

開戶行：___________________________。

乙方未授權任何員工、第三方收款；付款方未向指定賬號付款導致損失的，乙方不承擔任何責任。

5、本合同約定的價款金額為稅前金額。付款方有權依法代扣代繳個人所得稅。

四、知識產權與保密

1、乙方履行本合同而產生的任何形態的作品（包括但不限于文字作品、圖畫作品、音像資料、課件等），其全部知識產權均歸甲方所有，包括但不限于著作權、專利權、商標權及商業秘密方面的權利。

2、乙方承諾保守在履行本合同過程中得知的甲方商業秘密。

五、確認與聲明

1、甲方與乙方之間不建立勞動關系、雇傭關系、勞務派遣關系或類似關系，不對乙方進行管理，不對乙方承擔勞動法上的義務，不適用《勞動法》、《勞動合同法》等勞動法規。如因服務需要乙方需配帶甲方標志、辦理員工卡或辦理與甲方員工類似的手續，亦不代表雙方建立勞動關系。

2、乙方應自行安排工作時間，無需到甲方處坐班，乙方自擔風險，自負盈虧，自行以符合安全規范和技術規范的方式履行合同。

3、乙方在提供承攬服務過程中受到人身損害或財產損失的，由乙方自行負責，甲方對此不承擔任何責任。

4、乙方確認，如乙方有所在單位，則已經獲得所在單位的許可簽署與履行本合同。履行本合同的過程中，不得侵犯所在單位（如有）及任何第三方的商業秘密、知識產權及其它合法權利。

5、如甲方為乙方出資購買了保險（包括但不限于意外傷害保險、醫療保險等），則一旦發生應由甲方承擔責任的事宜，保險賠付金額應計算在甲方的賠償金額之中。

6、服務期限如出現乙方個人疾病、個人原因受傷等情形，甲方不承擔責任。

六、爭議解決

1、因本合同以及本合同項下訂單/附件/補充協議等（如有）引起或有關的任何爭議，均提請_______仲裁委員會按照其仲裁規則進行仲裁；不服仲裁的，均可向________人民法院提起訴訟。

2、雙方同意以合同首部列明的聯系方式作為指定聯系方式，同時作為有效司法送達地址。

七、附則

1、本合同一式兩份，雙方各執一份，具有同等法律效力。

2、本合同自雙方簽署之日起生效。

（以下無合同正文）

甲方（蓋章）：________________

乙方（簽名）：________________

法定代表人或授權代表：_______

簽訂時間：______年____月____日

服務方特別聲明

本人（姓名：_____________；身份證號：_____________）確認：

1、本人為_____________________（下稱“公司”）提供承攬服務，雙方構成承攬合同關系，不構成勞動關系或雇傭關系、勞務關系，本人不得向公司主張勞動法上的任何權利、待遇、賠償；

2、公司無需為本人繳納社保、公積金，本人不得向公司要求工傷等任何社保待遇；

3、本人提供承攬服務期間如發生人身或財產損害，應由本人自行承擔責任，公司不承擔工傷、雇主責任或其它賠償責任（公司過錯造成的，公司另外承擔侵權責任）。

本人（簽名）：____________

時間：______年____月____日

第四篇：工程合同簽訂及履約標準化工作指引

合同簽訂及履約標準化工作指引

一、目的

通過簽訂建設工程施工、監理、材料和設施設備采購等合同，明確承發包雙方的權利和義務，確保工程質量、進度、成本得到有效控制。

二、適用范圍

三、職責

工程管理部：負責工程合同簽字、蓋章和分發工作，負責合同資料整理歸檔。成本管理部：負責擬寫合同草案，并完成流程的報批。

材料管理部：負責材料和設施設備采購合同草案的擬寫、流程報批及合同的簽章、分發和歸檔工作。

四、工作程序

1、合同簽訂 1.1合同主辦部門根據詢標紀要、投標書、答疑紀要、招標文件及國家法律法規文件擬適用于烏鎮雅園及烏鎮達園項目的施工、監理等合同的簽訂和履行。

寫合同草案，議（續）標的根據議（續）標報告擬訂合同草案。合同草案經相關人員內部評審后由合同主辦部門按相應流程報公司審批。

1.1.1合同內容應規范合理，原則上應使用公司現行的標準范本格式。

1.1.1.1合同名稱應反映所屬項目和主要事項，禁止直接使用通用性的合同名稱。項目相關合同名稱應包括“XX項目+事項”，例如“烏鎮達園ALILA酒店 建安工程施工合同”。

1.1.1.2合同起首部分應寫明各方的全稱，且必須與公司印章名稱保持一致。1.1.1.3施工合同要明確工程范圍和內容、工程數量、工程價款（結算辦法）、付款辦法、工期要求、質量標準、技術資料提供、違約責任、保修條件等； 1.1.1.4采購類合同要具體寫明產品名稱、牌號、商標、生產廠家、型號、規格、等級、花色、是否成套產品等，技術質量要求要明確、具體，數量要明確計量單位、計量方法等，運輸方式及運費負責人應具體，交（提）貨期限、地點及驗收方法應明確； 1.1.1.5合同必須有違約責任，違約責任應具體寫明約定的違約條件、違約金數額、比例及計算方法。合同中必須有履約保證金的比例及交納、退還時間條款約定。1.1.1.6合同必須有質保金及質保期，以保證合同后期服務的正常進行。原則上質保期應以項目集中交付業主之日起計算。1.1.1.7合同應有明確的簽約地點及合同生效和執行完畢的起止時間及簽約時間。1.2合同主辦部門根據評審意見對工程施工合同進行修改完善，并組織與承包方進行洽談，對于評審意見無法落實的，須書面與有關職能部門溝通確認。1.3經審批后的合同，由合同主辦部門根據會簽意見修改，并將需要打印的合同文本、投標報價清單及合同相關附件資料轉換成PDF格式后以電子郵件的方式發送至工程管理部招標專員，由工程管理部招標專員落實合同文本、投標報價清單及其他附件（如有其他特殊要求的由成本管理部相關人員在郵件中注明）的打印、裝訂工作。1.4工程管理部招標專員在裝訂完成的合同文本側面蓋工程管理部騎縫章，交由施工單位簽章后返回，工程管理部招標專員對施工單位完成簽章的施工合同進行核對，核對無誤后報公司綜合管理部蓋公司合同專用章，并按合同約定份數分發給施工單位。工程管理部招標專員負責合同簽章的跟蹤，需督促施工單位及時完成合同的簽章工作并返回。合同雙方必須使用有效的印章（公章或合同專用章），不得使用財務章或業務章等。1.5合同簽訂后，工程管理部分管人員應及時督促承包方按照合同約定提繳履約保證金或履約保函。1.6工程施工合同主辦部門為成本管理部，材料和設施設備采購合同主辦部門為材料管理部。1.7合同流程發起后，流程發起人務必做好過程中的提醒、跟蹤、督促工作；各環節的流程責任人在審批流程到達后，務必及時簽署明確的意見或建議，必須對流程負責，對簽署的意見或建議負責。原則上流程到達各環節責任人后，各環節責任人應在三個工作日完成意見簽署，流程在會簽欄停留時間不超過五個工作日。

2、合同履行 合同簽訂后有關部門的相關分管人員應熟悉合同條款，并負責對合同的履行進行跟蹤。公司各部門應加強合同履行的監督和管理工作，在合同履行過程中，若發現承包方未按合同履行時，應及時向公司領導匯報，并采取應急措施。經項目公司對該承包方進行評審、考核后，決定是否繼續與其履行合同。

3、資料歸檔 3.1合同簽訂后，由工程管理部資料室進行合同原件整理歸檔，并將合同原件報備財務管理部及綜合管理部。工程管理部資料室對歸檔合同進行統一編號，建立《工程施工合同目錄》，并建立合同電子檔案，并將合同電子檔案報備至成本管理部。3.2材料和設施設備采購合同由材料管理部負責合同統一編號并整理歸檔，建立《材料和設施設備合同目錄》，并建立合同電子檔案，并將合同電子檔案報備至成本管理部。

五、審批程序

審批程序根據公司現行審批權限執行。

六、執行原則

1、在合同簽訂時，禁止實質性改變招標文件中約定的有關內容。

2、必須加強計劃管理，嚴禁先進場施工后簽訂施工合同。

3、嚴禁以電子文檔形式向外發放施工合同等相關資料。

第五篇：建筑企業資質掛靠規避稅收法律風險的合同簽訂技巧

建筑企業資質掛靠規避稅收法律風險的合同簽訂技巧

作者｜肖太壽博士 來源｜肖太壽財稅工作室提示｜僅供學習、交流，不代表本平臺觀點在建筑實踐中，經常出現資質共享，或資質低掛靠資質高承接業務的現象。營改增后，如何處理資質掛靠的問題，一直困擾了不少建筑企業。本文重點分析建筑企業資質低掛靠資質高承接業務存在的稅收法律風險，在此基礎上，提出了建筑企業資質低掛靠資質高承接業務規避稅收法律風險的合同簽訂技巧及實操要點。

一、建筑企業資質低掛靠資質高承接業務存在的稅收法律風險母公司中標子公司施工的資質共享項目，在營改增后的稅收風險風險主要體現以如下：

1、母公司中標的建筑項目全部轉包給子公司施工，從而出現違法分包行為。轉包則指承包人在承包工程后，又將其承包的工程建設任務轉讓給第三人，轉讓人退出承包關系，受讓人成為承包合同的另一方當事人的行為。根據《房屋建筑和市政基礎設施工程分包管理辦法》（建設部第124號令）第12條、13條和《中華人民共和國建筑法》第24條、28條、29條的規定，禁止將承包的工程進行轉包。不履行合同約定，將其承包的全部工程發包給他人，或者將其承包的全部工程肢解后以分包的名義分別發包給他人的，屬于轉包行為。分包工程發包人將工程分包后，未在施工現場設立項目管理機構和派駐相應人員，并未對該工程的施工活動進行組織管理的，視同轉包行為?；诖艘幎?，常見的轉包行為有兩種形式：一種是承包單位將其承包的全部建設工程轉包給別人；另一種是承包單位將其承包的全部建設工程肢解以后以分包的名義分別轉包給他人即變相的轉包。但不論何種形式，都是法律所不允許的，一旦查出，必須承擔一定的法律責任。根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004]14號)第4條的規定,承包人違法轉包建設工程的行為無效。人民法院可以根據民法通則第134條的規定，收繳當事人已經取得的非法所得。

2、母公司將其中標建設項目中的主體工程分包給子公司進行施工，或者母公司與子公司簽訂分包合同中的分包額超過整個中標合同額的50%，從而出現違法分包行為。分包是指從事工程總承包的單位將所承包的建設工程的一部分依法發包給具有相應資質的承包單位的行為，該總承包人并不退出承包關系，其與第三人就第三人完成的工作成果向發包人承擔連帶責任。根據《中華人民共和國建筑法》（中華人民共和國主席令第46號）第29、《房屋建筑和市政基礎設施工程分包管理辦法》（建設部第124號令）第14條、《建設工程質量管理條例》（國務院第279號令）第78條的規定。違法分包，是指下列行為：（1）總承包單位將建設工程分包給不具有相應資質條件的單位的；（2）建設工程總承包合同中未有約定，又未經建設單位認可，承包單位將其承包的部分建設工程交由其他單位完成的；（3）施工總承包單位將建設工程主體結構的施工分包給其他單位的；（4）分包單位將其承包的建設工程再分包的。發生違法分包行為將面臨一定的法律風險，根據《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(法釋[2004]14號)第4條的規定,承包人違法分包建設工程的行為無效。人民法院可以根據民法通則第134條的規定，收繳當事人已經取得的非法所得。

3、母公司將工程轉包給子公司不可以在工程所在地差額預繳增值稅。國家稅務總局公告2016年第17號第四條第（一）項規定：“一般納稅人跨縣（市、區）提供建筑服務，適用一般計稅方法計稅的，以取得的全部價款和價外費用扣除支付的分包款后的余額，按照2％的預征率計算應預繳稅款?！被谠摱愂照咭幎ǎ偡职髽I要差額計征預交增值稅的前提條件是，總包方必須跨縣（市、區）提供建筑服務。因此，母公司中標的建筑項目，母公司不提供建筑服務，而是將建筑工程全部轉包給子公司施工，則母公司在計征增值稅和工程所在地預繳增值稅時，其銷售額不能扣除分包額，必須全額繳納增值稅。

二、建筑企業資質低掛靠資質高承接業務規避稅收法律風險的合同簽訂技巧通過以上營改增資質共享項目的財稅法律風險分析，可知營改增后，如果存在與發包方簽訂總承包合同的母公司（以下簡稱為：被聯營方）中標，子公司（以下簡稱為：聯營方）施工的資質共享項目，應采取合同聯營策略，具體操作技巧如下：

1、規避稅收風險的合同簽訂技巧如下：首先，聯營方以被聯營方的名義承接業務，以被聯營方的名義與發包方簽訂建筑總承包合同。其次，被聯營方與聯營方簽訂分包合同，分包額占整個工程承包額的比例應低于50%。《中華人民共和國建筑法》第29條規定：“建筑工程總承包單位可以將承包工程中的部分工程發包給具有相應資質條件的分包單位；但是，除總承包合同中約定的分包外，必須經建設單位認可。施工總承包的，建筑工程主體結構的施工必須由總承包單位自行完成?！被诖艘幎?，建筑企業總承包方不可以將其承包工程的主體工程分包出去，總承包單位(被聯營方)給分包方（聯營方）簽訂的分包合同，分包額低于總承包額的50%。最后，被聯營方將總包扣除分包額的工程中含有的材料費、人工費用、機械租賃費分別與聯營方投資設立的100%持股的材料公司、勞務公司和機械租賃公司分別簽訂合同。剩下的部分剛好是被聯營方從聯營方提取的管理費用，以上合同必須使用被聯營方統一版本的合同，所有的合同必須接受被聯營方法律部或合同管理部的審核后，才能簽訂。

2、規避稅收風險的實踐操要點：第一，聯營方應投資設立100%全資的勞務公司、材料公司和機械租賃公司。根據《中華人民共和國企業所得稅法》(中華人民共和國主席令63號)第26條的規定，符合條件的居民企業之間的股息、紅利等權益性投資收益是免企業所得稅收入。另外根據《中華人民共和國企業所得稅法實施條例》(中華人民共和國國務院令第512號)第八十三條的規定，合條件的居民企業之間的股息、紅利等權益性投資收益，是指居民企業直接投資于其他居民企業取得的投資收益?；诖艘幎?，聯營方從關聯企業分回來的利潤是免企業所得稅的。第二，聯營方以被聯營方的名義，在項目所在地成立項目部，被聯營并以被聯營方的名義設立聯營方和被聯營方共同監管的臨時結算戶。聯營項目的所有收支都通過該共同監管的臨時賬戶結算，實行收支兩條線管理。第三，聯營方和被聯營方按照稅法規定，在項目所在地的國稅局，預交2%的增值稅，被聯營方開具增值稅發票給業主或發包方，被聯營方與聯營方簽訂的分包額部分，聯營方給被聯營方開11%的增值稅專用發票，被聯營方享受抵扣11%的增值稅進項稅。第四，被聯營方與聯營方投資設立的100%持股或控股的材料公司、勞務公司和租賃公司分別簽訂合同后，在四流（或三流）一致的情況下，材料公司、勞務公司和租賃公司分別給被聯營方開具17%、3%和17%的增值稅專用發票，被聯營方享受抵扣增值稅進項稅。聯營方從被聯營方賺去取的利潤通過關聯公司與被聯營方發生交易行為，在滿足三流（或四流）一致的情況下，從被聯營方賬上拿出來。第五，項目部的財務人員，必須一身兩任，一任代表聯營方做分包業務一塊的會計核算，一任是代表被聯營方做總包業務的會計核算。工程決算后，將代表被聯營方進行的會計核算賬務資料全部移交給被聯營方保管。第六，在項目所在地必須以被聯營方的名義設立項目管理機構，在施工現場所設項目管理機構的項目負責人、技術負責人、項目核算負責人、質量管理人員、安全管理人員必須是被聯營方本單位的人員，否則認定為掛靠行為。案例分析建筑企業資質低掛靠資質高承接業務的案例分析

1、案情介紹假設被聯營方（資質高的建筑企業或母公司）向聯營方（母公司的子公司）收取2%管理費用，聯營方聯系好一項業務，以被聯營方的名義與發包方（或業主）簽訂一份2億元（含增值稅）的建筑總承包合同。請分析聯營方怎樣操作才能從被聯營方拿出其賺取的利潤？

2、具體合同簽訂操作如下由于在建筑成本中，一般來講，材料費和設備費用在合同建筑成本中占60%-70%，人工費用占合同建筑成本中20%-30%，機械費用占合同建筑成本中的10%以下，其他的就是雜費。因此，本案例中依據以上比例結構進行合同拆分如下。（1）被聯營方與聯營方簽訂0.8億（含增值稅）的專業分包合同。（2）被聯營方與聯營方的關聯企業材料公司（該材料公司是聯營方的全資子公司）簽訂0.7億(含增值稅)的采購合同。（3）被聯營方與聯營方的關聯企業勞務公司（該勞務公司是聯營方的全資子公司）簽訂0.3億(含增值稅)的勞務分包合同。（4）被聯營方與聯營方的關聯企業租賃公司（該租賃公司是聯營方的全資子公司）簽訂0.1億(含增值稅)的租賃合同。（5）被聯營方賬上體現管理費用：0.06億(含增值稅)。（6）通過以上步驟操作，被聯營方賬上剛好剩下0.04億元（2億元×2%）。具體如下圖所示：