第一篇：特別行政區制度發展與協調

公

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理由

是什么？

特別行政區制度

一 特別行政區的概念

特別行政區是指在我國版圖內，根據我國憲法和法律的規定專門設立的具有特殊的法律地位，實行特別的社會、經濟制度，直轄于中央人民政府的行政區域。

二 特別行政區設立的法律依據

【憲法】第三十一條 國家在必要時得設立特別行政區。在特別行政區內實行的制度按照具體情況由全國人民代表大會以法律規定。

三 特別行政區域的特點

第一，特別行政區享有高度的自治權。自治權包括：

(1)行政管理權。除國防、外交以及其他根據基本法應當由中央人民政府處理的行政事務外，特別行政區有權依照基本法的規定，自行處理有關經濟、財政、金融、貿易、工商業、土地、教育、文化等方面的行政事務。

(2)立法權。特別行政區享有立法權。特區立法會制定的法律須報全國人大常委會備案，但備案并不影響法律的生效。(但若全國人大常委會認為特別行政區制定的法律同基本法沖突了，可以發回，不能修改或撤銷，然而一旦發回該法律就立即失效了，但對以前的判決不具有溯及力)1

(3)獨立的司法權和終審權。特別行政區法院獨立進行審判，不受任何干涉;特別行政區的終審法院為最高審級，該終審法院的判決為最終判決。

(4)自行處理有關對外事務的權力。中央人民政府可授權特別行政區依照基本法自行處理有關對外事務。如：簽發護照和其他旅行證件;實行出入境管制;國際協議是否適用特別行政區發表意見;參與和香港有關的外交談判。

第二，特別行政區保持原有資本主義制度和生活方式50年不變。《香港基本法》和《澳門基本法》都規定，在特別行政區不實行社會主義制度和政策，(法律教育|網整理)保持原有的資本主義制度和生活方式50年不變。這一規定充分體現了“一國兩制”的基本方針。

第三，特別行政區的行政機關和立法機關由該區永久性居民依照基本法的有關規定組成。永久性居民是指在特別行政區享有居留權和有資格依照特別行政區法律取得載明其居留權和永久性居民身份證的居民。

第四，特別行政區原有的法律基本不變。特區的原有法律除同基本法相抵觸或經特別行政區立法機關作出修改者外，原有法律予以保留。

修改特別行政區基本法;全國人民代表大會有權修改基本法(常委會無權)

修改提案權屬于全國人民代表大會常務委員會、國務院和香港特別行政區。

香港特別行政區的修改議案，須經香港特別行政區的全國人民代表大會代表三分之二多數、香港特別行政區立法會全體議員三分之二多數和香港特別行政區行政長官同意后，交由香港特別行政區出席全國人民代表大會的代表團向全國人民代表大會提出。

四、特別行政區政治體制

1、特別行政區行政長官：

香港特別行政區行政長官由年滿四十周歲，在香港通常居住連續滿二十年并在外國無居留權的香港特別行政區永久性居民中的中國公民擔任。

澳門特別行政區行政長官由年滿四十周歲，在澳門通常居住連續滿二十年的澳門特別行政區永久性居民中的中國公民擔任。(澳門特別行政區行政長官在任職期內不得具有外國居留權，不得從事私人贏利活動)

行政長官由當地通過選舉或協商產生，由中央人民政府任命。任期5年，可連任一次。行政長官是特別行政區的首長，代表特別行政區，對中央人民政府和本特別行政區負責。

2、特別行政區政府：

政府是特別行政區的行政機關。行政官員必須是在當地連續居住15年并在外國無居留權的永久性居民中的中國公民擔任。(澳門除行政長官外，其他不要求無外國居留權)

3、特別行政區立法會：

立法會是特別行政區的立法機關，行使立法權、監督權和其他職權。議員一般是由永久性的居民擔任。不過在香港，非中國籍的和在外國有居留權的永久性居民在立法會的比例不得超過20%，而在澳門則沒有這些資格限制，但澳門立法會多數議員由選舉產生，而香港特別行政區立法會由選舉產生。立法會的任期除第一屆另有規定外，每屆任期為4年。

第七十一條 香港特別行政區立法會主席由立法會議員互選產生。

香港特別行政區立法會主席由年滿四十周歲，在香港通常居住連續滿二十年并在外國無居留權的香港特別行政區永久性居民中的中國公民擔任。

第七十二條 澳門特別行政區立法會設主席、副主席各一人。主席、副主席由立法會議員互選產生。

澳門特別行政區立法會主席、副主席由在澳門通常居住連續滿十五年的澳門特別行政區永久性居民中的中國公民擔任。

4、特別行政區的司法機關：

①香港特別行政區的司法機關

司法機關組織系統是：終審法院、高等法院、區域法院、裁判署法庭和其他專門法庭。高等法院設上訴法庭和原訟法庭。法官是根據當地法官和法律界及其它方面知名人士組成的獨立委員會推薦，由行政長官任命。一般終身任職，除法律規定的幾種情形外。

②澳門特別行政區的司法機關

澳門設終審法院、中級法院、初級法院和行政法院。澳門還設有檢察院。各級法院的法官，根據當地法官、律師和知名人士組成的獨立委員會的推薦，由行政長官任命。檢察官經檢察長提名，由行政長官任命，檢察長由行政長官提名，報中央人民政府任命。

五、特別行政區的法律制度

1、特別行政區基本法：

特別行政區基本法是由全國人大制定的體現“一國兩制”方針的法律，它在特別行政區的法律體系中具有特殊的法律地位，高于特別行政區的其它法律，特別行政區制定的法律必須以基本法為依據，不得同基本法相抵觸。

2、予以保留的原有法律：

原有法律基本不變，除同基本法相抵觸或經香港特別行政區的立法機關作出修改的法律。但原有法律是有特定范圍的，主要是指在當地形成的法律。(法|律教育網整理)原有法律是否被采用要經過全國人民代表大會常務委員會審查。

3、特別行政區立法機關制定的法律：

特別行政區的立法機關對于凡屬高度自治范圍內的事項都可立法，其制定的法律須報全國人民代表大會常務委員會備案。備案不影響法律的生效。

4、適用于特別行政區的全國性法律：

①必須是載明在基本法附件三的法律，僅限于國防、外交和不屬于高度自治范圍內的法律。這些法律并不能自動生效，需要由特別行政區將法律公布或由立法實施。

②附件上所指的全國性法律有：《關于中華人民共和國國都、紀年、國歌、國旗的決議》、《關于中華人民共和國國慶日的決議》、《國籍法》、《國旗法》、《國徽法》、《中華人民共和國外交特權與豁免條例》、《中華人民共和國領海及毗連區法》、《駐軍法》等。

③特定情況下全國性法律在特別行政區的適用。

第二篇：淺談加強和完善人民陪審員制度發展與協調

公

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理由

是什么？

淺談加強和完善人民陪審員制度

淺談加強和完善人民陪審員制度 作者 雍定遠

（一）《中華人民共和國人民法院組織法》第十條規定：“人民法院審判案件實行合議制，人民法院審判第一審案件，由審判員組成合議庭，或者由審判員和人民陪審員組成合議庭進行??。第三十八條還規定：“??人民陪審員在人民法院執行職務期間，是他所參加的審判庭的組成人員，同審判員有同等權利”。人民陪審制度是我國審判制度的重要組成部分，是國家審判機關吸收普通公民作為非職業法官參加民事、刑事、行政案件審理的一項重要司法制度，是我國社會主義民主政治的重要內容之一。實行陪審制度對于人民群眾參與國家管理，促使審判機關公正司法，實現司法民主等方面具有積極意義。

人民陪審制度淵源于民主革命時期，發展于社會主義革命時期，成熟于改革開放和現代化建設時期。它不僅開創了一條具有中國特色的人民參與國家政權建設的重要途徑，同時也為實現社會主義法制建設提供了堅實的政治基礎和社會基礎。幾十年來的實 踐證明，人民陪審員參加人民法院的審判工作，對人民群眾參加國家管理，保證審判權全面、正確地反映人民的意愿，客觀、公正地行使審判權，防止審判權的濫用；保證審判機關密切聯系群眾，防止案件審判的暗箱操作，擴大審判 工作的政治效果，提高人民法院的辦案質量和效率，確保司法公正，防止司法腐敗起到了積極的作用。

但由于歷史的原因，人民陪審員制度在實踐中，尚存在一些問題，如“參而不審”、“審而不議”、“議而不判”、“審”“判”分離，陪審成“陪襯”等等，即人民陪審制度在現實中產生一些“異化”，使其未能充分發揮其積

極作用。因此，為了使人民陪審制度與社會主義市場經濟條件下的審判方式相適應，進一步完善人民陪審制度勢在必行。當前，人民陪審制度主要還存在以下幾方面的問題：

陪而不審 在目前的人民陪審員參加法院審判案件之中，有相當一部分陪審員只把參與的程度停留在“陪”的基點上，具體審判案件時，陪審員只是坐在審判臺上，做做樣子，擺擺架式，形同虛設，只有形式上的陪審員參與審判，毫無實質上的審判可言，成了完完全全的“陪襯，庭審中，對詢問當事人、質證、認證，完全由審判長一人進行。在具體評議案件時，也是審判長一人綜述案件事實，闡述有關法律規定，擬定處理意見，陪審員只是機械地同意或否定，名義上是適用普通程序審理，實質上是普通程序形式下的審判長獨人審判。人民陪審員參予審判工作，其立足點應該放在“審”字上，幫助審判長查漏補缺，協助審判長組織庭審，評議案件時充分發表自己對案件事實、法律規定、處理意見等方面的見解和看法，發揮自己的主觀能動性，力求公正審判。造成陪而不審的主要原因是由于陪審員業務素質不高所致。人民陪審員來自基層，熟悉基層的民情民意，熟悉當地的政治、經濟情況，他們被群眾視為代表，應當說，正是有了這樣的條件和基礎，人民陪審員才能發揮積極的作用，如協助調解、說服當事人等等。但是，審判工作是一項專業性很強的工作，特別是要適應社會主義市場經濟體制的新格局，要求審判工作實行新的審判方式，人民法院的專業審判人員都要加強學習，進行不同層次、不同形式的專業培訓，而對人民陪審員這支非專業的審判隊伍來說，這項工作顯得更為重要，現在人民陪審員普遍缺乏法律知識，審判長為了更好地發揮合議庭的整體作用，不僅要向他們介紹案情，而且還要講解法律，費時費事，難怪有人產生廢除陪審制度的想法。然而，人民陪審制度取消了，對人民群眾參加國家管理，審判權全面正確反人民的意愿又如何體現。造成人民陪審員業務素質不高，陪而不審的現象與我們無配套的人民陪審員管理措施有密切的關系。參與意識不強 人民法院組織法第三十八條規定：“人民陪審員在人民法院執行職務期間，是他參加的審判庭的組成人員，同審判員有同等權利”。這是國家通過立法，規定審判機關吸收非專業審判人員參加人民法院案件的審判制度。雖然陪審員與審判員在法律上的定義不同，但是陪審員和與合議庭中非擔任審判長的審判員的權利義務并沒有什么區別，審判權是國家權力的一種，人民陪審員參與案件的審判就是人民參加管理國家的具體表現。但是，由于大部份陪審員都有自身的本職工作，有的單位也不支持其參與審判，且有的陪審員認為，這是份外之事，故總是被動地參加審判案件，接到人民法院參加組成合議庭審判案件的通知后，總是機械的來和機械的去，2

對案件事實和法律規定，不聞不問，毫無主動性可言，有的陪審員甚至不知自己肩負著民眾的意愿、社會責任和歷史責任，認為參加亦可，不參加亦可，還有個別陪審員認為參加審判案件的待遇低，補助費用少，不如干其他工作的收人多，在人民法院邀請其組成合議庭陪審時，干脆不出庭。造成人民陪審員參加審判意識不強的原因．主要是陪審員的主人翁意識不強，政治素質不高所致。

陪審補助費偏低 人民法院組織法第三十九條規定：“人民陪審員在執行職務期間，由原工作單位照付工資，沒有工作資收入的，由人民法院給以適當的補助”。確定陪審費數額應當以當地的經濟狀況和工薪階層的平均收入為依據。隨著我國社會主義市場經濟的進一步發展，人民生活水平的提高，陪審補助費的數額也應當隨之增長，不應停留在某個年代的數額上。但是，人民法院屬于地方政府財政撥款單位，由于地方經濟不發達，財力差，辦案經費都難以保障，如還要負擔數額不小的陪審費用，不是一件容易的事情。(二)實踐證明，實行人民陪審制度，在建設具有中國特色司法制度的進程中具有重大的意義。人民陪審制度既要堅持，又要對其在具體實施中出現的問題認真思考，做到揚長避短。筆者認為，在新的形勢下，要使人民陪審工作適應新的審判方式，必須解決以下幾個問題。

陪審員的素質 陪審員的素質是陪審員勝任陪審工作的前提和基礎，是其所參與陪審案件公正處理的先決條件，明確陪審員的素質要求，對人民陪審制度的進一步完善至關重要。陪審員的素質主要包括政治素質、心理素質、文化素質和業務素質等。

1、政治素質 政治素質是陪審員的首要素質，是陪審員進行各種精神活動所應當具備的政治立場、思想觀點，以及政治理論素養和政策水平等方面的基本條件，它是與陪審工作的性質、任務和工作要求相適應的特殊教養和特定的品質。在社會主義市場經濟條件下，陪審員具有良好的政治素質是其所參加審判的案件公正與否的先決條件。陪審員政治素質要求的落腳點不僅要放在國家的民主法制建設上，而且還要克服把政治與經濟割裂開來或對經濟工作漠不關心的單純政治傾向．確立和強化為經濟建設中心服務的思想。此外，陪審員的政治素質還包括有高度的組織紀律性和反腐倡廉意識等。

2、心理素質 陪審員的心理素質是陪審員的心理素養，即陪審案件時所處的心理狀態。陪審員的心理素質要求，3

也是一個判者所必須具備的心理狀態，他包括無求、無畏、不躁、有情、力學。①無求。俗話說：“無私則無畏，無所求則無所懼”。如果陪審員因為追求某些卑下的目標而有求于人，以致奴顏婢膝，畏首畏尾，從而也就不敢伸張正義，不敢秉公執法。②無畏。所謂剛直不阿，必須用無所畏懼的勇敢作保證。陪審員必須有大無畏的精神，不向權勢低頭，不對壓力讓步，公正廉明，剛直不阿，否則，將有負陪審的神圣使命。③不躁。急躁是審判工作的禁忌，不躁則是陪審員個人修養的起碼要求。不躁才能保持心力集中，進行冷靜的分析；不躁才能保持心平氣和，聽取充分陳述；不躁才能保持心思理智，作出公正裁判。④有情，這里所說的有情，僅指同情心，陪審員和普通人一樣，同樣具有人所共有的仁愛、憐憫之情，并非嗜殺成性，專以給人痛苦或者重罰來體現個人的價值，特別是對當事人中貧弱而無助者，不能冷漠視之，無動于衷，應該深刻同情，給予法律保護，看問題既要看到正面，同時也要看到反面。⑥力學。知識是無限深廣的，個人的精力和視野總是有限的，案件的類型也總是千差萬別，就是同一類型的案件，情況也不可能完全相同。因此，陪審員必須具有力學精神，常學不倦，方能適應陪審工作的要求。

3、文化素質 知識是人類社會認識的成果和智慧的結晶，只有掌握了知識，才能認識世界，可以說文化素質是現代人應當具備的基本素質之一，對于陪審員，這項素質顯得猶為重要，這里所指的文化素質是指陪審員在文化知識方面的素養，這是陪審員獲得專業知識和相關知識的前提，也是陪審員在審判案件時價值取向的基礎，對于陪審員而言應當達到一定學歷要求所獲得自然科學和社會科學的基本知識，按照這一要求，陪審員的文化知識水平最低應達到高中以上文化程度，一般應具有大專以上文化水平，如果文化程度太低，對法律專業一竅不通，那么在法庭上，面對法官，律師的“法言法語”將很難理解，即使再加解釋，也困難很大，將不利于審判效率的提高，也不利于司法公正的實現。因為法律是一門專業性很強的職業，它對從業人員有特殊的要求，不分層次高低而都參加陪審是不具可行性的。由于陪審制度存在司法的職業化與陪審員非職業化的矛盾，所以，不能形而上學地認為對陪審員知識的要求就是排除了民眾對審判的參與，就是對“司法民主”的背離，不附任何條件地、一股腦地規定所有民眾都可參與陪審，這是不現實的，實行起來效果也不理想。所以，對陪審員的文化程度要求，筆者認為應當是“大?；蛘弑究埔陨稀?，至少也不能低于“高中”，這才有助于審判的順利進行。

4、專業素質 專業素質是陪審員從事陪審工作的核心部分，不具備專業素質，陪審員就無從談及協助指揮庭審，4

參加評議。當然對于陪審員來說，不應當要求他們達到職業法官所具備的法學理論水平和較為豐富的審判實踐經驗。但是原則上應考慮具有法律專業知識，對于法律程序和法律實體上的有關規定應當熟悉掌握，否則，陪審又會走進陪而不審的老一套。

人民陪審員的產生 人民法院組織法第三十八條規定：“有選舉權和被選舉權的年滿二十三歲的公民，可以被選舉為人民陪審員，但是被剝奪政治權利的人除外”。陪審員由選舉產生，這是法律規定，選舉能體現民眾的意愿，本無可厚非，但是，選舉產生的陪審員是不是人人都具備應有的素質，適應人民法院審判工作的要求，這一點可能誰也不敢下肯定的結論。人民陪審員既然在執行職務期間與審判員具有同等權利，那么審判員的任命程序也適用于陪審員，筆者認為，人民陪審員應當在選舉產生的基礎上，經過考察后，由人民法院院長提請同級人民代表大會常務委員會任命。選舉的職數應當大于人民法院所需陪審員的職數，在選舉的基礎上擇優任用。對于國家行政機關、司法機關等單位素質較高的退休干部，經過考察后，可以不通過選舉直接由人民法院院長提諸同級人大常委會任命為特邀陪審員。

人民陪審員的管理 人民陪審員經任命后，同人民法院的審判員就具有同等權利，因此，建立健全陪審員的管理制度至關重要，由國家組織人事部門或審判機關制定一套陪審員的管理措施迫在眉睫。其中，應對陪審員的產生辦法、權利義務、任職條件、待遇報酬等方面加以明文規定。筆者認為，為了使陪審員適應審判工作的需要，應當由人民法院組織陪審員進行定期培訓；為了調動陪審員的工作積極性，可以對陪審員評定等級職務，在此，可將陪審員評定為陪審員，中級陪審員和高級陪審員，并對不同等級的陪審員在陪審費用和陪審案件的難易程度上都應當有所區別。對于陪審員徇私枉法或陪審造成錯案 的應當給予處理。處理可以由其所在單位和人民法院進行，處理的方式，可采取降級、記 過、取消陪審員資格等。

建立專家陪審體系 這里所指的專家，并非專指有學術研究或重大發明的人，而是指具有某種專業、技能特長的有識之士。對于一些復雜的、技術性、專業性特別強的案件，吸收有關專家參加審理，這是非常有益的。專家參與審判，它有助于克服法官知識的有限性和片面性，彌補法官專業知識的不足，對于推進案件的順利進行和糾紛的合理解決，具有重大意義。這些 人雖然有的對法律不一定很熟悉，但是在某些專業技能方面，有較為突出的特長，如能吸收其參與陪審，可以解決很多非法律方面的專業問題，從而對提高審判效率可以起到立竿見影的作 5

用，對于專家陪審員，筆者認為主要包括主任醫師、工程師、會計師、審計師以及其他具有專業特長的人，對于組建專家陪審員隊伍，可以根據各地的具體情況，通過各級法院院長提請同級人民代表大會常務委員會任命的程序進行。此類陪審員人數不宜過多，基層法院一般可考慮在五名以下為宜，中級以上法院可以適當增加名額，專家陪審員在人民法院執行職權期間，人民法院應當為其解決有關費用，如旅差費，適當的補助費等。

關于物質保證問題 陪審員代表人民參加 審判機關的審判工作是法律賦予的權利，同時也要承擔一定的責任，陪審雖然是一項光榮的任務，但是在現代市場經濟條件下，“經濟杠桿”的作用越來越強，陪審員參與陪審，必然要耗費一定時間和精力，如繼續以五十年代的那種靠陪審員內心的好奇、責任感為動力，讓陪審員無償參與審判，很少有人愿意干這種出力不討好的事情，所以，給予陪審員以適當的補助，是相當必要的。但鑒于各地財政狀況的不同，在具體補助數額上則應有所差別。陪審員在法院執行職務所需的費用，應當列入財政預算范圍，并作為?？钣赏壢嗣裾y一拔給人民法院專用，并做到實報實銷。人民陪審員有工資收入的由原工作單位全額發給工資，在陪審期間的待遇，應視為在本單位上班同等對待，同時還應適當給予適當補貼。沒有工資收入的和專家陪審員，人民法院應根據其工作量，按標準發給報酬。這對人民參加國家管理的支持，也是人民法院提高辦案質量和辦案效率的有力保障。

應該說，我國發展到今天的人民陪審制度與西方基本上由不懂法律的外行人組成的陪審團制度有著質的區別，我國的陪審員有一個從外行發展到內行、從非專業發展到專業、從不懂法發展到懂法精通法律的過程，而這種發展過程又基本上是通過參與陪審這種特殊的形式進行的，這種特殊發展形式在我國社會主義初級階段的社會形式下有著強勁的生命力，筆者相信經過加強和完善的人民陪審制度在依法治國的歷史進程中一定會發揮其積極作用。

第三篇：堅持和完善人民代表大會制度發展與協調

公

司訴 訟

理由

是什么？

堅持和完善人民代表大會制度

堅持和完善人民代表大會制度，保證人民代表大會及其常委會依法履行國家權力機關的職能，這是由我國的政體性質決定的。黨的十一屆三中全會以來，我國的人民代表大會制度正在逐步完善和發展，人大工作取得了令人矚目的成就，但還存在一些不足之處亟待解決。在當前我國改革進入攻堅階段、對外開放全面推進的關鍵時刻，必須堅定不移地堅持和完善人民代表大會制度。

人民代表大會制度是建設有中國特色社會主義國家的政權組織形式，我們黨歷來十分重視人民代表大會制度建設。黨的十一屆三中全會以來，黨中央反復強調要加強和完善人民代表大會制度。在黨的十四大、十五大、十六大會議上，江澤民同志多次指出，建設社會主義民主政治，最重要的是要堅持和完善人民代表大會制度。人民代表大會制度體現了社會主義制度的優越性，體現了社會主義民主的廣泛性。它是同我國人民民主專政的國家性質相適應的政權組織形式，是我們國家的根本政治制度。我們的目標，是要根據民主集中制的原則，把作為國家權力機關的各級人大及其常委會逐步建設得更好，切實把憲法賦予的職責承擔起來。大力加強社會主義民主法制建設，積極推進政治體制改革，中心就是不斷地堅持和完善人民代表大會制度。這因為：

第一，人民代表大會制度是符合我國國情的根本政治制度。在中國近代歷史上，圍繞著建立何種政治制度，各個階級、各種社會勢力曾進行過激烈的斗爭。歷史已經作出了明確的回答，不管是資產階級君主立憲制、共和制，還是帝國主義、封建主義、官僚資本主義統治的偽憲制，在中國都行不通，都以徹底失

敗而告終了。中國共產黨在領導新民主主義革命過程中，把馬克思主義國家學說同中國革命具體實踐相結合，對建立人民民主政權進行了長期的探索，積累了豐富的經驗，為確立人民民主專政、實行人民代表大會制度奠定了基礎。馬克思主義認為，一個國家采取什么樣的政治制度，是由該國的社會和歷史條件決定的。我國實行人民代表大會制度是歷史的選擇，是全國人民的迫切愿望。建國五十多年來，特別是地方人大及其常委會建立二十多年來的實踐充分證明，人民代表大會制度完全適應我國的國情，它既能保障全體人民統一行使國家權力，充分調動人民群眾當家作主的積極性和主動性，又有利于國家政權機關分工合作、協調一致地組織社會主義建設。

第二，人民代表大會制度是同我國人民民主專政的國家性質相適應的最好政權組織形式。革命的根本問題是政權問題。我們必須從加強政權建設的高度來深刻認識堅持和完善人民代表大會制度的重要性。憲法規定：我國是工人階級領導的，以工農聯盟為基礎的人民民主專政的社會主義國家。這就是我們的國體。同這一國體相適應的政體，就是基于民主集中制的人民代表大會制度。我國社會主義革命和建設的實踐充分說明，人民代表大會制度既是發展社會主義民主的基本形式，也是動員全體人民對敵視社會主義的勢力實行專政的有效形式。

第三，堅持和實行人民代表大會制度，是我們黨對國家事務實施領導的一大特色和優勢。中國共產黨是執政黨。黨的執政地位是通過黨對政權機關的領導來實現的。黨對國家事務實行政治領導的主要方式，是使黨的主張經過法定程序變成國家的意志，通過黨組織的活動和黨員的模范作用帶動廣大人民群眾，實現黨的路線、方針和政策。人大及其常委會作為政權機關的重要組成部分，具有法律賦予的有關國家事務的決定權、立法權、監督權和人事任免權(我們縣級人大常委會沒有立法權)。它所制定的法律、法規，作出的決議、決定，其他國家機關和全社會必須認真執行。黨的主張由人大通過法定程序變成決議和決定，就會對全社會產生強制力和約束力，就能更好地貫徹到社會生活的各個方面，從而實現黨對國家事務的有

效領導，鞏固黨的執政地位。在我國，堅持黨的領導同堅持人民代表大會制度是一致的。只有在黨的領導下，才能充分發揮人民代表大會制度的作用;而人民代表大會制度的加強和完善，可以更好地實現黨的領導。黨領導人民建立了國家政權，黨還要領導和支持政權組織充分發揮職能作用，實現人民的意志。第四，堅持和實行人民代表大會制度，是加強社會主義民主與法制建設的需要。發展社會主義民主，健全社會主義法制，是十一屆三中全會以來黨中央確定的基本方針，也是各級人大及其常委會的中心任務。社會主義政治的本質和核心，是人民當家作主、享有管理國家事務的權力。實行人民代表大會制度，就是從政治上和組織上保證了全體人民掌握國家權力，真正成為國家的主人。社會主義民主同社會主義法制是相輔相成的，民主建設必須以健全的法制作保證。憲法和地方組織法對全國人大及其常委會和地方人大及其常委會分別規定了有關制定法律、法規和法律監督的職能。要做到有法可依、有法必依、執法必嚴、違法必究，就必須堅持人民代表大會制度，充分發揮各級人大及其常委會作為從事社會主義和法制建設的國家權力機關的作用。

綜上所述，人民代表大會制度，是黨領導人民當家作主的最好的政權組織形式，是適合我國國情、具有極大優越性的根本政治制度，真正按照這種具有中國特色的根本制度辦事，對于我們國家實現長期的政治安定和社會穩定，有效地組織各項社會主義事業，永遠立于不敗之地，具有十分重要的意義。

如何在新的形勢下進一步堅持和完善人民代表大會制度，使其更好地發揮巨大的優越性?我認為應該把握這樣三點：

一、黨的領導是堅持和完善人民代表大會制度的根本。堅持黨對人民代表大會制度中的領導，就是要把黨的思想領導、政治領導和組織領導貫穿于人民代表大會制度建設的始終，使人民代表大會制度永遠沿著黨指引的航向前進。具體地講，一是要加強對人大的組織領導，特別要加強對各級人大常委會黨組的領

導，使人大及其常委會的各項工作嚴格置于黨委的領導之下。二是要健全科學的領導方式。黨的十六大報告指出，黨對國家事務實行政治領導的主要方式是：使黨的主張經過法定程序變成國家意志，通過黨組織的活動和黨員的模范作用帶動廣大人民群眾，實現黨的路線、方針、政策。實踐證明，這是一種科學的領導方式，要不斷堅持和完善。三是要建立健全研究匯報和請示報告制度。黨委要把人大工作放到重要的議事日程，定期聽取人大黨組的匯報，討論、研究人大工作，及時解決人大建設和工作中遇到的問題。人大要主動了解黨委的決策，并以此為中心，積極謀劃人大工作如何為之服務，為之提供保障。人大作出重要決策，都要及時向黨委請示報告，征得黨委同意。

二、提高代表和常委會組成人員的素質是堅持和完善人民代表大會制度的關鍵。人大代表和常委會組成人員是組成國家權力機關的主體，擔負著代表人民行使國家權力的重大使命，提高人大代表和常委會組成人員的素質是加強人民代表大會制度建設的關鍵。提高人大代表和常委會組成人員的素質必須采取多種渠道。首先是要逐步完善人大代表的產生方式，盡可能地使政治上堅持四項基本原則、具有較強的參政意識和議政能力的人進入國家權力機關，從根本上保證人大代表有較高的素質。其次，要加強對代表活動的組織和對代表培訓的工作，這是提高代表素質的又一個重要方面。人大代表只有隨著形勢的發展采取多種形式，不斷提高自身的素質，才能完成人民的重托，更好地履行自已的職責。第三，要逐步實現常委會組成人員的年輕化、知識化、專業化，有進有出，能上能下。要搞好與黨委、政府和“兩院”的干部交流。

三、加強法律和制度建設是堅持和完善人民代表大會制度的保障。健全完備的法律和制度是現代化國家的必然要求，也是堅持和完善人民代表大會制度的必然要求。沒有健全完備的法律制度作保障，人大及其常委會的各項職權就無法實現，堅持和完善人民代表大會制度也就成為一句空話。建國五十多年來的歷史證明，什么時候法律和制度比較健全，人民代表大會制度就得到發展;什么時候缺少法律和制度作保障，人民代表大會制度就難發揮作用，甚至遭到破壞。因此，堅持和完善人民代表大會制度，必須加強法律與

制度建設。要堅持和完善人大制度，就要加強人民代表大會自身的組織和制度建設，要轉變作風，加強調查研究，加強與代表、與人民群眾的聯系，了解民情，反映民意，通過履行法定職責，來代表人民群眾的根本利益，維護其合法權益。我們要認真總結多年來在完善各項監督程序、改進議事制度等方面的成功經驗，使之規范化、制度化。我們還要加強人大機關的建設，使人大的工作機構同人大常委會擔負的工作相適應。目前，隨著人民群眾民主意識、法制觀念的增強，他們對人大日益寄于厚望，我們要結合黨的十六大和全國、省、市人代會精神，堅持“一個宗旨”，牢記“兩個務必”，實踐“三個代表”，心系人民群眾，以實現人民權力為已任，盡職高標準，工作高質量，力爭通過我們人大的工作，維護大局，維護穩定，同時，也增強人大制度，人大機關的影響和威信。

第四篇：試論代表辭職制度發展與協調

公

司訴 訟

理由

是什么？

試論代表辭職制度

本文所指的代表辭職制度，是指那些因工作需要指定提名而當選的人大代表，又因工作需要調離原工作崗位時，雖未調離本行政區域，但需要辭去代表職務的制度。

對于這樣一項制度，一種觀點認為，這是違反法律的強加于人的做法。因為這些代表是經過合法的途徑依法選舉產生，雖崗位變了，職務變了，但未調離本行政區域，其代表資格應該繼續有效，任何組織無權要求其自動辭去代表職務。另一種觀點則認為，這些代表是因“工作需要”指定安排提名而當選的，現“工作需要”這個前提不存在了，理應要求辭去代表職務，使繼任的領導干部能依法及時補選為人大代表。筆者執后一種觀點。

一、支持代表辭職制度的主要理由

(一)代表辭職制度，符合代表結構合理安排的本意。

代表要具有廣泛性、代表性、合理性。在代表名額分配上，就要體現這“三性”。那些因工作需要指定提名的代表候選人，是各級組織保證當選的重點，也是代表選舉是否成功的主要標準之一。原因是什么?就是因為“工作需要”?，F“工作需要”這個前提不存在了，理應辭去代表職務，讓那些繼任的領導干部又能因“工作需要”依法及時補選為人大代表，為履行相關職責提供前提條件，讓“工作需要”原則貫徹始終，而不是一選定終生，一定要到任滿屆為止，不管代表結構是否合理，是否真正需要。不可否認，若

不實行代表辭職制度，到一屆任期的后幾年，很可能出現一個部門或單位出現幾個代表，而另外一大行業甚至一大系統沒有一名代表的現象，而代表辭職制度的有效實施，符合代表合理安排的初衷，也是代表布局合理的延續。

(二)代表辭職制度，是法律精神的真實體現。

人大代表作為國家權力機關的組成人員，是一種職務，不僅代表榮譽，更是責任。人大代表既要履行好職權，還要履行好義務。代表法第四條規定，“代表應當與原選區或者原選舉單位和人民群眾保持密切聯系，聽取和反映他們的意見和要求，努力為人民服務?！边x舉法第四十三條和代表法第五條都規定，全國和地方各級人大代表受原選區或者原選舉單位的監督。選舉法第四十九條規定，各級人大代表都可以向相關的人大常委會或人民代表大會書面提出辭職。法律雖未明確哪些代表屬應該辭職的范圍，但明確了辭職程序和對人大代表的基本要求，說明有需要辭職的情況存在，只要符合法定程序，可以有辭職制度的存在。

這里，也許有人會說，縣級黨政主要領導和人大常委會組成人員的代表職務也是分到各基層單位選舉產生的，他們也不能說能與原選區保持密切聯系或受到原選區選民的監督。但要指出的是，這些代表名額分下去時的本來用意就是如此，未發生變化，而需要辭去代表職務的人脫離原工作崗位后，代表名額分配時的初衷目標達不到了。簡言之，是因為某崗位安排代表而當選，而不是因某具體的人安排代表而當選。筆者認為，代表法和選舉法的基本規定，已經為代表辭職制度的合法性提供了較為充足的法律依據。代表辭職制度沒有突破現有的法律框架，它不是對現行法律的否定和棄置，恰恰相反，它是對選舉法和代表法中有關代表辭職方面的細化，使法制更加完備，讓一些原本模糊的地方更加清晰，更便于操作，以應對現實中存在的各種情況和問題。

(三)代表辭職制度，是人大工作所需。

因縣鄉人大換屆的不同步和干部人事調整等原因，不可避免地會出現干部因工作需要指定提名而當選的代表調離原工作崗位的情形，而且在5年一屆的過程中，這種調整的人員比例還很高。

以浦江縣為例，上一屆人大代表到召開第五次人代會時，原先17個鄉鎮領導干部中指定提名而當選的31名縣人大代表中，仍在鄉鎮工作還應安排代表職務的僅剩下4名，其余27名代表都調離原工作崗位，而新崗位不指定安排代表職務，且新崗位大多是政府部門，造成自己監督自己的尷尬局面，影響人大工作的有效開展。全縣15個鄉鎮、街道(注：區劃調整后，原先17個鄉鎮改為12個鄉鎮3個街道)中，在第五次人代會上，僅有2個街道的主要領導是代表，其余13個鄉鎮、街道的黨政主要領導都座在列席位置上，6個代表團中的12名正副團長中僅有4名是鄉鎮領導，其余都是部門領導且大部分是政府部門領導，給人大工作帶來很大的被動。

再以該縣新一屆人大代表來說，換屆至今不過半年多一點，原來因工作需要而指定安排代表職務而當選的27名鄉鎮、街道主要領導代表中，已有8名調離原工作崗位。可見，代表辭職制度，不僅需要，而且迫在眉睫，刻不容緩。

二、需要辭去代表職務的主要類型

(一)提拔任用型。這類人主要是鄉鎮、街道的主要領導干部提拔到黨委、政府部門任職。

(二)平行調動型。這類人即使對新崗位不是很滿意，但因畢竟有官職在身，有制度在前，組織上又有要求，不管從大局出發還是領導干部的一般要求出發，也能接受。

(三)因犯錯誤被處理型。

(四)自動辭職型。這類人因本身健康或其他原因，長期不能履行代表職務，自愿申請辭去代表職務的。

(五)退居二線型。這類人因年齡或身體等原因被動退居二線，不再擔任原領導職務，按工作需要也應辭去代表職務。

三、有效實施代表辭職制度的主要對策

代表辭職制度是一項符合民主法制建設新形勢要求的創新工作，是一項需要全社會理解、支持的創新工程，是一項需要在實踐中不斷規范完善的制度。為使代表辭職制度有效實施，筆者認為應堅持以下原則，逐步完善、規范。

(一)堅持和依靠黨委的領導。這是代表辭職制度有效實施的前提。在干部崗位調動時，黨委也應把代表辭職手續當作一項干部調動過程中的必備手續來辦，在調動談話時，把需要辭職的代表的辭職報告一并完成。

(二)實施要堅決，對事不對人。人大工作要嚴格依照法律法規來做，代表辭職制度的最大難題是遇到不愿辭職的人怎么辦?筆者認為，大多數領導干部應該是顧大局、識大體的，只要工作到位，做過細的思想工作，且在制度面前人人平等，對事不對人，應該是能夠說得通的。執行制度應嚴肅認真、不打折扣，不能遇到一點難題，就縮手縮腳，底氣不足。實在不行，必要時運用黨員干部的組織紀律手段。

(三)發揮人大立法優勢，規范代表辭職制度。代表辭職制度不能有效實施，很大程度上是由于法律規定的不完善，只規定人大常委會可以接受辭職，而沒有規定哪些情況下應該辭職。為保持代表隊伍的代表性、合理性、廣泛性，建議能像《黨政領導干部選拔任用工作條例》一樣，具體明確規定因公辭職、自愿辭職、引咎辭職和責令辭職，使代表辭職制度走上法定化、程序化和規范化軌道。

第五篇：評析加班費發展與協調

公

司訴 訟

理由

是什么？

探究加班費：剪不斷，理還亂——加班費及其計算問題探討

評析加班費：剪不斷，理還亂 ——加班費及其計算問題探討 作者 龍芝生

加班加點工資（以下簡稱加班費）是與企業和勞動者密切相關的一個問題。一方面，部分企業和部分勞動者希望加班加點：企業希望安排勞動者加班加點來增加生產，勞動者也希望加班加點來增加收入。但企業在安排加班加點時又想控制工資開支，尤其是實踐中有不少企業和勞動者對加班費的含義和計算方法不甚了解，更有某些企業愚弄勞動者（尤其是外來打工者）。比如：加班費計算基數打折扣，在加班費中減去工資本數，不更新制度工作時間，不發、少發加班費，強迫勞動者加班加點的惡劣現象屢見不鮮。另一方面，法律的規定還不健全，雖然國家和地方頒布了不少勞動法律法規，但是關于如何進行加班費的計算，國家、各省、各市標準不統一，難以操作。加班加點問題，真是剪不斷，理還亂！

考慮到勞動者的身體健康和勞動安全，加班加點原本就非勞動者所愿，也是政府應該加以限制的。一部關于工作時間立法的斗爭史就是縮短工作時間的歷史。工作時間立法產生于自由資本主義競爭時期。在工人運動的壓力下和進步的社會政治力量支持下，資產階級國家開始制定法律以限制工作日的長度。最早的勞動立法便是從工作時間開始的。在資本主義的原始積累時期，以及產業革命以后，資產階級國家經常頒布法規強迫工人為資本家超限度和超時間勞動。英國在18世紀后半期，工作日竟延長到每晝夜14小時、16小時甚至18小時。18世紀末期至19世紀初期，無產階級反對資產階級的斗爭由自發性的運動發展到了有組織和自覺的運動，工人群眾強烈要求頒布縮短工作時間的法律。1802年英國政府終于通過了一項紡織工廠童工工作時間的法律《學徒健康與道

德法》。這一法律規定，禁止紡織工廠使用9歲以下學徒，并且規定18歲以下的學徒其勞動時間每日不得超過12小時和禁止學徒在晚9時至次日凌晨5時之間從事夜間工作。該法被認為是資產階級“工廠立法”開端，是一部最早的工作時間的立法，從此揭開了勞動立法史的新的一頁。在我國，勞動法出現于20世紀初期。我國在很長的歷史階段根本沒有專門的勞動法規。直到辛亥革命后，隨著中國經濟的逐步發展，工人運動的興起，勞動法才開始萌芽和發展起來。新中國的建立，使我國的勞動立法進入了一個嶄新的歷史時期。在調整勞動關系方面，頒發了大量的勞動法規，而1994年7月5日《中華人民共和國勞動法》（以下簡稱為《勞動法》）的誕生，標志著我國勞動法制建設進入了一個新階段?！秳趧臃ā返谒恼隆肮ぷ鲿r間和休息休假”對工作時間和加班費作出了規定。另外，國務院和勞動部都陸續頒發了一些相關的條例和規定，明確限制工作時間和加班加點，從一定程度上保護了勞動者的身體健康。我國國務院于1995年3月25日修訂的《國務院關于職工工作時間的規定》第三條規定：“職工每日工作8小時、每周工作40小時?！蔽覈秳趧臃ā返谒氖粭l規定：“用人單位由于生產經營需要，經與工會和勞動者協商后可以延長工作時間，一般每日不得超過一小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時，但是每月不得超過三十六小時?！币虼耍瑥膭趧恿⒎ǖ臍v史可以看出，工人階級為勞動立法斗爭的目的之一是縮短勞動時間。

然而，現在常見的現象是：有些勞動者為了經濟利益想加班加點，有些企業為了生產需要延長勞動時間，真是“一個愿打，一個愿挨”，勞動者和企業都與加班加點 “剪不斷”了，這些現狀顯然與當初工人階級為了縮短工作時間而斗爭的初衷背道而馳。雖然如此，但是企業一定要依法執行加班加點制度，并且支付高于正常工作時間的工資，這也是對加班加點采取的一種限制措施。按照目前的共識，工作時間是指法律規定的勞動者在一晝夜或一周內從事生產或工作的時間，即勞動者每天應工作的時數或每周應工作的天數。勞動者每天應工作的時數叫工作日，每周應工作的天數叫工作周。工作時間作為法律范疇，既包括勞動者實際工作的時間，也包括勞動者某些非實際工作時間，例如，勞動者工作前的準備時間，下班前后的交接時間，工間歇息時間，排除動力、設備故障的短暫停工時間，女職工哺乳未滿一周歲嬰兒的哺乳時間，依法參加各種社會活動的時間等。依照法律規定，凡是勞動者在工作時間內的，用人單位必須按規定支付勞動者的勞動報酬。延長工作時間是指勞動者的工作時數超過法律規定的標準時間。延長工作時間包括加班和加點。加班是指職工根據用人單位的要求，在法定節假日或 2

公休假日從事生產或工作；加點是指職工根據用人單位的要求，在標準工作日以外繼續從事生產或工作。加班費是指用人單位在勞動者完成勞動定額或規定的工作任務后，根據實際需要安排勞動者在法定標準工作時間以外工作的，應該按照高于正常工資的標準支付的工資，即：按規定支付的加班工資和加點工資。

在我國現行法律法規中，對于加班加點，用人單位應當支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬，《勞動法》第四十四條作出了“貌似明確”的規定：

（一）安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬；

（二）休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬；

（三）法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。第一種情形指的是加點，第二、三種情形指的是加班。下面，就《勞動法》第四十四條作進一步解釋：

（一）8小時外加點：根據1995年5月1日起施行的《國務院關于職工工作時間的規定》第三條 “職工每日工作8小時、每周工作40小時?！币虼耍绻才艅趧诱咴诿刻?小時之外延長工作時間的，就應該按照《勞動法》第四十四條第一款支付加班費，即加班費不低于150%的工資；

（二）休息日加班：如果安排勞動者在休息日工作的，就應該按照《勞動法》第四十四條第二款支付加班費，即加班費不低于200%的工資

（三）法定節日加班：根據1999年9月18日國務院頒布的《全國年節及紀念日放假辦法》（國務院令第270號）第二條規定全體公民放假的節日由原來的7天改為10天，即：（1）新年，放假１天（１月１日）；

（2）春節，放假３天（農歷正月初

一、初

二、初三）；（3）勞動節，放假３天（５月１日、２日、３日）；（4）國慶節，放假３天（１０月１日、２日、３日）。

也就是說，以上日期就是法定休假日，如果在以上日期安排勞動者工作的，就應該按照《勞動法》第四十四條第三款支付加班費，即加班費不低于300%的工資。

（四）計件工資時的加班加點：根據《工資支付暫行規定》第十三條規定：“實行計件工資的勞動者，在完成計件定額任務后，由用人單位安排延長工作時間的，應根據上述規定的原則，分別按照不低于其本人法定工作時間計件單價的150%、200%、300%支付其工資。經勞動行政部門批準實行綜合計算工時工作制的，其綜合計算工作時間超過法定標準工作時間的部分，應視為延長工作時間，并應按本規定支付勞動者延長工作時間的工資。實行不定時工時制度的勞動者，不執行上述規定。”

（五）綜合計算工時的加點：依據我國勞動與社會保障部2000年3月17日頒發的《關于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知》：“職工全年月平均工作天數和工作時間分別調整為20.92天和167.4小時?！币虼耍瑢嵭芯C合計算工作時間的，如果月平均工作天數超過20.92天，或者月平均工作時間超過167.4小時的，應該視為加點，按照《勞動法》第四十四條第一款支付加班費，即加班費不低于150%的工資。

雖然有上面的這些規定，不少不法企業卻無視法律的規定，無視道德和生理界限，任意延長工作時間，不發、少發加班費。而尤為遺憾的是，目前我國對于加班費基數的規定在立法上還是混亂不已，沒有統一的法律依據，“越理越亂”。加班費是用加班時間乘以每單位工資標準（即加班天數乘以日工資標準，或者加班小時數乘以小時工資標準），再按《勞動法》第四十四條的規定乘以相應的倍數。但從《勞動法》第四十四條里，我們只能知道加班加點相對于正常工資的“倍數”，即：用人單位安排勞動者延長工作時間，以及休息日、法定休假日安排勞動者工作，應分別按照工資的150%、200%和300%支付加班工資，而沒有每單位工資標準（即日工資標準或小時工資標準）的規定。對于日工資標準或小時工資問題，經查勞動部于1995年5月12日頒發的《〈工資支付暫行規定〉有關問題的補充規定》：“勞動者日工資可統一按勞動者本人的月工資標準除以每月制度工作天數進行折算。”又依據我國勞動與社會保障部2000年3月17日頒發的《關于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知》：“職工全年月平均工作天數和工作時間分別調整為20.92天和167.4小時，職工日工資和小時工資按此折算?！庇纱丝芍?，每月制度工作天數（即月平均工作天數）明確規定為20.92天，月平均工作時間為167.4小時。那么現在的問題是要知道日工資標準，就必須知道月工資標準的規定。但在現行的關于工資支付的法律法規條款中，關于月工資標準，沒有一個統一的定義或限定，也就是說加班費基數如何計算的問題還沒有統一。國家、各省、各市標準不統一，難以操作。真是：有了倍數，卻沒有基數，加班費成了無本之木，無源之水，也正 4

所謂“皮之不存，毛將焉附”？如此的漏洞，給一些不法企業有了鉆空子的機會，而大量勞動者卻只能吃“啞巴虧”。

說到加班費基數，有必要澄清幾個有關工資的概念，這也是目前“理還亂”的根本原因。勞動法律規范中有關工資管理的法規經常出現工資標準、標準工資、基本工資、職務工資、崗位工資、標準工資和職務工資等概念，常使人越看越糊涂，但實際上它們之間沒有本質區別。工資標準（又稱工資率）是指按單位時間（時、日、周、月）規定的工資金額，它表示了某一工資等級或工作（職位、崗位）在單位時間上的工資報酬水平，是計算職工應得工資額的基礎。職務工資和崗位工資是指某一職務或某一崗位在單位時間的工資標準。標準工資（亦稱基本工資）是指職工在法定時間內完成勞動定額（工作量、工作任務）或實際工作時間，按照既定的工資標準計付的實得工資。一般在正常的情況下，標準工資金額與工資標準金額相同。而實際上，這些關于“工資”的名稱沒有多少意義，應該將這些名稱統一并簡化。

就算不管概念的五花八門，單就加班費計算基數的規定，國家、各省、各市加班費基數的標準也是不統一的，是叫人無所適從的，用“理還亂”來形容一點都不夸張。請看下面各種關于工資（即加班費基數）的規定的摘要：

第一種：根據勞動部于1995年8月4日頒發的《關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第53條規定：“勞動法中的‘工資’是指用人單位依據國家有關規定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬，一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等?！べY’是勞動者勞動收入的主要組成部分。勞動者的以下勞動收入不屬于工資范圍：（1）單位支付給勞動者個人的社會保險福利費用，如喪葬撫恤救濟費、生活困難補助費、計劃生育補貼等；（2）勞動保護方面的費用，如用人單位支付給勞動者的工作服、解毒劑、清涼飲料費用等；（3）按規定未列入工資總額的各種勞動報酬及其他勞動收入，如根據國家規定發放的創造發明獎、國家星火獎、自然科學獎、科學技術進步獎、合理化建議和技術改進獎、中華技能大獎等，以及稿費、講課費、翻譯費等?！边@里“工資”中包括了“延長工作時間的工資報酬”即加班費，顯然《勞動法》第四十四條也適用該條規定，也就是說用包含加班費在內的工資作計算加班費的基數，正如計算機程序設計中的“死循環”，這不是很明顯的邏輯錯誤嗎？所以該規定里的“工資”概念不能用作計算加班費的基數。

第二種：根據國家統計局于1990年1月1日發布的《<關于工資總額組成的規定>若干具體范圍的解釋》的第五條：“

（一）標準工資是指按規定的工資標準計算的工資（包括實行結構工資制的基礎工資、職務工資和工齡津貼）。

（二）非標準工資是指標準工資以外的各種工資?！痹摻忉層谩皹藴使べY”作計算加班費的基數，但沒有考慮工資變動情況，而實務中，工資變動是很常見的。

第三種：廣東省勞動廳關于轉發勞動部《對＜工資支付暫行規定＞有關問題的補充規定＝的通知：“

三、在法定休假節日安排勞動者工作的，當天加班工資按如下辦法計算：(1)實行月、周工資制的，根據法定工作時間折算出日工資標準，用日工資標準乘以300%得出當天應發的加班工資。舉例：某職工合同規定月工資標準800元，所在企業實行五天工作制，日工資標準為800／21.5＝37.2(元)。法定休假節日加班工資是37.2×300％＝111．6(元)。”該通知用“合同規定月工資標準”作計算加班費的基數，這個規定同樣沒有考慮工資變動情況。

第四種：2003年4月1日起執行的《上海市企業工資支付辦法》用“假期工資的計算基數”來作計算加班費的基數。該辦法第九條規定“勞動者在依法享受婚假、喪假、探親假等假期期間，用人單位應當按國家規定支付假期工資。假期工資的計算基數按以下原則確定：

（一）勞動合同有約定的，按不低于勞動合同約定的勞動者本人所在崗位（職位）相對應的工資標準確定。集體合同（工資集體協議）確定的標準高于勞動合同約定標準的，按集體合同（工資集體協議）標準確定。

（二）勞動合同、集體合同均未約定的，可由用人單位與職工代表通過工資集體協商確定，協商結果應簽訂工資集體協議。

（三）用人單位與勞動者無任何約定的，假期工資的計算基數統一按勞動者本人所在崗位（職位）正常出勤的月工資的70%確定?！钡冢ㄒ唬┛詈偷冢ǘ┛钸€可以，但第（三）款真是“和尚打傘——無法無天”：在用人單位與勞動者無任何約定時，計算基數按“正常出勤的月工資的70%確定”！為什么是正常出勤的70%？公然打“七折”的依據是什么？

第五種：也就目前最合理的一種，2002年10月廣州市協調勞動關系三方會議經過廣州市勞動社會保障局、市總工會、市企業家協會分別代表政府、職工、企業，就加班工資的計算基數進行了平等協商，最終確定了一個比較有操作性的規定。廣州市勞動和社會保障局于2002年12月5日對外頒布了《關于企業職工加班、加點工資計算基數有關問題的通知》（穗勞社工[2002]14號）文，對企業職工加班管理方面做了明確的規定。明確企業加班費基數的5種計算原則，其中，勞動者加班費基數不得低于勞動者本人日工資或小時工資折算數。這5種原則 6 的具體內容是：

（1）勞動者加班工資基數由用人單位與勞動者依法協商確定，但應不低于勞動合同約定的勞動者本人日工資或小時工資折算數；

（2）用人單位支付給勞動者本人的實際工資額高于勞動合同約定工資額的，加班工資基數應在勞動者本人上月實際工資與勞動合同約定工資的范圍內商定；

（3）勞動合同無約定工資的、應以勞動者本人上月實際工資為基數；（4）實行計件工資的，以法定工作時間的計件單價為加班工資基數；

（5）加班工資基數低于本市當年最低工資標準的，應以日、時最低工資標準為加班工資基數。

當然，各省各市，遠不止這五種規定，由國家對此進行統一立法，是十分的必要，也應該是切實可行的。在目前五花八門的規定中，相對來說第五種規定，即廣州市《關于企業職工加班、加點工資計算基數有關問題的通知》（以下簡稱《廣州通知》）的規定是最民主、最科學、最具可操作性的。

首先，《廣州通知》的民主特點與它的產生機制有關。該通知由廣州市勞動社會保障局、市總工會、市企業家協會分別代表政府、職工、企業進行了平等協商而制定的。從第（2）項原則可以看出該通知是平等協商，互相妥協的結晶?！稄V州通知》雖然只是個通知，但它卻是一個法制社會所必需的，真正體現了“三個代表”，是真正的民主產物。

其次，《廣州通知》的科學性在于明確中不泛靈活性。第（3）項原則規定了無約定時的處理辦法，以杜絕某些企業不簽勞動合同或者拖延簽訂勞動合同。該通知與現行法律法規的規定沒有發生抵觸?？紤]到低收入人員的實際情況和國家法律對最低工資標準的規定，該通知第（5）項原則中明確規定“加班工資基數低于本市當年最低工資標準的，應以日、時最低工資標準為加班工資基數。”

最后，《廣州通知》的可操作性在于對各種情況進行了分別規定，而又互為補充，互不矛盾。該通知跳出關于工資構成的復雜性，以用人單位與勞動者協商為主；無約定時，以上月實際工資為基數；第（4）項原則對實行計件的也進行了規定。其可操作性妙不可言。

美中不足的是第（2）項原則，當“用人單位支付給勞動者本人的實際工資額高于勞動合同約定工資額的”，7

加班工資基數仍需勞動者與企業協商，對勞動者來說往往處于不利地位；而對企業來說，增加了每月的工作負擔和矛盾。最好是能事先確定一個比例，比如，加班工資基數定為勞動者本人上月實際工資與勞動合同約定工資的平均值。

綜上所述，對于目前計算加班費的混亂局面，實有必要推廣《廣州通知》的作法，最好是通過立法形式予以統一規定，并把對于“工資”構成和名目繁多的“工資名稱”的規定予以取消，使復雜的工資統一化、簡單化，這樣一來，不論是勞動者，還是企業，對加班費問題，就不會感覺“理還亂”了。參考資料：

1.《勞動法》 關懷 主編.—北京：中國人民出版社，2000（21世紀法學系列教材）2.《用人單位勞動法操作實務》 左祥琦 編著.—北京：法律出版社，2002.5 3.《中華人民共和國勞動法編注》 紀明 編.—北京：中國法制出版社，2003.11 4.《中華人民共和國勞動和社會保障法律法規實用指南》 楊光 主編.—北京經濟管理出版社，2002 5.《勞動糾紛法律解決指南》李顯東 主編.—北京：機械工業出版社，2003.8 8