第一篇：羅馬法對德國民法典和法國民法典的影響

羅馬法對法國法的影響：

法國也是接受羅馬法最早的國家之一。12世紀(jì)開始，有大批學(xué)者到波倫亞大學(xué)學(xué)習(xí)。大約在此后200年間，法國法學(xué)基本受意大利注釋法學(xué)派支配。法國效法意大利成立了許多大學(xué)，各大學(xué)均設(shè)法律系，羅馬法作為一門主課受到教師和學(xué)生的重視。16世紀(jì)人文主義法學(xué)派在法國崛起之后，法國對羅馬法的研究超過了意大利，取得了全歐領(lǐng)導(dǎo)地位。

人文主義法學(xué)派的研究活動，推動法國南、北兩大法律區(qū)域在接受羅馬法的道路上取得了不同的發(fā)展程度。羅馬法對南部成文法區(qū)的影響繼續(xù)擴(kuò)大，而對北部習(xí)慣法區(qū)，羅馬法原則也滲透到王室法院、地方法院的司法判決之中。當(dāng)然，與南部地區(qū)不同，北部地區(qū)只是承認(rèn)羅馬法的理論權(quán)威，接受其原則和精神，而不直接承認(rèn)其效力。

盡管法國境內(nèi)存在著大量的地方習(xí)慣法，此外還盛行著教會法，15世紀(jì)以后，人們大抵習(xí)慣于這樣一種法律生活：遺囑由教會法管轄，契約由羅馬法管轄。法國大革命后拿破侖民法典完全接受了優(yōu)士丁尼法學(xué)階梯關(guān)于人和物劃分的體系，因襲優(yōu)士丁尼《民法大全》地原則和制度。這部法典不僅在法蘭西帝國內(nèi)部適用，而且成為其他許多歐洲國家制定法典的基礎(chǔ)。這部法典經(jīng)過修改，直今仍為法蘭西共和國民法典。

羅馬法對德國法的影響：

德國歷屆皇帝都宣布羅馬法的效力遍及全國。從帝國法院至地方普通法院都適用羅馬法。凡受過羅馬法訓(xùn)練的法官和律師，均依羅馬法工作。16世紀(jì)還形成了一種制度：法院對疑難案件的判決，事先要征詢大學(xué)法科師生的意見。法學(xué)家和職業(yè)法官們巧妙地將羅馬法同德國習(xí)慣法、地方法乃至教會法融合為一體，從而制定出一系列成文法典。

羅馬法對英國法的影響：羅馬法對英國法的影響是間接的，枝節(jié)的。衡平法就是英國法受羅馬法影響的重要表現(xiàn)，衡平法所依據(jù)的公平、正義原則，就是英國衡平法官參照的羅馬法原則，此外英國普通法中的契約原則、遺囑制度和信托規(guī)則均來源于羅馬法。

第二篇：[法國民法典全文]《法國民法典》

[法國民法典全文]《法國民法典》

羅芹法國民法典擁有許多值得驕傲的“第一”和“之最”：它是資產(chǎn)階級國家的第一部民法典,是最典型的資本主義民法典,是近代歐洲法典編纂運動的集大成者,是迄今為止施行時間最長的民法典。［]《法國民法典》至今已經(jīng)實施200 多個年頭了。在這200 多年中間,許多國家主動或者被動地接受了這部法典,加入了大陸法系法國家族《, 法國民法典》因此而成為大陸法系的一面旗幟。在過去的歲月里,它受到無數(shù)贊譽(yù)和無上景仰,被普遍譽(yù)為“摧毀了舊社會,開創(chuàng)了一個新社會”的自由資本主義民法的典范。

一、《法國民法典》制定的背景

法國大革命摧毀了舊的封建經(jīng)濟(jì)體制,造就了新的市民社會。每一個人都是獨立享有民事權(quán)利的主體,其身份約束一旦取消,自我發(fā)展的愿望促使其經(jīng)濟(jì)活動的展開,在機(jī)會均等、一切以金錢為標(biāo)準(zhǔn)的前提下,廣泛展開的信用,不受人身關(guān)系束縛的雇傭經(jīng)理和勞工,以及通盤活用的服務(wù),創(chuàng)造了一個低層機(jī)構(gòu)里各種經(jīng)濟(jì)因素都能公平而自由交換的環(huán)境。其市場經(jīng)濟(jì)以交換為中心展開,既要保障個人財產(chǎn)安全,又要促進(jìn)交易的安全與效率,更要保障每一個市民的人身安全和自由。這就要求改掉舊制度、舊法律與之不統(tǒng)一的地方。

二、《法國民法典》的立法體例 《法國民法典》的編制體例以查士丁尼編纂的《法學(xué)階梯》為藍(lán)本,它“由總則和三編組成,共2 281條。總則規(guī)定法律的公布、效力及適用范圍(1～6 條)。第一編是人法,有十一章,包括民事權(quán)利的享有及喪失、身份證書、住所、結(jié)婚、離婚、父母子女、親權(quán)、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、禁治產(chǎn)等方面的規(guī)定(7～515 條),實際是關(guān)于民事權(quán)利主體的規(guī)定。第二編是財產(chǎn)及對于所有權(quán)的限制,有四章,包括財產(chǎn)分類、所有權(quán)、用益權(quán)、使用權(quán)、地役權(quán)等內(nèi)容(516～710 條),實際是物權(quán)法。第三編是取得財產(chǎn)的各種方法,有二十章,主要是關(guān)于通過繼承、贈與、契約、婚姻關(guān)系等方式取得財產(chǎn)權(quán)益的規(guī)定(711～2281 條)。”

三、《法國民法典》與傳統(tǒng)

《法國民法典》并沒有割斷歷史,而是在革命的基礎(chǔ)上對歷史和傳統(tǒng)的繼承和延續(xù)。提到《法國民法典》對于傳統(tǒng)的繼承和妥協(xié),人們很容易立刻聯(lián)想到它的婚姻家庭制度。法典在很大程度上維護(hù)了父權(quán)制家庭的傳統(tǒng)。第148 條規(guī)定:“子未滿25 周歲、女未滿21 周歲,非經(jīng)父母的同意不得結(jié)婚;父母意見不一致時,有父的同意即可。”關(guān)于離婚,法典僅規(guī)定了有限的離婚自由。第229 條規(guī)定:“夫得以妻通奸為理由,訴請離婚。”而第230 條規(guī)定:“妻亦得以夫通奸且于夫妻共同居所實行姘居的理由,訴請離婚。”可見,雖然通奸構(gòu)成離婚的法定理由,但妻子若要以此為由訴請離婚卻不那么容易,只要丈夫不在家里實施通奸行為,妻子就永遠(yuǎn)不能以通奸為由訴請離婚。這些讓人們指責(zé)《法國民法典》在婚姻家庭領(lǐng)域的保守甚至是倒退,但是它反映那個時代的社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平。當(dāng)然《法國民法典》隨著時代的變遷而發(fā)展,人法中有關(guān)離婚、親子關(guān)系、收養(yǎng)和親權(quán)的條文幾乎全部重寫。

其實,不僅婚姻家庭法領(lǐng)域充斥著對傳統(tǒng)的妥協(xié)和繼承,即便是財產(chǎn)法和債法也并不是割斷歷史的全新創(chuàng)造,也有許多內(nèi)容和原則是從傳統(tǒng)繼承和發(fā)展而來的。

從整體來看,關(guān)于已婚婦女的行為能力、夫妻財產(chǎn)制以及繼承規(guī)則等大都來自習(xí)慣法;所有權(quán)、債的一般規(guī)則、契約、嫁妝等制度基本上來自羅馬法;公民身份的確認(rèn)、贈與、遺囑證據(jù)等規(guī)則主要吸收了王室法令的相應(yīng)規(guī)定;關(guān)于成年年齡、婚姻和抵押制度則較多地保留了大革命時期“中間法律”的規(guī)定。另外,17、18 世紀(jì)發(fā)展起來的法國私法學(xué)說也在很大程度上為民法典的制定提供了理論養(yǎng)分。

《法國民法典》對傳統(tǒng)的大量繼承是一個無法否定的事實,然而這種繼承決非毫無原則的 1 / 2 法國民法典 《法國民法典》 0605029 羅芹

照搬和抄襲,而是有所選擇和發(fā)展的。[)立法者僅僅選擇了他們認(rèn)為19 世紀(jì)初的法國需要的那些內(nèi)容,并且以理性主義的觀念加以編纂。如果僅僅因為它沒有割斷歷史,沒有在全部概念和制度上提供全新的東西,就否定它的革命性和歷史地位,甚至因此就斷言“《法國民法典》并沒有改變歷史” ,那也未免太苛刻了。《法國民法典》能夠成為近代民法的典范,成為19 世紀(jì)大陸法系的一面旗子,足以說明它對傳統(tǒng)私法的繼承是符合19 世紀(jì)市民社會的需求的。

四、立法原則

《法國民法典》的立法原則可以被概括為：自由和平等原則、所有權(quán)原則、契約自治原則。

五、立法技術(shù)

法國民法典在立法技術(shù)上的重要的特點有: 總分結(jié)構(gòu)、語言完美、知識產(chǎn)權(quán)不納入民法典等。這些技術(shù)的運用在很大程度上保證了法國民法典的質(zhì)量和特色。

1、總分結(jié)構(gòu)。從整體上來說,法國民法典采用總分結(jié)構(gòu)。雖然所謂的“總則”只是一個只有6 條的序編。但法國民法典堪稱形式序編的典范。其序編形式簡練,未分章節(jié),而是由6 條條文規(guī)定了法律效力、裁判規(guī)則、基本原則3 個問題。前3 條規(guī)定法律效力。第1 條規(guī)定生效時間:民法典自其為公眾知悉時起生效,而公眾知悉時間是根據(jù)其所在地距離王室所在地的遠(yuǎn)近,由法律推定的。這實際上體現(xiàn)了立法者追求法典之親民特色的良苦用心。第2 條規(guī)定法律無溯及力。第3 條規(guī)定法律對人及不動產(chǎn)的效力。第4～5 條規(guī)定裁判規(guī)則,即法官不得拒絕裁判;禁止法官在司法裁判中徑行援引一般規(guī)則性條款。第6 條屬于基本原則問題:當(dāng)事人不得以約定違背公序良俗。法國民法典對公序良俗原則進(jìn)行雙重規(guī)定:在序編中概括地規(guī)定了意思自治、權(quán)利行使與公序良俗的關(guān)系,另外又在契約編中予以具體規(guī)定。

2、語言的完美性。在風(fēng)格和語言方面《法國民法典》堪稱杰作。其表述的生動明朗和淺顯易懂,司法技術(shù)術(shù)語和沒有交叉引證都頗受稱贊。這對法典在法國民眾中的普及作出了實質(zhì)性的貢獻(xiàn)。在近代以來的眾多民法典中,法國民法典在語言上,受到后世和外國學(xué)習(xí)法律者的交口稱譽(yù)。一部大眾的、通俗的法典有助于民眾了解法律知識。

3、自然順序。它的內(nèi)容的安排完全是按照一般人的思維邏輯展開的, 先對有關(guān)人的權(quán)利、身份、婚姻等對人來說最基本最切近的部分做出規(guī)定, 然后再及于作為人的生存和發(fā)展基礎(chǔ)的財產(chǎn), 最后是人們?nèi)〉秘敭a(chǎn)的各種方法, 由近及遠(yuǎn),由人及物, 逐漸形成一個嚴(yán)整的體系。這與德國民法典那種先規(guī)定債務(wù)關(guān)系, 次及物權(quán), 再及親屬,最后及于繼承的帶有明顯的人工雕鑿痕跡的體系安排正好相反。法國民法典的這種自然主義的體系安排對后來各國的民法典編纂也產(chǎn)生巨大影響, 現(xiàn)行意大利民法典、加拿大魁北克省民法典以及秘魯民法典等都對其有所繼承。擴(kuò)展：德國民法典 / 法國民法典全文 / 法國民法典中文版

4、知識產(chǎn)權(quán)法不納入民法典。考慮到現(xiàn)行專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)法已構(gòu)成一個相對獨立的知識產(chǎn)權(quán)法體系,因此建議民法典不設(shè)知識產(chǎn)權(quán)編,而以專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)法作為民法典外的民事特別法。

5、剛?cè)岵?jì)。民法典第6 條規(guī)定:“個人不得以特別約定違反有關(guān)公共秩序和善良風(fēng)俗的法律。”第164 條規(guī)定:“但基于重大原因, 國王有權(quán)取消前條規(guī)定禁婚的限制。”第1134 條規(guī)定:“前項契約應(yīng)依善意履行之。”在這里, 公共秩序、善良風(fēng)俗、重大原因、善意等都是相當(dāng)富有彈性的概念, 很難予以確切界定, 通過設(shè)立這些規(guī)定,法典就為法官審時度勢自由裁量留下了空間。第4 條規(guī)定“:審判員借口沒有法律或法律不明確不完備而拒絕受理者, 得依拒絕審判罪追訴之。”這條規(guī)定則為法官的自由裁量提供了法律依據(jù), 使法官在某些情況下可以通過自己的主觀努力填補(bǔ)法律的空白。法國民法典決不是具體確定的決疑式條文的簡單拼湊, 而是也包含少量富有彈性的一般條款, 甚至一些條款, 雖然以決疑式條文的形式出現(xiàn), 但本身也具有一定彈性。2 / 2 擴(kuò)展：德國民法典 / 法國民法典全文 / 法國民法典中文版 篇二 : 法國民法典對中國民法典的啟示 82 第22卷第2期Vol.22No.2重慶工學(xué)院學(xué)報(社會科學(xué))JournalofChongqingInstituteofTechnology(SocialScience)2008年2月Feb.2008 法國民法典對中國民法典的啟示 盧尚琴

(北京航空航天大學(xué)法學(xué)院,北京100083)Ξ

摘要:解析法國民法典的經(jīng)濟(jì)背景、立法體例,以及其與傳統(tǒng)的關(guān)系;介紹我國民事立法的狀況, 從指導(dǎo)思想、立法原則和立法技術(shù)三個方面得出法國民法典對中國制定民法典的啟示。關(guān)鍵詞:法國民法典;中國民法典;啟示;立法中圖分類號:D913文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1671-0924(2008)02-0099-04 從政治上說,1個國家不能缺少憲法;從市民生活上

說,1個社會不能缺少民法。我國正處于市場經(jīng)濟(jì)體制的建立和完善階段,市場經(jīng)濟(jì)的培育、形成市民社會,治、,體化、系統(tǒng)化,、實現(xiàn)現(xiàn)代化奠定基礎(chǔ)。“,而沒有法治,現(xiàn)代化是不可想象的。”目前我國正在起草、制定《中華人民共和國民法典》,值此盛事之際,研究《法國民法典》具有重要的現(xiàn)實意義。筆者試圖通過解析法國民法典的特點,總結(jié)法國民法典對我國民法典編纂的啟示。之所以選擇法國,是因為法國民法典擁有許多值得驕傲的“第一”和“之最”:它是資產(chǎn)階級國家的第一部民法典,是最典型的資本主義民法典,是近代歐洲法典編纂運動的集大成者,是迄今為止施行時間最長的民法典。《法國民法典》至今已經(jīng)實施200多個年頭了。在這200多年中間,許多國家主動或者被動地接受了這部法典,加入了大陸法系法國家族《法國民法典》,因此而成為大陸法系的一面旗幟。在過去的歲月里,它受到無數(shù)贊譽(yù)和無上景仰,被普遍譽(yù)為“摧毀了舊社會,開創(chuàng)了1個新社會”的自由資本主義民法的典范。1法國民法典

1.1《法國民法典》制定的經(jīng)濟(jì)背景

法國大革命摧毀了舊的封建經(jīng)濟(jì)體制,造就了新的市民社會。每1個人都是獨立享有民事權(quán)利的主體,其身份約束一旦取消,自我發(fā)展的愿望促使其經(jīng)濟(jì)活動的展開,、,廣泛展開的信用，以及通盤活用,。其市場經(jīng)濟(jì)以交換為中心展開,既要保障個人財產(chǎn)安全,又要促進(jìn)交易的安全與效率,更要保障每1個市民的人身安全和自由。這就要求改掉舊制度、舊法律與之不統(tǒng)一的地方。1.2《法國民法典》的立法體例

《法國民法典》的編制體例以查士丁尼編纂的《法學(xué)階梯》為藍(lán)本,它“由總則和三編組成,共2281條。總則規(guī)定法律的公布、效力及適用范圍(1～6條)。第一編是人法,有十一章,包括民事權(quán)利的享有及喪失、身份證書、住所、結(jié)婚、離婚、父母子女、親權(quán)、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、禁治產(chǎn)等方面的規(guī)定(7～515條),實際是關(guān)于民事權(quán)利主體的規(guī)定。第二編是財產(chǎn)及對于所有權(quán)的限制,有四章,包括財產(chǎn)分類、所有權(quán)、用益權(quán)、使用權(quán)、地役權(quán)等內(nèi)容(516～

710條),實際是物權(quán)法。第三編是取得財產(chǎn)的各種方法,有二十章,主要是關(guān)于通過繼承、贈與、契約、婚姻關(guān)系等方式取得財產(chǎn)權(quán)益的規(guī)定(711～2281條)。”1.3《法國民法典》與傳統(tǒng)

《法國民法典》并沒有割斷歷史,而是在革命的基礎(chǔ)上對歷史和傳統(tǒng)的繼承和延續(xù)。法典起草委員會的成員認(rèn)為“:維持每1種不是必須毀滅的事物乃是有用的;法律應(yīng)對社會習(xí)慣予以尊重,除非它們是邪惡的。我們的所作所為常常像是人類隨時都要走向終點和進(jìn)行1個新的起步 [4] 一樣,而沒有任何一代與下一代的溝通。”這說明,在法典起草者的心目中,革命與傳統(tǒng)并不是不可協(xié)調(diào)的;對于舊的法律傳統(tǒng),只要是這個時代需要的,就應(yīng)該繼承和肯 Ξ收稿日期:2007-10-11),女,安徽廬江人,碩士研究生,主要從事民商法研究。作者簡介:盧尚琴(1982— 100重慶工學(xué)院學(xué)報 [8] 至因此就斷言“《法國民法典》并沒有改變歷史”,那也未免太苛刻了。《法國民法典》能夠成為近代民法的典范,成為19世紀(jì)大陸法系的一面旗子,足以說明它對傳統(tǒng)私法的繼承是符合19世紀(jì)市民社會的需求的。定。

提到《法國民法典》對于傳統(tǒng)的繼承和妥協(xié),人們很容易立刻聯(lián)想到它的婚姻家庭制度。法典在很大程度上維護(hù)了父權(quán)制家庭的傳統(tǒng)。第148條規(guī)定“:子未滿25周歲、女未滿21周歲,非經(jīng)父母的同意不得結(jié)婚;父母意見不一致時,有父的同意就可以。”關(guān)于離婚,法典僅規(guī)定了有限的離婚自由。第229條規(guī)定“:夫得以妻通奸為理由,訴請離婚。”而第230條規(guī)定“:妻亦得以夫通奸且于夫妻共同居所實行姘居的理由,訴請離婚。”可見,雖然通奸構(gòu)成離婚的法定理由,但妻子若要以此為由訴請離婚卻不那么容易,只要丈夫不在家里實施通奸行為,妻子就永遠(yuǎn)不能以通奸為由訴請離婚。這些讓人們指責(zé)《法國民法典》在婚姻家庭領(lǐng)域的保守甚至是倒退,但是它反映那個時代的社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平。當(dāng)然《法國民法典》隨著時代的變遷而發(fā)展,人法中有關(guān)離婚、親子關(guān)系、收養(yǎng)和親權(quán)的條文幾乎全部重寫。

其實,不僅婚姻家庭法領(lǐng)域充斥著對傳統(tǒng)的妥協(xié)和繼承,即便是財產(chǎn)法和債法也并不是割斷歷史的全新創(chuàng)造,也有許多內(nèi)容和原則是從傳統(tǒng)繼承和發(fā)展而來的。比如,關(guān)于契約的效果,法典的表述相當(dāng)簡潔而經(jīng)典“:依法成立的契約,類似的表述在查士丁尼的“實際上,契約條定遵法 [5] 律。”說明。關(guān)于合意,:契約的本質(zhì)是同意,所以,(訂立契約時)當(dāng)事人能夠作出同意是必要條件,基于錯誤的契約毫無疑問是無效的[6]。這樣的論述與前面所引《法國民法典》第1101條關(guān)于合意構(gòu)成契約和1109-1117條關(guān)于合意有效條件的規(guī)定顯然也有相似之處,只不過民法典的規(guī)定更加詳細(xì),措辭更加準(zhǔn)確。而樸蒂埃關(guān)于“合意僅涉及構(gòu)成合意目的之事物,而且僅在契約當(dāng)事人之間有

[7]效”的主張則被民法典第1119條進(jìn)1步發(fā)展為“:任何人,在原則上,僅得為自己接受約束并以自己的名義訂立契約。”當(dāng)然,民法典頒布時的社會經(jīng)濟(jì)狀況已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)復(fù)雜于樸蒂埃生活的18世紀(jì),所以,民法典在有限的條件下承認(rèn)了為第三人利益訂立的契約。

從整體來看,關(guān)于已婚婦女的行為能力、夫妻財產(chǎn)制以及繼承規(guī)則等大都來自習(xí)慣法;所有權(quán)、債的一般規(guī)則、契約、嫁妝等制度基本上來自羅馬法;公民身份的確認(rèn)、贈與、遺囑、證據(jù)等規(guī)則主要吸收了王室法令的相應(yīng)規(guī)定;關(guān)于成年年齡、婚姻和抵押制度則較多地保留了大革命時期“中間法律”的規(guī)定[6]。另外,17、18世紀(jì)發(fā)展起來的法國私法學(xué)說也在很大程度上為民法典的制定提供了理論養(yǎng)分。

《法國民法典》對傳統(tǒng)的大量繼承是1個無法否定的事實,然而這種繼承決非毫無原則的照搬和抄襲,而是有所選擇和發(fā)展的。立法者僅僅選擇了他們認(rèn)為19世紀(jì)初的法國需要的那些內(nèi)容,并且以理性主義的觀念加以編纂。如果僅僅因為它沒有割斷歷史,沒有在全部概念和制度上提供全新的東西,就否定它的革命性和歷史地位,甚 2中國現(xiàn)行民事立法及其存在的問題 2.1現(xiàn)行民事立法

2.1.1民法通則。在大陸法國家,民法典為民法最主要的 法源。它包羅民法規(guī)則之大部分,居于民事基本法的地位。我國尚未制定民法典,居于民事基本法地位的是民法通則。民法通則既不是民法典,也不同于民法典的總則編。它包括9章156條,即第1章基本原則,第2章公民(自然人),第3章法人,第4章民事法律行為和代理,第5章民事權(quán)利,第6章民事責(zé)任,第7章訴訟時效,第8章涉外民事關(guān)系的法律適用,第9章附則。民法通則中也有非民法規(guī)則,如第49條、第110。第8本應(yīng)屬于國際私法。2.,民事單行法。:合同法、擔(dān)保法、著、婚姻法、收養(yǎng)法、繼承法、海商法、、保險法、證券法等。2.1.3民事法規(guī)。由國務(wù)院制定的民事法規(guī),也是民法的構(gòu)成部分。如國務(wù)院1989年制定的國內(nèi)航空運輸旅客身體損害賠償暫行規(guī)定。2.1.4行政法律法規(guī)中的民法規(guī)則。行政法律法規(guī)中也往往包含了民法規(guī)則,也屬于現(xiàn)行民法的構(gòu)成部分。如產(chǎn)品質(zhì)量法的第4章關(guān)于瑕疵擔(dān)保責(zé)任和產(chǎn)品責(zé)任的規(guī)定,城市房地產(chǎn)管理法第4章關(guān)于房地產(chǎn)交易的規(guī)定,均屬于民法規(guī)則。再如國務(wù)院1991年制定的道路交通事故處理辦法,其中第6章?lián)p害賠償,屬于民法規(guī)則。

2.2存在的主要問題2.2.1法律規(guī)則不完善。我國進(jìn)行經(jīng)濟(jì)體制改革是從發(fā)展市場交易開始的,當(dāng)時的1個口號叫“搞活流通”,調(diào)整市場交易關(guān)系的法律較早受到重視,導(dǎo)致現(xiàn)行民法立法體系中,調(diào)整市場交易關(guān)系的法律法規(guī)(例如合同法、海商法、證券法、保險法),相對而言要完善一些,而調(diào)整財產(chǎn)歸屬關(guān)系的物權(quán)法,明顯薄弱和滯后。物權(quán)法2007年3月才頒布,而且存在一些爭議和不完備的地方。再如調(diào)整婚姻家庭關(guān)系的規(guī)則,雖有婚姻法和收養(yǎng)法,但缺乏若干重要的制度,如親屬制度、婚姻無效制度、親權(quán)制度、婚生子女確認(rèn)制度、非婚生子女認(rèn)領(lǐng)制度等。從整體上來看,民法通則規(guī)定較為簡單,因此促使民事單行法越來越多地出現(xiàn)。但是這樣下去民事規(guī)則會變得混亂,不利于實踐操作,有必要將其系統(tǒng)化,編制成體系化的法典。2.2.2行政權(quán)的不當(dāng)干預(yù)。民事法律法規(guī)關(guān)系到公民和企業(yè)的民事權(quán)利義務(wù)的享有和負(fù)擔(dān),關(guān)系到市場規(guī)則的統(tǒng)一,依性質(zhì)不應(yīng)由行政部門和地方政府規(guī)定。但現(xiàn)在行政部門通過制定規(guī)章、地方政府通過制定地方性法規(guī),限制公民和企業(yè)的權(quán)利、加重公民和企業(yè)負(fù)擔(dān)及對市場交易設(shè) 盧尚琴:法國民法典對中國民法典的啟示 置各種限制和障礙的現(xiàn)象,仍很普遍[9]。

民法是市場經(jīng)濟(jì)社會中1個重要的基礎(chǔ)性法律部門。然而我國卻缺少一部系統(tǒng)編纂的民法典。這是我國法制建設(shè)中的一項最大的空白。目前,我國經(jīng)過了20年的改革實踐,經(jīng)濟(jì)、社會形勢已與以前大不一樣了,制定民法典的社會經(jīng)濟(jì)條件、法律環(huán)境等都已具備,制定一部符合我國國情的現(xiàn)代民法典已成為當(dāng)務(wù)之急。可喜的是,民法典的制定也已提上了全國人大的議事日程。

1804年的《法國民法典》,是世界上最早的一部資產(chǎn)階級國家民法典。展望21世紀(jì),我國未來的民法典又將在世界法律之林中占據(jù)1個什么樣的歷史地位呢?一部民法典制定得如何,和它有沒有堅實的理論基礎(chǔ)有密切關(guān)系。如今,我國擁有了1大批民法專業(yè)人才,對民法理論做了長期、深入的研究與探討,為民法典的制定打下了一定的理論基礎(chǔ)。重要的是,民法所賴以生存的社會基礎(chǔ),或者叫做市民社會的基礎(chǔ)1個市場化、主體多元化的社會環(huán)境已初步建立起來了。101 3法國民法典給中國制定民法典的一些啟示 ,的是為了見賢思齊放精神,民。3.1指導(dǎo)思想上的借鑒 制定我國民法典應(yīng)堅持從實際出發(fā)并借鑒國外先進(jìn)經(jīng)驗的指導(dǎo)思想。從我國國情出發(fā),我們既不應(yīng)回歸羅馬也不應(yīng)照搬德國。我們必須認(rèn)識到法國民法典制定畢是200年前的事情了,在社會進(jìn)程飛速發(fā)展的今天,我們?nèi)绻粚裉斓默F(xiàn)實進(jìn)行關(guān)注而單純的迷信這部法典,就會給人以1種“抱殘守缺”的保守形象。因此,中國制定民法典不應(yīng)以哪1個模本來抄襲,而應(yīng)是借鑒它們。事實上,從法國民法典的制定過程我們也可以看出,法國人從法國實際出發(fā)并且借鑒羅馬法才制定出這樣一部偉大的民法典。

中國的實際是多方面的,當(dāng)然首先是經(jīng)濟(jì)形態(tài)和經(jīng)濟(jì)制度,然后是民族的傳統(tǒng)和法律的傳統(tǒng)。需要指出的是,國民素質(zhì)和法官隊伍素質(zhì)也特別重要。如果我們的法律是“松散式”的,是“邦聯(lián)式”的,缺乏體系性和邏輯性,則人民難以了解和掌握法律,法官難以操作和判決案件。還應(yīng)注意我們的法學(xué)教學(xué)和法學(xué)理論研究的實際,教學(xué)和理論研究所采用的概念、原則、制度和理論的體系;注意到我們的司法實務(wù)中法官和律師是按照大陸法系特別是德國法的概念、原則、制度和理論的體系進(jìn)行思維和推理;注意到我們的立法實際,特別是改革開放以來的法律如民法通則、合同法和擔(dān)保法等,所采用的概念、原則、制度和理論的體系是德國式的[9]。3.2立法原則上的借鑒3.2.1法律統(tǒng)一原則。《法國民法典》第1條規(guī)定“:經(jīng)國王(共和國總統(tǒng))公布的法律,在法國全境內(nèi)施行。”這個條 文包含兩點:首先,法律須經(jīng)“公布”。公布是法律對外生 效和施行的要件。其次,法律公布后,在全國范圍施行。系統(tǒng)化的民法典有利于民事法律規(guī)范的內(nèi)部協(xié)調(diào),避免民事法律規(guī)范之間互相抵觸,從而獲得更大的確定性。3.2.2回復(fù)民法私法地位的原則。《法國民法典》第537條第一款規(guī)定:“除法律規(guī)定的限制外,私人得自由處分屬于其所有的財產(chǎn)。”第45條規(guī)定“:任何人不得被強(qiáng)判出讓其所有權(quán);但因公用,且受公正并使前的補(bǔ)償時,不在此限。”第967條規(guī)定“:任何人均得或以指定繼承人的方式,或以遺贈的方式,或以其他適于表示自己意志的方式,以遺囑處分其遺產(chǎn)。”這些條文規(guī)定了契約自由、意思自治原則,體現(xiàn)了羅馬法“私人平等”和“保護(hù)私有財產(chǎn)”的精神。

前蘇聯(lián)的民法及其民法理論對我國的民事立法和民法理論有著廣泛而深刻的影響。其最為重要的影響當(dāng)屬民法非私法的觀念對我國民事立法和民法理論的滲透。但現(xiàn)在這影響在我國有所改善,例如“,公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯”這一突破性的條款,年3月份召開，從,是社。柳經(jīng)緯在他寫的《我國民事中指出,當(dāng)前要制定一部符合私法理念的民法典,至少還需解決好以下三個具體問題:第一,拋棄法律行為“合法性”觀念,以“意思表示”為本質(zhì)重構(gòu)法律行為制度;第二,擯棄法人制度上的“公私不分”現(xiàn)象,重構(gòu)法人制度;第三,拋棄按照主體標(biāo)準(zhǔn)劃分所有權(quán)的做法,采用動產(chǎn)、不動產(chǎn)的分類法,再造財產(chǎn)制度。3.3立法技術(shù)上的借鑒

法國民法典在立法技術(shù)上的重要的特點有:總分結(jié)構(gòu)、語言完美、知識產(chǎn)權(quán)不納入民法典等。這些技術(shù)的運用在很大程度上保證了法國民法典的質(zhì)量和特色。3.3.1總分結(jié)構(gòu)。從整體上來說,法國民法典采用總分結(jié)構(gòu)。雖然所謂的“總則”只是1個只有6條的序編。但法國民法典堪稱形式序編的典范。其序編形式簡練,未分章節(jié),而是由6條條文規(guī)定了法律效力、裁判規(guī)則、基本原則三個問題。前3條規(guī)定法律效力。第1條規(guī)定生效時間:民法典自其為公眾知悉時起生效,而公眾知悉時間是根據(jù)其所在地距離王室所在地的遠(yuǎn)近,由法律推定的。這實際上體現(xiàn)了立法者追求法典之親民特色的良苦用心。第2條規(guī)定法律無溯及力。第3條規(guī)定法律對人及不動產(chǎn)的效力。第4～5條規(guī)定裁判規(guī)則,即法官不得拒絕裁判;禁止法官在司法裁判中徑行援引一般規(guī)則性條款

。第6條屬于基本原則問題:當(dāng)事人不得以約定違背公序良俗。法國民法典對公序良俗原則進(jìn)行雙重規(guī)定:在序編中概括地規(guī)定了意思自治、權(quán)利行使與公序良俗的關(guān)系,另外又在契約編中予以具體規(guī)定。

法國民法典師承查士丁尼《法學(xué)階梯》而有所創(chuàng)新,在序編之后設(shè)計了聞名遐邇的三編制:人、財產(chǎn)和與財產(chǎn)有關(guān)的權(quán)利、取得財產(chǎn)的方法。作為法學(xué)階梯體系之范式,法國民法典沒有設(shè)總則。這與其說是當(dāng)時的立法者尚未 102重慶工學(xué)院學(xué)報

進(jìn)步,需要不斷地修改、變動。繼續(xù)作為民法典之外的單行法存在,改動和修改起來要方便得多。參考法國的做法,知識產(chǎn)權(quán)法不納入民法典,而是在民法典的總則編專設(shè)一節(jié)規(guī)定民事權(quán)利,對原來民法通則第5章所規(guī)定的包括發(fā)明權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)的民事權(quán)利體系,作列舉性規(guī)定。既繼承了民法通則的立法經(jīng)驗,也便于我們的人民和企業(yè)了解自己究竟享有哪些民事權(quán)利。

認(rèn)識到總則在體系上所起的提綱挈領(lǐng)統(tǒng)攝全局的作用,不如說是民法具體制度不夠成熟,使得邏輯演繹缺乏基本素材所致。因此,我國在制定民法典時應(yīng)編制1個能在在體系上起到提綱挈領(lǐng)統(tǒng)攝全局作用的總則。另外,在各個部分,法國民法典也是采用總分結(jié)構(gòu)的。這值得我國借鑒。3.3.2語言的完美性。在風(fēng)格和語言方面《法國民法典》, 堪稱杰作。其表述的生動明朗和淺顯易懂,司法技術(shù)術(shù)語和沒有交叉引證都頗受稱贊。這對法典在法國民眾中的普及作出了實質(zhì)性的貢獻(xiàn)。司湯達(dá)“為了獲得其韻調(diào)”上的語感,每天都要讀幾段法典條文;保爾?瓦萊里則稱《法 [4] 國民法典》為一部“出色的法國文學(xué)著作”。在近代以來的眾多民法典中,法國民法典在語言上,受到后世和外國學(xué)習(xí)法律者的交口稱譽(yù)。一部大眾的、通俗的法典有助于民眾了解法律知識。3.3.3知識產(chǎn)權(quán)法不納入民法典。考慮到現(xiàn)行專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)法已構(gòu)成1個相對獨立的知識產(chǎn)權(quán)法體系,因此建議民法典不設(shè)知識產(chǎn)權(quán)編,而以專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)法作為民法典外的民事特別法。有不少學(xué)者認(rèn)為,知識產(chǎn)權(quán)非常重要,一定要在民法典上專設(shè)一編。按照這樣的思路,無非是2種方式,一是把關(guān)于專利、商標(biāo)、著作權(quán)的規(guī)則全部納入民法典設(shè)知識產(chǎn)權(quán)編,3部法律搬進(jìn)來,大。，同時保留專利、,抽象出那幾條規(guī)定在民法典上也起不了什么作用。法官裁判知識產(chǎn)權(quán)案件不能僅靠那幾條,還得適用專利、商標(biāo)和著作權(quán)法上的具體規(guī)則。與其如此,不如保留知識產(chǎn)權(quán)法作為民事特別法繼續(xù)存在于民法典之外。還有1個理由,知識產(chǎn)權(quán)法往往涉及到國際間的紛爭,并且隨著科學(xué)技術(shù)的 參考文獻(xiàn): [1]徐國棟.市民法典與權(quán)力控制[M].羅馬法、中國法與 民法法典化.北京:中國政法大學(xué)出版社,1995.[2]謝懷.大陸法國家民法典研究[J].外國法譯評, 1994(3):37-42.[3]法國民法典[M].羅結(jié)珍,譯.北京:中國法制出版社, 1999.[4][德]茨威格特?K,克茨?H.[M].潘漢典, 米健,.北京:[5]].債?契約之債

.:,1992.].《法國民法典》[J].外國法譯評,(1):42.[7]由嶸.外國法制史[M].北京:北京大學(xué)出版社,1992.[8]傅靜坤《.法國民法典》改變了什么[J].外國法譯評, 1996(1):72.[9]梁慧星.為中國民法典而斗爭[M].北京:法律出版 社,2002.(責(zé)任編輯鄺坦勵)(上接第76頁)提高人的基本素質(zhì)。沒有教育事業(yè)的發(fā)展, 便不可能有人的素質(zhì)的全面提高。因此我們必須特別重 視發(fā)展科學(xué)文化教育事業(yè),尤其要重視基礎(chǔ)教育的發(fā)展,提高全民族的科學(xué)文化素質(zhì)。對廣大農(nóng)村地區(qū)、經(jīng)濟(jì)落后地區(qū)的教育經(jīng)費的投入要加大,從而保障教學(xué)基礎(chǔ)設(shè)施的建設(shè),吸引大批的教育工作者。要保證貧困生能完成9年義務(wù)教育甚至得到更高階段的教育。師范生免費教育制度的推行步伐要加快,爭取在短期內(nèi)把部屬的7所師范大學(xué)(北京師范大學(xué)、華東師范大學(xué)、東北師范大學(xué)、華中師范大學(xué)、陜西師范大學(xué),南京師范大學(xué)和西南大學(xué))的師范生免費制度推廣到省屬師范大學(xué),爭取更多的優(yōu)秀大學(xué)生投入到教育戰(zhàn)線。同時要不斷推進(jìn)教育體制改革,大力實

施素質(zhì)教育,培養(yǎng)學(xué)生的創(chuàng)新能力,為社會主義現(xiàn)代化建設(shè)培養(yǎng)“四有”新人,使其成為社會主義合格的建設(shè)者和接班人。參考文獻(xiàn): [1]馬克思,恩格斯.馬克思恩格斯全集:第1卷[M].北 京:人民出版社,1965:582.[2]馬克思,恩格斯.馬克思恩格斯選集:第4卷[M].北

京:人民出版社,1975:321.(責(zé)任編輯張佑法)

第三篇：《法國民法典》的時代精神探析

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《法國民法典》的時代精神探析 王云霞 中國人民大學(xué)法學(xué)院 教授

關(guān)鍵詞: 法國民法典/革命/傳統(tǒng)/發(fā)展

內(nèi)容提要:近年來，有些學(xué)者對《法國民法典》創(chuàng)造的神話提出了質(zhì)疑。本文將該法典置于歷史大背景中去考察其時代精神，并對這些質(zhì)疑加以評析。作者認(rèn)為，《法國民法典》是在充分繼承和借鑒傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上，結(jié)合大革命的精神和理性主義的追求而制定的，從形式到內(nèi)容都體現(xiàn)了時代的需求，并且隨著社會的變遷而不斷修正和完善。

《法國民法典》不僅是資本主義世界最早的民法典，也是世界上最長壽的民法典，至今已經(jīng)實施200個年頭了。在這200 年中間，許多國家主動或者被動地接受了這部法典，加入了大陸法系法國家族，《法國民法典》因此而成為大陸法系的一面旗幟。在過去的歲月里，它受到無數(shù)贊譽(yù)和無上景仰，被普遍譽(yù)為“摧毀了舊社會，開創(chuàng)了一個新社會” [1]的自由資本主義民法的典范。然而近些年也有部分學(xué)者對這部法典所創(chuàng)造的神話表示了懷疑，認(rèn)為法典僅僅繼承了傳統(tǒng)的私法概念，并未重寫有關(guān)財產(chǎn)、契約和侵權(quán)行為的法律，所謂支

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撐整部法典的“三大支柱”即所有權(quán)絕對、契約自由和過錯責(zé)任只不過是19世紀(jì)的學(xué)者對法典所作的解釋。[2]這些質(zhì)疑立刻引起中國法學(xué)界的關(guān)注和共鳴，使得民法典編纂進(jìn)程中原本就已經(jīng)存在的過分倚重《德國民法典》而輕視《法國民法典》現(xiàn)象更加變本加厲。

那么，對于一部經(jīng)歷了200年風(fēng)風(fēng)雨雨的法典，我們究竟應(yīng)該怎樣來評價它呢?本文試圖將《法國民法典》置于歷史大背景中進(jìn)行考察，通過對《法國民法典》與革命、傳統(tǒng)和發(fā)展關(guān)系的分析，揭示這部法典是如何適應(yīng)時代的需求而成長變化的。

一、革命與《法國民法典》

大革命前的法國雖然是歐洲第一個中央集權(quán)制的國家，卻并不存在“法蘭西法”的概念。[3]當(dāng)時的法國以盧瓦爾河為界被劃分為兩個法律區(qū)域：北部習(xí)慣法區(qū)和南部成文法區(qū)(即羅馬法區(qū))。習(xí)慣法地區(qū)的民事法律制度是分散而粗陋的，盡管從1454年查理七世頒發(fā)《蒙蒂?勒?圖爾敕令》開始，各地有了官方的習(xí)慣法匯編，大大限制了地方性差異，但各地習(xí)慣法之間事實上的差異仍然非常明顯。[4]而且由于商品經(jīng)濟(jì)的逐漸發(fā)展，羅馬法關(guān)于債權(quán)的許多規(guī)則也逐漸為北部地區(qū)所接納。成文法地區(qū)的民事法律制度雖然以查士丁尼的《國法大全》為主要淵源，但此時的法國遠(yuǎn)非昔日的羅馬帝國，羅馬法只是被當(dāng)作習(xí)慣法加以使用，南部各高等法院(巴力門)往往按照當(dāng)?shù)貤l件來

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解釋和適用羅馬法，[5]經(jīng)過長期適用的羅馬法規(guī)范或多或少都參雜著習(xí)慣法、教會法的影響。

王室法令在中世紀(jì)后期逐漸發(fā)展起來，并在一定程度上推動了法國法的統(tǒng)一。但王室法令的調(diào)整范圍是有限的，在16世紀(jì)之前基本上只涉及公法領(lǐng)域，如稅收和公共財政、軍事制度、司法和行政組織、宗教儀式等問題，私法主要還是由習(xí)慣法調(diào)整，16世紀(jì)以后王室法令才開始涉及私法領(lǐng)域。[6]然而，王室法令的發(fā)展遠(yuǎn)遠(yuǎn)未能達(dá)到為法國提供一個統(tǒng)一的法律秩序的程度。直到大革命前夕，多種法律并存仍然是阻礙資本主義發(fā)展的主要障礙。伏爾泰曾經(jīng)這樣嘲諷和批評當(dāng)時法國的法律狀況：“此事在這個村莊是正確的，而在另一個村莊卻變?yōu)殄e誤的，難道說這不是一樁荒唐可笑而又令人畏懼的事么?同胞們不是在同一的法律之下生活，這是多么奇特的一種野蠻狀態(tài)!??在這個王國里，每當(dāng)你從一個驛站到另一個驛站就出現(xiàn)這種情況：在每次換乘馬匹的時候，[適用的]法律也就變了。” [7]

大革命前的法國民事法律制度不僅缺乏統(tǒng)一的規(guī)范，而且內(nèi)容充滿了等級特權(quán)色彩。第一等級僧侶雖然只有10 多萬人，卻占有法國10%的最好土地;第二等級貴族約有40萬人，占據(jù)了全國25%的土地;第三等級資產(chǎn)階級、農(nóng)民、手工業(yè)者和城市平民占全國人口的98%，其中農(nóng)民人口最多，占總?cè)丝诘?0%，但他們所占有的土地只占全部耕地的30-40%，絕大多數(shù)農(nóng)民都缺少必要的土地甚至根本無地可耕

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種，只能充當(dāng)?shù)谝弧⒌诙燃壍牡柁r(nóng)。與第一、第二等級占有大量土地卻被免除各種封建義務(wù)的特權(quán)相反，第三等級雖然所占土地稀少，卻不僅要承擔(dān)繁重的勞役，而且要承擔(dān)各種名目的苛捐雜稅，包括對國家交納的財產(chǎn)稅、軍役稅、鹽稅，對教會交納的什一稅，對領(lǐng)主交納的地租、磨坊稅、爐灶稅、釀酒稅、橋梁通過稅等。第三等級中的資產(chǎn)階級雖然占有了大量的土地和其他財產(chǎn)，但其經(jīng)濟(jì)權(quán)利得不到法律的有效保障，其政治權(quán)利更是與其經(jīng)濟(jì)地位不成比例。這種不平等的民事法律制度是無論如何不能令第三等級滿意的。

1789年爆發(fā)的法國大革命不僅摧毀了波旁王朝的封建專制統(tǒng)治，而且以空前的速度和態(tài)勢徹底改變了傳統(tǒng)的社會秩序，試圖建立一種如同狄德羅、伏爾泰、盧梭所描繪的啟蒙主義社會圖景：“在那里，人是一種理性的、可以自己負(fù)責(zé)的創(chuàng)造物，自出生之日便獲得了關(guān)于良心、宗教信仰和經(jīng)濟(jì)活動的自由的不可割讓的權(quán)利。人們無需再與舊制度的那個中間身份集團(tuán)打交道，而只和國家本身發(fā)生聯(lián)系。這個國家有義務(wù)通過它的立法把公民從封建的、教會的、家庭的、行會的以及身份集團(tuán)的傳統(tǒng)權(quán)威中解放出來，并賦予全體公民以平等的權(quán)利。” [8]為了實現(xiàn)這個目標(biāo)，法國制定了一系列具有革命性的“中間法律”(intermediate law)[9]以廢除封建特權(quán)和人身依附關(guān)系。1789年8月4-11日，制憲會議頒布了《八月法令》，宣布永遠(yuǎn)廢除封建制度，廢除僧俗貴族身份及其特權(quán)，明確廢除封建的人身義務(wù)、文章來源：中顧法律網(wǎng)

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狩獵和鴿舍特權(quán)、領(lǐng)主法庭、什一稅、貴族免稅特權(quán)、買賣官職等制度。1789年8月26日，制憲會議頒布了著名的《人權(quán)宣言》，譴責(zé)一切形式的封建特權(quán)，宣布人人生而自由和平等，人人都具有自由、財產(chǎn)、安全和反抗壓迫的權(quán)利。1793年雅各賓派掌權(quán)時，又制定了一系列法令，較徹底地解決了封建土地所有制問題。這些法令規(guī)定：將收歸國有的教會和逃亡貴族的土地分成小塊出售給無地或者少地的農(nóng)民;將領(lǐng)主在200年內(nèi)從農(nóng)村公社奪取的土地歸還農(nóng)民;廢除農(nóng)民對地主的一切封建義務(wù)和地主的特權(quán)。另外，“中間法律”還在契約法和婚姻家庭法領(lǐng)域進(jìn)行了革命：取消國內(nèi)關(guān)卡和行會制度，實行貿(mào)易自由、協(xié)議自由，廢除職業(yè)限制;實現(xiàn)婚姻世俗化，承認(rèn)離婚自由，限制親權(quán)，擴(kuò)大子女的婚姻自主權(quán)。

然而，“中間法律”畢竟只是過渡性的，法律不統(tǒng)一現(xiàn)象并未得到解決，尤其在私法領(lǐng)域，習(xí)慣法仍起著主導(dǎo)作用。而在法國資產(chǎn)階級看來，不同地方的居民按照不同的習(xí)慣法生活本身就意味著一種封建特權(quán)，[10]因為習(xí)慣法的存在在很大程度是與封建領(lǐng)主的司法特權(quán)聯(lián)系在一起的。因此，單單廢除封建制度是不夠的，還必須建立一個符合法國資產(chǎn)階級理想的全新的法律體系，而私法領(lǐng)域的最終目標(biāo)則是制定一部統(tǒng)一的民法典。大革命爆發(fā)之初，制憲會議于1790年7月5日的會議上宣布：“立法機(jī)關(guān)將檢討和改革民事法律，并制定一部易理解的、明確的、符合憲法的法律之總法典。” [11] 1791

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年《法蘭西王國憲法》則明確規(guī)定要制定一部“全王國共同的民法典”，為法國制定統(tǒng)一的民法典提供了憲法依據(jù)。然而，大革命方興未艾，政權(quán)更迭過于頻繁，統(tǒng)治集團(tuán)不得不將主要精力集中在那些急需解決的政治、軍事、經(jīng)濟(jì)和社會問題上，加上各利益集團(tuán)都希望未來的民法典能夠充分反映自己的利益，因此，在民法典編纂問題上難以形成統(tǒng)一的意見，法學(xué)家岡巴塞萊斯(Cambaceres)于1793、1794和1795年提出的三個民法典草案都以“太長”、“太哲理化”或者“缺乏革命性”為理由被否決。[12]

1799年，拿破侖當(dāng)選為第一執(zhí)政，開始了法國法制史上至關(guān)重要的執(zhí)政府時代(1799-1804年)。1800年，拿破侖任命包塔利斯(Portalis)、特朗舍(Tronchet)、比戈?德?普勒阿默納(Bigot de Preamenau)和馬勒維爾(Maleville)四名法律家組成民法典起草委員會。該委員會以四個月的時間完成了民法典草案的起草工作。草案完成后，首先被送交最高上訴法院和上訴法院征求意見，然后提交參政院和立法議會審議。在立法議會審議時，草案遭到強(qiáng)烈反對。拿破侖隨即改組了立法議會的構(gòu)成，改變了立法程序，將草案分成36個單行法(相當(dāng)于民法典的36章)提交立法議會依次通過。1804年3月21日，立法議會通過一項法令將這36項單行法合并為一部法典，宣布《法國民法典》正式施行。該法令還同時廢除了與民法典相沖突的其他法律淵源，其第7條規(guī)定：“羅馬法、王室法令、共同習(xí)慣法或各

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地習(xí)慣法、其他慣例或者立法從此一概失效，如果其內(nèi)容已經(jīng)構(gòu)成民法典的組成部分。” [13]

上述過程表明，《法國民法典》的制定本身就是大革命的結(jié)果，統(tǒng)一私法完全是大革命的根本目標(biāo)之一。如果沒有大革命，國家主權(quán)沒有從君主轉(zhuǎn)向代議制立法機(jī)關(guān)，制定這樣一部統(tǒng)一的民法典是不可想象的。

作為大革命的成果之一，《法國民法典》在內(nèi)容和形式上必然具有相當(dāng)強(qiáng)的革命性。后世法學(xué)家普遍認(rèn)為，這部法典確立了近代民法的自由與平等、所有權(quán)無限和契約自由等基本原則，從而開創(chuàng)了自由資本主義民法的“新紀(jì)元”。

關(guān)于自由與平等原則，法典第8條規(guī)定：“所有法國人都享有民事權(quán)利。” [14]這一條文雖然簡單，在今天看來并沒有過人之處，然而，相對于封建時代民事權(quán)利取決于人的身份這一點而言，這一規(guī)定已經(jīng)是非常具有革命性的了。法典第7條規(guī)定：“民事權(quán)利的行使不以按照憲法取得并保持的公民資格為條件”。換句話說，民事權(quán)利的行使完全獨立于政治權(quán)利，這同樣體現(xiàn)了立法者對于民事權(quán)利平等的追求。第488條規(guī)定：“滿21 歲為成年;到達(dá)此年齡后，除結(jié)婚章規(guī)定的例外外，有能力為一切民事生活上的行為。”這說明，除個

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別例外外，每個成年人都能夠以自己的行為來實現(xiàn)自己的民事權(quán)利，其意志是自由的。

關(guān)于所有權(quán)無限制原則，法典最典型的表述是第544條：“所有權(quán)是對于物有絕對無限制地使用、收益及處分的權(quán)利，但法令所禁止的不在此限。”這一所有權(quán)概念明顯承襲了羅馬法的相關(guān)制度，所不同的是它特別添加了“絕對”、“無限制”等前綴，這些字眼強(qiáng)烈地表明了立法者對于資產(chǎn)階級不受限制地自由使用、收益和處分所有物的基本愿望的肯定。雖然條文后半段還是加了一個限制，但這種限制是非常有限的，必須以法令明確禁止為前提。也就是說，凡是法律未明確禁止的行為，所有權(quán)人皆可以為之。第545條進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)：“任何人不得被強(qiáng)制出讓其所有權(quán);但因公用，且受公正并事前的補(bǔ)償時，不在此限。”這一條文強(qiáng)調(diào)的是對私人所有權(quán)的保護(hù)，出讓所有權(quán)必須基于所有人的同意，除非是出于公共利益，并且得到了公正和事前的補(bǔ)償，任何人的財產(chǎn)都不得被強(qiáng)制征收。

關(guān)于契約自由原則，法典第1101條規(guī)定：“契約為一種合意，依此合意，一人或數(shù)人對于其他一人或者數(shù)人負(fù)擔(dān)給付、作為或不作為的債務(wù)。”明確了當(dāng)事人的合意為契約的基礎(chǔ)，沒有合意，就不會產(chǎn)生債的后果。法典第1109-1117條詳細(xì)規(guī)定了“同意”的各種有效條件，凡由于錯誤、脅迫或者欺詐而形成的同意均不構(gòu)成有效的同意，充分肯定了當(dāng)事人的意思自治。而一旦當(dāng)事人之間基于合意達(dá)成了一

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項契約，這項契約就必須得到徹底的履行，非經(jīng)當(dāng)事人的一致同意不得變更或者廢除，所以第1134條進(jìn)一步規(guī)定：“依法成立的契約，在締結(jié)契約的當(dāng)事人間有相當(dāng)于法律的效力。”

應(yīng)該承認(rèn)，上述原則并不完全是《法國民法典》的創(chuàng)造。在羅馬法的相關(guān)制度中，在古典自然法的理論中，在啟蒙思想家和17、18世紀(jì)法國私法學(xué)家的學(xué)說中，在大革命后頒布的“中間法律”中都可以看到類似的表述。然而，將它們用簡潔明了的語言表述出來，系統(tǒng)地規(guī)定在一部法典中，并在法典中貫徹這些思想，使之成為法典的基本原則，這不能不說是《法國民法典》的重大創(chuàng)舉。這些原則徹底否認(rèn)了以等級身份決定財產(chǎn)分配和相關(guān)權(quán)利的封建民事法律傳統(tǒng)，將人從封建依附關(guān)系中解放出來，使人成為真正自由的人、平等的人、能夠以自己的行為實現(xiàn)自己意志的人，確立了私法自治、意志自由的近代民法傳統(tǒng)。當(dāng)然，這些思想之所以能夠成為《法國民法典》的基本原則，并不僅僅是某個立法者的個人愿望，而是那個時代的基本要求，是“個人最大限度的自由、法律最小限度的干預(yù)”的自由資本主義時代精神的體現(xiàn)，是發(fā)展資本主義的需要。

《法國民法典》在形式上也具有一定的革命性。如前所述，用法典化的形式來統(tǒng)一私法本身就是大革命的根本目標(biāo)之一。鑒于封建時代的法律過多、過于復(fù)雜化、容易為專業(yè)人士所控制，法國的理性主義者設(shè)想，人類應(yīng)該以理性為基礎(chǔ)制定明確清晰、邏輯嚴(yán)密和體系完

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整的法典，每個公民通過法典就能預(yù)知自己和他人的行為會產(chǎn)生什么樣的后果，從而做出正確的選擇。[15]立法者們吸取了革命前司法機(jī)關(guān)隨意解釋法律、干預(yù)立法從而引發(fā)司法擅斷和暴政的教訓(xùn)，堅決否定司法機(jī)關(guān)的立法權(quán)，要求法官嚴(yán)格按照法律的規(guī)定去審理案件，“法官的作用僅限于根據(jù)條文的內(nèi)容，選擇可適用的法典規(guī)定，并闡明其確切的含義。” [16]為了使法官不至于借口法律不清晰或者不完善而不得不解釋法律或者創(chuàng)制法律，就要求法典必須盡可能地明確、清晰和邏輯嚴(yán)密，并且用普通人都能理解的語言來表述，用普通人都能理解的結(jié)構(gòu)來編排。因此，立法者為《法國民法典》設(shè)計的結(jié)構(gòu)并非完全以法學(xué)家對私法關(guān)系的理解來安排，而是以普通人在日常生活中所遇到的私法關(guān)系為視角進(jìn)行編排的。它沒有總則，除了一個關(guān)于法律的頒布、效力和適用的序編(前6條)外，全部法典條文被劃分為3卷，分別規(guī)定了“人”、“財產(chǎn)以及所有權(quán)的各種變更”和“取得財產(chǎn)的各種方式”。從法學(xué)的角度看，這個結(jié)構(gòu)當(dāng)然不夠嚴(yán)密，尤其是其第3卷幾乎成了一個大雜燴，既有債，有繼承，有夫妻財產(chǎn)制，還有擔(dān)保物權(quán)、時效等規(guī)定，幾乎所有無法歸入前兩卷的內(nèi)容統(tǒng)統(tǒng)被納入了第3卷。然而，這個結(jié)構(gòu)無疑是貼近生活的，是方便普通人查閱和使用的。這也體現(xiàn)了啟蒙思想家孟德斯鳩對立法的追求：“法律不要精微玄奧;它是為具有一般理解力的人們制定的。它不是一種邏輯學(xué)的藝術(shù)，而是像一個家庭父親的簡單平易的推理。” [17]當(dāng)然也體現(xiàn)了第一執(zhí)政拿破侖和第二執(zhí)政岡巴塞萊斯的追求。拿破侖

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曾經(jīng)設(shè)想它的民法典將像《圣經(jīng)》一樣擺在家家戶戶的餐桌上，而岡巴塞萊斯則希望民法典是“一座結(jié)構(gòu)簡單的大廈，它的壯觀在于它的勻稱;它的雄偉在于它的簡練。它堅如磐石因為它不是建立在流動的沙灘上，它將屹立在堅實的自然法世界，共和國純潔的土壤上。” [18]

二、傳統(tǒng)與《法國民法典》

雖然《法國民法典》是大革命的成果之一，但它絕不是一部激進(jìn)的革命文獻(xiàn)，而是充斥著對傳統(tǒng)的繼承和妥協(xié)。實際上，它并沒有割斷歷史，而是在革命的基礎(chǔ)上對歷史和傳統(tǒng)的繼承和延續(xù)。這一點其實也是法典的締造者追求的一個目標(biāo)。拿破侖曾經(jīng)說過：“我們已經(jīng)結(jié)束了大革命的傳奇，現(xiàn)在我們必須著手于它的歷史了，只需要在運用革命諸原則中那些現(xiàn)實的，切實可行的東西，不要那些純理論的，假設(shè)的東西。” [19]在拿破侖看來，革命原則是要貫徹的，但只需要從中繼承一些切實可行的做法就行了，關(guān)鍵是要有現(xiàn)實的、長遠(yuǎn)的發(fā)展眼光，因此不能割斷與歷史的聯(lián)系。起草委員會的成員也對割斷歷史的做法嗤之以鼻：“維持每一種不是必須毀滅的事物乃是有用的;法律應(yīng)對社會習(xí)慣予以尊重，除非它們是邪惡的。我們的所作所為常常像是人類隨時都要走向終點和進(jìn)行一個新的起步一樣，而沒有任何一代與下一代的溝通。” [20]包塔利斯也說過：“與其改變法律，還不如給公民提供一個熱愛舊法的新理由來得更加有用。??我們只

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是變更或者修改了那些與當(dāng)前的秩序不再適應(yīng)或經(jīng)驗證明已經(jīng)不大方便的部分。” [21]這些都說明，在法典起草者的心目中，革命與傳統(tǒng)并不是不可協(xié)調(diào)的;對于舊的法律傳統(tǒng)，只要是這個時代需要的，就應(yīng)該繼承和肯定。

提到《法國民法典》對于傳統(tǒng)的繼承和妥協(xié)，人們很容易立刻聯(lián)想到它的婚姻家庭制度，也很容易聯(lián)想到拿破侖個人的婚姻經(jīng)歷對于法典的影響。的確，法典中確立的婚姻家庭制度相對于大革命時期的“中間法律”而言是大大地后退了。比如，“中間法律”已經(jīng)明確承認(rèn)結(jié)婚和離婚自由，成年人不再從屬于親權(quán)，然而，法典卻在很大程度上維護(hù)了父權(quán)制家庭的傳統(tǒng)。第148條規(guī)定：“子未滿25周歲、女未滿21周歲，非經(jīng)父母的同意不得結(jié)婚;父母意見不一致時，有父的同意即可。”這一規(guī)定清楚地表明，子女即便已經(jīng)成年，其結(jié)婚自由也要受到父母的限制，尤其是父親的限制。關(guān)于離婚，法典也否認(rèn)了大革命時期僅憑夫妻雙方在身份官員前作離婚表示即可離婚的制度，代之以有限的離婚自由。第229條規(guī)定：“夫得以妻通奸為理由，訴請離婚。”而第230條規(guī)定：“妻亦得以夫通奸且于夫妻共同居所實行姘度的理由，訴請離婚。”可見，雖然通奸構(gòu)成離婚的法定理由，但妻子若要以此為由訴請離婚卻不那么容易，只要丈夫不在家里實施通奸行為，妻子就永遠(yuǎn)不能以通奸為由訴請離婚。關(guān)于夫妻財產(chǎn)制，法典的規(guī)定也遠(yuǎn)離了公民權(quán)利平等的革命原則。法典第1421條規(guī)定：

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“共同財產(chǎn)由夫一人管理之。夫得不經(jīng)妻的同意而出賣或讓與共同財產(chǎn)，或以之抵押。”不僅如此，連妻子的個人財產(chǎn)也由丈夫說了算，法典第1428條前兩款規(guī)定：“妻的一切個人財產(chǎn)由夫管理之。屬于妻的一切動產(chǎn)訴訟及占有訴訟，夫得單獨提起之。”這些規(guī)定使妻子不僅失去對個人財產(chǎn)和共同財產(chǎn)的管理處分權(quán)，同時還失去了財產(chǎn)方面的訴訟權(quán)。

我們可以指責(zé)《法國民法典》在婚姻家庭領(lǐng)域的保守甚至是倒退，全然喪失了財產(chǎn)法領(lǐng)域以及債法領(lǐng)域中隨處可見的自由、平等的革命精神。然而，如果我們回過頭去認(rèn)真審視一下法國大革命的進(jìn)程，便會發(fā)現(xiàn)，并非革命的一切措施和法律都是深得人心的，都是那個時代所需要的。大革命時期的“中間法律”毫無保留地沒收了逃亡者的土地，使那些因為擔(dān)心害怕革命而暫時逃亡的貴族立刻投入頑固的保王黨陣營。強(qiáng)制性的遺產(chǎn)平均繼承制度雖然廢除了封建的長子繼承制，但卻使財產(chǎn)所有人喪失了遺囑自由。只要在身份官員面前宣布離婚意愿即可離婚的規(guī)定雖然保證了離婚自由，但卻使婚姻關(guān)系變得過分脆弱，很難維持家庭的穩(wěn)定。這些做法當(dāng)然走得太遠(yuǎn)了，正如一位法國作者所評論的：“他們以為，借助理性，光靠理性的效力，就可以毫無震撼地對如此復(fù)雜、如此陳舊的社會進(jìn)行一場全面而突然的改革。這些可憐蟲!他們竟然忘掉了他們先輩四百年前用當(dāng)時樸實有力的法語所表達(dá)的那句格言：誰要求過大的獨立自由，誰就是在尋求過大的

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奴役。” [22]正因為拿破侖看到了過激的革命往往會走向革命的反面，所以他才會斬釘截鐵地說“我們已經(jīng)結(jié)束了大革命的傳奇，現(xiàn)在我們必須著手于它的歷史了”，才會傾向于用折中主義、實用主義思想來指導(dǎo)民法典的制定。

其實，不僅婚姻家庭法領(lǐng)域充斥著對傳統(tǒng)的妥協(xié)和繼承，即便是財產(chǎn)法和債法領(lǐng)域也并不是割斷歷史的全新創(chuàng)造，也有許多內(nèi)容和原則是從傳統(tǒng)中繼承和發(fā)展而來的。這些傳統(tǒng)既包括習(xí)慣法、羅馬法、教會法和王室法令等在大革命前的法國各地實施的法律淵源，也包括17、18世紀(jì)在法國和歐洲大陸普遍流行的自然法思想，以及在此思想基礎(chǔ)上形成的私法學(xué)說。比如，關(guān)于所有權(quán)概念，羅馬法中已有“對所有物的完全支配權(quán)”的概念，中世紀(jì)注釋法學(xué)家們根據(jù)這一概念和羅馬法中的相關(guān)制度進(jìn)一步總結(jié)出：“所有權(quán)是所有人除了受自身實力和法律的限制外，就其標(biāo)的物可以為他所想為的任何行為的能力。” [23]法國18世紀(jì)著名私法學(xué)家樸蒂埃(Robert Joseph Pothier)則將所有權(quán)概念進(jìn)一步表述為“是隨心所欲地處分物的權(quán)利。但這種權(quán)利不得侵害他人的利益和違反法律。” [24]這一概念顯然對法典所確立的所有權(quán)無限原則產(chǎn)生了重大影響。再比如，關(guān)于契約的效果，法典的表述相當(dāng)簡潔而經(jīng)典：“依法成立的契約，在締結(jié)契約的當(dāng)事人間有相當(dāng)于法律的效力。”而類似的表述在查士丁尼的《學(xué)說匯纂》中同樣依稀可見：“實際上，契約條款本身就已經(jīng)規(guī)定了應(yīng)該遵守的

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法律。” [25]說明《法國民法典》的經(jīng)典表述也并非空穴來風(fēng)。關(guān)于合意，樸蒂埃的看法是：契約的本質(zhì)是同意，所以，(訂立契約時)當(dāng)事人能夠作出同意是必要條件，基于錯誤的契約毫無疑問是無效的。[26]這樣的論述與前面所引《法國民法典》第1101條關(guān)于合意構(gòu)成契約和1109-1117條關(guān)于合意有效條件的規(guī)定顯然也有相似之處，只不過民法典的規(guī)定更加詳細(xì)，措辭更加準(zhǔn)確。而樸蒂埃關(guān)于“合意僅涉及構(gòu)成合意目的之事物，而且僅在契約當(dāng)事人之間有效” [27]的主張則被民法典第1119條進(jìn)一步發(fā)展為：“任何人，在原則上，僅得為自己接受約束并以自己的名義訂立契約。”當(dāng)然，民法典頒布時的社會經(jīng)濟(jì)狀況已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)復(fù)雜于樸蒂埃生活的18世紀(jì)，所以，民法典在有限的條件下承認(rèn)了為第三人利益訂立的契約。

從整體來看，關(guān)于已婚婦女的行為能力、夫妻財產(chǎn)制以及繼承規(guī)則等大都來自習(xí)慣法;所有權(quán)、債的一般規(guī)則、契約、嫁妝等制度基本上來自羅馬法;公民身份的確認(rèn)、贈與、遺囑、證據(jù)等規(guī)則主要吸收了王室法令的相應(yīng)規(guī)定;關(guān)于成年年齡、婚姻和抵押制度則較多地保留了大革命時期“中間法律”的規(guī)定。[28]另外，17、18世紀(jì)發(fā)展起來的法國私法學(xué)說也在很大程度上為民法典的制定提供了理論養(yǎng)分，尤其是多馬(Jean Domat)和樸蒂埃，他們致力于研究法國現(xiàn)行法律和羅馬法，為法國私法的統(tǒng)一做出了巨大的努力，其名著《自然秩序中的民法》(多馬)、《債權(quán)論》(樸蒂埃)、《所有權(quán)與占有權(quán)》

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(樸蒂埃)等為民法典的制定奠定了重要的學(xué)術(shù)基礎(chǔ)。如果拿《法國民法典》的條文與多馬和樸蒂埃的著作相比較，便會發(fā)現(xiàn)，“大約有2/3的條文與多馬和樸蒂埃的著作非常相似。這些相似幾乎在契約、財產(chǎn)和侵權(quán)行為領(lǐng)域的所有規(guī)定中都能看見。” [29]這種繼承對于民法典的制定是十分必要的，正如有的學(xué)者評價的那樣：“多馬和樸蒂埃的著作對革命前法國法律(l’ancien droit)的許多因素進(jìn)行了綜合。而(民法典)對這些著作的廣泛運用則保證了民法中許多領(lǐng)域的連續(xù)性。” [30]

《法國民法典》對傳統(tǒng)的大量繼承是一個無法否定的事實，然而這種繼承決非毫無原則的照搬和抄襲，而是有所選擇和發(fā)展的。立法者僅僅選擇了他們認(rèn)為19世紀(jì)初的法國需要的那些內(nèi)容，并且以理性主義的觀念加以編纂。“有一點很清楚，當(dāng)羅馬法與習(xí)慣法規(guī)則產(chǎn)生沖突的時候，立法者并無意要在兩者中尋求妥協(xié)辦法，而是根據(jù)那個時代的精神，去尋求更接近于理性和自然法的東西。” [31]如果僅僅因為它沒有割斷歷史，沒有在全部概念和制度上提供全新的東西，就否定它的革命性和歷史地位，甚至因此就斷言“《法國民法典》并沒有改變歷史” [32]，那也未免太苛刻了。古往今來，有哪一部法典是立法者憑空創(chuàng)造的?又有哪一部法典可以徹底割裂自己的傳統(tǒng)呢?《法國民法典》能夠成為近代民法的典范，成為19世紀(jì)大陸法系

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快速專業(yè)解決您的法律問題 的一面旗子，足以說明它對傳統(tǒng)私法的繼承是符合19世紀(jì)市民社會的需求的。

三、發(fā)展與《法國民法典》

如果《法國民法典》始終保持1804年的樣子，任憑世事變遷而巋然不動，那它早就成為一件文物而進(jìn)入博物館了。一部法典要想獲得持久的生命力，除了制定時要盡可能地考慮到社會生活各方面的需求，考慮到社會各階層的利益平衡，反映那個時代的社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平，還應(yīng)該隨著時代的變遷而發(fā)展。《法國民法典》能夠歷經(jīng)兩百年而不衰，靠的就是這種與時代同步發(fā)展、不斷更新修正的時代精神。200百年來，該法典已經(jīng)過百余次的修改，其精神已經(jīng)發(fā)生了重大變化。據(jù)初步統(tǒng)計，至1999年，已全部或者部分修改條文855條，占全部條文的37.5 %;已全部或部分廢除的條文184條，占全部條文的8.06 %;新增條文456 條，占全部條文的20%。[33]從整體上看，變化最大的是人法，其509條條文中已有412條被全部或部分修改 [34]，有60條被全部或部分廢止，新增條文291條。尤其是人法中有關(guān)離婚、親子關(guān)系、收養(yǎng)和親權(quán)的條文幾乎全部重寫。其次是第三卷“取得財產(chǎn)的各種方法”，其中債法的變化較小，而繼承和夫妻財產(chǎn)制方面的條文也大都重寫了。變化最小的則是第二卷“財產(chǎn)以及所有權(quán)的各種變更”，其195條條文只修改了35條，廢止和增加各1條。

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如前所述，民法典所確立的自由與平等原則其實更多地體現(xiàn)在物權(quán)法和債法領(lǐng)域，至于婚姻家庭和繼承法領(lǐng)域則充滿了家長制的色彩和男女不平等的痕跡。然而，如果說19世紀(jì)初由于社會工業(yè)化程度還不高，傳統(tǒng)的家庭生活方式還沒有必要加以改變，法國人尚能接受以男性為統(tǒng)治的家庭秩序和社會秩序，那么，隨著國際社會人權(quán)運動的發(fā)展，隨著法國經(jīng)濟(jì)自由化的逐步實現(xiàn)和政治民主化的不斷深入，到19世紀(jì)末20世紀(jì)初，婚姻家庭和繼承法領(lǐng)域的男女不平等現(xiàn)象以及父母對子女的過多控制就受到越來越多的抨擊。因此，從19世紀(jì)末開始，立法機(jī)關(guān)就對民法典進(jìn)行了一次又一次的修改，使家長制色彩逐漸淡化，使自由和平等原則在婚姻家庭繼承法領(lǐng)域也得到確立。

關(guān)于夫妻關(guān)系，民法典原來的出發(fā)點是“夫應(yīng)保護(hù)其妻，妻應(yīng)順從其夫。”(第213條)。正因為妻子在法律上處于受丈夫“保護(hù)”的地位，所以，除少數(shù)例外場合外，妻子的權(quán)利能力和行為能力受到丈夫極大的限制，如果沒有丈夫的參與或者書面同意，不得為贈與、轉(zhuǎn)讓、抵押和取得行為(第217條)。而1970年6月4日的法律將213條修改為“夫妻雙方應(yīng)共同負(fù)責(zé)保證家庭道德與物質(zhì)方面的事務(wù)管理，負(fù)責(zé)子女的教育并安排子女的未來。” [35]修改后的216條并且明確規(guī)定：“夫妻各方均有完全的權(quán)利能力，??”

關(guān)于夫妻財產(chǎn)制，民法典的修改也是大刀闊斧的。經(jīng)過1965年7月13日和1985年12月23日兩次全面修改以及若干次局部修改，文章來源：中顧法律網(wǎng)

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第三卷第五編關(guān)于“夫妻財產(chǎn)契約與夫妻財產(chǎn)制”的近200條條文大都重寫了。現(xiàn)在，夫妻雙方可以約定采用共同財產(chǎn)制或者分別財產(chǎn)制，如無約定，則按照共同財產(chǎn)制來處理夫妻財產(chǎn)，夫妻雙方對共同財產(chǎn)均享有平等的管理和處分權(quán)，妻子對個人財產(chǎn)則可單獨行使管理和處分的權(quán)利。

關(guān)于親權(quán)，原來民法典373條規(guī)定：“父母婚姻關(guān)系存續(xù)中，親權(quán)由父單獨行使之。”1970年6月4日的法律則將其修改為：“父母雙方在婚姻期間，共同行使親權(quán)。” [36]親權(quán)的實質(zhì)由原來維護(hù)父母對子女的控制，改為側(cè)重對未成年人的教育和保護(hù)，因此，原來那種父親因?qū)ψ优男袨椴粷M就有權(quán)要求司法機(jī)關(guān)發(fā)出逮捕令以拘留其子女的規(guī)定(376-382條)被廢除了，取而代之的是一些教育性的救助措施，而且如果父母品行不端影響到對子女的教育和照管、使子女的健康和安全受到危害時，可以撤銷親權(quán)。

關(guān)于離婚制度，民法典原來只承認(rèn)有限的離婚自由，協(xié)議離婚不僅有雙方年齡和婚齡限制，更得經(jīng)有關(guān)親屬和司法機(jī)關(guān)的同意，而訴訟離婚則必須有法定的離婚理由，并且明顯偏向男性。1975年7月11日全面修改的民法典第一卷第六編關(guān)于“離婚”的法律則肯定了男女平等的離婚自由。夫妻雙方既可因共同請求或一方的請求離婚，也可因共同生活破裂而離婚，亦得因一方有過錯而離婚，總之，凡是

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不能維持共同生活，即可基于雙方或者一方的意思離婚，無需對方同意或者父母同意。

在物權(quán)法和債法領(lǐng)域，民法典原先的規(guī)定更多地體現(xiàn)了私法自治和意思自由的精神，因此，對所有權(quán)以及契約自由的限制非常有限、非常籠統(tǒng)。20世紀(jì)以來，隨著社會化思潮的興起和泛濫，國家對經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)日益加強(qiáng)。體現(xiàn)在民法領(lǐng)域，就勢必要求對個人所有權(quán)和契約自由進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗疲跃S護(hù)社會利益和他人的利益。《法國民法典》的相關(guān)內(nèi)容也順應(yīng)這股社會思潮而有所改變。不過，與婚姻家庭法領(lǐng)域那種直接對法典條文進(jìn)行修改或者重寫的做法不同，在物權(quán)法和債法領(lǐng)域的變化主要體現(xiàn)在民事特別法和司法判決中，條文本身的變化很小。

關(guān)于土地所有權(quán)，民法典第552條第1款規(guī)定：“土地所有權(quán)并包含該地上空和地下的所有權(quán)。”雖然該條后兩款分別對地上和地下所有權(quán)作了進(jìn)一步規(guī)定，有“但??不在此限”的限制，但這些限制是很抽象而概括的，缺乏具體和明確的內(nèi)涵。然而，20世紀(jì)以來，土地所有權(quán)的這種上及天空、下及地心的絕對性被放棄了。1924年的一項法律規(guī)定，在不妨礙土地所有人行使其權(quán)利的情況下，飛機(jī)可以飛越任何私人土地的上空;1935年的一項法律規(guī)定，政府有權(quán)拆除一切妨礙飛行安全的私人建筑物;1919年的一項法律規(guī)定了采礦的特許制度，土地所有人已不能隨意開采自己土地下面的礦藏了。

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關(guān)于契約自由，法典原來的規(guī)定完全體現(xiàn)了當(dāng)事人意思自治，然而，經(jīng)過修改、特別法的制定及法院的解釋，現(xiàn)代法國的契約自由已經(jīng)是一種有限的自由了。不僅是否訂立契約、與誰訂立契約、如何訂立契約等不再完全基于當(dāng)事人的意思，而且契約的解釋和履行也要結(jié)合社會公平和正義來考慮。首先，大量強(qiáng)制性契約的出現(xiàn)，表明當(dāng)事人的同意已經(jīng)喪失了絕對性。如1971年的一項法律要求汽車駕駛員、建筑人員、公證人、法律顧問等必須與當(dāng)事人訂立強(qiáng)制保險契約;1972年的一項法律規(guī)定，如果當(dāng)事人拒絕雇傭某人，是“基于其出身，或基于其屬于或不屬于某一種族、某一民族、某一人種及某一特定宗教”等，將受到刑事制裁。[37]其次，在某些特殊情況下，法官可以直接修改契約條款，使之更加公平。如1985年10月11日修改以后的民法典第1152條第2款規(guī)定：“在原約定的數(shù)額明顯過高或過低時，法官可以，甚至得依職權(quán)，減少此種違約金之?dāng)?shù)額，任何相反之條款規(guī)定均視為未予訂立。”另外，1991年修改后增加的民法典1244-1條規(guī)定：“法官考慮到債務(wù)人的狀況以及債權(quán)人的需求，得判令推遲或者分期清償所欠款項，期間以2年為限。”這表明，契約一經(jīng)合法訂立就必須嚴(yán)格履行的傳統(tǒng)觀念也發(fā)生了變化。

關(guān)于侵權(quán)行為，民法典只有5條原則性規(guī)定。19世紀(jì)的學(xué)者往往將注意力集中在其中的第1382條：“任何行為致他人受到損害時，因其過錯致行為發(fā)生之人，應(yīng)對該他人負(fù)賠償之責(zé)任。”這是過錯責(zé)

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任原則的典型表述，而其他4條條文都被看作是對這一條文的補(bǔ)充。一般情況下，行為人只因自己的過錯行為對他人造成的損害負(fù)賠償責(zé)任，但如果損害是由自己照管的人(如子女、雇員、學(xué)生和學(xué)徒等)或者物(包括動物和建筑物)造成的，也要負(fù)賠償責(zé)任。這仍屬于過錯推定，因為負(fù)責(zé)人如果能夠證明他也無法防止損害結(jié)果的發(fā)生，便可免除責(zé)任。因此，從本質(zhì)上說，民法典確立的是過錯責(zé)任原則。然而，隨著工業(yè)化程度的提高，危險作業(yè)的增多，一味強(qiáng)調(diào)行為人的過錯是責(zé)任的基礎(chǔ)，并且要求受害者證明行為人的過錯以及與損害間的關(guān)系，顯然不利于對受害者的公平保護(hù)，在很多情況下也不現(xiàn)實。因此，19世紀(jì)末以來，學(xué)者和法官的注意力更多地集中到第1384條第1款的規(guī)定上：“任何人不僅對自己的行為造成的損害負(fù)賠償責(zé)任，而且對應(yīng)由其負(fù)責(zé)之人的行為或由其照管之物造成的損害負(fù)賠償責(zé)任。”法院在許多判決中對這一規(guī)定做了擴(kuò)大解釋，確立了交通事故、機(jī)器爆炸、產(chǎn)品瑕疵責(zé)任人的嚴(yán)格責(zé)任。法國最高法院在1930年2月13日做出的判決中認(rèn)定：民法典1384條第1款確立了責(zé)任推定制度，除非物的照管人能夠證明損害的發(fā)生系因意外事故、不可抗力或其他不可歸因于其個人的外在原因造成的，否則他就必須對該損害負(fù)賠償責(zé)任。[38]1991年3月29日，最高法院根據(jù)民法典第1384條第1款做出判決，承認(rèn)了因他人的行為而產(chǎn)生的一般侵權(quán)責(zé)任，以區(qū)別于根據(jù)該條其他各款所確認(rèn)的父母對子女、雇主對雇員、教師對學(xué)生、師傅對學(xué)徒的侵權(quán)行為所應(yīng)承擔(dān)的特殊責(zé)任。[39]

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如果我們稍加留意便會發(fā)現(xiàn)，《法國民法典》以上兩個領(lǐng)域恰恰朝著兩個不同的方向發(fā)展：婚姻家庭和繼承法領(lǐng)域的改革使人們越來越多地獲得平等和自由，而物權(quán)和債法領(lǐng)域的改革卻使人們越來越多地受制約、擔(dān)責(zé)任。其實，這不僅僅是《法國民法典》的發(fā)展方向，也是其他許多國家民法共同的發(fā)展趨勢，《德國民法典》和《日本民法典》甚至英美國家的相應(yīng)法律部門也有同樣的變化。這說明19世紀(jì)的經(jīng)濟(jì)自由主義更多地影響了財產(chǎn)法和債法，對婚姻家庭法的影響是有限的;而20世紀(jì)的社會化思潮則影響了民法的各個領(lǐng)域。一方面，婚姻家庭和繼承不再僅僅是家庭內(nèi)部的事務(wù)，也反映了全社會的公平和正義，因此，家庭成員在家庭中也應(yīng)該像在社會中一樣平等和自由;另一方面，行使所有權(quán)和債權(quán)也不再是個人的事務(wù)，還應(yīng)該考慮到整個社會的利益和他人的利益，因此，權(quán)利人在充分享受權(quán)利的同時，也應(yīng)當(dāng)受到法律的相應(yīng)約束。

四、結(jié)論

《法國民法典》實施至今已經(jīng)200年了。關(guān)于這部法典的解釋、評論、褒揚(yáng)以及批評都從未間斷過，盡管大家都試圖使自己的結(jié)論盡可能地符合立法者的本意，然而，“無論如何，我們都不可能重新回到《法國民法典》產(chǎn)生的時代，也永遠(yuǎn)無法了解法典起草人的全部思想，我們所能看到的只是法典本身。” [40]因此，我們不能僅僅因為立法者沒有表露過什么，就推定它不存在。不錯，立法者是沒有明

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確總結(jié)過法典的所謂三大支柱或者原則，也沒有明確指出他們是按照自由主義思想或者革命原則來制定法典的。然而，我們分明從法典的條文里看到了這些原則和思想的痕跡，也從法典的運用和發(fā)展過程中、從它與其他民法典的對比中看到了它們。當(dāng)然，我們也從中看到了法典與傳統(tǒng)私法之間的血肉聯(lián)系，并且看到它是怎樣隨著時代的腳步前進(jìn)的。正因為如此，它成為全世界最長壽的民法典，也成為世界歷史上影響最深遠(yuǎn)的民法典。

注釋:

[1] 謝懷栻：《大陸法國家民法典研究》，《外國法譯評》1994年3期。

[2] James Cordley: Myths of the French Civil Code, The American Journal of Comparative Law [Vol 42], 1994, P459.另見傅靜坤：《〈法國民法典〉改變了什么》，《外國法譯評》1996年1期。

[3] [日]大木雅夫：《比較法》，156-157頁，范愉譯，法律出版社1999。

[4] [德]K?茨威格特、H?克茨：《比較法總論》，147-148頁，潘漢典等譯，貴州人民出版社1992。

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[5] Andrew West: The French Legal System, London: Fourmat Publication, 1992, P17.[6] 同上，P13.[7] 轉(zhuǎn)引自[德]K?茨威格特、H?克茨：《比較法總論》，152頁，潘漢典等譯，貴州人民出版社1992。

[8] 同上，153頁。

[9] 即1789年大革命爆發(fā)到1799拿破侖全面立法之間的過渡時期的法律。前引The French Legal System, P20.[10] 前引Andrew West:The French Legal System, P21.[11] [法]弗朗索瓦?惹尼：《現(xiàn)代民法典編纂的立法技術(shù)》，鐘繼軍譯，載徐國棟主編《羅馬法與現(xiàn)代民法》第2卷，174頁，中國法制出版社2001。

[12] 前引Andrew West: The French Legal System, P25.[13] 同上。

[14] 《法國民法典》有三個中譯本。一為李浩培等譯，商務(wù)印書館1981年版;一為馬育民譯，北京大學(xué)出版社1982年版;一為羅結(jié)珍譯，中國法制出版社1999年版。其中李譯本反映了1804年頒布時

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快速專業(yè)解決您的法律問題 的原貌，另兩個版本都體現(xiàn)了法典的修改情況。本文引用法典條文如未特別說明，皆為李譯本。

[15] 封麗霞：《法典編纂論——一個比較法的視角》，214頁，清華大學(xué)出版社2002。

[16] [美]梅利曼：《大陸法系——西歐拉丁美洲法律制度介紹》，33頁，顧培東等譯，知識出版社1984。

[17] [法]孟德斯鳩：《論法的精神》下冊，298頁，張雁深譯，商務(wù)印書館1982。

[18] [美]艾倫?沃森：《民法法系的演變及形成》，147頁，李靜冰、姚新華譯，中國政法大學(xué)出版社1992。

[19] 轉(zhuǎn)引自由嶸主編：《外國法制史》，270頁，北京大學(xué)出版社 1992。

[20] [德]K?茨威格特、H?克茨《比較法總論》，165頁，潘漢典等譯，貴州人民出版社1992。

[21] See James Gordley: Myths of French Civil Code, The American Journal of Comparative Law [vol 42], 1994, P460.文章來源：中顧法律網(wǎng)

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[22] [法]托克維爾：《舊制度與大革命》，179頁，馮棠譯，商務(wù)印書館1992。

[23] 周枏：《羅馬法原論》，上冊，299頁，商務(wù)印書館1994。

[24] 轉(zhuǎn)引自何勤華：《樸蒂埃與〈法國民法典〉》，《外國法譯評》1996年1期。

[25] [意]桑德羅?斯奇巴尼選編：《民法大全選譯?債?契約之債》，166頁，丁玫譯，中國政法大學(xué)出版社1992。

[26] 同注24。

[27] 同上。

[28] 由嶸主編：《外國法制史》，270頁，北京大學(xué)出版社1992。

[29] James Gordley: Myths of French Civil Code, The American Journal of Comparative Law [vol 42], 1994, P460.[30] Catherine Elliott & Catherine Vernon: French Legal System, London: Longman 2000, P5.[31] Robinson: An Introduction to European Legal History, Abingdon Oxon: Professional Books 1985, P434.文章來源：中顧法律網(wǎng)

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[32] 傅靜坤：《〈法國民法典〉改變了什么》，《外國法譯評》1996年1期。

[33] 條文修改的數(shù)據(jù)系筆者對比三個中譯本統(tǒng)計得出。《法國民法典》的修改一般不改變條文的編號和數(shù)量，已經(jīng)廢除和修改的條文都保留原來的編號，新增的條文則附在最接近的條文后面，作為分條編號，如第21-1條、第21-2條。但1975年7月9日的修改增加了2條，使條文總數(shù)由2281條增加到2283條。

[34] 有的條文曾多次被修改，如第225條關(guān)于再婚的規(guī)定已被修改5次。

[35] 以下所引修改后的條文均見羅結(jié)珍譯《法國民法典》。

[36] 該條現(xiàn)編號為372條，并由1993年1月8日的法律重新修訂補(bǔ)充。

[37] 參見尹田編著：《法國現(xiàn)代合同法》，36-37頁，法律出版社1995。

[38] 張民安：《現(xiàn)代法國侵權(quán)責(zé)任制度研究》，173頁，法律出版社2003。

[39] 同上，248頁。

文章來源：中顧法律網(wǎng)

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[40] 傅靜坤：《〈法國民法典〉改變了什么》，《外國法譯評》1996年第1期。

出處:《法學(xué)家》，2004年2期，第55-63頁。

第四篇：《法國民法典》的時代精神探析(王云霞)

《法國民法典》的時代精神探析

王云霞

中國人民大學(xué)法學(xué)院教授

上傳時間:2004-4-28

[摘要]近年來，有些學(xué)者對《法國民法典》創(chuàng)造的神話提出了質(zhì)疑。本文將該法典置于歷史大背景中去考察其時代精神，并對這些質(zhì)疑加以評析。作者認(rèn)為，《法國民法典》是在充分繼承和借鑒傳統(tǒng)的基礎(chǔ)上，結(jié)合大革命的精神和理性主義的追求而制定的，從形式到內(nèi)容都體現(xiàn)了時代的需求，并且隨著社會的變遷而不斷修正和完善。

[關(guān)鍵詞] 法國民法典

革命

傳統(tǒng)

發(fā)展

《法國民法典》不僅是資本主義世界最早的民法典，也是世界上最長壽的民法典，至今已經(jīng)實施200個年頭了。在這200 年中間，許多國家主動或者被動地接受了這部法典，加入了大陸法系法國家族，《法國民法典》因此而成為大陸法系的一面旗幟。在過去的歲月里，它受到無數(shù)贊譽(yù)和無上景仰，被普遍譽(yù)為“摧毀了舊社會，開創(chuàng)了一個新社會”[1]的自由資本主義民法的典范。然而近些年也有部分學(xué)者對這部法典所創(chuàng)造的神話表示了懷疑，認(rèn)為法典僅僅繼承了傳統(tǒng)的私法概念，并未重寫有關(guān)財產(chǎn)、契約和侵權(quán)行為的法律，所謂支撐整部法典的“三大支柱”即所有權(quán)絕對、契約自由和過錯責(zé)任只不過是19世紀(jì)的學(xué)者對法典所作的解釋。[2]這些質(zhì)疑立刻引起中國法學(xué)界的關(guān)注和共鳴，使得民法典編纂進(jìn)程中原本就已經(jīng)存在的過分倚重《德國民法典》而輕視《法國民法典》現(xiàn)象更加變本加厲。那么，對于一部經(jīng)歷了200年風(fēng)風(fēng)雨雨的法典，我們究竟應(yīng)該怎樣來評價它呢？本文試圖將《法國民法典》置于歷史大背景中進(jìn)行考察，通過對《法國民法典》與革命、傳統(tǒng)和發(fā)展關(guān)系的分析，揭示這部法典是如何適應(yīng)時代的需求而成長變化的。

一、革命與《法國民法典》

大革命前的法國雖然是歐洲第一個中央集權(quán)制的國家，卻并不存在“法蘭西法”的概念。[3]當(dāng)時的法國以盧瓦爾河為界被劃分為兩個法律區(qū)域：北部習(xí)慣法區(qū)和南部成文法區(qū)（即羅馬法區(qū)）。習(xí)慣法地區(qū)的民事法律制度是分散而粗陋的，盡管從1454年查理七世頒發(fā)《蒙蒂?勒?圖爾敕令》開始，各地有了官方的習(xí)慣法匯編，大大限制了地方性差異，但各地習(xí)慣法之間事實上的差異仍然非常明顯。[4]而且由于商品經(jīng)濟(jì)的逐漸發(fā)展，羅馬法關(guān)于債權(quán)的許多規(guī)則也逐漸為北部地區(qū)所接納。成文法地區(qū)的民事法律制度雖然以查士丁尼的《國法大全》為主要淵源，但此時的法國遠(yuǎn)非昔日的羅馬帝國，羅馬法只是被當(dāng)作習(xí)慣法加以使用，南部各高等法院（巴力門）往往按照當(dāng)?shù)貤l件來解釋和適用羅馬法，[5]經(jīng)過長期適用的羅馬法規(guī)范或多或少都參雜著習(xí)慣法、教會法的影響。

王室法令在中世紀(jì)后期逐漸發(fā)展起來，并在一定程度上推動了法國法的統(tǒng)一。但王室法令的調(diào)整范圍是有限的，在16世紀(jì)之前基本上只涉及公法領(lǐng)域，如稅收和公共財政、軍事制度、司法和行政組織、宗教儀式等問題，私法主要還是由習(xí)慣法調(diào)整，16世紀(jì)以后王室法令才開始涉及私法領(lǐng)域。[6]然而，王室法令的發(fā)展遠(yuǎn)遠(yuǎn)未能達(dá)到為法國提供一個統(tǒng)一的法律秩序的程度。直到大革命前夕，多種法律并存仍然是阻礙資本主義發(fā)展的主要障礙。伏爾泰曾經(jīng)這樣嘲諷和批評當(dāng)時法國的法律狀況：“此事在這個村莊是正確的，而在另一個村莊卻變?yōu)殄e誤的，難道說這不是一樁荒唐可笑而又令人畏懼的事么？同胞們不是在同一的法 律之下生活，這是多么奇特的一種野蠻狀態(tài)！??在這個王國里，每當(dāng)你從一個驛站到另一個驛站就出現(xiàn)這種情況：在每次換乘馬匹的時候，[適用的]法律也就變了。”[7] 大革命前的法國民事法律制度不僅缺乏統(tǒng)一的規(guī)范，而且內(nèi)容充滿了等級特權(quán)色彩。第一等級僧侶雖然只有10 多萬人，卻占有法國10%的最好土地；第二等級貴族約有40萬人，占據(jù)了全國25%的土地；第三等級資產(chǎn)階級、農(nóng)民、手工業(yè)者和城市平民占全國人口的98%，其中農(nóng)民人口最多，占總?cè)丝诘?0%，但他們所占有的土地只占全部耕地的30-40%，絕大多數(shù)農(nóng)民都缺少必要的土地甚至根本無地可耕種，只能充當(dāng)?shù)谝弧⒌诙燃壍牡柁r(nóng)。與第一、第二等級占有大量土地卻被免除各種封建義務(wù)的特權(quán)相反，第三等級雖然所占土地稀少，卻不僅要承擔(dān)繁重的勞役，而且要承擔(dān)各種名目的苛捐雜稅，包括對國家交納的財產(chǎn)稅、軍役稅、鹽稅，對教會交納的什一稅，對領(lǐng)主交納的地租、磨坊稅、爐灶稅、釀酒稅、橋梁通過稅等。第三等級中的資產(chǎn)階級雖然占有了大量的土地和其他財產(chǎn)，但其經(jīng)濟(jì)權(quán)利得不到法律的有效保障，其政治權(quán)利更是與其經(jīng)濟(jì)地位不成比例。這種不平等的民事法律制度是無論如何不能令第三等級滿意的。

1789年爆發(fā)的法國大革命不僅摧毀了波旁王朝的封建專制統(tǒng)治，而且以空前的速度和態(tài)勢徹底改變了傳統(tǒng)的社會秩序，試圖建立一種如同狄德羅、伏爾泰、盧梭所描繪的啟蒙主義社會圖景：“在那里，人是一種理性的、可以自己負(fù)責(zé)的創(chuàng)造物，自出生之日便獲得了關(guān)于良心、宗教信仰和經(jīng)濟(jì)活動的自由的不可割讓的權(quán)利。人們無需再與舊制度的那個中間身份集團(tuán)打交道，而只和國家本身發(fā)生聯(lián)系。這個國家有義務(wù)通過它的立法把公民從封建的、教會的、家庭的、行會的以及身份集團(tuán)的傳統(tǒng)權(quán)威中解放出來，并賦予全體公民以平等的權(quán)利。”[8]為了實現(xiàn)這個目標(biāo)，法國制定了一系列具有革命性的“中間法律”(intermediate law)[9]以廢除封建特權(quán)和人身依附關(guān)系。1789年8月4-11日，制憲會議頒布了《八月法令》，宣布永遠(yuǎn)廢除封建制度，廢除僧俗貴族身份及其特權(quán)，明確廢除封建的人身義務(wù)、狩獵和鴿舍特權(quán)、領(lǐng)主法庭、什一稅、貴族免稅特權(quán)、買賣官職等制度。1789年8月26日，制憲會議頒布了著名的《人權(quán)宣言》，譴責(zé)一切形式的封建特權(quán)，宣布人人生而自由和平等，人人都具有自由、財產(chǎn)、安全和反抗壓迫的權(quán)利。1793年雅各賓派掌權(quán)時，又制定了一系列法令，較徹底地解決了封建土地所有制問題。這些法令規(guī)定：將收歸國有的教會和逃亡貴族的土地分成小塊出售給無地或者少地的農(nóng)民；將領(lǐng)主在200年內(nèi)從農(nóng)村公社奪取的土地歸還農(nóng)民；廢除農(nóng)民對地主的一切封建義務(wù)和地主的特權(quán)。另外，“中間法律”還在契約法和婚姻家庭法領(lǐng)域進(jìn)行了革命：取消國內(nèi)關(guān)卡和行會制度，實行貿(mào)易自由、協(xié)議自由，廢除職業(yè)限制；實現(xiàn)婚姻世俗化，承認(rèn)離婚自由，限制親權(quán)，擴(kuò)大子女的婚姻自主權(quán)。

然而，“中間法律”畢竟只是過渡性的，法律不統(tǒng)一現(xiàn)象并未得到解決，尤其在私法領(lǐng)域，習(xí)慣法仍起著主導(dǎo)作用。而在法國資產(chǎn)階級看來，不同地方的居民按照不同的習(xí)慣法生活本身就意味著一種封建特權(quán)，[10]因為習(xí)慣法的存在在很大程度是與封建領(lǐng)主的司法特權(quán)聯(lián)系在一起的。因此，單單廢除封建制度是不夠的，還必須建立一個符合法國資產(chǎn)階級理想的全新的法律體系，而私法領(lǐng)域的最終目標(biāo)則是制定一部統(tǒng)一的民法典。大革命爆發(fā)之初，制憲會議于1790年7月5日的會議上宣布：“立法機(jī)關(guān)將檢討和改革民事法律，并制定一部易理解的、明確的、符合憲法的法律之總法典。”[11] 1791年《法蘭西王國憲法》則明確規(guī)定要制定一部“全王國共同的民法典”，為法國制定統(tǒng)一的民法典提供了憲法依據(jù)。然而，大革命方興未艾，政權(quán)更迭過于頻繁，統(tǒng)治集團(tuán)不得不將主要精力集中在那些急需解決的政治、軍事、經(jīng)濟(jì)和社會問題上，加上各利益集團(tuán)都希望未來的民法典能夠充分反映自己的利益，因此，在民法典編纂問題上難以形成統(tǒng)一的意見，法學(xué)家岡巴塞萊斯(Cambaceres)于1793、1794和1795年提出的三個民法典草案都以“太長”、“太哲理化”或者“缺乏革命性”為理由被否決。[12] 1799年，拿破侖當(dāng)選為第一執(zhí)政，開始了法國法制史上至關(guān)重要的執(zhí)政府時代(1799-1804年)。1800年，拿破侖任命包塔利斯(Portalis)、特朗舍(Tronchet)、比戈?德?普勒阿默納(Bigot de Preamenau)和馬勒維爾(Maleville)四名法律家組成民法典起草委員會。該委員會以四個月的時間完成了民法典草案的起草工作。草案完成后，首先被送交最高上訴法院和上訴法院征求意見，然后提交參政院和立法議會審議。在立法議會審議時，草案遭到強(qiáng)烈反對。拿破侖隨即改組了立法議會的構(gòu)成，改變了立法程序，將草案分成36個單行法（相當(dāng)于民法典的36章）提交立法議會依次通過。1804年3月21日，立法議會通過一項法令將這36項單行法合并為一部法典，宣布《法國民法典》正式施行。該法令還同時廢除了與民法典相沖突的其他法律淵源，其第7條規(guī)定：“羅馬法、王室法令、共同習(xí)慣法或各地習(xí)慣法、其他慣例或者立法從此一概失效，如果其內(nèi)容已經(jīng)構(gòu)成民法典的組成部分。”[13] 上述過程表明，《法國民法典》的制定本身就是大革命的結(jié)果，統(tǒng)一私法完全是大革命的根本目標(biāo)之一。如果沒有大革命，國家主權(quán)沒有從君主轉(zhuǎn)向代議制立法機(jī)關(guān)，制定這樣一部統(tǒng)一的民法典是不可想象的。

作為大革命的成果之一，《法國民法典》在內(nèi)容和形式上必然具有相當(dāng)強(qiáng)的革命性。后世法學(xué)家普遍認(rèn)為，這部法典確立了近代民法的自由與平等、所有權(quán)無限和契約自由等基本原則，從而開創(chuàng)了自由資本主義民法的“新紀(jì)元”。

關(guān)于自由與平等原則，法典第8條規(guī)定：“所有法國人都享有民事權(quán)利。”[14]這一條文雖然簡單，在今天看來并沒有過人之處，然而，相對于封建時代民事權(quán)利取決于人的身份這一點而言，這一規(guī)定已經(jīng)是非常具有革命性的了。法典第7條規(guī)定：“民事權(quán)利的行使不以按照憲法取得并保持的公民資格為條件”。換句話說，民事權(quán)利的行使完全獨立于政治權(quán)利，這同樣體現(xiàn)了立法者對于民事權(quán)利平等的追求。第488條規(guī)定：“滿21 歲為成年；到達(dá)此年齡后，除結(jié)婚章規(guī)定的例外外，有能力為一切民事生活上的行為。”這說明，除個別例外外，每個成年人都能夠以自己的行為來實現(xiàn)自己的民事權(quán)利，其意志是自由的。

關(guān)于所有權(quán)無限制原則，法典最典型的表述是第544條：“所有權(quán)是對于物有絕對無限制地使用、收益及處分的權(quán)利，但法令所禁止的不在此限。”這一所有權(quán)概念明顯承襲了羅馬法的相關(guān)制度，所不同的是它特別添加了“絕對”、“無限制”等前綴，這些字眼強(qiáng)烈地表明了立法者對于資產(chǎn)階級不受限制地自由使用、收益和處分所有物的基本愿望的肯定。雖然條文后半段還是加了一個限制，但這種限制是非常有限的，必須以法令明確禁止為前提。也就是說，凡是法律未明確禁止的行為，所有權(quán)人皆可以為之。第545條進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)：“任何人不得被強(qiáng)制出讓其所有權(quán)；但因公用，且受公正并事前的補(bǔ)償時，不在此限。”這一條文強(qiáng)調(diào)的是對私人所有權(quán)的保護(hù)，出讓所有權(quán)必須基于所有人的同意，除非是出于公共利益，并且得到了公正和事前的補(bǔ)償，任何人的財產(chǎn)都不得被強(qiáng)制征收。

關(guān)于契約自由原則，法典第1101條規(guī)定：“契約為一種合意，依此合意，一人或數(shù)人對 于其他一人或者數(shù)人負(fù)擔(dān)給付、作為或不作為的債務(wù)。”明確了當(dāng)事人的合意為契約的基礎(chǔ)，沒有合意，就不會產(chǎn)生債的后果。法典第1109-1117條詳細(xì)規(guī)定了“同意”的各種有效條件，凡由于錯誤、脅迫或者欺詐而形成的同意均不構(gòu)成有效的同意，充分肯定了當(dāng)事人的意思自治。而一旦當(dāng)事人之間基于合意達(dá)成了一項契約，這項契約就必須得到徹底的履行，非經(jīng)當(dāng)事人的一致同意不得變更或者廢除，所以第1134條進(jìn)一步規(guī)定：“依法成立的契約，在締結(jié)契約的當(dāng)事人間有相當(dāng)于法律的效力。”

應(yīng)該承認(rèn)，上述原則并不完全是《法國民法典》的創(chuàng)造。在羅馬法的相關(guān)制度中，在古典自然法的理論中，在啟蒙思想家和17、18世紀(jì)法國私法學(xué)家的學(xué)說中，在大革命后頒布的“中間法律”中都可以看到類似的表述。然而，將它們用簡潔明了的語言表述出來，系統(tǒng)地規(guī)定在一部法典中，并在法典中貫徹這些思想，使之成為法典的基本原則，這不能不說是《法國民法典》的重大創(chuàng)舉。這些原則徹底否認(rèn)了以等級身份決定財產(chǎn)分配和相關(guān)權(quán)利的封建民事法律傳統(tǒng)，將人從封建依附關(guān)系中解放出來，使人成為真正自由的人、平等的人、能夠以自己的行為實現(xiàn)自己意志的人，確立了私法自治、意志自由的近代民法傳統(tǒng)。當(dāng)然，這些思想之所以能夠成為《法國民法典》的基本原則，并不僅僅是某個立法者的個人愿望，而是那個時代的基本要求，是“個人最大限度的自由、法律最小限度的干預(yù)”的自由資本主義時代精神的體現(xiàn)，是發(fā)展資本主義的需要。

《法國民法典》在形式上也具有一定的革命性。如前所述，用法典化的形式來統(tǒng)一私法本身就是大革命的根本目標(biāo)之一。鑒于封建時代的法律過多、過于復(fù)雜化、容易為專業(yè)人士所控制，法國的理性主義者設(shè)想，人類應(yīng)該以理性為基礎(chǔ)制定明確清晰、邏輯嚴(yán)密和體系完整的法典，每個公民通過法典就能預(yù)知自己和他人的行為會產(chǎn)生什么樣的后果，從而做出正確的選擇。[15]立法者們吸取了革命前司法機(jī)關(guān)隨意解釋法律、干預(yù)立法從而引發(fā)司法擅斷和暴政的教訓(xùn)，堅決否定司法機(jī)關(guān)的立法權(quán)，要求法官嚴(yán)格按照法律的規(guī)定去審理案件，“法官的作用僅限于根據(jù)條文的內(nèi)容，選擇可適用的法典規(guī)定，并闡明其確切的含義。”[16]為了使法官不至于借口法律不清晰或者不完善而不得不解釋法律或者創(chuàng)制法律，就要求法典必須盡可能地明確、清晰和邏輯嚴(yán)密，并且用普通人都能理解的語言來表述，用普通人都能理解的結(jié)構(gòu)來編排。因此，立法者為《法國民法典》設(shè)計的結(jié)構(gòu)并非完全以法學(xué)家對私法關(guān)系的理解來安排，而是以普通人在日常生活中所遇到的私法關(guān)系為視角進(jìn)行編排的。它沒有總則，除了一個關(guān)于法律的頒布、效力和適用的序編（前6條）外，全部法典條文被劃分為3卷，分別規(guī)定了“人”、“財產(chǎn)以及所有權(quán)的各種變更”和“取得財產(chǎn)的各種方式”。從法學(xué)的角度看，這個結(jié)構(gòu)當(dāng)然不夠嚴(yán)密，尤其是其第3卷幾乎成了一個大雜燴，既有債，有繼承，有夫妻財產(chǎn)制，還有擔(dān)保物權(quán)、時效等規(guī)定，幾乎所有無法歸入前兩卷的內(nèi)容統(tǒng)統(tǒng)被納入了第3卷。然而，這個結(jié)構(gòu)無疑是貼近生活的，是方便普通人查閱和使用的。這也體現(xiàn)了啟蒙思想家孟德斯鳩對立法的追求：“法律不要精微玄奧；它是為具有一般理解力的人們制定的。它不是一種邏輯學(xué)的藝術(shù)，而是像一個家庭父親的簡單平易的推理。”[17]當(dāng)然也體現(xiàn)了第一執(zhí)政拿破侖和第二執(zhí)政岡巴塞萊斯的追求。拿破侖曾經(jīng)設(shè)想它的民法典將像《圣經(jīng)》一樣擺在家家戶戶的餐桌上，而岡巴塞萊斯則希望民法典是“一座結(jié)構(gòu)簡單的大廈，它的壯觀在于它的勻稱；它的雄偉在于它的簡練。它堅如磐石因為它不是建立在流動的沙灘上，它將屹立在堅實的自然法世界，共和國純潔的土壤上。”[18]

二、傳統(tǒng)與《法國民法典》

雖然《法國民法典》是大革命的成果之一，但它絕不是一部激進(jìn)的革命文獻(xiàn)，而是充斥著對傳統(tǒng)的繼承和妥協(xié)。實際上，它并沒有割斷歷史，而是在革命的基礎(chǔ)上對歷史和傳統(tǒng)的繼承和延續(xù)。這一點其實也是法典的締造者追求的一個目標(biāo)。拿破侖曾經(jīng)說過：“我們已經(jīng)結(jié)束了大革命的傳奇，現(xiàn)在我們必須著手于它的歷史了，只需要在運用革命諸原則中那些現(xiàn)實的，切實可行的東西，不要那些純理論的，假設(shè)的東西。”[19]在拿破侖看來，革命原則是要貫徹的，但只需要從中繼承一些切實可行的做法就行了，關(guān)鍵是要有現(xiàn)實的、長遠(yuǎn)的發(fā)展眼光，因此不能割斷與歷史的聯(lián)系。起草委員會的成員也對割斷歷史的做法嗤之以鼻：“維持每一種不是必須毀滅的事物乃是有用的；法律應(yīng)對社會習(xí)慣予以尊重，除非它們是邪惡的。我們的所作所為常常像是人類隨時都要走向終點和進(jìn)行一個新的起步一樣，而沒有任何一代與下一代的溝通。”[20]包塔利斯也說過：“與其改變法律，還不如給公民提供一個熱愛舊法的新理由來得更加有用。??我們只是變更或者修改了那些與當(dāng)前的秩序不再適應(yīng)或經(jīng)驗證明已經(jīng)不大方便的部分。”[21]這些都說明，在法典起草者的心目中，革命與傳統(tǒng)并不是不可協(xié)調(diào)的；對于舊的法律傳統(tǒng)，只要是這個時代需要的，就應(yīng)該繼承和肯定。

提到《法國民法典》對于傳統(tǒng)的繼承和妥協(xié)，人們很容易立刻聯(lián)想到它的婚姻家庭制度，也很容易聯(lián)想到拿破侖個人的婚姻經(jīng)歷對于法典的影響。的確，法典中確立的婚姻家庭制度相對于大革命時期的“中間法律”而言是大大地后退了。比如，“中間法律”已經(jīng)明確承認(rèn)結(jié)婚和離婚自由，成年人不再從屬于親權(quán)，然而，法典卻在很大程度上維護(hù)了父權(quán)制家庭的傳統(tǒng)。第148條規(guī)定：“子未滿25周歲、女未滿21周歲，非經(jīng)父母的同意不得結(jié)婚；父母意見不一致時，有父的同意即可。”這一規(guī)定清楚地表明，子女即便已經(jīng)成年，其結(jié)婚自由也要受到父母的限制，尤其是父親的限制。關(guān)于離婚，法典也否認(rèn)了大革命時期僅憑夫妻雙方在身份官員前作離婚表示即可離婚的制度，代之以有限的離婚自由。第229條規(guī)定：“夫得以妻通奸為理由，訴請離婚。”而第230條規(guī)定：“妻亦得以夫通奸且于夫妻共同居所實行姘度的理由，訴請離婚。”可見，雖然通奸構(gòu)成離婚的法定理由，但妻子若要以此為由訴請離婚卻不那么容易，只要丈夫不在家里實施通奸行為，妻子就永遠(yuǎn)不能以通奸為由訴請離婚。關(guān)于夫妻財產(chǎn)制，法典的規(guī)定也遠(yuǎn)離了公民權(quán)利平等的革命原則。法典第1421條規(guī)定：“共同財產(chǎn)由夫一人管理之。夫得不經(jīng)妻的同意而出賣或讓與共同財產(chǎn)，或以之抵押。”不僅如此，連妻子的個人財產(chǎn)也由丈夫說了算，法典第1428條前兩款規(guī)定：“妻的一切個人財產(chǎn)由夫管理之。屬于妻的一切動產(chǎn)訴訟及占有訴訟，夫得單獨提起之。”這些規(guī)定使妻子不僅失去對個人財產(chǎn)和共同財產(chǎn)的管理處分權(quán)，同時還失去了財產(chǎn)方面的訴訟權(quán)。

我們可以指責(zé)《法國民法典》在婚姻家庭領(lǐng)域的保守甚至是倒退，全然喪失了財產(chǎn)法領(lǐng)域以及債法領(lǐng)域中隨處可見的自由、平等的革命精神。然而，如果我們回過頭去認(rèn)真審視一下法國大革命的進(jìn)程，便會發(fā)現(xiàn)，并非革命的一切措施和法律都是深得人心的，都是那個時代所需要的。大革命時期的“中間法律”毫無保留地沒收了逃亡者的土地，使那些因為擔(dān)心害怕革命而暫時逃亡的貴族立刻投入頑固的保王黨陣營。強(qiáng)制性的遺產(chǎn)平均繼承制度雖然廢除了封建的長子繼承制，但卻使財產(chǎn)所有人喪失了遺囑自由。只要在身份官員面前宣布離婚意愿即可離婚的規(guī)定雖然保證了離婚自由，但卻使婚姻關(guān)系變得過分脆弱，很難維持家庭的穩(wěn)定。這些做法當(dāng)然走得太遠(yuǎn)了，正如一位法國作者所評論的：“他們以為，借助理性，光 靠理性的效力，就可以毫無震撼地對如此復(fù)雜、如此陳舊的社會進(jìn)行一場全面而突然的改革。這些可憐蟲！他們竟然忘掉了他們先輩四百年前用當(dāng)時樸實有力的法語所表達(dá)的那句格言：誰要求過大的獨立自由，誰就是在尋求過大的奴役。”[22]正因為拿破侖看到了過激的革命往往會走向革命的反面，所以他才會斬釘截鐵地說“我們已經(jīng)結(jié)束了大革命的傳奇，現(xiàn)在我們必須著手于它的歷史了”，才會傾向于用折中主義、實用主義思想來指導(dǎo)民法典的制定。

其實，不僅婚姻家庭法領(lǐng)域充斥著對傳統(tǒng)的妥協(xié)和繼承，即便是財產(chǎn)法和債法領(lǐng)域也并不是割斷歷史的全新創(chuàng)造，也有許多內(nèi)容和原則是從傳統(tǒng)中繼承和發(fā)展而來的。這些傳統(tǒng)既包括習(xí)慣法、羅馬法、教會法和王室法令等在大革命前的法國各地實施的法律淵源，也包括17、18世紀(jì)在法國和歐洲大陸普遍流行的自然法思想，以及在此思想基礎(chǔ)上形成的私法學(xué)說。比如，關(guān)于所有權(quán)概念，羅馬法中已有“對所有物的完全支配權(quán)”的概念，中世紀(jì)注釋法學(xué)家們根據(jù)這一概念和羅馬法中的相關(guān)制度進(jìn)一步總結(jié)出：“所有權(quán)是所有人除了受自身實力和法律的限制外，就其標(biāo)的物可以為他所想為的任何行為的能力。”[23]法國18世紀(jì)著名私法學(xué)家樸蒂埃(Robert Joseph Pothier)則將所有權(quán)概念進(jìn)一步表述為“是隨心所欲地處分物的權(quán)利。但這種權(quán)利不得侵害他人的利益和違反法律。”[24]這一概念顯然對法典所確立的所有權(quán)無限原則產(chǎn)生了重大影響。再比如，關(guān)于契約的效果，法典的表述相當(dāng)簡潔而經(jīng)典：“依法成立的契約，在締結(jié)契約的當(dāng)事人間有相當(dāng)于法律的效力。”而類似的表述在查士丁尼的《學(xué)說匯纂》中同樣依稀可見：“實際上，契約條款本身就已經(jīng)規(guī)定了應(yīng)該遵守的法律。”[25]說明《法國民法典》的經(jīng)典表述也并非空穴來風(fēng)。關(guān)于合意，樸蒂埃的看法是：契約的本質(zhì)是同意，所以，（訂立契約時）當(dāng)事人能夠作出同意是必要條件，基于錯誤的契約毫無疑問是無效的。[26]這樣的論述與前面所引《法國民法典》第1101條關(guān)于合意構(gòu)成契約和1109-1117條關(guān)于合意有效條件的規(guī)定顯然也有相似之處，只不過民法典的規(guī)定更加詳細(xì)，措辭更加準(zhǔn)確。而樸蒂埃關(guān)于“合意僅涉及構(gòu)成合意目的之事物，而且僅在契約當(dāng)事人之間有效”[27]的主張則被民法典第1119條進(jìn)一步發(fā)展為：“任何人，在原則上，僅得為自己接受約束并以自己的名義訂立契約。”當(dāng)然，民法典頒布時的社會經(jīng)濟(jì)狀況已經(jīng)遠(yuǎn)遠(yuǎn)復(fù)雜于樸蒂埃生活的18世紀(jì)，所以，民法典在有限的條件下承認(rèn)了為第三人利益訂立的契約。

從整體來看，關(guān)于已婚婦女的行為能力、夫妻財產(chǎn)制以及繼承規(guī)則等大都來自習(xí)慣法；所有權(quán)、債的一般規(guī)則、契約、嫁妝等制度基本上來自羅馬法；公民身份的確認(rèn)、贈與、遺囑、證據(jù)等規(guī)則主要吸收了王室法令的相應(yīng)規(guī)定；關(guān)于成年年齡、婚姻和抵押制度則較多地保留了大革命時期“中間法律”的規(guī)定。[28]另外，17、18世紀(jì)發(fā)展起來的法國私法學(xué)說也在很大程度上為民法典的制定提供了理論養(yǎng)分，尤其是多馬(Jean Domat)和樸蒂埃，他們致力于研究法國現(xiàn)行法律和羅馬法，為法國私法的統(tǒng)一做出了巨大的努力，其名著《自然秩序中的民法》（多馬）、《債權(quán)論》（樸蒂埃）、《所有權(quán)與占有權(quán)》（樸蒂埃）等為民法典的制定奠定了重要的學(xué)術(shù)基礎(chǔ)。如果拿《法國民法典》的條文與多馬和樸蒂埃的著作相比較，便會發(fā)現(xiàn)，“大約有2/3的條文與多馬和樸蒂埃的著作非常相似。這些相似幾乎在契約、財產(chǎn)和侵權(quán)行為領(lǐng)域的所有規(guī)定中都能看見。”[29]這種繼承對于民法典的制定是十分必要的，正如有的學(xué)者評價的那樣：“多馬和樸蒂埃的著作對革命前法國法律(l’ancien droit)的許多因素進(jìn)行了綜合。而（民法典）對這些著作的廣泛運用則保證了民法中許多領(lǐng)域的連續(xù)性。”[30] 《法國民法典》對傳統(tǒng)的大量繼承是一個無法否定的事實，然而這種繼承決非毫無原則的照搬和抄襲，而是有所選擇和發(fā)展的。立法者僅僅選擇了他們認(rèn)為19世紀(jì)初的法國需要的那些內(nèi)容，并且以理性主義的觀念加以編纂。“有一點很清楚，當(dāng)羅馬法與習(xí)慣法規(guī)則產(chǎn)生沖突的時候，立法者并無意要在兩者中尋求妥協(xié)辦法，而是根據(jù)那個時代的精神，去尋求更接近于理性和自然法的東西。”[31]如果僅僅因為它沒有割斷歷史，沒有在全部概念和制度上提供全新的東西，就否定它的革命性和歷史地位，甚至因此就斷言“《法國民法典》并沒有改變歷史”[32]，那也未免太苛刻了。古往今來，有哪一部法典是立法者憑空創(chuàng)造的？又有哪一部法典可以徹底割裂自己的傳統(tǒng)呢？《法國民法典》能夠成為近代民法的典范，成為19世紀(jì)大陸法系的一面旗子，足以說明它對傳統(tǒng)私法的繼承是符合19世紀(jì)市民社會的需求的。

三、發(fā)展與《法國民法典》

如果《法國民法典》始終保持1804年的樣子，任憑世事變遷而巋然不動，那它早就成為一件文物而進(jìn)入博物館了。一部法典要想獲得持久的生命力，除了制定時要盡可能地考慮到社會生活各方面的需求，考慮到社會各階層的利益平衡，反映那個時代的社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平，還應(yīng)該隨著時代的變遷而發(fā)展。《法國民法典》能夠歷經(jīng)兩百年而不衰，靠的就是這種與時代同步發(fā)展、不斷更新修正的時代精神。200百年來，該法典已經(jīng)過百余次的修改，其精神已經(jīng)發(fā)生了重大變化。據(jù)初步統(tǒng)計，至1999年，已全部或者部分修改條文855條，占全部條文的37.5 %；已全部或部分廢除的條文184條，占全部條文的8.06 %；新增條文456 條，占全部條文的20%。[33]從整體上看，變化最大的是人法，其509條條文中已有412條被全部或部分修改[34]，有60條被全部或部分廢止，新增條文291條。尤其是人法中有關(guān)離婚、親子關(guān)系、收養(yǎng)和親權(quán)的條文幾乎全部重寫。其次是第三卷“取得財產(chǎn)的各種方法”，其中債法的變化較小，而繼承和夫妻財產(chǎn)制方面的條文也大都重寫了。變化最小的則是第二卷“財產(chǎn)以及所有權(quán)的各種變更”，其195條條文只修改了35條，廢止和增加各1條。

如前所述，民法典所確立的自由與平等原則其實更多地體現(xiàn)在物權(quán)法和債法領(lǐng)域，至于婚姻家庭和繼承法領(lǐng)域則充滿了家長制的色彩和男女不平等的痕跡。然而，如果說19世紀(jì)初由于社會工業(yè)化程度還不高，傳統(tǒng)的家庭生活方式還沒有必要加以改變，法國人尚能接受以男性為統(tǒng)治的家庭秩序和社會秩序，那么，隨著國際社會人權(quán)運動的發(fā)展，隨著法國經(jīng)濟(jì)自由化的逐步實現(xiàn)和政治民主化的不斷深入，到19世紀(jì)末20世紀(jì)初，婚姻家庭和繼承法領(lǐng)域的男女不平等現(xiàn)象以及父母對子女的過多控制就受到越來越多的抨擊。因此，從19世紀(jì)末開始，立法機(jī)關(guān)就對民法典進(jìn)行了一次又一次的修改，使家長制色彩逐漸淡化，使自由和平等原則在婚姻家庭繼承法領(lǐng)域也得到確立。

關(guān)于夫妻關(guān)系，民法典原來的出發(fā)點是“夫應(yīng)保護(hù)其妻，妻應(yīng)順從其夫。”（第213條）。正因為妻子在法律上處于受丈夫“保護(hù)”的地位，所以，除少數(shù)例外場合外，妻子的權(quán)利能力和行為能力受到丈夫極大的限制，如果沒有丈夫的參與或者書面同意，不得為贈與、轉(zhuǎn)讓、抵押和取得行為（第217條）。而1970年6月4日的法律將213條修改為“夫妻雙方應(yīng)共同負(fù)責(zé)保證家庭道德與物質(zhì)方面的事務(wù)管理，負(fù)責(zé)子女的教育并安排子女的未來。”[35]修改后的216條并且明確規(guī)定：“夫妻各方均有完全的權(quán)利能力，??”

關(guān)于夫妻財產(chǎn)制，民法典的修改也是大刀闊斧的。經(jīng)過1965年7月13日和1985年12 月23日兩次全面修改以及若干次局部修改，第三卷第五編關(guān)于“夫妻財產(chǎn)契約與夫妻財產(chǎn)制”的近200條條文大都重寫了。現(xiàn)在，夫妻雙方可以約定采用共同財產(chǎn)制或者分別財產(chǎn)制，如無約定，則按照共同財產(chǎn)制來處理夫妻財產(chǎn)，夫妻雙方對共同財產(chǎn)均享有平等的管理和處分權(quán)，妻子對個人財產(chǎn)則可單獨行使管理和處分的權(quán)利。

關(guān)于親權(quán)，原來民法典373條規(guī)定：“父母婚姻關(guān)系存續(xù)中，親權(quán)由父單獨行使之。”1970年6月4日的法律則將其修改為：“父母雙方在婚姻期間，共同行使親權(quán)。”[36]親權(quán)的實質(zhì)由原來維護(hù)父母對子女的控制，改為側(cè)重對未成年人的教育和保護(hù)，因此，原來那種父親因?qū)ψ优男袨椴粷M就有權(quán)要求司法機(jī)關(guān)發(fā)出逮捕令以拘留其子女的規(guī)定（376-382條）被廢除了，取而代之的是一些教育性的救助措施，而且如果父母品行不端影響到對子女的教育和照管、使子女的健康和安全受到危害時，可以撤銷親權(quán)。

關(guān)于離婚制度，民法典原來只承認(rèn)有限的離婚自由，協(xié)議離婚不僅有雙方年齡和婚齡限制，更得經(jīng)有關(guān)親屬和司法機(jī)關(guān)的同意，而訴訟離婚則必須有法定的離婚理由，并且明顯偏向男性。1975年7月11日全面修改的民法典第一卷第六編關(guān)于“離婚”的法律則肯定了男女平等的離婚自由。夫妻雙方既可因共同請求或一方的請求離婚，也可因共同生活破裂而離婚，亦得因一方有過錯而離婚，總之，凡是不能維持共同生活，即可基于雙方或者一方的意思離婚，無需對方同意或者父母同意。

在物權(quán)法和債法領(lǐng)域，民法典原先的規(guī)定更多地體現(xiàn)了私法自治和意思自由的精神，因此，對所有權(quán)以及契約自由的限制非常有限、非常籠統(tǒng)。20世紀(jì)以來，隨著社會化思潮的興起和泛濫，國家對經(jīng)濟(jì)生活的干預(yù)日益加強(qiáng)。體現(xiàn)在民法領(lǐng)域，就勢必要求對個人所有權(quán)和契約自由進(jìn)行適當(dāng)?shù)南拗疲跃S護(hù)社會利益和他人的利益。《法國民法典》的相關(guān)內(nèi)容也順應(yīng)這股社會思潮而有所改變。不過，與婚姻家庭法領(lǐng)域那種直接對法典條文進(jìn)行修改或者重寫的做法不同，在物權(quán)法和債法領(lǐng)域的變化主要體現(xiàn)在民事特別法和司法判決中，條文本身的變化很小。

關(guān)于土地所有權(quán)，民法典第552條第1款規(guī)定：“土地所有權(quán)并包含該地上空和地下的所有權(quán)。”雖然該條后兩款分別對地上和地下所有權(quán)作了進(jìn)一步規(guī)定，有“但??不在此限”的限制，但這些限制是很抽象而概括的，缺乏具體和明確的內(nèi)涵。然而，20世紀(jì)以來，土地所有權(quán)的這種上及天空、下及地心的絕對性被放棄了。1924年的一項法律規(guī)定，在不妨礙土地所有人行使其權(quán)利的情況下，飛機(jī)可以飛越任何私人土地的上空；1935年的一項法律規(guī)定，政府有權(quán)拆除一切妨礙飛行安全的私人建筑物；1919年的一項法律規(guī)定了采礦的特許制度，土地所有人已不能隨意開采自己土地下面的礦藏了。

關(guān)于契約自由，法典原來的規(guī)定完全體現(xiàn)了當(dāng)事人意思自治，然而，經(jīng)過修改、特別法的制定及法院的解釋，現(xiàn)代法國的契約自由已經(jīng)是一種有限的自由了。不僅是否訂立契約、與誰訂立契約、如何訂立契約等不再完全基于當(dāng)事人的意思，而且契約的解釋和履行也要結(jié)合社會公平和正義來考慮。首先，大量強(qiáng)制性契約的出現(xiàn)，表明當(dāng)事人的同意已經(jīng)喪失了絕對性。如1971年的一項法律要求汽車駕駛員、建筑人員、公證人、法律顧問等必須與當(dāng)事人訂立強(qiáng)制保險契約；1972年的一項法律規(guī)定，如果當(dāng)事人拒絕雇傭某人，是“基于其出身，或基于其屬于或不屬于某一種族、某一民族、某一人種及某一特定宗教”等，將受到刑事制裁。[37]其次，在某些特殊情況下，法官可以直接修改契約條款，使之更加公平。如1985 年10月11日修改以后的民法典第1152條第2款規(guī)定：“在原約定的數(shù)額明顯過高或過低時，法官可以，甚至得依職權(quán)，減少此種違約金之?dāng)?shù)額，任何相反之條款規(guī)定均視為未予訂立。”另外，1991年修改后增加的民法典1244-1條規(guī)定：“法官考慮到債務(wù)人的狀況以及債權(quán)人的需求，得判令推遲或者分期清償所欠款項，期間以2年為限。”這表明，契約一經(jīng)合法訂立就必須嚴(yán)格履行的傳統(tǒng)觀念也發(fā)生了變化。

關(guān)于侵權(quán)行為，民法典只有5條原則性規(guī)定。19世紀(jì)的學(xué)者往往將注意力集中在其中的第1382條：“任何行為致他人受到損害時，因其過錯致行為發(fā)生之人，應(yīng)對該他人負(fù)賠償之責(zé)任。”這是過錯責(zé)任原則的典型表述，而其他4條條文都被看作是對這一條文的補(bǔ)充。一般情況下，行為人只因自己的過錯行為對他人造成的損害負(fù)賠償責(zé)任，但如果損害是由自己照管的人（如子女、雇員、學(xué)生和學(xué)徒等）或者物（包括動物和建筑物）造成的，也要負(fù)賠償責(zé)任。這仍屬于過錯推定，因為負(fù)責(zé)人如果能夠證明他也無法防止損害結(jié)果的發(fā)生，便可免除責(zé)任。因此，從本質(zhì)上說，民法典確立的是過錯責(zé)任原則。然而，隨著工業(yè)化程度的提高，危險作業(yè)的增多，一味強(qiáng)調(diào)行為人的過錯是責(zé)任的基礎(chǔ)，并且要求受害者證明行為人的過錯以及與損害間的關(guān)系，顯然不利于對受害者的公平保護(hù)，在很多情況下也不現(xiàn)實。因此，19世紀(jì)末以來，學(xué)者和法官的注意力更多地集中到第1384條第1款的規(guī)定上：“任何人不僅對自己的行為造成的損害負(fù)賠償責(zé)任，而且對應(yīng)由其負(fù)責(zé)之人的行為或由其照管之物造成的損害負(fù)賠償責(zé)任。”法院在許多判決中對這一規(guī)定做了擴(kuò)大解釋，確立了交通事故、機(jī)器爆炸、產(chǎn)品瑕疵責(zé)任人的嚴(yán)格責(zé)任。法國最高法院在1930年2月13日做出的判決中認(rèn)定：民法典1384條第1款確立了責(zé)任推定制度，除非物的照管人能夠證明損害的發(fā)生系因意外事故、不可抗力或其他不可歸因于其個人的外在原因造成的，否則他就必須對該損害負(fù)賠償責(zé)任。[38]1991年3月29日，最高法院根據(jù)民法典第1384條第1款做出判決，承認(rèn)了因他人的行為而產(chǎn)生的一般侵權(quán)責(zé)任，以區(qū)別于根據(jù)該條其他各款所確認(rèn)的父母對子女、雇主對雇員、教師對學(xué)生、師傅對學(xué)徒的侵權(quán)行為所應(yīng)承擔(dān)的特殊責(zé)任。[39] 如果我們稍加留意便會發(fā)現(xiàn)，《法國民法典》以上兩個領(lǐng)域恰恰朝著兩個不同的方向發(fā)展：婚姻家庭和繼承法領(lǐng)域的改革使人們越來越多地獲得平等和自由，而物權(quán)和債法領(lǐng)域的改革卻使人們越來越多地受制約、擔(dān)責(zé)任。其實，這不僅僅是《法國民法典》的發(fā)展方向，也是其他許多國家民法共同的發(fā)展趨勢，《德國民法典》和《日本民法典》甚至英美國家的相應(yīng)法律部門也有同樣的變化。這說明19世紀(jì)的經(jīng)濟(jì)自由主義更多地影響了財產(chǎn)法和債法，對婚姻家庭法的影響是有限的；而20世紀(jì)的社會化思潮則影響了民法的各個領(lǐng)域。一方面，婚姻家庭和繼承不再僅僅是家庭內(nèi)部的事務(wù)，也反映了全社會的公平和正義，因此，家庭成員在家庭中也應(yīng)該像在社會中一樣平等和自由；另一方面，行使所有權(quán)和債權(quán)也不再是個人的事務(wù)，還應(yīng)該考慮到整個社會的利益和他人的利益，因此，權(quán)利人在充分享受權(quán)利的同時，也應(yīng)當(dāng)受到法律的相應(yīng)約束。

四、結(jié)論

《法國民法典》實施至今已經(jīng)200年了。關(guān)于這部法典的解釋、評論、褒揚(yáng)以及批評都從未間斷過，盡管大家都試圖使自己的結(jié)論盡可能地符合立法者的本意，然而，“無論如何，我們都不可能重新回到《法國民法典》產(chǎn)生的時代，也永遠(yuǎn)無法了解法典起草人的全部思想，我們所能看到的只是法典本身。”[40]因此，我們不能僅僅因為立法者沒有表露過什么，就 推定它不存在。不錯，立法者是沒有明確總結(jié)過法典的所謂三大支柱或者原則，也沒有明確指出他們是按照自由主義思想或者革命原則來制定法典的。然而，我們分明從法典的條文里看到了這些原則和思想的痕跡，也從法典的運用和發(fā)展過程中、從它與其他民法典的對比中看到了它們。當(dāng)然，我們也從中看到了法典與傳統(tǒng)私法之間的血肉聯(lián)系，并且看到它是怎樣隨著時代的腳步前進(jìn)的。正因為如此，它成為全世界最長壽的民法典，也成為世界歷史上影響最深遠(yuǎn)的民法典。

[1] 謝懷栻：《大陸法國家民法典研究》，《外國法譯評》1994年3期。

[2] James Cordley: Myths of the French Civil Code, The American Journal of Comparative Law [Vol 42], 1994, P459.另見傅靜坤：《〈法國民法典〉改變了什么》，《外國法譯評》1996年1期。

[3] [日]大木雅夫：《比較法》，156-157頁，范愉譯，法律出版社1999。

[4] [德]K?茨威格特、H?克茨：《比較法總論》，147-148頁，潘漢典等譯，貴州人民出版社1992。

[5] Andrew West: The French Legal System, London: Fourmat Publication, 1992, P17.[6] 同上，P13.[7] 轉(zhuǎn)引自[德]K?茨威格特、H?克茨：《比較法總論》，152頁，潘漢典等譯，貴州人民出版社1992。

[8] 同上，153頁。

[9] 即1789年大革命爆發(fā)到1799拿破侖全面立法之間的過渡時期的法律。前引The French Legal System, P20.[10] 前引Andrew West:The French Legal System, P21.[11] [法]弗朗索瓦?惹尼：《現(xiàn)代民法典編纂的立法技術(shù)》，鐘繼軍譯，載徐國棟主編《羅馬法與現(xiàn)代民法》第2卷，174頁，中國法制出版社2001。

[12] 前引Andrew West: The French Legal System, P25.[13] 同上。

[14] 《法國民法典》有三個中譯本。一為李浩培等譯，商務(wù)印書館1981年版；一為馬育民譯，北京大學(xué)出版社1982年版；一為羅結(jié)珍譯，中國法制出版社1999年版。其中李譯本反映了1804年頒布時的原貌，另兩個版本都體現(xiàn)了法典的修改情況。本文引用法典條文如未特別說明，皆為李譯本。

[15] 封麗霞：《法典編纂論——一個比較法的視角》，214頁，清華大學(xué)出版社2002。[16] [美]梅利曼：《大陸法系——西歐拉丁美洲法律制度介紹》，33頁，顧培東等譯，知識出版社1984。

[17] [法]孟德斯鳩：《論法的精神》下冊，298頁，張雁深譯，商務(wù)印書館1982。[18] [美]艾倫?沃森：《民法法系的演變及形成》，147頁，李靜冰、姚新華譯，中國政法大學(xué)出版社1992。

[19] 轉(zhuǎn)引自由嶸主編：《外國法制史》，270頁，北京大學(xué)出版社 1992。

[20] [德]K?茨威格特、H?克茨《比較法總論》，165頁，潘漢典等譯，貴州人民出版社1992。[21] See James Gordley: Myths of French Civil Code, The American Journal of Comparative Law [vol 42], 1994, P460.[22] [法]托克維爾：《舊制度與大革命》，179頁，馮棠譯，商務(wù)印書館1992。[23] 周枏：《羅馬法原論》，上冊，299頁，商務(wù)印書館1994。

[24] 轉(zhuǎn)引自何勤華：《樸蒂埃與〈法國民法典〉》，《外國法譯評》1996年1期。[25] [意]桑德羅?斯奇巴尼選編：《民法大全選譯?債?契約之債》，166頁，丁玫譯，中國政法大學(xué)出版社1992。

[26] 同注24。[27] 同上。

[28] 由嶸主編：《外國法制史》，270頁，北京大學(xué)出版社1992。

[29] James Gordley: Myths of French Civil Code, The American Journal of Comparative Law [vol 42], 1994, P460.[30] Catherine Elliott & Catherine Vernon: French Legal System, London: Longman 2000, P5.[31] Robinson: An Introduction to European Legal History, Abingdon Oxon: Professional Books 1985, P434.[32] 傅靜坤：《〈法國民法典〉改變了什么》，《外國法譯評》1996年1期。

[33] 條文修改的數(shù)據(jù)系筆者對比三個中譯本統(tǒng)計得出。《法國民法典》的修改一般不改變條文的編號和數(shù)量，已經(jīng)廢除和修改的條文都保留原來的編號，新增的條文則附在最接近的條文后面，作為分條編號，如第21-1條、第21-2條。但1975年7月9日的修改增加了2條，使條文總數(shù)由2281條增加到2283條。

[34] 有的條文曾多次被修改，如第225條關(guān)于再婚的規(guī)定已被修改5次。[35] 以下所引修改后的條文均見羅結(jié)珍譯《法國民法典》。

[36] 該條現(xiàn)編號為372條，并由1993年1月8日的法律重新修訂補(bǔ)充。[37] 參見尹田編著：《法國現(xiàn)代合同法》，36-37頁，法律出版社1995。[38] 張民安：《現(xiàn)代法國侵權(quán)責(zé)任制度研究》，173頁，法律出版社2003。[39] 同上，248頁。

[40] 傅靜坤：《〈法國民法典〉改變了什么》，《外國法譯評》1996年第1期。

第五篇：法國民法典與中國民法的比較

法國民法典對中國民法典的啟示

余蓁茜

（西南政法大學(xué)應(yīng)用法學(xué)院;學(xué)號2010111279）

【摘要】：

《法國民法典》不僅是資本主義世界最早的民法典，也是世界上最長壽的民法典，至今已經(jīng)實施了200個年頭了。在這200年中間，許多國家主動或被動地接受了這部法典，加入了大陸法系法國家族，《法國民法典》因此而成為大陸法系的一面旗幟。在過去的歲月里，它受到無數(shù)贊譽(yù)和無上敬仰，被普遍譽(yù)為“摧毀了舊社會，開創(chuàng)了一個新社會”的自由資本主義民法的典范。縱觀世界法治發(fā)展歷程,法國民法典(《拿破侖法典》)開啟了人類法治時代的新篇章。作為世界第一部成文民法典也是19世紀(jì)資本主義早期民法典的代表,以其先進(jìn)的思想和立法成果對近代各國民法的發(fā)展有著深遠(yuǎn)的影響。它提出了自由、平等、人權(quán)、民主和法治思想,并確立了契約自由、私有財產(chǎn)神圣不可侵犯、過錯責(zé)任三大民法根本原則。這些對我國當(dāng)下正在討論的民法典的制定有積極的借鑒意義。【關(guān)鍵詞】：

法國民法典；中國民法典；啟示；立法

法國民法典給中國制定民法典的一些啟示

發(fā)現(xiàn)他人的優(yōu)點其目的是為了見賢思齊。法國民法典所表現(xiàn)的啟蒙思想和解放精神，對于任何地方、任何時代的尋求自由與解放的人

民，都具有極大的教育意義和價值，對于任何一個想要建立新的法律秩序的人民，也具有極大的益處。1.1 指導(dǎo)思想上的借鑒

制定我國民法典應(yīng)該堅持從實際出發(fā)并借鑒國外先進(jìn)經(jīng)驗的指導(dǎo)思想。從我國國情出發(fā)，我們既不應(yīng)回歸羅馬也不應(yīng)照搬德國。我們必須認(rèn)識到法國民法典制定完畢是200年前的事情了，在社會進(jìn)程飛速發(fā)展的今天，我們?nèi)绻粚裉斓默F(xiàn)實驚喜關(guān)注而單純的迷信這部法典，就會給人以一種“抱殘守缺”的保守形象。因此，中國制定民法典不應(yīng)以哪一個模本來抄襲，而應(yīng)是借鑒它們。事實上，從法國民法典的制定過程我們也可以看出，法國人從法國實際出發(fā)并且借鑒羅馬法才制定出這樣一部偉大的民法典。

中國的實際是多方面的，當(dāng)然首先是經(jīng)濟(jì)形態(tài)和經(jīng)濟(jì)制度，然后是民族的傳統(tǒng)和法律的傳統(tǒng)。需要指出的是，國民素質(zhì)和法官隊伍素質(zhì)也特別重要。如果我們的法律是“松散式”的，是“聯(lián)邦式”的，缺乏體系性和邏輯性，則人民難以了解和掌握法律，法官難以操作和判決案件。還應(yīng)注意我們的法學(xué)教學(xué)和法學(xué)理論要就的實際，教育和理論研究所采用的概念、原則、制度和理論的體系；注意到我們的司法實務(wù)中法官和律師是按照大陸法系特別是德國法的概念、原則、制度和理論的體系進(jìn)行思維和推理；注意到我們的立法實際，特別是改革開放以來的法律如民法通則、合同法和擔(dān)保法等，所采用的概念、原則、制度和理論的體系是德國式的 1.2 立法原則上的借鑒

1.2.1法律統(tǒng)一原則。《法國民法典》第1條規(guī)定：“經(jīng)國王（共和國總統(tǒng)）公布的法律，在法國全境內(nèi)施行。”這個條文包含兩點：首先，法律須經(jīng)“公布”。公布是法律對外生效和施行的要件。其次，法律公布后，在全國范圍施行。系統(tǒng)化的民法典有利于民事法律規(guī)范的內(nèi)部協(xié)調(diào)，避免民事法律規(guī)范之間互相接觸，從而獲得更大的確定性。1.2.2回復(fù)民法私法地位的原則。《法國民法典》第537條第1款規(guī)定：“除法律規(guī)定的限制外，死人得自由處分屬于其所有的財產(chǎn)。”第45條規(guī)定：“任何人不得被強(qiáng)判出讓其所有權(quán)；但因公用，且受公正并使前的補(bǔ)償時，不在此限。”第967條規(guī)定：“任何人均得或以指定繼承人的方式，或以遺贈的方式，或以啟發(fā)適于表示自己意志的方式，以遺囑處分其遺產(chǎn)。”這些條文規(guī)定了契約自由、意思自治原則，體現(xiàn)了羅馬法“私人平等”和“保護(hù)私有財產(chǎn)”的精神。1.3 立法技術(shù)上的借鑒

法國民法典在立法技術(shù)上的重要的特點有：總分結(jié)構(gòu)、語言完美、知識產(chǎn)權(quán)不納入民法典等。這些技術(shù)的運用在很大程度上保證了法國民法典的質(zhì)量和特色。

1.31總分結(jié)構(gòu)。從整體上來說，法國民法典采用總分結(jié)構(gòu)。雖然所謂的“總則”知識一個只有6條條文規(guī)定了法律效力、裁判規(guī)則、基本原則3個問題。前3條規(guī)定法律效力。第1條規(guī)定生效時間：民法典自其為公眾所知悉時起生效，而公眾知悉時間是根據(jù)其所在地距離王室所在地的遠(yuǎn)近，由法律推定的。這實際上體現(xiàn)了立法者法典之親民特色的良苦用心。第2條規(guī)定法律無溯及力。第3條規(guī)定法律對

人及不動產(chǎn)的效力。第4~5條規(guī)定裁判規(guī)則，即法官不得拒絕裁判；禁止法官在司法裁判中經(jīng)行援引一般規(guī)則性條款。第6條屬于基本原則問題：當(dāng)事人不得以約定違背公序良俗。法國民法典對公序良俗原則進(jìn)行了雙重規(guī)定：在續(xù)編中概括地規(guī)定了意思自治、權(quán)力行使與公序良俗的關(guān)系，另外又在契約編中予以具體規(guī)定。

法國民法典師承查士丁尼《法學(xué)階梯》而有所創(chuàng)新，在續(xù)編之后設(shè)計了聞名遐邇的三編制：人、財產(chǎn)和與財產(chǎn)有關(guān)的權(quán)利、取得財產(chǎn)的方法。作為法學(xué)階梯體系之范式，法國民法典沒有設(shè)總則。這與其說是當(dāng)時的立法者尚未認(rèn)識到總則在體系上所起的提綱挈領(lǐng)統(tǒng)攝全局的作用，不如說是民法具體制度不夠成熟，使得邏輯演繹缺乏基本素材所致。因此，我國在制定民法典時應(yīng)編制一個能在在體系上起到提綱挈領(lǐng)統(tǒng)攝全局作用的總則。另外，在各個部分，法國民法典也是采用總分結(jié)構(gòu)的。這值得我國借鑒。

1.3.2語言的完美性

在風(fēng)格和語言方面，《法國民法典》堪稱杰作。其表述的生動明朗和淺顯易懂，司法技術(shù)術(shù)語和沒有交叉引證都頗受陳贊。這對法典在法國民眾中的普及作出了實質(zhì)性的貢獻(xiàn)。司湯達(dá)“為了獲得其韻調(diào)”上的語感，每天都要讀幾段法典條文；保爾·瓦萊麗則稱《法國民法典》為一部“出色的法國文學(xué)著作”。在近代以來的眾多民法典中，法國民法典在語言上，受到后世和外國學(xué)習(xí)法律者的交口陳贊。一部大眾的、通俗的法典有助于民眾了解法律知識。

1.3.3知識產(chǎn)權(quán)不納入民法典。

考慮到先行專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)法已構(gòu)成一個相對獨立的知識產(chǎn)權(quán)法體系，因此建議民法典不設(shè)知識產(chǎn)權(quán)編，而以專利法、商標(biāo)法和著作權(quán)作為民法典的民事特別法。有不少學(xué)者認(rèn)為，知識產(chǎn)權(quán)非常重要，一定要在民法典上專設(shè)一編。按照這樣的思路，無非是兩種方式，一是把關(guān)于專利、商標(biāo)、著作權(quán)的規(guī)則全部納入民法典舍知識產(chǎn)權(quán)編，原封不動地把3部法律搬進(jìn)來，等于是法律規(guī)則位置的移動，實質(zhì)意義不大。另一方案是從專利、商標(biāo)和著作權(quán)法當(dāng)中抽象出若干條重要的原則和共同的規(guī)則，規(guī)定在民法典上，同時保留專利、商標(biāo)和著作權(quán)法。正如有的學(xué)者已經(jīng)指出的，抽象出那幾條規(guī)定在民法典上也起不了什么作業(yè)。法官裁判知識產(chǎn)權(quán)案件不能僅靠那幾條，還得使用專利、商標(biāo)和著作權(quán)法上具體規(guī)則。與其如此，不如保留知識產(chǎn)權(quán)法作為民事特別法繼續(xù)存在于民法典之外。還有一個理由，知識產(chǎn)權(quán)法往往涉及到國際間的紛爭，并且隨著科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，需要不斷地修改、變動。繼續(xù)作為民法典之外的單行法存在，改動和修改起來要方便得多。參考法國的做法，知識產(chǎn)權(quán)不納入民法典，而是在民法典的總則編專設(shè)一節(jié)規(guī)定民事權(quán)利，對原來民法通則第5章所規(guī)定的包括發(fā)明權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)和民事權(quán)利體系，作列舉性規(guī)定。既繼承了民法通則的立法經(jīng)驗，也便于我們的人民和企業(yè)了解自己究竟享有哪些民事權(quán)利。