第一篇：論法院內部監督發展與協調

公

司訴 訟

理由

是什么？

論法院內部監督

論法院內部監督

作者

畢東升

同任何權力一樣，審判權力同樣要受到必要的監督才不致被濫用。在我國，根據法律規定，法院各項工作要受到來自許多方面、不同性質的監督。本文擬著重對法院內部監督的構成、各種監督的關系以及在改革情況下如何開展內部監督工作進行初步探討。

一、法院內部監督的構成根據我國司法制度，參照國外法院組織制度通行的劃分，我國法院內部監督可做如下歸納：

1從監督的主體來講，法院內部監督可大致劃分為審級監督和行政監督兩類。所謂審級監督即法律所規定的上級法院對下級法院審判工作的監督，上級法院通過二審、再審對下級法院案件裁判情況進行的監督，監督主體是上級法院，由合議庭、審委會等審判組織行使此項權力，因此，審級監督也可稱為審判組織的監督。所謂行政監督，是指法院內部具有行政管理職責的人員和組織對審判工作或司法行政工作所進行的監督。此處所講的“行政”，不是從國家權力角度，即立法權、司法權、行政權意義上的行政，而是從管理學意義而言。在此意義上，行政監督即管理者的監督。

根據現行法院組織法和法官法、訴訟法和法院有關制度的規定，法院內部的行政監督由院長監督、庭長監督、監察部門對本院和下級法院工作人員的監督、以及其他司法行政部門對司法行政工作所進行的某一方面的監督構成。內容包括院長發現裁判錯誤提交審判委員會決定再審、庭長對審判人員工作情況的督促檢查、監察組織的紀律監督、財務部門的財務監督等。

在此需要強調，筆者認為，目前各級法院審判監督庭對本院錯判的糾正工作不能稱為監督工作，一是因為它無權提起改判，改判只能由院長提交審委會，或者說對本院審判工作的監督權在本院內部只有本院院長才能夠行使；二是它不符合國際通行的司法獨立最低標準，即：不能有法官之上的法官，一個法官(審判組織)不能接受來自同一審級的另一法官(審判組織)的監督。

2從監督的內容來講，由于法院工作分為審判工作和司法行政工作兩部分，因此，監督的內容也必然包括審判工作和司法行政工作兩類。法院內部的監督主體、程序雖有不同，但內容不外乎這兩項，有交叉或相同之處。從法院組織法、訴訟法、法官法的規定來看，上下級法院間的審級監督，由各級法院的審判組織依訴訟程序進行，監督的內容是案件裁判；法院行政領導或行政部門的行政監督，監督的內容既有直接針對案件裁判情況的監督，也有院長、庭長以及監察部門對審判人員和其他工作人員在工作中遵守和執行法律、法規、紀律情況的監督。

二、審判組織的監督和行政監督的關系

通常，人們一般把對案件的監督稱為審判監督。根據以上分析，按照我國訴訟法的有關規定，審判監督的主體既有審判組織(如上級法院審判組織對二審或再審案件進行審理)，也有行政監督者(如院長發現錯誤提交審判委員會，院長、庭長決定回避、監督審限、簽發法律文書等)。因此，審判監督工作并非只是審判組織的工作。審判組織的監督和行政監督存在既相互區別、相互獨立，又相互聯系、相互依存的關系。

首先，兩者的職能、性質有原則區別，互相不能替代。審判組織的監督是依照訴訟法解決裁判的正確與否問題，不針對法官的行為進行監督、處理；而行政監督雖然能夠對裁判和審判人員、審判組織進行監督，并有權對審判人員作出紀律和組織處理，但無權對案件作出裁決。在國外的司法體制中，這一點被特別強調，即強調為維護審判的內部獨立，法院行政領導和部門不能干預審判，不能有法官之上的法官。審判的獨立性使法院的行政監督具有不同于國家立法機關、行政機關的行政監督的特點：一是行政監督不對案件的是非曲直直接做結論，案件結論由審判組織依審判程序解決；二是為維護審判獨立，行政監督多是事后監督，不直接干預尚未作出裁判的案件，多數情況下只對生效裁判提出意見、建議；三是司法行政監督必須嚴格依法進行，不得違反組織法、訴訟法，嚴格按照法定程序進行。

其次，審判組織獨立、公正有效的開展監督，依靠行政監督為其提供的環境、條件。這不僅在于審判組織的有效工作離不開行政監督者通過監督管理提高法官的素質并為之提供了良好的工作環境，還在于審判組織開展的監督，許多都是通過行政監督而發現和提起的。如院長領導開展的執法檢查，發現裁判錯誤提交審判委員會決定再審；檢察院(某些國家為司法部長)發現裁判錯誤提起抗訴(司法部、檢察院工作屬司法行政工作)；監察部門發現法官在審判中違法違紀引起的對裁判的復查、重審等。

因此，行政監督者監督案件是必要的，不能把行政監督與審判監督搞成兩張皮，更不能人為地把兩者割裂開來。特別是由于我國司法工作奉行有錯必糾原則，與國外不同之處在于生效判決允許申訴、再審，允許改判糾正，并規定了相應的程序。因而，如果說國外的法院監督中審級監督居于重要位置、行政監督相對弱化的話，那么在我國行政監督則有其特殊存在的價值。

第三，行政監督依賴于審判組織的監督、以審判組織作出的結論為依據。雖然行政監督的內容包括了案件裁判情況，但行政監督只有提起或建議的權力，無裁判的決定權。因此，行政監督并不代替審判組織依審判程序對案件作出裁判。

兩者性質、權限、任務不同。由于審判工作的判斷性特點，決定了審判奉行獨立、中立原則，行政領導、行政人員不能干涉和代替審判組織的法定權力，對案件的裁判必須由審判組織依照法律作出。因此，行政監督必須以審判組織的結論為依據，進而才能達到對審判組織和審判人員的工作進行監督的目的。

行政監督在許多國家或地區的法院都存在，如美國法院有負有行政監督職責的巡回司法委員會；德國法院有院長以及其他負有監督職責的法官的監督(見《德國法院組織法》、《德國法官法》)；臺灣有司法院和法院院長的監督(見《臺灣法院組織法》)等。

而且這種監督并非只是被動進行，也有主動進行的。針對裁判存在的錯誤，由行政監督提起審判監督的做法在國外、特別是大陸法系國家更常見，如法國、日本規定，刑事再審可由司法部長或檢察長提起等。這種依法進行的監督并非行政干預審判。審判組織的監督與行政監督相互依存、相互配合，共同構成了法院內部監督制約機制，脫節和分離，只會帶來不良后果。過去法院內部監督機制薄弱，原因之一就是兩種監督脫節，導致法院司法腐敗的滋長、蔓延。因此，強調審判獨立而忽視行政監督對審判工作的監督，以及強調行政監督而忽視審判工作的程序性、獨立性都是片面的，必須加以克服。

按照這一理解，根據我國司法制度和最高法院關于監察工作的規定，人民法院監察部門在各級人民法院院長領導下開展監察工作，行使的是各級法院院長授予的權力，與院長對審判工作的監督權一樣，同屬行政監督的性質，是院長監督權力的重要組成部分。它的職責在于監督檢查審判組織、審判人員在工作中遵守和執行法律、法規、規章制度中存在的問題，因此，監察部門根據院長授權，當然有權對審判工作、包括案件裁判情況進行監督(如各級法院開展的執法檢查和案件督查)。當然，監察監督是行政性的監督，監督檢查的核心是審判組織、審判人員是否有失職、不履行職責、違反禁止性規定的行為，通過對工作、對案件的監督解決對人的監督問題，而不是直接解決裁判的問題。

三、行政監督與司法獨立、審判獨立的關系

我國憲法規定，人民法院依法獨立行使審判權，但同時規定法院院長必須對人大負責、向人大作出工作報告。這就決定了院長必然對法院各項工作有管理、監督權力。這一權力在訴訟法、法官法中均有充分體現。這些法律規定，院長、庭長除履行審判職責外，還應履行與其職務相適應的職責。由此，我們便會遇到行政權力對審判工作進行監督與司法獨立、審判獨立的關系問題。

審判獨立包括內部獨立和外部獨立兩個方面。本文所探討的監督屬法院內部監督，當然不存在影響外部獨立問題。雖然我國的司法制度沒有明確法官獨立審判的原則，但明確了審判組織的權力，審判組織的這些權力院長、庭長不得代理或干預。同時，法院院長對人大負責、向人大報告工作的司法體制，實事求是、有錯必糾的司法工作原則，也決定了法院內部監督、特別是行政監督存在的必要性。因此，在落實和維護審判組織權力的基礎上開展內部監督工作，既不違反法院獨立審判的憲法規定，也不會影響法院內部審判組織、法官行使依法作出裁判的權力。

即使是在奉行法官獨立審判的國家，在不影響法官依內心確認作出裁判的獨立性的前提下，法律也規定負有監督職責的法官或司法組織對被監督的法官有權力、有義務就工作效率、責任心、舉止、品行等內容提出監督意見、采取糾正措施。

在國外，司法獨立、法官獨立并不排除法院內部監督存在的必要性。如美國最高法院大法官斯蒂芬·布雷耶夫撰文指出：美國司法獨立制度包括五個方面的內容：“一是法官享有憲法的保護；二是司法機構獨立行使司法

權；三是司法有權對法官的不當行為采取紀律措施；四是發生利害沖突時用適當辦法予以解決；五是保證司法判決的有效執行。只有這五個方面結合起來才能保證司法獨立?！?見美國駐華大使館《交流》1997年第2期)此處的紀律措施就是內部監督。我國的執法環境、法官的產生條件、公民的法律素質目前與國外有很大差別，采取符合我國審判工作特點的加強監督、強化管理的措施是促進審判獨立、維護司法公正的重要保證。

四、司法改革與加強法院監督

黨的十五大指出，要積極推進司法改革、維護司法獨立，開展冤、錯案件責任追究工作。這一論斷包含了兩層意義：一是要推進司法改革、維護司法獨立，二是要加強監督，開展責任追究工作。這為司法工作的改革和發展明確了方向。關于法院改革，《人民法院五年改革綱要》(以下簡稱綱要)提出了改革的思路?！毒V要》第20條指出：“在審判長選任制度全面推行的基礎上，做到除合議庭依法提請院長提交審判委員會討論決定的重大疑難案件外，其他案件一律由合議庭審理并作出裁判，院、庭長不得個人改變合議庭的決定”。《綱要》這一規定表明，逐步改變庭長、院長審批案件的做法，落實法律規定的審判員、合議庭權限，是今后審判方式改革的方向。從一定意義上說，在價值取向上審判方式的改革在向著法官獨立審判的方向發展。因此，《綱要》的規定也為如何開展法院內部的監督工作提出了新的課題。法院內部監督工作必須適應這一形勢的要求。

在司法改革的形勢下，審級監督和行政監督都有許多不適應審判工作特點和規律的問題，值得我們下工夫去改革完善。

1關于審級監督。憲法和法院組織法規定，在審判工作方面上級法院與下級法院是監督關系，不存在領導和被領導、命令和服從的關系。必須糾正長期以來形成的上下級法院在審判工作方面形成的行政化的傾向，如對案件的請示、匯報、批復等行政工作方式。在不同審級之間，監督者和被監督者都是在依法獨立行使自己的權力，事先的請示、匯報等領導和服從的行為，都將使事后的監督失去意義。

2在行政監督方面，院長、庭長、監察部門如何履行職責、開展工作，是理論和實踐中面臨的重要問題。筆者認為，搞好監督，必須分清院長、庭長、監察部門的審判職責、管理職責。依照法律規定，院長、庭長是具有雙重身份的人員。做為合議庭、審委會成員時，院長、庭長要依法履行其法律規定的審判職責，如擔任審判長、主持審委會。作為管理者出現時，則須履行其管理、監督職責，如分配案件，組織合議庭，決定有關人員是否回

避，審核法律文書與審判委員會、合議庭決定是否一致并簽發法律文書，監督審限，發現錯案提交審判委員會討論決定等。審判職責是院長、庭長作為審判組織成員時履行的職責，此時，其權力、地位同普通法官一樣，不能凌駕于其他審判組織成員之上。

在履行管理者職責時，院長、庭長必須充分發揮管理者、監督者的作用。但審判工作的特點同時決定院長、庭長在監督、管理時也不能干涉審判組織的法定職權，個人無權改變審判組織的結論、決定。沒有任何國家的法律規定，管理者個人可以隨心所欲地決定或操縱審判組織的審判結論，管理者只能依法定程序來使審判組織接受自己的觀點、實現自己的意志。

法院內部的監察部門不同于院長、庭長，是單純的行政監督者，但其監督的性質、方式、內容，與院長、庭長并無實質差別，不過是在院長授權下，代表法院最高行政監督者——院長，專門履行行政監督職責罷了。由于監察部門沒有審判職責，從而使其與審判監督庭等負有審判監督職責的審判組織有所區別，但這種區別只是相對意義上的，如前所述，兩者還存在相互依存、相互促進的關系。

綜上，筆者認為搞好法院內部監督工作必須掌握以下幾點：

1要遵循審判工作的規律，掌握審判工作的特點，依法開展監督工作。要認清審判權、監督權的差異，掌握法院行政監督的特點。要制定出明確的法官行為規范作為監督的標準；同時，在維護審判組織依法行使權力的基礎上，明確行政監督者的權限，明確監督與干預的區別。既加強監督，又不干涉審判組織依法履行職責。2在推進審判方式改革的同時，必須加強以院長領導下的監察工作為核心的行政監督工作。監察監督是以紀律處分為手段的監督工作，在管理范疇中，其作用和效果是最為有效的。要糾正目前監督部門重疊、分散的缺陷，許多法院都設立了監察室、監督室、督導員以及對本院裁判有再審復查權的立案庭等負有監督職責的部門，這些部門雖工作角度、方式有所不同，但從性質上講都是院長行政監督權的延伸，都屬行政監督范疇。為使監督形成合力，實現法院機構改革精簡、效能的目標，完全可以將這些職責歸并，形成以院長領導下的監察工作為核心的行政監督力量。

3要將對人的監督與對工作的監督結合起來。要作好兩個結合，即審判組織的監督與行政監督的結合、行政監督不同主體之間的結合。審判庭的二審工作、立案庭對本院的再審復查工作、庭長的日常監督工作、監察部

第二篇：評析加班費發展與協調

公

司訴 訟

理由

是什么？

探究加班費：剪不斷，理還亂——加班費及其計算問題探討

評析加班費：剪不斷，理還亂 ——加班費及其計算問題探討 作者 龍芝生

加班加點工資（以下簡稱加班費）是與企業和勞動者密切相關的一個問題。一方面，部分企業和部分勞動者希望加班加點：企業希望安排勞動者加班加點來增加生產，勞動者也希望加班加點來增加收入。但企業在安排加班加點時又想控制工資開支，尤其是實踐中有不少企業和勞動者對加班費的含義和計算方法不甚了解，更有某些企業愚弄勞動者（尤其是外來打工者）。比如：加班費計算基數打折扣，在加班費中減去工資本數，不更新制度工作時間，不發、少發加班費，強迫勞動者加班加點的惡劣現象屢見不鮮。另一方面，法律的規定還不健全，雖然國家和地方頒布了不少勞動法律法規，但是關于如何進行加班費的計算，國家、各省、各市標準不統一，難以操作。加班加點問題，真是剪不斷，理還亂！

考慮到勞動者的身體健康和勞動安全，加班加點原本就非勞動者所愿，也是政府應該加以限制的。一部關于工作時間立法的斗爭史就是縮短工作時間的歷史。工作時間立法產生于自由資本主義競爭時期。在工人運動的壓力下和進步的社會政治力量支持下，資產階級國家開始制定法律以限制工作日的長度。最早的勞動立法便是從工作時間開始的。在資本主義的原始積累時期，以及產業革命以后，資產階級國家經常頒布法規強迫工人為資本家超限度和超時間勞動。英國在18世紀后半期，工作日竟延長到每晝夜14小時、16小時甚至18小時。18世紀末期至19世紀初期，無產階級反對資產階級的斗爭由自發性的運動發展到了有組織和自覺的運動，工人群眾強烈要求頒布縮短工作時間的法律。1802年英國政府終于通過了一項紡織工廠童工工作時間的法律《學徒健康與道

德法》。這一法律規定，禁止紡織工廠使用9歲以下學徒，并且規定18歲以下的學徒其勞動時間每日不得超過12小時和禁止學徒在晚9時至次日凌晨5時之間從事夜間工作。該法被認為是資產階級“工廠立法”開端，是一部最早的工作時間的立法，從此揭開了勞動立法史的新的一頁。在我國，勞動法出現于20世紀初期。我國在很長的歷史階段根本沒有專門的勞動法規。直到辛亥革命后，隨著中國經濟的逐步發展，工人運動的興起，勞動法才開始萌芽和發展起來。新中國的建立，使我國的勞動立法進入了一個嶄新的歷史時期。在調整勞動關系方面，頒發了大量的勞動法規，而1994年7月5日《中華人民共和國勞動法》（以下簡稱為《勞動法》）的誕生，標志著我國勞動法制建設進入了一個新階段?！秳趧臃ā返谒恼隆肮ぷ鲿r間和休息休假”對工作時間和加班費作出了規定。另外，國務院和勞動部都陸續頒發了一些相關的條例和規定，明確限制工作時間和加班加點，從一定程度上保護了勞動者的身體健康。我國國務院于1995年3月25日修訂的《國務院關于職工工作時間的規定》第三條規定：“職工每日工作8小時、每周工作40小時?！蔽覈秳趧臃ā返谒氖粭l規定：“用人單位由于生產經營需要，經與工會和勞動者協商后可以延長工作時間，一般每日不得超過一小時；因特殊原因需要延長工作時間的，在保障勞動者身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時，但是每月不得超過三十六小時。”因此，從勞動立法的歷史可以看出，工人階級為勞動立法斗爭的目的之一是縮短勞動時間。

然而，現在常見的現象是：有些勞動者為了經濟利益想加班加點，有些企業為了生產需要延長勞動時間，真是“一個愿打，一個愿挨”，勞動者和企業都與加班加點 “剪不斷”了，這些現狀顯然與當初工人階級為了縮短工作時間而斗爭的初衷背道而馳。雖然如此，但是企業一定要依法執行加班加點制度，并且支付高于正常工作時間的工資，這也是對加班加點采取的一種限制措施。按照目前的共識，工作時間是指法律規定的勞動者在一晝夜或一周內從事生產或工作的時間，即勞動者每天應工作的時數或每周應工作的天數。勞動者每天應工作的時數叫工作日，每周應工作的天數叫工作周。工作時間作為法律范疇，既包括勞動者實際工作的時間，也包括勞動者某些非實際工作時間，例如，勞動者工作前的準備時間，下班前后的交接時間，工間歇息時間，排除動力、設備故障的短暫停工時間，女職工哺乳未滿一周歲嬰兒的哺乳時間，依法參加各種社會活動的時間等。依照法律規定，凡是勞動者在工作時間內的，用人單位必須按規定支付勞動者的勞動報酬。延長工作時間是指勞動者的工作時數超過法律規定的標準時間。延長工作時間包括加班和加點。加班是指職工根據用人單位的要求，在法定節假日或 2

公休假日從事生產或工作；加點是指職工根據用人單位的要求，在標準工作日以外繼續從事生產或工作。加班費是指用人單位在勞動者完成勞動定額或規定的工作任務后，根據實際需要安排勞動者在法定標準工作時間以外工作的，應該按照高于正常工資的標準支付的工資，即：按規定支付的加班工資和加點工資。

在我國現行法律法規中，對于加班加點，用人單位應當支付高于勞動者正常工作時間工資的工資報酬，《勞動法》第四十四條作出了“貌似明確”的規定：

（一）安排勞動者延長工作時間的，支付不低于工資的百分之一百五十的工資報酬；

（二）休息日安排勞動者工作又不能安排補休的，支付不低于工資的百分之二百的工資報酬；

（三）法定休假日安排勞動者工作的，支付不低于工資的百分之三百的工資報酬。第一種情形指的是加點，第二、三種情形指的是加班。下面，就《勞動法》第四十四條作進一步解釋：

（一）8小時外加點：根據1995年5月1日起施行的《國務院關于職工工作時間的規定》第三條 “職工每日工作8小時、每周工作40小時?！币虼?，如果安排勞動者在每天8小時之外延長工作時間的，就應該按照《勞動法》第四十四條第一款支付加班費，即加班費不低于150%的工資；

（二）休息日加班：如果安排勞動者在休息日工作的，就應該按照《勞動法》第四十四條第二款支付加班費，即加班費不低于200%的工資

（三）法定節日加班：根據1999年9月18日國務院頒布的《全國年節及紀念日放假辦法》（國務院令第270號）第二條規定全體公民放假的節日由原來的7天改為10天，即：（1）新年，放假１天（１月１日）；

（2）春節，放假３天（農歷正月初

一、初

二、初三）；（3）勞動節，放假３天（５月１日、２日、３日）；（4）國慶節，放假３天（１０月１日、２日、３日）。

也就是說，以上日期就是法定休假日，如果在以上日期安排勞動者工作的，就應該按照《勞動法》第四十四條第三款支付加班費，即加班費不低于300%的工資。

（四）計件工資時的加班加點：根據《工資支付暫行規定》第十三條規定：“實行計件工資的勞動者，在完成計件定額任務后，由用人單位安排延長工作時間的，應根據上述規定的原則，分別按照不低于其本人法定工作時間計件單價的150%、200%、300%支付其工資。經勞動行政部門批準實行綜合計算工時工作制的，其綜合計算工作時間超過法定標準工作時間的部分，應視為延長工作時間，并應按本規定支付勞動者延長工作時間的工資。實行不定時工時制度的勞動者，不執行上述規定?！?/p>

（五）綜合計算工時的加點：依據我國勞動與社會保障部2000年3月17日頒發的《關于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知》：“職工全年月平均工作天數和工作時間分別調整為20.92天和167.4小時。”因此，實行綜合計算工作時間的，如果月平均工作天數超過20.92天，或者月平均工作時間超過167.4小時的，應該視為加點，按照《勞動法》第四十四條第一款支付加班費，即加班費不低于150%的工資。

雖然有上面的這些規定，不少不法企業卻無視法律的規定，無視道德和生理界限，任意延長工作時間，不發、少發加班費。而尤為遺憾的是，目前我國對于加班費基數的規定在立法上還是混亂不已，沒有統一的法律依據，“越理越亂”。加班費是用加班時間乘以每單位工資標準（即加班天數乘以日工資標準，或者加班小時數乘以小時工資標準），再按《勞動法》第四十四條的規定乘以相應的倍數。但從《勞動法》第四十四條里，我們只能知道加班加點相對于正常工資的“倍數”，即：用人單位安排勞動者延長工作時間，以及休息日、法定休假日安排勞動者工作，應分別按照工資的150%、200%和300%支付加班工資，而沒有每單位工資標準（即日工資標準或小時工資標準）的規定。對于日工資標準或小時工資問題，經查勞動部于1995年5月12日頒發的《〈工資支付暫行規定〉有關問題的補充規定》：“勞動者日工資可統一按勞動者本人的月工資標準除以每月制度工作天數進行折算?！庇忠罁覈鴦趧优c社會保障部2000年3月17日頒發的《關于職工全年月平均工作時間和工資折算問題的通知》：“職工全年月平均工作天數和工作時間分別調整為20.92天和167.4小時，職工日工資和小時工資按此折算?！庇纱丝芍?，每月制度工作天數（即月平均工作天數）明確規定為20.92天，月平均工作時間為167.4小時。那么現在的問題是要知道日工資標準，就必須知道月工資標準的規定。但在現行的關于工資支付的法律法規條款中，關于月工資標準，沒有一個統一的定義或限定，也就是說加班費基數如何計算的問題還沒有統一。國家、各省、各市標準不統一，難以操作。真是：有了倍數，卻沒有基數，加班費成了無本之木，無源之水，也正 4

所謂“皮之不存，毛將焉附”？如此的漏洞，給一些不法企業有了鉆空子的機會，而大量勞動者卻只能吃“啞巴虧”。

說到加班費基數，有必要澄清幾個有關工資的概念，這也是目前“理還亂”的根本原因。勞動法律規范中有關工資管理的法規經常出現工資標準、標準工資、基本工資、職務工資、崗位工資、標準工資和職務工資等概念，常使人越看越糊涂，但實際上它們之間沒有本質區別。工資標準（又稱工資率）是指按單位時間（時、日、周、月）規定的工資金額，它表示了某一工資等級或工作（職位、崗位）在單位時間上的工資報酬水平，是計算職工應得工資額的基礎。職務工資和崗位工資是指某一職務或某一崗位在單位時間的工資標準。標準工資（亦稱基本工資）是指職工在法定時間內完成勞動定額（工作量、工作任務）或實際工作時間，按照既定的工資標準計付的實得工資。一般在正常的情況下，標準工資金額與工資標準金額相同。而實際上，這些關于“工資”的名稱沒有多少意義，應該將這些名稱統一并簡化。

就算不管概念的五花八門，單就加班費計算基數的規定，國家、各省、各市加班費基數的標準也是不統一的，是叫人無所適從的，用“理還亂”來形容一點都不夸張。請看下面各種關于工資（即加班費基數）的規定的摘要：

第一種：根據勞動部于1995年8月4日頒發的《關于貫徹執行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第53條規定：“勞動法中的‘工資’是指用人單位依據國家有關規定或勞動合同的約定，以貨幣形式直接支付給本單位勞動者的勞動報酬，一般包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬以及特殊情況下支付的工資等。‘工資’是勞動者勞動收入的主要組成部分。勞動者的以下勞動收入不屬于工資范圍：（1）單位支付給勞動者個人的社會保險福利費用，如喪葬撫恤救濟費、生活困難補助費、計劃生育補貼等；（2）勞動保護方面的費用，如用人單位支付給勞動者的工作服、解毒劑、清涼飲料費用等；（3）按規定未列入工資總額的各種勞動報酬及其他勞動收入，如根據國家規定發放的創造發明獎、國家星火獎、自然科學獎、科學技術進步獎、合理化建議和技術改進獎、中華技能大獎等，以及稿費、講課費、翻譯費等。”這里“工資”中包括了“延長工作時間的工資報酬”即加班費，顯然《勞動法》第四十四條也適用該條規定，也就是說用包含加班費在內的工資作計算加班費的基數，正如計算機程序設計中的“死循環”，這不是很明顯的邏輯錯誤嗎？所以該規定里的“工資”概念不能用作計算加班費的基數。

第二種：根據國家統計局于1990年1月1日發布的《<關于工資總額組成的規定>若干具體范圍的解釋》的第五條：“

（一）標準工資是指按規定的工資標準計算的工資（包括實行結構工資制的基礎工資、職務工資和工齡津貼）。

（二）非標準工資是指標準工資以外的各種工資。”該解釋用“標準工資”作計算加班費的基數，但沒有考慮工資變動情況，而實務中，工資變動是很常見的。

第三種：廣東省勞動廳關于轉發勞動部《對＜工資支付暫行規定＞有關問題的補充規定＝的通知：“

三、在法定休假節日安排勞動者工作的，當天加班工資按如下辦法計算：(1)實行月、周工資制的，根據法定工作時間折算出日工資標準，用日工資標準乘以300%得出當天應發的加班工資。舉例：某職工合同規定月工資標準800元，所在企業實行五天工作制，日工資標準為800／21.5＝37.2(元)。法定休假節日加班工資是37.2×300％＝111．6(元)?！痹撏ㄖ谩昂贤幎ㄔ鹿べY標準”作計算加班費的基數，這個規定同樣沒有考慮工資變動情況。

第四種：2003年4月1日起執行的《上海市企業工資支付辦法》用“假期工資的計算基數”來作計算加班費的基數。該辦法第九條規定“勞動者在依法享受婚假、喪假、探親假等假期期間，用人單位應當按國家規定支付假期工資。假期工資的計算基數按以下原則確定：

（一）勞動合同有約定的，按不低于勞動合同約定的勞動者本人所在崗位（職位）相對應的工資標準確定。集體合同（工資集體協議）確定的標準高于勞動合同約定標準的，按集體合同（工資集體協議）標準確定。

（二）勞動合同、集體合同均未約定的，可由用人單位與職工代表通過工資集體協商確定，協商結果應簽訂工資集體協議。

（三）用人單位與勞動者無任何約定的，假期工資的計算基數統一按勞動者本人所在崗位（職位）正常出勤的月工資的70%確定?！钡冢ㄒ唬┛詈偷冢ǘ┛钸€可以，但第（三）款真是“和尚打傘——無法無天”：在用人單位與勞動者無任何約定時，計算基數按“正常出勤的月工資的70%確定”！為什么是正常出勤的70%？公然打“七折”的依據是什么？

第五種：也就目前最合理的一種，2002年10月廣州市協調勞動關系三方會議經過廣州市勞動社會保障局、市總工會、市企業家協會分別代表政府、職工、企業，就加班工資的計算基數進行了平等協商，最終確定了一個比較有操作性的規定。廣州市勞動和社會保障局于2002年12月5日對外頒布了《關于企業職工加班、加點工資計算基數有關問題的通知》（穗勞社工[2002]14號）文，對企業職工加班管理方面做了明確的規定。明確企業加班費基數的5種計算原則，其中，勞動者加班費基數不得低于勞動者本人日工資或小時工資折算數。這5種原則 6 的具體內容是：

（1）勞動者加班工資基數由用人單位與勞動者依法協商確定，但應不低于勞動合同約定的勞動者本人日工資或小時工資折算數；

（2）用人單位支付給勞動者本人的實際工資額高于勞動合同約定工資額的，加班工資基數應在勞動者本人上月實際工資與勞動合同約定工資的范圍內商定；

（3）勞動合同無約定工資的、應以勞動者本人上月實際工資為基數；（4）實行計件工資的，以法定工作時間的計件單價為加班工資基數；

（5）加班工資基數低于本市當年最低工資標準的，應以日、時最低工資標準為加班工資基數。

當然，各省各市，遠不止這五種規定，由國家對此進行統一立法，是十分的必要，也應該是切實可行的。在目前五花八門的規定中，相對來說第五種規定，即廣州市《關于企業職工加班、加點工資計算基數有關問題的通知》（以下簡稱《廣州通知》）的規定是最民主、最科學、最具可操作性的。

首先，《廣州通知》的民主特點與它的產生機制有關。該通知由廣州市勞動社會保障局、市總工會、市企業家協會分別代表政府、職工、企業進行了平等協商而制定的。從第（2）項原則可以看出該通知是平等協商，互相妥協的結晶?！稄V州通知》雖然只是個通知，但它卻是一個法制社會所必需的，真正體現了“三個代表”，是真正的民主產物。

其次，《廣州通知》的科學性在于明確中不泛靈活性。第（3）項原則規定了無約定時的處理辦法，以杜絕某些企業不簽勞動合同或者拖延簽訂勞動合同。該通知與現行法律法規的規定沒有發生抵觸?？紤]到低收入人員的實際情況和國家法律對最低工資標準的規定，該通知第（5）項原則中明確規定“加班工資基數低于本市當年最低工資標準的，應以日、時最低工資標準為加班工資基數?！?/p>

最后，《廣州通知》的可操作性在于對各種情況進行了分別規定，而又互為補充，互不矛盾。該通知跳出關于工資構成的復雜性，以用人單位與勞動者協商為主；無約定時，以上月實際工資為基數；第（4）項原則對實行計件的也進行了規定。其可操作性妙不可言。

美中不足的是第（2）項原則，當“用人單位支付給勞動者本人的實際工資額高于勞動合同約定工資額的”，7

加班工資基數仍需勞動者與企業協商，對勞動者來說往往處于不利地位；而對企業來說，增加了每月的工作負擔和矛盾。最好是能事先確定一個比例，比如，加班工資基數定為勞動者本人上月實際工資與勞動合同約定工資的平均值。

綜上所述，對于目前計算加班費的混亂局面，實有必要推廣《廣州通知》的作法，最好是通過立法形式予以統一規定，并把對于“工資”構成和名目繁多的“工資名稱”的規定予以取消，使復雜的工資統一化、簡單化，這樣一來，不論是勞動者，還是企業，對加班費問題，就不會感覺“理還亂”了。參考資料：

1.《勞動法》 關懷 主編.—北京：中國人民出版社，2000（21世紀法學系列教材）2.《用人單位勞動法操作實務》 左祥琦 編著.—北京：法律出版社，2002.5 3.《中華人民共和國勞動法編注》 紀明 編.—北京：中國法制出版社，2003.11 4.《中華人民共和國勞動和社會保障法律法規實用指南》 楊光 主編.—北京經濟管理出版社，2002 5.《勞動糾紛法律解決指南》李顯東 主編.—北京：機械工業出版社，2003.8 8

第三篇：論法與道德

道德與法律的關系的命題，一直是法學界中諸多學者思考與研究的。但是，迄今為止，仍沒有哪派學說能成為通說。我想在這里講述一下我的觀點。

一、道德與法律的學理含義。

（一）、道德的學理含義：

１、從唯物史觀的角度來看，道德根源于一定的物質生活條件。恩格斯講：“一切以往的道德論歸根到底都是當時的社會經濟狀況的產物。而社會直到現在還是在階級對立中運動的，所以道德始終是階級的道德?！边@表明道德的內容最終由經濟條件決定，并伴隨經濟的發展而有相應的變化；基于不同的物質生活條件的不同社會集團，有著不同的道德觀，在階級社會中的道德具有階級性。因此，我們可以把道德簡單的概括為：道德是生活在一定物質生活條件下的自然人關于善與惡、光榮與恥辱、正義與非正義、公正與偏見、野蠻與謙遜等觀念、原則以及規范的總合，或者說是一個綜合的矛盾統一體系。

２、道德的特征：

（１）、道德是以善惡為評價方式把握現實世界的。馬克思說過，在把握世界的過程中，我們通常從科學上把握、道德上把握以及從藝術上把握。在這三種方式中，道德上把握就是識別善惡。

（２）、道德不依靠國家強制力來執行、實施，而是依靠人們的觀念，社會的輿論和善良風俗（即《民法》中的“帝王條款”）來維持。強制力的不同，源于保證其實施的力量相差異。

（３）、道德在調節個人與他人、個人與社會集體之間的利益關系的時候，不象其它的社會規范那樣強調人們的個人利益，而是強調他人的利益和社會集體的利益。

３、道德的功能

（１）、道德的調節功能：道德的調節功能是指具有通過評價等方式來指導和糾正人們的行為和活動，以協調人民之間的的能力。

（２）、道德的教育功能：道德的教育功能是指道德能通過評價和鼓勵等方式，造成社會輿論，形成社會風尚、樹立道德觀念、塑造理性人格，培養人們的道德品質和道德觀念。

（３）、道德的認識功能：道德的認識功能是指道德反映在自己的特殊對象—個人同他人、社會的利益關系，反映的結果表現為道德標準，道德理想等。

（二）、與道德密切相關的法律的含義。

沒有亙古不變的永恒道德，也沒有亙古不變的永恒法律。今天的社會，代表不同利益的統治集團仍然還存在，但是他們代表的階級利益是根本不同或者是對立的。不同的統治集團各有各自的階級利益，以及與其階級利益相適應的道德。法律在本質上是統治集團的整體意志上升為國家意志，既然法律是意志的具體化，而道德當然屬于意志范疇，那么法律當然反映統治階級的道德觀。

從側重道德的角度，我們可以將法律定義為：在主觀方面，法是國家意志和統治階級意志的體現；在客觀方面，法的內容由一定的社會物質生活條件所決定。前者體現了法的國家意志性和統治階級意志，后者體現了法的物質制約性。法就是這兩個方面的矛盾統一體。

二、法與道德的關系

（一）、法與道德相區別：

１、法與道德屬于上層建筑（ＳＵＰＥＲＳＴＲＵＣＴＵＲＥ）的不同范疇。前者屬于制度的范疇；而道德則屬于社會意識形態的范疇。

２、法與道德的規范內容不盡相同。法律規范的內容主要是權益與義務，強調兩者的衡態；道德強調對他人、對社會集體履行義務，承擔責任，即應當做什么或者不應當做什么，并不一定要求社會或者他人對其承擔等量的義務。

３、法律規范與道德規范的結構不同。法律規范的結構是假定、處理和制裁或者說是行為模式和法律后果；而道德規范并沒有具體的制裁措施或者法律后果。

４、保證法與道德實施的力量不同。法由國家的強制力保證實施；而道德主要憑借社會輿論、人們的內心觀念、宣傳教育以及公共譴責等等諸手段。

５、法與道德的形成條件和表現形式不同。法是按照特定的程序制定的，主要表現為有關國家機關制定的各種規范性文件，或者是特殊判例；而道德通常是潛移默化的。

６、法與道德的調整范圍不同。可以說大多數的社會關系即可以由法和道德共同調整，也可以由它們各自調整；但是也有少數的社會關系只能由道德來調整。

７、法與道德的發展前途不同。法必然要經歷一個從產生到消亡的過程，它最終將被道德所取代，人們將憑借自我道德觀念來實施自我行為。

（二）、法與道德相聯系

對法與道德的聯系問題，主要有兩派觀點：實證主義法學認為法是國家的主權者的命令，是一個“封閉的邏輯體系”，法與道德之間、“實然的法”（LAW AS IT IS）與“應然的法”（LAW AS IT COUGHT TO BE）之間沒有必然的聯系；自然法學認為，只有體現道德的法律才是具有法律品質（RECHTSHARAKTER）的法律。

中國不同于其他國家，有自己的特殊國情，法與道德的關系也有特定含義和理解。結合中國國情，法與道德的聯系分述如下：

１、一國范圍內的法與統治階級的道德都是統治階級的整體意志的體現。

２、法與統治階級的道德相互滲透。忠孝節義是中國歷代封建王朝維護其階級統治的道德規范，在其立法中體現為“十惡”不赦的大罪。在司法實踐中，甚至是將儒家思想的教義作為辦案的根據，《春秋決獄》一書就是其中的典型。

３、法與道德相輔相成，共同服務于統治階級的整體利益。孟子《離樓上》中講到“徒法不足以自行“，它需要其它手段的配合，其中法就是一個重要的手段。

４、道德的狀況制約立法的發展。

５、道德對法的實施起著舉足輕重的促進作用。

６、道德有助于彌補法律調整的真空。

７、法必須以道德作為價值基礎。

８、法是傳播道德的有效手段。

三、運用法律傳播道德

道德對社會的發展至關重要，它是考察一個社會文明程度的重要指標。那么，如何來提高道德素質呢？我認為我們應該深刻領會法與道德的矛盾關

系，采取“自相矛盾”方法，用一方制約另一方，以達到雙方平衡發展的最終目的。

（一）、法的肯定。

在尊老愛幼、戀愛關系、誠實信用、見義勇為等不適宜運用法來調整的社會關系中，我們雖然不能為這些社會關系規定具體的法律規則，但是我們可以為它們規定具體的行為后果。譬如，規定見義勇為的行為，應當給予適當獎勵，以鼓勵這種行為，間接肯定該種道德現象的正確性。

（二）、法的否定。

就是要運用法來規定否定性法律后果，對違反道德的行為予以制裁，避免具體規定行為規范的復雜性。對一個事物反面的否定，就是對其對立面的肯定。否定性后果讓人們知道，那些行為是非道德的，從而，深刻領會真正的道德。并且，它也符合事物發展的全過程，即“肯定－否定－否定之否定”。“否定之否定”往往比“肯定”更深刻。

（三）、依法治國避免對社會主義道德的侵害。“依法治國建設社會主義法制國家”，有利于避免對道德的侵害；有利于維持即存的社會道德觀；有利于維護社會主義道德權威性；也有于法律的順利實施，一切依法行事。

（四）、適當的法律宣傳是社會主義精神文明(CULTURE CIVILIZATION)建設重要手段，有利于樹立崇高的道德觀念。

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第四篇：淺論執行異議發展與協調

公

司訴 訟

理由

是什么？

淺論執行異議

鐘 瓊

執行異議，又稱為案外人異議，是指在執行中，案外人對執行標的之全部或一部分主張權利，向執行法院提出的異議。執行異議解決的問題是執行標的權利歸屬問題，屬于實體問題而非執行程序問題。執行異議是案外人維護自己合法民事權益的一種手段或制度，所以執行異議屬于執行救濟的范疇。

一、執行異議的依據

《民事訴訟法》第二百零八條和最高人民法院《關于人民法院執行工作若干問題的規定》(簡稱《執行規定》)第70條至第75條的規定等都是執行異議的法律依據。

二、執行異議的條件

1、有權提出執行異議的主體必須是案外人，而不能是當事人。在執行中，執行申請人和被申請執行人也可能會對法院執行有不同意見，但這不是執行異議。如果執行申請人和被申請執行人認為執行根據確有錯誤，可以向執行人員反映，通過審判監督程序予以解決。

2、必須是案外人對執行標的主張自己的權利。其理由應是案外人對執行標的之全部或一部擁有所有權或者其他足以排除執行的權利(如典權、質權、抵押權、留置權、地上權等)。因執行異議制度的目的就在于讓那些認為因執行行為而致自己實體權益遭受侵害的案外人能夠獲得司法救濟。如果案外人僅僅是對法院的執行工作提出自己的意見或者建議，則非執行異議。

3、執行異議必須在執行程序結束之前提出，如果執行程序已經結束，案外人再提異議的，則屬于新的爭議，應通過新的訴訟程序解決，而不能作為執行異議處理。

提出異議，一般應由案外人以書面形式提出，書寫確有困難的，也可以口頭提出，由書記員記錄在案，但要說明對執行標的主張自己權利的理由，并提供必需的證據。

三、執行異議的處理

在執行過程中，案外人對執行標的提出了異議，根據《民事訴訟法》第208條的規定，執行人員依照法定程序進行審查，執行實務中，執行員審查執行異議的方式一般以書面審查為主，也可以召開聽證會的方式進行審查。審查期間，可以對財產采取查封、扣押、凍結等保全措施，但不得進行處分，正在實施的處分措施應當停止。認真審查后，一般作出這樣三種處理：

1、予以駁回。執行異議沒有理由、不符合條件的，應通知駁回，繼續執行。案外人雖然提出了執行異議，但卻沒有提供必要的理由和證據，執行人員在進行必要的調查以后也沒有收集到能證明執行異議成立的證據，即應認為執行異議理由不成立，予以駁回。駁回的形式一般視情況而定。以口頭形式提出執行異議的，執行人員可以用口頭形式予以駁回;以書面形式提出執行異議的，人民法院即應發出書面通知予以駁回，繼續執行。

2、中止執行。執行異議確有理由、符合條件的，執行人員應報請院長批準后中止執行。但中止執行僅限于案外人提出異議部分的財產范圍，對被申請執行人的其他財產則不應中止執行。中止執行程序的，由合議庭審查或者由院長提交審判委員會討論決定。如果認為人民法院制作的法律文書確有錯誤，依審判監督程序再審;如果執行根據是其他機關制作的法律文書，可以通知有關制作單位審查處理。

3、進行再審。對發現判決、裁定確有錯誤需要再審的，人民法院應另行組成合議庭，案外人有權申請參加訴訟。若審理后認為案外人提出異議的理由不能成立的，人民法院應重新恢復執行，用書面通知駁回案外人的異議;反之，則變更裁判。

四、現行執行異議制度的缺陷

我國民訴法對執行異議制度的規定，賦予了相關案外人保護自身合法利益的權利，對于糾正法院強制執行過程中的不當行為，確保法律的正確實施，起到了一定的積極作用。但是由于我國民事訴訟法中，案外人的執行異議是向執行員提出的，由執行員進行審查，案外人不能通過訴訟解決，削弱了該制度在保障案外人合法權益方面的功能，對民訴法進行深入分析，就會發現該制度在以下幾個方面明顯存在缺陷：

1、案外人因其實體權利受侵害而提起保護其權利的主張，本質上應是一個獨立之訴，案外人是不能通過訴訟解決的，這顯然與訴權的基本理論不符。另外，案外人向執行員提出異議，由執行員對異議進行審查，這種“審查程序”在法律上居于何種地位，案外人在這種“審查程序”中又享有何種程序上的權利，都不能從理論上予以說明。

2、如案外人提出異議的執行標的物是法律文書確定的標的物，根據民訴法規定中的“理由成立的”，可以“由院長批準中止執行”，但是不能變更或撤消原判決，從法律上講該判決仍然是有效的，依照判決既判力的理論，原判決仍有現實的執行力。另外，如果原判決、裁定確有錯誤，按審判監督程序進入再審后，案外人可否參加訴訟，如果可以參加，其在訴訟中又處于什么地位，這些法律都沒有規定。而在司法實踐中，法院決定再審后，案外人一般都沒有參加訴訟，更談不上處于何種地位。有學者認為，再審程序提起后，提出執行異議的案外人，符合有獨立請求權的第三人參加訴訟條件的，應在訴訟中處于有獨立請求權第三人訴訟地位。這種觀點有一定道理，但是如果案外人以第三人身份參加訴訟以提起再審程序為條件，這與第三人制度的法律特征不符，在理論上也難以自圓其說。另外，如果再審程序是二審程序，案外人以第三人身份參加訴訟，再審判決為終審判決，實際上就剝奪了其提起上訴的權利，這與民事糾紛的基本原則也是相悖的。

3、現行民事訴訟法對執行異議制度的運行缺乏程序上的保障，實踐中一般由執行員一人對案外人提出的執行異議負責審查與處理，在案情復雜的情況下可組成合議庭進行，審查一般也是采取書面形式，很少經過開庭審查，采取何種方式進行審查，是否決定報請院長中止執行，一般都由執行員一人決定，這種

方式具有極大的隨意性和片面性，缺乏必要的司法監督。如果執行員作出處理決定而強制執行是錯誤的，如何對案外人提供司法救濟，存在理論上的矛盾。如果案外人尋求司法救濟，則在訴訟中無法確定被告。一方面，在執行程序中，申請執行人的申請行為顯然不構成侵權，其獲得的執行標的有判決書為依據，其不具備承擔民事責任的基礎;作為被執行人在執行過程中沒有任何過錯，也不應承擔責任。另一方面，人民法院行使司法權的行為，是受司法追訴之豁免的行為，因此其也不能成為民事訴訟的被告。因此，案外人將無從尋求司法上的救濟，只能尋求公法上的救濟，即國家賠償。我國《國家賠償法》對此雖有規定(《國家賠償法》第2條、第31條)，但從法理上講由人民法院承擔錯誤執行的賠償義務仍值得探討。因為在強制執行中，申請執行人是受益人，根據權利義務對等原則，其應承擔錯誤執行的賠償義務。但根據我國民訴法的現行規定，在執行中，法院是以自己名義為強制執行，從實現國家司法權的角度講，這一職權又是不可避免。因此，這一理論上的矛盾層面為法院承擔了其錯誤執行的賠償義務，從法理講，實際上是將私人的糾紛轉嫁給了國家，國家因行使公權力而代替私人承擔了司法上的義務。

由此可見，對我國現行的執行異議制度進行改革，無論在理論上還是實踐中都是很有必要的，它對于司法權的統一行使，切實保障案外人的合法權利，確保司法公正都具有重要意義。

五、執行異議制度的完善

(一)構建執行異議聽證制度

在現行立法前提下，如何才能讓執行異議制度在司法實踐中更好地發揮作用，是我們當前亟需解決的重要問題。在執行工作中引入執行聽證制度，不失為完善我國執行異議制度的一個有益補充。所謂“執行聽證”，是指人民法院對當事人不自動履行法律文書確定的義務的執行案件，采用聽證會的形式，在執行法官的主持下，讓申請人和被執行人及第三人圍繞被執行人有無執行能力及執行異議進行舉證、質證，查明執行案件的有關事實，確定能否執行及如何執行等問題，以便實現生效法律文書確定的權利義務或采取相應的執行措施活動。目前我國《行政處罰法》等多部法律都確立了聽證制度，聽證具有的公開性、階段性、審查性、有限制性等特征，較好的保障了當事人的合法權益，取得了法律效果和社會效果的和諧統一。在執行工作中引入執行聽證制度，對我國執行工作的順利開展大有裨益：

1、可使案外人的權益得到有效保障;

2、可使法院執行透明度增加，真正實現“陽光執行”，減少當事人和群眾對法院的誤解，樹立法院的良好形象;

3、可促進執行法官司法能力的提高，提高執行法官的法律理論水平，改善執行法官理論知識局限于執行的情況，有利于建立一支高素質的執行隊伍;

4、有利于及時有效查清涉案事實，提高法院辦案效率和質量。

確立執行聽證制度應注意的問題

1、嚴格把握聽證原則，力保執行效率和質量。

⑴堅持限制執行原則。案外人對執行標的提出異議后，執行法院仍然可以采取或者繼續財產保全措施，但必須停止對標的物的處分，直至執行異議審查結束并作出處理決定。

⑵堅持風險分擔原則。人民法院在財產保全、拍賣、交割、權屬確認等執行過程中都存在較大風險，其中以執行異議的處理為甚。為保障當事人的合法權益不受損害，以及避免使法院承擔不必要的風險責任，在執行階段，應由執行員主持，根據誰主張財產權利誰提供風險擔保的原則，為當事人設定風險責任。這樣可以制約案外人與被執行人惡意串通以提出執行異議，拖延時間，逃避債務，規避法律。

⑶堅持公正和效率原則。處理執行異議應堅持以事實為根據，以法律為準繩，切實糾正錯誤的執行措施和執行根據，對申請人、被執行人、案外人的合法權益予以全面平等的保護。聽證程序要注重時效性，不行隨意違反時間限制;要注重聽證程序的可操作性，促使公正裁決的順利作出;注重聽證程序的規范性，力求聽證程序各環節的要求明確，法律行為及裁判文書規范。

2、嚴格對聽證程序各個環節的審查和執行

(1)明確確立執行異議聽證主體及參與對象，告知的有關事項。(2)確立執行異議申請提出的時間，一般須以書面形式提出。申請須在告知后三日內提出，并按舉證原則，在十五日提交相關證據。(3)確立應否起動聽證程序。由負責聽證的法官對原案執行員移送的執行異議進行形式審查，包括執行異議的對象是

否存在;異議人的資格手續是否完備;有無在限定的時間內提供相應的異議證據。符合聽證申請條件的應當正式受理，并通知執行異議的申請人，對不符合聽證申請條件的，予以駁回，并說明理由。申請聽證人如主張實體權利要求確權的，屬異議之訴，應通知申請人另案訴訟解決。(4)確立聽證人員及時間。聽證由專職法官負責，聽證主持人一般由一名專職法官擔任，如果案情復雜、影響較大的，由三名法官組成合議庭進行審查。聽證法官目前一般從執行機構中選定專職法官擔任。根據案情需要，還可以在審判庭中選定資深法官擔任執行異議的聽證法官。聽證參與人包括執行案件的當事人、案外第三人、聽證的代理人及證人等其他聽證參與人。聽證法官確定后，對聽證時間進行確定。一般以當事人聽證申請之后15日內進行聽證為宜，并在聽證會7日前通知有關當事人聽證的時間和地點。并同時告知參與人有關權利和義務。(5)參照民事訴訟庭審程序，舉行執行異議聽證，并由書記員記錄在案。執行異議不適用調解。(6)聽證會結束后，聽證合議庭一般應在十五日內評議并作出書面裁決。認為執行異議不成立的，予以駁回，并闡述具體的事實和法律依據;異議成立的，報經院長批準，分別作出中止執行標的物及解除、撤銷已經采取的執行措施的書面裁定，并送達有關當事人。聽證材料并入原執行案卷。

(二)完善立法，確立執行異議之訴

一切問題的根源都在于執行異議制度本身，必須從立法上對其進行徹底改革才能達到解決問題的目的。世界大多數國家在立法中，都賦予了對執行標的提出異議的人參加訴訟的權利。如《日本民事執行法》第38條規定：“對于強制執行的標的物，第三人擁有所有權或其他妨礙標的物轉讓或者交付的權利時，可對債權人提起請求不準許強制執行的異議之訴?！薄兜聡袷略V訟法》第771條第1款規定：“第三人主張在強制執行的標的物上有阻止讓與的權利時，可以向實施強制執行的地區的法院提出異議之訴?！贝送?，我國臺灣地區《強制執行法》第15條也規定：“第三人就執行標的物有足以排除強制執行之權利者，得于強制執行程序終結前，向執行法院對債權人提起異議之訴。如債務人亦否論其權利時，并得以債務人為被告。”筆者認為，在我國要處理好執行異議，須設立執行異議之訴。執行異議之訴，是指在法院對生效法律文書予以強制執行的過程中，案外人對執行標的提出異議或主張權利，而向法院提起的請求不準強制執行的訴訟。國外也有學者稱之為第三人異議之訴。

異議之訴立法應明確的有關問題。

1、提起異議之訴的主體，筆者認為，在案外人異議之訴中，以下權利人可以提起執行異議之訴。(l)所有權人。如強制執行侵害了案外人的所有權，案外人為排除妨害，保護其所有權，當然可以提起執行異議之訴。(2)共有物之共有人。無論是按份共有還是共同共有，在共有物尚未分割之情形下，如其中一部分共有人的債權人，申請法院強制查封拍賣時，其他共有人可以提起執行異議之訴，以排除強制執行。(3)抵押權人。在抵押物已設立登記的情況下，抵押人之債權人申請法院查封拍賣抵押物而為強制執行時，抵押權人可以提起執行異議之訴。(4)質權人。質權人作為案外人在質物遭受強制執行時，應受法律之保護，以排除對其行使質權產生妨害的強制執行。(5)留置權人?；诤戏ɡ碛扇〉昧糁脵嗟娜俗鳛榘竿馊?，在留置標的物遭受強制執行時，可以提出排除對其留置權的行使產生妨害的執行異議之訴。(6)典權人。盡管我國民事實體法沒有明確規定典權，但我國司法實踐雖然和民法學說中都承認房屋可以作為典權的標的，因此對于典權人應給予保護。(7)占有人。占有人不是財產的所有人，但在其實際占領控制之下的財產如遭強制執行，作為案外人其亦應有權提起執行異議之訴，以維持實體法上對物的支配權的穩定狀態，而使特定的民事法律關系趨于有序化。

2、提起異議之訴的管轄，筆者認為，執行異議之訴原則上應由執行法院受理，執行法院與作出生效裁判法院不一致的，由作出生效法律文書的法院處理。這樣，不僅可以提高執行效率和執行質量，也可避免程序沖突。

3、異議之訴的被告確定，筆者認為應當具體問題具體分析，在案外人異議之訴中，被告的確定可以依情況而定。如果執行債務人不反對案外人所主張的權利，案外人的異議只是針對債權人的，應以債權人為被告。如果實體權益的爭議發生在案外人與債權人、債務人之間，則應以債權人與債務人為共同被告提起訴訟。

4、對異議之訴的審理和監督，筆者認為應嚴格遵循訴訟程序中有關審理和監督的法律規定。異議之訴應由審判庭審理，審理時不中止執行程序的進行，以免債務人借異議之訴拖延執行，損害債權人的利益。

在案外人異議之訴中，已開始的強制執行可以不停止。但案外人提出停止執行的申請并提供相應證據，人民法院根據所提供的證據發現案外人所主張的權利有充分理由，或不停止執行會對案外人造成難以挽回的損失時，可以裁定停止執行。案外人應在向法院遞交停止強制執行申請書的同時，向執行法院提供與執行標的等額的財產擔保，執行法院與受理異議之訴的法院不一致時，可以通過受理法院向執行法院轉交申請書。不符合以上條件，執行法院可以駁回其申請。案外人在起訴時，應對原訴的執行標的的一部或全部提出訴訟請求;應有支持其訴訟請求的事實與理由;要就其訴訟請求遞交訴狀及相關證據并預交訴訟費。否則人民法院不予受理。異議之訴經審查，不符合起訴條件的，應裁定予以駁回。審理后，異議理由不成立的，應判決不予支持訴訟請求，執行程序繼續進行。異議理由成立的，則應作出判決支持其訴訟請求，宣告不許就執行根據的全部或一部分進行強制執行;判決一經作出，原執行程序即應停止，并撤銷已就執行標的物所為的執行處分。異議之訴的審判監督也應適用有關審判監督的法律規定，以促進異議之訴案件審理的公平、公正。

以上只是筆者對完善我國現行執行異議制度的一管之見，略顯粗淺。我國的執行異議制度，必須在公正與效率的司法理念指導下，程序權利救濟和實體權利救濟并重，才能充分為當事人和案外人提供有效的司法救濟，才能完善民事執行救濟制度。

第五篇：行政學院工作條例發展與協調

公

司訴 訟

理由

是什么？

行政學院工作條例

第一章 總

則

第一條 為了加強行政學院工作，推進行政學院工作的科學化、規范化、制度化，根據《中華人民共和國公務員法》，制定本條例。

第二條 行政學院是培訓公務員、培養公共管理人員和政策研究人員、開展社會科學研究和決策咨詢的機構，是政府直屬單位。

行政學院應當發揮公務員教育培訓的主渠道作用、公共行政理論和政府管理創新研究的重要基地作用、政府決策咨詢的思想庫作用。

第三條 行政學院工作堅持以馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論和“三個代表”重要思想為指導，深入貫徹落實科學發展觀，堅持中國特色社會主義的方向，緊緊圍繞黨和政府的中心任務，以增強公務員素質和行政能力、提高公共行政管理水平為目標，開展教學培訓、科學研究、決策咨詢，為建設高素質的公務員隊伍服務，為繁榮哲學社會科學服務，為黨和國家事業發展服務。

第四條 行政學院工作應當遵循下列方針：

(一)堅持解放思想、實事求是、與時俱進，注重理論聯系實際，推進理論創新和實踐創新;

(二)堅持科學發展，突出特色，發揮優勢，以政府工作為主題，建設特色鮮明的教學培訓體系、科學研究體系和決策咨詢服務體系;

(三)堅持教學培訓、科學研究、決策咨詢三位一體，緊密結合，相互促進，協調發展;

(四)堅持開放辦學，立足國內、面向世界，廣泛開展與境內外有關方面的合作和交流;

(五)堅持從嚴治院、從嚴施教、從嚴管理，加強學風院風建設。

第五條 行政學院的主要職責是：

(一)培訓公務員、國有企業管理人員、政策研究人員，承辦黨委、政府舉辦的專題研討班，開展多種形式的委托培訓和合作培訓;

(二)開展哲學社會科學研究，行政管理體制改革、科學行政、依法行政、社會管理、公共服務等方面的理論和實踐問題研究;

(三)開展決策咨詢工作，主要為黨委、政府提供決策咨詢;

(四)國家行政學院和具備條件的地方行政學院，開展與境內外有關機構的合作和交流;

(五)國家行政學院依照有關法律法規和政策規定開展研究生學位教育;

(六)承辦政府交辦的其他事項。

第六條 行政學院應當著重提高學員的下列能力：

(一)學習掌握馬克思列寧主義、毛澤東思想和中國特色社會主義理論體系，樹立馬克思主義的世界觀、人生觀和價值觀，堅定理想信念，提高貫徹執行黨的路線方針政策的能力;

(二)堅持以人為本、執政為民，踐行全心全意為人民服務宗旨，增強責任感和事業心，提高公共服務的能力;

(三)勇于改革，開拓創新，提高領導科學發展、促進社會和諧的能力;

(四)熟悉有關法律法規知識，提高科學民主決策和依法行政的能力;

(五)堅持理論聯系實際，提高運用科學理論判斷形勢和分析解決實際問題的能力;

(六)學習掌握社會主義市場經濟知識、社會管理知識和科學文化知識，具有勝任本職工作所需的基本知識和領導能力;

(七)發揚優良作風，密切聯系群眾，求真務實，艱苦奮斗，清正廉潔，提高反腐倡廉的能力。

第二章 行政學院的設置和領導體制

第七條 行政學院包括國務院設立的國家行政學院，省、自治區、直轄市人民政府設立的行政學院，設區的市級人民政府設立的行政學院，新疆生產建設兵團設立的行政學院。

省、自治區、直轄市人民政府根據實際情況，可以決定在縣級人民政府設立設區的市級人民政府行政學院分院。

行政學院與其他培訓機構合辦的，應當依法履行行政學院職責，注重體現行政學院的功能和特色。

第八條 行政學院院長由本級人民政府領導人員兼任。行政學院設置常務副院長主持日常工作，常務副院長按本級人民政府工作部門正職領導人員配備。

第九條 上級人民政府設立的行政學院應當對下級人民政府設立的行政學院進行業務指導，主要包括：

(一)對貫徹執行黨和國家有關行政學院工作的方針政策提出指導性意見;

(二)對教學培訓、科學研究、決策咨詢、師資培訓、開放辦學、信息化建設等工作提出改進意見;

(三)制定科學的工作質量評估體系和辦法，與公務員主管部門共同對下級人民政府設立的行政學院的業務工作進行評估;

(四)對教材編寫、學科建設、科研課題立項、合作交流等工作進行指導和協調;

(五)加強行政學院之間的工作交流和信息溝通。

第三章 教學培訓

第十條 教學培訓是行政學院的中心工作，行政學院各項工作應當為完成教學培訓任務、提高教學培訓水平服務。

教學培訓應當堅持按需施教方針，在教學布局、學科體系、班次設置、教學內容、教材建設、教學方法、教學管理等方面形成行政學院的特色。

第十一條 行政學院應當根據時代和形勢發展要求，不斷充實和更新教學培訓內容，以提高公務員素質和行政能力為核心，以公仆意識、政府管理、依法行政作為教學培訓的重點，構建具有行政學院特色的教學培訓布局。

第十二條 行政學院應當立足于政府工作需要，著重建設行政管理學、經濟管理學、行政法學、領導科學、社會管理學以及應急管理等學科體系。

第十三條 行政學院應當根據公務員主管部門的培訓規劃和培訓計劃舉辦各類公務員培訓。

行政學院公務員培訓的班次主要包括進修班、專題研討班、任職培訓班、初任培訓班、師資培訓班和涉外培訓班等。

行政學院根據需要可以舉辦專項業務培訓班、知識更新培訓班等其他班次。

行政學院各類班次的學制根據實際需要確定。

第十四條 行政學院根據公務員培訓分級負責的要求和公務員培訓規劃舉辦進修班，完成各級人民政府公務員的培訓任務。

國家行政學院主要培訓部分省部級公務員、廳局級公務員和處級公務員。

省、自治區、直轄市人民政府設立的行政學院主要培訓廳局級副職公務員、縣處級正職公務員和鄉(鎮)長。

設區的市級人民政府設立的行政學院主要培訓縣處級副職公務員和鄉科級正職公務員。

在縣級人民政府設立的行政學院分院主要培訓鄉科級副職及其以下職級的公務員。

第十五條 設區的市級以上人民政府可以在行政學院舉辦各類專題研討班，研討經濟社會發展中的重大問題。

第十六條 設區的市級以上人民政府設立的行政學院舉辦提高公務員履行職責能力的任職培訓班。

國家行政學院主要舉辦廳局級公務員任職培訓班。

省、自治區、直轄市人民政府設立的行政學院主要舉辦縣處級公務員任職培訓班。

設區的市級人民政府設立的行政學院主要舉辦鄉科級公務員任職培訓班。

第十七條 設區的市級以上地方人民政府設立的行政學院可以承擔本級人民政府公務員的初任培訓。

第十八條 國家行政學院和省、自治區、直轄市人民政府設立的行政學院可以舉辦以行政學院教師為主要對象的師資培訓班。

第十九條 行政學院應當堅持理論聯系實際，學用一致，不斷創新教學方式方法，推行研究式教學，綜合運用講授式、研究式、互動式、案例式、體驗式、模擬式等教學方法，調動教師和學員兩個方面的積極性，實現教學相長、學學相長。

行政學院應當建立培訓需求調研制度，重視利用現代信息技術手段，積極穩妥發展遠程教育和網絡教育。

第二十條 行政學院應當根據教學需要，完善通用教材、學位教育教材、專題教材、案例教材和電子音像教材，重視案例庫建設，建立特色鮮明、針對性和實用性強的教材體系。

第二十一條 行政學院應當建立健全管理制度，形成職責明確、分工協作、程序規范的教學運行機制，建立和完善教學效果考核評估體系。

第二十二條 行政學院可以根據教學培訓、科學研究、決策咨詢工作的需要，與有關部門和單位合作建設教學科研基地，制定教學科研基地建設和使用的評估標準。

各級人民政府及其有關部門對行政學院的教學科研基地建設應當予以積極支持。

第二十三條 國家行政學院依法申請取得與本院主要學科有關的碩士、博士學位授予權，并經國務院教育行政部門同意后，招收攻讀碩士、博士學位的研究生，納入國家學位管理體系。

第四章 科學研究

第二十四條 行政學院開展科學研究應當緊密圍繞黨委、政府工作和教學培訓的需要，在進行基礎性研究的同時，注重開展應用性研究，為理論創新服務，為提高培訓質量服務，為黨委、政府決策服務，為社會主義經濟建設、政治建設、文化建設、社會建設以及生態文明建設服務。

第二十五條 行政學院開展科學研究應當建立健全科學研究體制和項目管理機制，正確貫徹百花齊放、百家爭鳴的方針，堅持實事求是的科學精神和嚴謹的學術規范。

第二十六條 行政學院的報刊和出版工作應當堅持正確的政治方向，宣傳黨和國家的路線方針政策和法律法規，交流推廣優秀教學培訓、科學研究、決策咨詢成果，推進理論和實踐創新。

第二十七條 行政學院應當重視科研成果的考核、評價和推介，鼓勵科研創新，按照國家有關規定對做出突出貢獻的人員給予表彰。

第五章 決策咨詢

第二十八條 行政學院應當圍繞黨委和政府工作部署，跟蹤國際國內形勢變化，開展決策咨詢研究工作。

第二十九條 行政學院應當履行決策咨詢的職責，提高決策咨詢的質量和水平。

第三十條 行政學院應當組織教師和學員，針對經濟社會發展中的重大問題進行前瞻性、對策性研究，主動為黨委、政府提供決策咨詢。

第三十一條 行政學院應當加強對決策咨詢成果的考核和評價，對做出突出貢獻的人員給予表彰。

第六章 開放辦學

第三十二條 國家行政學院和具備條件的地方行政學院應當堅持開放辦學，積極利用境內外各種教學科研資源，拓展與境內外組織以及政府機構、行政院校、高等院校、學術機構、社會組織的合作和交流。

第三十三條 開展對外合作和交流應當遵循以我為主、為我所用、相互學習、取長補短的原則。

第三十四條 開展對外合作和交流可以采取以下形式：

(一)選派教學科研人員和管理人員赴境外學習、講學、開展學術交流，選送學員到境外培訓和考察;

(二)聘請境外學者和知名人士到境內講學、考察、學術交流，開展合作研究;

(三)與境外機構開展合作培訓和研究生學位教育;

(四)舉辦或者參加國際會議、論壇。

第七章 學員管理

第三十五條 行政學院應當加強學員管理，按照以人為本、嚴格管理、完善制度、注重實效的要求，健全科學、規范的學員管理辦法，提高科學管理水平。

第三十六條 行政學院應當充分調動學員的積極性，增強教學效果，開展各種有益活動，豐富學員生活。

第三十七條 行政學院應當健全班委會制度、學籍制度、學員檔案管理制度、學習制度和考勤制度，嚴格院規院紀。

第三十八條 行政學院的學員管理實行班主任制度。

行政學院各班次設專職班主任，承擔學員的思想政治教育、學習管理、組織管理、生活管理等工作。

行政學院根據不同的培訓對象，配備相應級別的班主任。

第三十九條 行政學院應當加強對學員的考核，把學員的思想、學習、遵守院規院紀等情況提交給學員派出單位的組織人事部門，作為學員考核的內容和任職、晉升的依據之一。

行政學院應當同組織人事部門、學員派出單位加強聯系，形成嚴格管理、嚴格監督的制度和機制。

第四十條 學員應當遵守法律、法規和學院管理制度，努力提高政治素質和業務能力，掌握相關專業理論知識，完成規定的學習培訓任務。

第四十一條 行政學院學業證書是學員在行政學院學績的憑證。行政學院學員按照教學培訓計劃完成學習任務，經考核合格的，取得行政學院學業證書。

第八章 隊伍建設

第四十二條 行政學院應當加強教學培訓、科學研究、決策咨詢、行政管理和后勤服務隊伍建設，建立一支素質優良、規模適當、結構合理的工作人員隊伍。

第四十三條 行政學院應當加強教師隊伍建設，培養、引進高層次的學科帶頭人，重視青年人才的培養。

行政學院教師應當做到：

(一)忠誠于中國特色社會主義，自覺遵守法律法規;

(二)具有良好的思想道德修養和職業情操，品德高尚，為人師表;

(三)理論功底扎實，專業知識豐富，學風嚴謹，具有較強的教學培訓、科學研究、決策咨詢的能力。

第四十四條 行政學院應當采取有效措施，有計劃地安排教師脫產培訓和掛職鍛煉，提高教師隊伍的素質和能力，各級人民政府及其有關部門應當給予支持。

第四十五條 各級人民政府應當支持和幫助行政學院做好優秀人才選調工作，建立行政學院干部內外交流制度。

第四十六條 行政學院按照專職與兼職相結合的原則，根據需要選聘理論水平較高、實踐經驗豐富的黨政機關公務員、專家學者、企業事業單位管理人員擔任兼職教師。

行政學院建立兼職教師管理制度，加強對兼職教師的服務與管理。

第四十七條 列入參照《中華人民共和國公務員法》管理范圍的行政學院工作人員，其人事管理按照公務員管理的相關法律法規和政策執行;未列入參照《中華人民共和國公務員法》管理范圍的行政學院工作人員，按照事業單位的人事管理制度執行。

行政學院的教師按照國家規定，享受有關待遇。

第四十八條 行政學院應當建立學院工作人員考試錄(聘)用、學習進修、實踐鍛煉、職級晉升、職稱評定、績效評估和考核制度。

第九章 辦學保障

第四十九條 行政學院工作所需經費列入本級政府財政預算，保障行政學院教學科研咨詢、學科建設和行政后勤等方面的工作需要。

設區的市級以上人民政府及其有關部門應當重視行政學院教學設施建設，保障學院發展的基本建設經費投入，不斷改善學員和教職工學習、工作、生活條件。

第五十條 行政學院應當加快信息化建設，實現管理高效、流程科學、資源共享。

行政學院應當加強圖書館建設，提高圖書館的數字化水平。國家行政學院和省、自治區、直轄市人民政府設立的行政學院圖書館應當辦成現代化的文獻資料中心。

第五十一條 行政學院應當重視學院文化生活，形成有利于學員勤奮學習、教職工積極進取的文化氛圍。

第五十二條 設區的市級以上地方人民政府及其有關部門、行政學院、學員所在單位和學員本人，應當嚴格執行本條例，自覺接受組織監督、群眾監督和社會監督。

第五十三條 設區的市級以上人民政府及其有關部門應當依據職責對執行本條例的情況進行監督檢查，對違反本條例的單位和個人，責令改正，并給予通報批評。

第十章 附

則

第五十四條 本條例自2010年1月1日起施行。