第一篇：上市案例研習(xí)(73)：獨立董事瑕疵解決之道

上市案例研習(xí)（73）：獨立董事瑕疵解決之道

【案例情況】

一、銀信科技：高校領(lǐng)導(dǎo)班子不能做獨董

（一）關(guān)于于鴻君的基本情況，任職經(jīng)歷，辭職的原因

根據(jù)北京大學(xué)網(wǎng)站（http://www.tmdps.cn/about/ldjg/xzh/yhj.jsp）的記載，于鴻君的基本情況及任職經(jīng)歷如下：

于鴻君，男，漢族，1963年10月生，甘肅民勤人，中共黨員。北京大學(xué)經(jīng)濟學(xué)博士。北京大學(xué)光華管理學(xué)院金融系教授，博士生導(dǎo)師。國家社科基金重大招標(biāo)項目首席專家，國家級精品課程《微觀經(jīng)濟學(xué)》主持人。中國系統(tǒng)科學(xué)學(xué)會副理事長。中國國際經(jīng)濟交流中心理事。

于2010年1月起任北京大學(xué)黨委副書記，校務(wù)委員會副主任，紀(jì)律檢查委員會書記。主管紀(jì)檢監(jiān)察工作和組織工作。

于1986年于西安交通大學(xué)本科畢業(yè)，取得工學(xué)學(xué)士學(xué)位。后留校任政治輔導(dǎo)員，動力機械工程系團工委書記。1989年考入北京大學(xué)經(jīng)濟學(xué)院攻讀碩士學(xué)位，擔(dān)任學(xué)院研究生會主席，黨支部書記。1993年畢業(yè)并獲經(jīng)濟學(xué)碩士學(xué)位后留校任教，先后任講師、副教授、教授（1994年起在職攻讀博士學(xué)位，1997年畢業(yè)并獲經(jīng)濟學(xué)博士學(xué)位）。1997年以來，擔(dān)任北京大學(xué)光華管理學(xué)院院長助理、黨委副書記，北京大學(xué)黨委組織部常務(wù)副部長，北京大學(xué)校長助理。北京大學(xué)金融與證券研究中心副主任，北京大學(xué)戰(zhàn)略研究所所長、理事長。期間：1998年3—7月在美國西北大學(xué)KELLOGG商學(xué)院學(xué)術(shù)訪問。2002年11月—2004年1月，任內(nèi)蒙古自治區(qū)包頭市委副書記（掛職）。2005年8月—2008年7月，作為第五批援疆干部擔(dān)任石河子大學(xué)黨委常委、副校長。

2010年1月起任北京大學(xué)黨委副書記，校務(wù)委員會副主任，紀(jì)律檢查委員會書記。

根據(jù)中共中央紀(jì)委、教育部、監(jiān)察部、于 2008年9月3日頒發(fā)的教監(jiān)【2008】15號《關(guān)于加強高等學(xué)校反腐倡廉建設(shè)的意見》，高校黨政領(lǐng)導(dǎo)班子成員不得在校外其他經(jīng)紀(jì)實體中兼職，由于于鴻君2010年1月起任北京大學(xué)黨委副書記，校務(wù)委員會副主任，紀(jì)律檢查委員會書記，于鴻君于2010年3月10日向發(fā)行人提交《辭職申請》，辭去了發(fā)行人獨立董事職務(wù)。

基于上述，金杜認(rèn)為，于鴻君辭去發(fā)行人獨立董事職務(wù)符合法律規(guī)定，真實有效。

二、銀信科技：主要客戶獨立董事影響?yīng)毩⑿?/p>

（二）關(guān)于駱小元是否具備獨立董事任職資格

1、駱小元是否具備獨立董事任職資格；

根據(jù)中國證券監(jiān)督管理委員會于2001年8月16日頒發(fā)的證監(jiān)發(fā)【2001】102號《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》，擔(dān)任獨立董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件：

①根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格；

②具有本《指導(dǎo)意見》所要求的獨立性； ③具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；

④具有五年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗；

⑤公司章程規(guī)定的其他條件。

獨立董事必須具有獨立性，下列人員不得擔(dān)任獨立董事：

①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；

③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；

④最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員；

⑤為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；

⑥公司章程規(guī)定的其他人員；

⑦中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。

根據(jù)駱小元出具的《確認(rèn)函》，駱小元確認(rèn)：

①駱小元及駱小元直系親屬、主要社會關(guān)系不在發(fā)行人及其附屬企業(yè)任職；

②駱小元及駱小元直系親屬沒有直接或間接持有發(fā)行人1%以上的已發(fā)行股份；

③駱小元及駱小元直系親屬不是發(fā)行人前十名股東；

④駱小元及駱小元直系親屬不在直接或間接持有發(fā)行人5%以上已發(fā)行股份的股東單位任職；

⑤駱小元及駱小元直系親屬不在發(fā)行人前五名股東單位任職；

⑥駱小元不是為發(fā)行人或其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、管理咨詢、技術(shù)咨詢等服務(wù)的人員；

⑦駱小元不存在《中華人民共和國公司法》第一百四十七條規(guī)定不得擔(dān)任公司董事情形；

⑧駱小元符合發(fā)行人章程規(guī)定的任職條件；

⑨包括發(fā)行人在內(nèi)，駱小元兼任獨立董事的上市發(fā)行人數(shù)量不超過5家，駱小元未在發(fā)行人連續(xù)任職六年以上。

根據(jù)發(fā)行人說明，駱小元具備擔(dān)任上市公司獨立董事的任職資格，具有獨立性。駱小元于2003年1月8日至2003年1月12日參加由中國證券業(yè)協(xié)會和清華大學(xué)經(jīng)濟管理學(xué)院共同舉辦的“上市公司獨立董事培訓(xùn)班”學(xué)習(xí)，取得結(jié)業(yè)證書。駱小元簡歷如下：駱小元女士，1954年出生，1982年中國人民大學(xué)會計系本科畢業(yè)，高級經(jīng)濟師，注冊會計師（非執(zhí)業(yè)）。1983年至1991年，曾任中國財政部財政科學(xué)研究所《財政研究》雜志副主編、編輯部副主任；1991年至今，曾任中國注冊會計師協(xié)會總會計師、全國注冊會計師考試委員會委員兼考試部主任、注冊中心主任、財務(wù)部主任、《會計研究》《中國注冊會計師雜志》編輯部主任等。曾任和現(xiàn)任社會職務(wù)包括中國成本研究會副秘書長、中國中青年成本研究會常務(wù)理事、北京大學(xué)《經(jīng)濟財會教育叢書》特聘編委、北京工商大學(xué)兼職副教授、中南財經(jīng)大學(xué)會計系兼職教授、嘉實基金獨立董事、華夏銀行獨立董事、中信銀行外部監(jiān)事。現(xiàn)為發(fā)行人獨立董事。

駱小元已取得由中國證券業(yè)協(xié)會和清華大學(xué)經(jīng)濟管理學(xué)院共同核發(fā)的《結(jié)業(yè)證》以及中國注冊會計師協(xié)會向其核發(fā)的《中國注冊會計師協(xié)會會員證》。

2、與華夏銀行的業(yè)務(wù)往來情況，服務(wù)內(nèi)容，并補充提供合同

根據(jù)發(fā)行人說明，報告期內(nèi)銀信科技與華夏銀行之間業(yè)務(wù)往來主要是銀行借貸。根據(jù)發(fā)行人說明，發(fā)行人與華夏銀行股份有限公司各分行的業(yè)務(wù)均由發(fā)行人市場人員依照市場公開信息而獲得市場合作機會，駱小元女士未提供任何信息及幫助。

根據(jù)上述確認(rèn)并經(jīng)金杜核查，金杜認(rèn)為，駱小元具備擔(dān)任發(fā)行人獨立董事的資格。

二、堅瑞消防:國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人不得擔(dān)任獨立董事

發(fā)行人獨立董事李月瑾先生現(xiàn)任中國信達資產(chǎn)管理公司西安辦事處主任，為國有企業(yè)管理人員，根據(jù)《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》、《中共中央紀(jì)律檢查委員會、監(jiān)察部關(guān)于中央紀(jì)委第四次全會重申和提出的國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔自律有關(guān)規(guī)定的解釋》、《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股投資的意見（國資發(fā)改革［2008］139號）》等相關(guān)規(guī)定，李月瑾先生提出辭去發(fā)行人獨立董事職務(wù)；發(fā)行人于2010年5月6日召開臨時股東大會批準(zhǔn)了李月瑾先生的辭職申請并補充選舉常云昆先生為獨立董事。

就發(fā)行人本次獨立董事變更事宜，信達律師核查如下：

1、發(fā)行人更換獨立董事的內(nèi)部審議程序

2010年4月20日，發(fā)行人召開第一屆董事會第十二次會議，審議通過了《關(guān)于同意獨立董事李月瑾先生離職的議案》，同意李月瑾辭去公司獨立董事職務(wù)以及在公司董事會專業(yè)委員會中的相應(yīng)職務(wù)，在公司股東大會審議通過新任獨立董事之前，李月瑾仍履行公司獨立董事職責(zé)；審議通過了《關(guān)于提名獨立董事候選人的議案》，提名常云昆先生為公司獨立董事候選人；決定于2010年5月6日召開2010年第一次臨時股東大會審議上述更換獨立董事事項。

2010年5月6日，發(fā)行人召開2010年第一次臨時股東大會，同意李月瑾辭去公司獨立董事職務(wù)；審議通過了《關(guān)于選舉獨立董事的議案》，選舉常云昆為公司新任獨立董事，任職期限自股東大會審議通過之日起至第一屆董事會任期屆滿之日止。

2010年5月6日，發(fā)行人召開第一屆董事會第十三次會議，審議通過了《關(guān)于補選第一屆董事會審計委員會委員的議案》補選常云昆為發(fā)行人第一屆董事會審計委員會委員。

經(jīng)核查，信達律師認(rèn)為，發(fā)行人此次變更獨立董事履行了必要的內(nèi)部審議程序，符合相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件以及發(fā)行人《公司章程》的有關(guān)規(guī)定，變更行為合法、有效。

2、發(fā)行人新任獨立董事的任職資格

常云昆，男，中國國籍，1951年8月出生，現(xiàn)任西北大學(xué)經(jīng)濟管理學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，中德企業(yè)管理研究所所長，陜西省政府決策咨詢委員會委員，陜西省經(jīng)濟學(xué)會副會長，陜西省外國經(jīng)濟學(xué)說研究會副會長。

根據(jù)常云昆先生的簡介及其出具的《聲明函》并經(jīng)信達律師核查，常云昆先生不存在《公司法》第一百四十七條所列示的情形，不存在兼任發(fā)行人監(jiān)事以及影響其獨立性的其他情形，其任職獨立董事的上市公司未超過5家，符合《公司法》、《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導(dǎo)意見》等法律、法規(guī)和規(guī)范性文件以及發(fā)行人《公司章程》的有關(guān)規(guī)定，常云昆先生具備發(fā)行人獨立董事的任職資格。

3、發(fā)行人董事最近兩年變化情況

2008年3月29日，發(fā)行人創(chuàng)立大會選舉郭鴻寶、鄭向陽、李煒、樊五洲、黎垚、卓曙虹、張富平、周春生、李月瑾九人為發(fā)行人第一屆董事會董事，其中張富平、周春生、李月瑾為獨立董事。

2009年6月28日，發(fā)行人獨立董事周春生因任職獨立董事的上市公司數(shù)量已達5家而辭去獨立董事職務(wù)，發(fā)行人補充選舉馬治國為發(fā)行人獨立董事。

2010年5月6日，發(fā)行人獨立董事李月瑾因個人工作原因辭去獨立董事職務(wù)；發(fā)行人補充選舉常云昆為發(fā)行人獨立董事。

公司9名董事會成員除上述董事變更外，其余董事未發(fā)生變化。

經(jīng)核查，信達律師認(rèn)為，發(fā)行人董事會成員相對穩(wěn)定，最近兩年未發(fā)生重大變化；發(fā)行人最近兩年高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更，符合《管理暫行辦法》第十三條的規(guī)定。

4、發(fā)行人新任獨立董事對本次發(fā)行上市相關(guān)事宜的意見

（1）發(fā)行人新任獨立董事常云昆對發(fā)行人已生效的會議決議均逐一進行了重新審議，并出具了認(rèn)可意見。

（2）截至本《補充法律意見書

（四）》出具之日，公司新任獨立董事常云昆已根據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)的要求，在審慎核查的基礎(chǔ)上，連同公司現(xiàn)任的其他董事、監(jiān)事和高級管理人員于2010年【5】月【26】日根據(jù)公司最新全套申報文件的情況，重新簽署了文件，供本次發(fā)行上市使用。

綜上，信達律師認(rèn)為，發(fā)行人本次更換獨立董事已履行了必要的法律程序；發(fā)行人現(xiàn)任獨立董事常云昆的任職資符合相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定；發(fā)行人最近兩年董事、高級管理人員均未發(fā)生重大變化，實際控制人未發(fā)生變更，符合《管理暫行辦法》的規(guī)定；新任獨立董事常云昆已依據(jù)職權(quán)簽署了與本次發(fā)行上市有關(guān)的申報文件和確認(rèn)意見。

三、福安藥業(yè)：事業(yè)單位領(lǐng)導(dǎo)不得作為董事和獨立董事

發(fā)行人董事馬勁現(xiàn)任中國藥房雜志社社長、黨支部書記，獨立董事董志現(xiàn)任重慶醫(yī)科大學(xué)副校長，請發(fā)行人說明并披露發(fā)行人董事馬勁、獨立董事董志的任職是否符合國資管理和教育部的相關(guān)規(guī)定，請保薦機構(gòu)和律師核查并發(fā)表意見。

1、馬勁的董事任職資格 經(jīng)核查，馬勁現(xiàn)任中國藥房雜志社社長、黨支部書記。中國藥房雜志社系事業(yè)單位法人。中共中央紀(jì)委第四次全會提出關(guān)于國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔自律的五不準(zhǔn)規(guī)定，其中第五項規(guī)定“不準(zhǔn)擅自兼任下屬企業(yè)或其他企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，經(jīng)批準(zhǔn)兼職的不得領(lǐng)取工資或其他報酬。”中共中央紀(jì)委、監(jiān)察部于2000年11月30日下發(fā)《關(guān)于中央紀(jì)委第四次全會重申和提出的國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔自律有關(guān)規(guī)定的解釋》（中紀(jì)發(fā)[2000]12號），根據(jù)該解釋，“未依照公務(wù)員制度管理的事業(yè)單位的領(lǐng)導(dǎo)人員以及未承擔(dān)行政職能的事業(yè)單位的領(lǐng)導(dǎo)人員參照執(zhí)行。”

據(jù)此，馬勁作為事業(yè)單位的領(lǐng)導(dǎo)人員同時擔(dān)任發(fā)行人董事與前述規(guī)定相抵觸。馬勁于2010年6月28日向公司董事會提出《辭職報告》，辭去公司董事職務(wù)。

2、董志的獨立董事任職資格

經(jīng)核查，董志現(xiàn)任重慶醫(yī)科大學(xué)副校長。中共中央紀(jì)委、教育部、監(jiān)察部于2008年9月3日下發(fā)《關(guān)于加強高等學(xué)校反腐倡廉建設(shè)的意見》（教監(jiān)[2008]15號），根據(jù)該意見，“學(xué)校黨政領(lǐng)導(dǎo)班子成員應(yīng)集中精力做好本職工作，除因工作需要、經(jīng)批準(zhǔn)在學(xué)校設(shè)立的高校資產(chǎn)管理公司兼職外，一律不得在校內(nèi)外其他經(jīng)濟實體中兼職。”據(jù)此，董志作為高校黨政領(lǐng)導(dǎo)班子成員同時擔(dān)任發(fā)行人獨立董事與前述規(guī)定相抵觸。董志于2010年6月28日向公司董事會提出《辭職報告》，辭去公司獨立董事職務(wù)。

3、董事和獨立董事的補選

公司于2010年7月18日召開2010年第一次臨時股東大會，審議通過關(guān)于補選公司董事和獨立董事的相關(guān)議案，選舉周中生擔(dān)任公司董事，王婭蘭擔(dān)任公司獨立董事。

四、科斯伍德：獨立董事不得違反國資發(fā)改革[2008]139號文

發(fā)行人的獨立董事彭一浩現(xiàn)任上海西郊商務(wù)區(qū)開發(fā)有限公司常務(wù)副總經(jīng)理。根據(jù)《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》國資發(fā)改革[2008]139號，國有企業(yè)中層以上管理人員，不得在職工或其他非國有投資者投資的非國有企業(yè)兼職；已經(jīng)兼職的，自該意見印發(fā)后6個月內(nèi)辭去所兼任職務(wù)。請發(fā)行人說明上海西郊商務(wù)區(qū)開發(fā)有限公司是否為國有企業(yè)，如是，則彭一浩任發(fā)行人的獨立董事一職是否需要取得有權(quán)國資部門的確認(rèn)意見。請保薦機構(gòu)和律師進行核查并發(fā)表意見。

1、發(fā)行人的獨立董事彭一浩現(xiàn)任上海西郊商務(wù)區(qū)開發(fā)有限公司（現(xiàn)已更名為上海西虹橋商務(wù)開發(fā)有限公司，以下簡稱“開發(fā)公司”）常務(wù)副總經(jīng)理，根據(jù)開發(fā)公司的《營業(yè)執(zhí)照》、《驗資報告》、《公司章程》及其修正案并經(jīng)本所律師核查，開發(fā)公司注冊資本為5億元，為國有控股的有限責(zé)任公司，其股東結(jié)構(gòu)及持股比例為青浦區(qū)國有資產(chǎn)管理委員會（以下簡稱“青浦區(qū)國資委”）持有開發(fā)公司90%的股權(quán)，上海青浦新城區(qū)建設(shè)發(fā)展（集團）有限公司持有開發(fā)公司5%的股權(quán)，上海青浦徐涇資產(chǎn)經(jīng)營有限公司持有開發(fā)公司5%的股權(quán)。開發(fā)公司的經(jīng)營范圍為房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營，市政公用基礎(chǔ)設(shè)施的開發(fā)建設(shè)，工程管理服務(wù)，實業(yè)投資，資產(chǎn)管理，市政工程，園林綠化工程，建筑工程，工程勘察設(shè)計，銷售建筑裝潢材料、橡塑制品、五金建材、日用百貨，物業(yè)管理，設(shè)計、制作、代理各類廣告，倉儲服務(wù)，貨運代理，會務(wù)服務(wù)，展覽展示服務(wù)，停車場管理服務(wù)，社會經(jīng)濟咨詢，市政公共設(shè)施管理，電子商務(wù)（不得從事增值電信、金融業(yè)務(wù)）（企業(yè)經(jīng)營涉及行政許可的，憑許可證件經(jīng)營）。

2、《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》第五條規(guī)定：“本法所稱國家出資企業(yè)，是指國家出資的國有獨資企業(yè)、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司”，因此開發(fā)公司屬于國家出資企業(yè)。根據(jù)青府辦發(fā)（2009）51號《上海市青浦區(qū)人民政府辦公室關(guān)于印發(fā)青浦區(qū)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會主要職責(zé)、內(nèi)設(shè)機構(gòu)和人員編制方案的通知》的規(guī)定，青浦區(qū)國資委代表本區(qū)人民政府履行出資人職責(zé)，實施對本區(qū)國家出資企業(yè)中的國有資產(chǎn)的監(jiān)督管理。

3、《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》第二十五條規(guī)定：“未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機構(gòu)同意，國有獨資企業(yè)、國有獨資公司的董事、高級管理人員不得在其他企業(yè)兼職。未經(jīng)股東會、股東大會同意，國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級管理人員不得在經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的其他企業(yè)兼職。”。

4、國資發(fā)改革[2008]139號《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》第十一條規(guī)定：“國有企業(yè)中層以上管理人員，不得在職工或其他非國有投資者投資的非國有企業(yè)兼職；已經(jīng)兼職的，自本意見印發(fā)后6個月內(nèi)辭去所兼任職務(wù)”。本所律師認(rèn)為國資發(fā)改革[2008]139號文屬于國務(wù)院部門規(guī)章，依據(jù)法規(guī)效力等級的原則，《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》的效力級別應(yīng)高于國務(wù)院部門規(guī)章。

5、經(jīng)本所律師核查，彭一浩于2009年11月10日向青浦區(qū)國資委提交了關(guān)于擔(dān)任發(fā)行人獨立董事職務(wù)的《任職申請》，該申請已取得青浦區(qū)國資委同意批示。

綜上所述，《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》其法律效力級別高于國資發(fā)改革[2008]139號文。開發(fā)公司為國有資本控股公司，其經(jīng)營范圍與發(fā)行人完全不同，因此彭一浩擔(dān)任發(fā)行人獨立董事職務(wù)沒有違反《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》的規(guī)定，且彭一浩從嚴(yán)根據(jù)國有獨資公司的相關(guān)要求獲得了履行出資人職責(zé)的機構(gòu)同意。據(jù)此，本所律師經(jīng)核查后認(rèn)為，彭一浩具備擔(dān)任發(fā)行人獨立董事職務(wù)的法律資格。

五、東寶生物：獨立董事任職資格、職權(quán)范圍的核查

經(jīng)本所律師核查，其任職的單位中，石油和化學(xué)工業(yè)規(guī)劃院系事業(yè)法人，為從事全國石油和化學(xué)工業(yè)行業(yè)規(guī)劃研究和工程技術(shù)咨詢的咨詢機構(gòu)，未擔(dān)負(fù)行政管理職能；中國氟硅有機材料工業(yè)協(xié)會、中國膠粘劑工業(yè)協(xié)會均為社會團體法人，均不屬國有企業(yè)。張方不是國家公務(wù)員及黨政領(lǐng)導(dǎo)干部，也未在具有行政管理職能的事業(yè)單位任職，其在發(fā)行人的任職未違反《中華人民共和國公務(wù)員法》、《關(guān)于對黨政領(lǐng)導(dǎo)干部在企業(yè)兼職進行清理的通知》之規(guī)定；張方并非國有企業(yè)中層以上管理人員，其在發(fā)行人的任職未違反國務(wù)院國資委《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》（國資發(fā)改革[2008]139號）關(guān)于“國有企業(yè)中層以上管理人員，不得在職工或其他非國有投資者投資的非國有企業(yè)兼職”之規(guī)定。

經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人根據(jù)《公司法》、《管理暫行辦法》、《上市公司股東大會規(guī)則》等規(guī)定，制定了《獨立董事工作制度》，該《獨立董事工作制度》職權(quán)范圍符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件及《公司章程》的規(guī)定。

本所律師認(rèn)為，張方擔(dān)任發(fā)行人獨立董事的任職資格、職權(quán)范圍符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件及《公司章程》的規(guī)定。

第二篇：上市案例研習(xí)(92)：主要供應(yīng)商變動解決之道

案例研習(xí)（92）：主要供應(yīng)商變動解決之道

【案例情況】

一、和佳股份（300273）：報告期內(nèi)供應(yīng)商較為分散且變動較大

（一）報告期內(nèi)主要供應(yīng)商變動情況

報告期內(nèi)，公司向前十名最主要的供應(yīng)商及向其采購的原材料情況如下：

報告期內(nèi)前10名供應(yīng)商變化的原因是：

第一，公司產(chǎn)品種類較多，在“以銷定產(chǎn)”的生產(chǎn)模式下，各個產(chǎn)品的銷量不同導(dǎo)致部分原材料采購數(shù)量和金額也發(fā)生變化，從而導(dǎo)致報告期內(nèi)供應(yīng)商結(jié)構(gòu)發(fā)生了一 定的變化，但供應(yīng)商總體變化并不大。如：醫(yī)用分子篩制氧設(shè)備及工程的營業(yè)收入由2008年的2,536.83萬元增長到2010年的9,763.31萬 元，銷售收入增長較快，相應(yīng)地，制氧設(shè)備所需原材料也大幅增長。由于制氧設(shè)備各部件的單價較高，因此，報告期內(nèi)制氧設(shè)備部件供應(yīng)商的采購金額增長較多，供 應(yīng)商較為集中，數(shù)量較少。而腫瘤微創(chuàng)治療系列設(shè)備的價值主要體現(xiàn)在產(chǎn)品設(shè)計和專有技術(shù)上，產(chǎn)品組成中價值較高的軟件采購于子公司谷原軟件，其他原材料的品 種較多但單品種的采購金額較小，供應(yīng)商較為分散，數(shù)量較多。因此，雖然報告期內(nèi)腫瘤產(chǎn)品的銷售收入也實現(xiàn)了較大幅度的增長，但主要供應(yīng)商的內(nèi)部結(jié)構(gòu)相應(yīng)發(fā) 生了變化。

第二，隨著產(chǎn)品收入的增長，原材料采購量增加，公司有意識地擴大了供應(yīng)商范圍。如：隨著制氧設(shè)備所需原材料的大幅增長，公司的議價能力增強，相應(yīng)擴大了供應(yīng)商的選擇范圍。

第三，報告期內(nèi)，公司對同一品牌的材料采購渠道進行了優(yōu)化。如：上海康普艾壓縮機有限公司為德國“康普艾”品牌壓縮機在國內(nèi)合資的生產(chǎn)廠家，深圳市風(fēng)霸氣動設(shè)備有限公司為“康普艾”品牌壓縮機的華南地區(qū)總代理，格蘭登福香港有限公司系德國產(chǎn) “康普艾”品牌壓縮機在亞太地區(qū)的銷售商，公司根據(jù)報告期內(nèi)業(yè)務(wù)發(fā)展情況、設(shè)備配置的實際需要及交通運輸條件等情況，擇優(yōu)就近采購。

第四，隨著公司新產(chǎn)品的推出，用于新產(chǎn)品的原材料的采購也相應(yīng)增長。如公司自行研發(fā)的DR于2010年獲得國家藥監(jiān)局產(chǎn)品注冊證后已投入生產(chǎn)、銷售，公司2010年從天安香港發(fā)展有限公司采購用于DR制造的進口部件數(shù)量相應(yīng)增加。經(jīng)保薦機構(gòu)和發(fā)行人律師核查：公司與供應(yīng)商保持了良好的合作關(guān)系，供應(yīng)商相對穩(wěn)定，這種穩(wěn)定的業(yè)務(wù)關(guān)系一方面降低了公司的成本，另一方面保證了原材料質(zhì)量的穩(wěn)定性，同時，長期的業(yè)務(wù)合作使得供應(yīng)商能夠滿足公司持續(xù)創(chuàng)新對新的物料的需求。報告期各期的前 10 名供應(yīng)商均不屬于公司的關(guān)聯(lián)方；公司在報告期不存在對單個供應(yīng)商的采購額超過當(dāng)期采購總額 50%的情況；公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和核心技術(shù)人員，主要關(guān)聯(lián)方或持有本公司 5%以上股份的股東未在上述供應(yīng)商中占有權(quán)益。

（二）反饋意見關(guān)注：發(fā)行人報告期內(nèi)主要供應(yīng)商每年變動都較大，2010年的前五大供應(yīng)商中有三家是新增的供應(yīng)商，請發(fā)行人補充披露：（1）主要產(chǎn) 品所需的主要原材料的種類、功能、采購模式、采購價格及各主要原材料報告期內(nèi)的主要供應(yīng)商；（2）詳細(xì)說明報告期主要供應(yīng)商變動較大的原因；（3）2010 年前 10 大供應(yīng)商是否與發(fā)行人有關(guān)聯(lián)關(guān)系。請保薦機構(gòu)、律師進行核查并發(fā)表明確意見。

1、主要產(chǎn)品所需的主要原材料的種類、功能、采購模式、采購價格及各主要原材料

目前發(fā)行人與主要供應(yīng)商通常簽訂合同期為 1 年的框架性協(xié)議，協(xié)議約定采購原材料的品種、價格確定方式、交貨期、結(jié)算付款期等條款，采購數(shù)量根據(jù)實際需求由發(fā)行人向供應(yīng)商下訂購單，貨款根據(jù)實際采購量結(jié)算。

2、報告期主要供應(yīng)商變動較大的原因

經(jīng)核查，報告期內(nèi)供應(yīng)商變化的主要原因是：（1）發(fā)行人產(chǎn)品種類較多，在“以銷定產(chǎn)”的生產(chǎn)模式下，各個產(chǎn)品的銷量不同導(dǎo)致部分原材料采購數(shù)量和金額也發(fā) 生變化，從而導(dǎo)致報告期內(nèi)供應(yīng)商結(jié)構(gòu)發(fā)生了一定的變化，但供應(yīng)商總體變化并不大。（2）隨著產(chǎn)品銷量和收入的增長，原材料采購量增加，發(fā)行人的采購議價能 力相應(yīng)增強，相應(yīng)地提升發(fā)行人選擇供應(yīng)商的能力，擴大供應(yīng)商的選擇范圍。（3）報告期內(nèi)，發(fā)行人對同一品牌的材料采購渠道進行了優(yōu)化，雖然采購產(chǎn)品相同，但供應(yīng)商發(fā)生變化（4）隨著發(fā)行人新產(chǎn)品的推出，用于新產(chǎn)品的原材料的采購也相應(yīng)增長，從而增加新的供應(yīng)商。

總體而言，供應(yīng)商總體相對穩(wěn)定，發(fā)行人與供應(yīng)商的穩(wěn)定業(yè)務(wù)關(guān)系一方面降低了發(fā)行人的成本，另一方面保證了原材料質(zhì)量的穩(wěn)定性，同時，長期的業(yè)務(wù)合作使得供應(yīng)商能夠滿足發(fā)行人持續(xù)創(chuàng)新對新的物料的需求。

3、經(jīng)核查，2010 年前 10 大供應(yīng)商與發(fā)行人沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

二、東軟載波（300183)：主要供應(yīng)商發(fā)生變更

（一）供應(yīng)商變更的簡要說明

報告期內(nèi)公司主要的原材料供應(yīng)商包括貝能電子（福建）有限公司和上海海爾集成電路有限公司。貝能電子（福建）有限公司和上海海爾集成電路有限公司是公司的空白芯片即“裸片”的主要原材料提供商。2007 年、2008 年公司主要向貝能電子（福建）有限公司采購，2009 年之后主要向上海海爾集成電路有限公司采購。

1、公司變更主要原材料供應(yīng)商的具體原因

公司變更主要原材料供應(yīng)商的原因，與同上海海爾合作開發(fā)技術(shù)的原因相類似，主要是受保密性和成本兩方面因素影響，第一，隨著載波通信芯片市場容量的增大，市場上出現(xiàn)公司第二代載波通信芯片的盜版產(chǎn)品，為提升產(chǎn)品保密性能，公司與上海海爾合作開發(fā)了一款定制芯片；第二，由于公司參與芯片設(shè)計，相比從福建貝能 采購的通用芯片，芯片結(jié)構(gòu)更為精簡，芯片性能有所提升，采用成本加成方式定價，芯片成本大幅降低，有利于提升公司產(chǎn)品市場競爭力。

2、公司與變更前后兩主要供應(yīng)商之間的芯片合作模式和定價方式間的差別 公司與變更前后的兩個主要供應(yīng)商之間的芯片合作模式存在一定的差別，與福建貝能合作，公司并不參與芯片設(shè)計。福建貝能系美國微芯科技公司代理商，芯片全部采購自美國微芯科技公司，美國微芯科技公司既從事芯片設(shè)計又從事晶圓加工、芯片封裝，但美國微芯科技公司不獨立對外銷售。由于芯片在美國生產(chǎn)，通過福建貝能代理出售，產(chǎn)品價格偏高。而與上海海爾合作，公司與上海海爾共同完成芯片設(shè)計，上海海爾是一家專業(yè)無生產(chǎn)線芯片設(shè)計公司（Fabless），后續(xù)芯片生產(chǎn)過程由上海海爾負(fù)責(zé)在臺積電公司組織生產(chǎn)。

公司與兩主要供應(yīng)商間的產(chǎn)品定價方式也存在一定的差別，前者系通用芯片，參考市場價格定價；而后者是定制芯片，通過成本加成協(xié)商定價。由于芯片在臺積電生產(chǎn)，制程工藝比較先進，同時作為一款定制芯片略去了通用芯片中一些不需要使用的電路，且采用成本加成定價，因此上海海爾向公司提供的芯片價格優(yōu)勢比較明顯。

3、公司與上海海爾在建立合作關(guān)系、原材料質(zhì)量控制等方面所采取的措施及困難

2008 年，公司與上海海爾合作完成 SSC1630/1631 芯片后，當(dāng)年小批量生產(chǎn)了一批第三代芯片，后又結(jié)合客戶反饋，對該芯片結(jié)構(gòu)進行了微調(diào)。2009 年公司裸片正式開始大批量從上海海爾采購。

公司與福建貝能和上海海爾在原材料質(zhì)量控制等方面所采取的措施及困難不同。與福建貝能的合作，由于公司并不參與芯片設(shè)計，對產(chǎn)品的質(zhì)量控制僅限于裸片成品 發(fā)貨前后，第一，要求福建貝能按美國微芯科技公司集成電路企業(yè)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)驗收出貨產(chǎn)品；第二，在原材料采購入庫前，公司將按照企業(yè)集成電路芯片檢驗與檢測標(biāo) 準(zhǔn)進行檢測和驗收。

與上海海爾合作，由于公司參與芯片設(shè)計，公司對產(chǎn)品質(zhì)量的控制更為深入，包括芯片設(shè)計階段，公司與上海海爾共同完成，公司會先行設(shè)計芯片參數(shù)規(guī)格，嚴(yán)格按 照規(guī)格設(shè)計芯片；封裝后的檢測階段，封裝廠本身有嚴(yán)格的生產(chǎn)工藝控制流程和檢測流程，此外公司提供檢測軟件，上海海爾負(fù)責(zé)檢測，出現(xiàn)不正常情況公司會協(xié)助 解決；上海海爾出貨前，上海海爾會按產(chǎn)品規(guī)格書要求檢驗，如芯片質(zhì)量問題，上海海爾承諾按 1:1 更換；原材料采購入庫前，公司將按照企業(yè)集成電路芯片檢驗與檢測標(biāo)準(zhǔn)進行檢測和驗收。相對而言，與上海海爾合作，公司可以更深入的掌控產(chǎn)品質(zhì)量。

4、主要供應(yīng)商變更對公司生產(chǎn)經(jīng)營的影響

2009 年相比 2008 年載波通信芯片單價由 23.66 元降為 18.73 元，由于更換供應(yīng)商，公司載波通信芯片裸片成本由 7.60 元降為 5.82 元，有效保證了產(chǎn)品毛利率穩(wěn)定。此外，自公司與上海海爾合作開發(fā)第三代芯片以來，公司產(chǎn)品未出現(xiàn)盜版情況，產(chǎn)品銷量也并未出現(xiàn)下滑情況。因此，報告期內(nèi)主要供應(yīng)商的改變并沒有對公司生產(chǎn)經(jīng)營造成重大不利影響。

2008 年公司向福建貝能及2009 年公司向上海海爾的采購比例均超過50%，主要原因系：出于技術(shù)保密，公司一般僅選擇一家專業(yè)集成電路供應(yīng)商并外協(xié)加工芯片。但國內(nèi)外可供選擇的芯片專業(yè)供應(yīng)商數(shù)量較多，且本公司目前是上海海爾的關(guān)鍵客戶之一，故本公司不存在對上海海爾業(yè)務(wù)嚴(yán)重依賴的情況。目前，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他核心人員，主要關(guān)聯(lián)方或持有公司 5%以上股份的股東均不在主要供應(yīng)商中占有權(quán)益。

（二）2009 年起發(fā)行人芯片制造主要向上海海爾采購的具體情況說明

1、公司向上海海爾采購芯片基本情況

2009 年起公司載波通信芯片（裸片）主要向上海海爾采購，雙方 2009 年交易數(shù)量 584.60 萬片、交易總金額 3,402.39 萬元、交易平均價格 5.82 元/片；2010 年 1-6 月簽署了總量為 300 萬片的采購合同，協(xié)議的主要內(nèi)容沒有變化，交易數(shù)量 292.81 萬片、交易總金額 1,587.02 萬元、交易平均價格 5.42 元/片。每份購銷合同的有效期為十二個月。雙方會根據(jù)市場需求簽訂新的購銷合同。

2、公司在原材料采購上對上海海爾依賴情況及對公司持續(xù)發(fā)展影響的說明 首先，雙方在 SSC1640/ SSC1641 芯片合作合同中明確規(guī)定：若上海海爾由于各種原因營運不能繼續(xù)時，為確保東軟載波繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營，東軟載波有權(quán)以 25 萬美元一次性購買合同標(biāo)的產(chǎn)品在臺積電的光罩直接使用權(quán)，由東軟載波直接向臺積電訂購合同標(biāo)的產(chǎn)品。

其次，國內(nèi)外芯片設(shè)計企業(yè)眾多，如上海海爾不與本公司合作，公司可快速找到芯片外協(xié)加工企業(yè)。因此，在原材料采購上公司不會對上海海爾產(chǎn)生重大依賴。但 SSC1630/ SSC1631 芯片合作合同中未明確若上海海爾由于各種原因營運不能繼續(xù)時，東軟載波是否有權(quán)向臺積電購買光罩直接使用權(quán)。由于SSC1630/ SSC1631 芯片未來將逐步被 SSC1640/ SSC1641 芯片替代，因此，未明確該事項對公司生產(chǎn)經(jīng)營影響有限。如果公司與上海海爾穩(wěn)定的合作關(guān)系出現(xiàn)意外變化，雖不會對公司業(yè)務(wù)造成實質(zhì)性影響，但會對公司盈利能力產(chǎn)生影響，具體如下表所示：

綜上，如上海海爾解除與公司的芯片采購合作關(guān)系，短期內(nèi)會對公司的經(jīng)營發(fā)展產(chǎn)生一定影響，但不會對公司生產(chǎn)經(jīng)營造成實質(zhì)性影響。

（三）反饋意見關(guān)注

2009 年發(fā)行人主要供應(yīng)商由貝能電子（福建）有限公司變更為上海海爾。請發(fā)行人對以下問題補充說明并披露，請保薦機構(gòu)、律師、申報會計師核查并發(fā)表意見。

1、按外協(xié)加工產(chǎn)品種類說明報告期內(nèi)各外協(xié)廠商加工產(chǎn)品數(shù)量、平均單價、金額及所占比例、定價及結(jié)算方式、質(zhì)量控制措施。2、2009 年起發(fā)行人芯片制造主要向上海海爾采購的具體情況，包括雙方簽訂協(xié)議時間、協(xié)議主要內(nèi)容、雙方的權(quán)利義務(wù)、交易數(shù)量、交易金額、交易價格及定價依據(jù)、價格 公允性、合作期限、到期后雙方的計劃安排，發(fā)行人與上海海爾是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，發(fā)行人在原材料采購上是否對上海海爾存在重大依賴及對發(fā)行人持續(xù)發(fā)展的影 響，并作“重大事項提示”。

3、報告期內(nèi)發(fā)行人變更主要原材料供應(yīng)商的具體原因，發(fā)行人與變更前后的兩個主要供應(yīng)商之間的芯片合作模式和定價方式以及存在的差別，發(fā)行人與新供應(yīng)商在 建立合作關(guān)系、原材料質(zhì)量控制等方面所采取的措施及困難，并結(jié)合實際經(jīng)營情況說明并披露報告期內(nèi)主要供應(yīng)商的改變是否對發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營造成重大不利影響。

4、協(xié)議約定，雙方作為專利共有人，不得在未經(jīng)另一方書面同意的情況下許可其他第三方實施該專利。請說明并披露如雙方解除在技術(shù)研發(fā)、芯片制造上的合作關(guān) 系，發(fā)行人選擇新的外協(xié)廠商是否能夠取得上海海爾的書面同意以及對發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營的影響，并作“重大事項提示”，補充提供發(fā)行人與上海海爾簽訂的相關(guān)協(xié) 議。

三、明家科技（300242）：最近一年新增供應(yīng)商

（一）新增供應(yīng)商基本情況

2010 年，發(fā)行人前五名供應(yīng)商中新增了東莞市企石雄駿五金制品廠、東莞市格賽貿(mào)易有限公司和廣東銀禧科技股份有限公司三家企業(yè)，根據(jù)發(fā)行人提供的資料并經(jīng)本所律師核查，報告期內(nèi)上述三家企業(yè)的基本情況如下：

1、東莞市企石雄駿五金制品廠 根據(jù) 2011 年 3 月 9 日東莞市工商局提供的資料顯示，東莞市企石雄駿五金制品廠系經(jīng)營者梁佐龍于 2006 年 2 月設(shè)立的，組織形式為個體工商戶，住所為東莞市企石鎮(zhèn)東山村（永盛工業(yè)區(qū)新加士廠內(nèi)），經(jīng)營范圍及方式為加工、產(chǎn)銷：五金制品、配電設(shè)備。

2、東莞市格賽貿(mào)易有限公司

根據(jù) 2011 年 3 月 9 日東莞市工商局提供的資料顯示，東莞市格賽貿(mào)易有限公司的法定代表人為謝仲賢，注冊資本為 100 萬元，公司類型為有限責(zé)任公司，住所為東莞市常平鎮(zhèn)大京九塑膠城京九大道 D36-37 號，經(jīng)營范圍為銷售：五金、電子、塑料制品、普通機械、服裝、金屬材料、日用百貨、陶瓷、建筑材料、其他化工產(chǎn)品（不含化學(xué)危險品）；貨物及技術(shù)進出口（法律、行政法規(guī)禁止的項目除外，法律、行政法規(guī)限制的項目須取得許可證后方可經(jīng)營）。另據(jù)發(fā)行人提供的資料及東莞市格賽貿(mào)易有限公司的工商內(nèi)檔資料顯示，其設(shè)立及歷次股權(quán)變更基本情況如下：（略）

3、廣東銀禧科技股份有限公司

根據(jù) 2011 年 3 月 9 日東莞市工商局提供的資料顯示，廣東銀禧科技股份有限公司系于 1997 年 8 月設(shè)立的股份有限公司，法定代表人為譚頌斌，注冊資本為 7500 萬元，公司類型為股份有限公司（臺港澳與境內(nèi)合資、未上市），住所為東莞市虎門鎮(zhèn)居岐村，經(jīng)營范圍為生產(chǎn)和銷售改性塑料：包括 PVC 膠料（原料為新料）、PP 防火膠料（原料為新料）、PA 改性膠粒、PC+ABS 共聚膠粒、阻燃 ABS膠粒、PBT 改性膠粒、PC 膠粒、LCP 膠粒、PPS 膠粒、PET 膠粒、TPR 膠粒、阻燃EVA 膠粒、阻燃 PE 膠粒。

據(jù)廣東銀禧科技股份有限公司的工商內(nèi)檔資料顯示，報告期內(nèi)其設(shè)立及歷次股權(quán)變更基本情況如下：（略）

（二）交易情況

根據(jù)發(fā)行人提供的資料并經(jīng)本所律師核查，報告期內(nèi)發(fā)行人與上述三家供應(yīng)商交易的基本情況如下：

1、發(fā)行人 2009 年開始向東莞市企石雄駿五金制品廠采購工業(yè)電涌保護產(chǎn)品的外殼及部分配件，2009 采購金額為 50.89 萬元，2010 采購金額為603.55 萬元。

2、發(fā)行人 2009 年開始向東莞市格賽貿(mào)易有限公司采購生產(chǎn)電涌保護產(chǎn)品所需的膠粒，2009 采購額為 28.81 萬元，2010 采購額為 596.98 萬元。

3、發(fā)行人 2009 年開始向廣東銀禧科技股份有限公司采購生產(chǎn)電涌保護產(chǎn)品所需的膠粒，2009 采購額為 52.91 萬元，2010 采購額為 363.67 萬元。

（三）不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系

1、根據(jù) 2011 年 3 月 9 日東莞市工商局提供的資料顯示，報告期內(nèi)，發(fā)行人控股股東及實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員未在上述企業(yè)中擔(dān)任董事、監(jiān)事、（總）經(jīng)理職務(wù)。2、2011 年 3 月 9 日，發(fā)行人出具了書面的聲明，聲明發(fā)行人、發(fā)行人控股股東及實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與東莞市企石雄駿五金制品廠、東莞市格賽貿(mào)易有限公司和廣東銀禧科技股份有限公司不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。綜上，本所律師認(rèn)為，東莞市企石雄駿五金制品廠、東莞市格賽貿(mào)易有限公司和廣東銀禧科技股份有限公司與發(fā)行人不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，其相關(guān)的交易具備真實的商業(yè)背景。

四、安科瑞（300286）：前十名供應(yīng)商變動情況

（一）發(fā)行人前十名的供應(yīng)商對象及其采購金額、采購占比等情況及報告期發(fā)生變化的原因

1、發(fā)行人前十名的供應(yīng)商對象及其采購金額、采購占比等情況

根據(jù)發(fā)行人的說明并經(jīng)本所律師審慎核查，報告期內(nèi)，公司向前十名供應(yīng)商采購情況如下：（略）

根據(jù)上表，報告期內(nèi)，發(fā)行人前十名供應(yīng)商采購金額占發(fā)行人原材料采購總金額的比例分別為 39.30％、41.26％、49.48％和 46.80％，不存在對單個供應(yīng)商的采購依賴度過高的現(xiàn)象。

2、發(fā)行人報告期內(nèi)前十名供應(yīng)商及采購金額、采購占比變化原因分析 根據(jù)發(fā)行人的說明并經(jīng)本所律師審慎核查，報告期內(nèi)，發(fā)行人前十名供應(yīng)商整體上保持基本穩(wěn)定，未發(fā)生重大變化。隨著發(fā)行人生產(chǎn)銷售規(guī)模的擴大，發(fā)行人選擇優(yōu) 質(zhì)供應(yīng)商采購了較多的集成電路等主要原材料，前十名供應(yīng)商供應(yīng)原材料金額占原材料總采購金額的比例有所上升。基于發(fā)行人業(yè)務(wù)發(fā)展的需要，單個品種原材料的 主要供應(yīng)廠家有所調(diào)整，主要變動情況如下：

用戶端智能電力儀表數(shù)據(jù)采集、監(jiān)控管理、網(wǎng)絡(luò)通訊等強大功能的實現(xiàn)依賴于主測量芯片、通訊接口等集成電路，因此發(fā)行人產(chǎn)品對集成電路的質(zhì)量穩(wěn)定性和技術(shù)含 量要求較高。隨著發(fā)行人帶通訊類功能的較高檔次的用戶端智能電力儀表生產(chǎn)規(guī)模的擴大，發(fā)行人采購部門對集成電路供應(yīng)商的選擇標(biāo)準(zhǔn)有所調(diào)整。2009 年以來，利爾達科技有限公司和江蘇時訊捷通訊有限公司的公司實力較強，尤其是代理國外知名品牌的集成電路的產(chǎn)品線較多，由此發(fā)行人加大了向兩家供應(yīng)商的采 購力度，相應(yīng)減少了向上海峰程集成電子有限公司和上海高雁電子材料有限公司采購集成電路的數(shù)量和金額，因此，發(fā)行人向上海峰程集成電子有限公司和上海高雁 電子材料有限公司采購金額占原材料采購總金額的比例逐年下降。2010 年和 2011 年 1-6 月，上海高雁電子材料有限公司未列入發(fā)行人前十名供應(yīng)商。

結(jié)構(gòu)件采購方面，2008 年發(fā)行人向上海靜佳貿(mào)易有限公司采購金額較大，而 2009年以來發(fā)行人向上海銀曉電器有限公司采購力度加強。上海靜佳貿(mào)易有限公司和上海銀曉電器有限公司的大股東均為盧峰，基于盧峰對其所控制公司業(yè)務(wù)規(guī)劃的考慮，2009年以來主要由上海銀曉電器有限公司向發(fā)行人供應(yīng)結(jié)構(gòu)件。2011 年 1-6 月，發(fā)行人向無錫市三江塑料模具廠采購結(jié)構(gòu)件的金額增大，無錫市三江塑料模具廠列入發(fā)行人前十名供應(yīng)商。

電子元件采購方面，2008 年發(fā)行人向上海煒瑞娜電子有限公司采購金額較大，而2009 年以來由于廣州先力光電科技有限公司銷售規(guī)模較大、提供產(chǎn)品質(zhì)量過硬、代理證書數(shù)量較多、質(zhì)保能力較強、售后服務(wù)較好，發(fā)行人向廣州先力光電科技有限公司采購力度加強，上海煒瑞娜電子有限公司未列入發(fā)行人前十名供應(yīng)商。

互感器采購方面，2010 年發(fā)行人向無錫里歐電子有限公司采購金額較大，無錫里歐電子有限公司位列 2010 年發(fā)行人前十名供應(yīng)商。

印制板采購方面，2008 年發(fā)行人向昆山惠承電子有限公司采購金額較大，而 2009年以來發(fā)行人向昆山萬正電路板有限公司采購力度加強，這與昆山萬正電路板有限公司企業(yè)規(guī)模較大，供貨能力較強有關(guān)。

（二）發(fā)行人與主要采購對象的業(yè)務(wù)由來及合作情況

根據(jù)發(fā)行人的說明并經(jīng)本所律師審慎核查，發(fā)行人與主要采購對象的業(yè)務(wù)由來及合作情況如下：（略）

五、安潔科技（002635）：供應(yīng)商變動原因詳細(xì)解釋

（一）供應(yīng)商變動的原因

經(jīng)本所律師核查，前五大供應(yīng)商變化情況及其原因是：

1、中德莎（上海）貿(mào)易有限公司 2009 年和 2010 年進入發(fā)行人供應(yīng)商前列，原因是蘋果公司某新機型所需某器件產(chǎn)品面積較大、材料功能特殊、單價較高，且德莎為該材料的唯一生產(chǎn)廠家，造成發(fā)行人向德莎采購金額較大；

2、日東電工（上海浦東新區(qū)）有限公司 2009 年和 2010 年進入發(fā)行人供應(yīng)商前列，原因是發(fā)行人客戶的多個機種電池同時使用該材料，且單機多倍用量；

3、香港威格斯公司 2010 年躍居發(fā)行人第三大供應(yīng)商，原因是自該公司采購的材料是蘋果公司的唯一指定使用材質(zhì)，用于 IPad 一代電池，而 IPad 一代為蘋果公司新增產(chǎn)品系列，市場需求大，帶動發(fā)行人對此材料的采購增加；

4、景輝電子有限公司 2009 年位列公司第五大供應(yīng)商，原因是從景輝采購的材料主要用于 RIM 機種的柔性線路板上，配合機種 RIM STORM 和 RIM Niagara keyboard 為 RIM2008 和 2009 重點機種，市場需求量大，且由于發(fā)行人在柔板廠 MFLEX 公司的口碑極佳，MFLEX 公司給予發(fā)行人的份額較大，且該供應(yīng)商提供的材料和服務(wù)較之其他供應(yīng)商更有競爭力，因此發(fā)行人在市場需求大的同時分與更多的采購量給景輝；

5、臺灣瑞克興業(yè)股份有限公司 2008 年位列發(fā)行人第二大供應(yīng)商，但 2009年和 2010 年跌出前五大供應(yīng)商名單，原因是 2009 年有其他供應(yīng)商可以提供更有優(yōu)勢的價格和更好的服務(wù)，發(fā)行人從成本和風(fēng)險管理角度分?jǐn)偭瞬少徚浚约笆褂迷摬牧系臋C種需求減少，因此發(fā)行人向其采購量減少；

6、銳意電子有限公司 2008 年位列發(fā)行人第三大供應(yīng)商，但 2009 年和 2010年跌出前五大供應(yīng)商名單，原因是 2008 年發(fā)行人需要的某型號膠帶在國內(nèi)市場供應(yīng)比較緊張，發(fā)行人利用銳意電子注冊于香港的良好的國際采購地理優(yōu)勢及多渠道采購優(yōu)勢，通過其在境外采購。自 2009 年 4 月之后，發(fā)行人直接從上游一級代理商臺灣瑞克采購上述材料，未再與銳意電子發(fā)生交易；

7、蘇州金開達膠粘制品有限公司 2008 年位列發(fā)行人第四大供應(yīng)商，但 2009年和 2010 年跌出前五大供應(yīng)商名單，原因是 2008 年自金開達采購的某兩材料的組合金額較大，該材料組合用于蘋果公司某 I-mac 機種，用于一體機玻璃與邊框之間的結(jié)合，起防塵和緩沖作用，由于尺寸較大且該機種在 2008 年銷售量很好，市場需求量大，故購買量隨之增大。另外，2008 年公司承接的電腦外殼保護膜業(yè)務(wù)較多，金開達還供應(yīng)各式保護膜，服務(wù)的產(chǎn)品覆蓋面廣，為與發(fā)行人交易量較大的供應(yīng)商。2009 年以來由于蘋果公司該 I-mac 機種退市，同時發(fā)行人隨著業(yè)務(wù)開拓的產(chǎn)品方向變化對保護膜的需求量減少，故向金開達的總體采購量逐漸降低；

8、上海杰斐瑞有限公司 2008 年位列發(fā)行人第五大供應(yīng)商，但 2009 年和 2010年跌出前五大供應(yīng)商名單，原因是 2008 年某幾種材料采購金額較大，2009 和 2010年發(fā)行人基本上不用該材料；

9、展運（上海）電子有限公司位列發(fā)行人前五名供應(yīng)商的原因見下文所述。綜上，本所律師認(rèn)為，報告期內(nèi)發(fā)行人前五大供應(yīng)商位次變化是由于正常商業(yè)原因形成的。

（二）展運（上海）電子有限公司的基本情況及其既是前五大客戶之一又是前五大供應(yīng)商之一的原因 展運（上海）電子有限公司（以下簡稱“展運電子”）成立于 2002 年 4 月，注冊資本 3000 萬美元，位于上海松江出口加工區(qū)，是廣達電腦集團旗下專業(yè)從事消費電子產(chǎn)品注塑件的具有一定規(guī)模的制造商，發(fā)行人向其供應(yīng)表面保護和粘貼類等功能性產(chǎn)品。由于 2008 年惠普公司的筆記本電腦產(chǎn)品開始采用一款背光銘板設(shè)計，單價高，用量大。其具體制程是：在展運電子進行膜內(nèi)注塑，每一片塑件上同時有 16 個背光銘板單品，由于展運電子不具備雕銑制程，需將此塑件交給相應(yīng)加工能力的企業(yè)將整片塑件雕銑成背光銘板單品，再返回其廠內(nèi)和筆記本電腦外殼熱熔組合成 筆記本電腦外殼半成品，再銷售給系統(tǒng)組裝廠。發(fā)行人與展運電子的業(yè)務(wù)交易采用的是進料深加工結(jié)轉(zhuǎn)的方式，海關(guān)電子手冊備案及核銷 的監(jiān)管方式要求發(fā)行人雕銑成背光銘板單品所用的整片塑件必須采購自展運電子，雕銑成的背光銘板單品也再以銷售模式返還給展運電子，造成 2009 年展運電子同時入圍發(fā)行人采購和銷售的前五名。

【案例評析】

1、關(guān)于主要供應(yīng)商發(fā)生變動的話題還算是比較新鮮，他與供應(yīng)商集中的問題有很多相似之處，但又是完全兩個層面的問題。如果發(fā)行人對某些供應(yīng)商存在重大依 賴，則主要存在原材料供應(yīng)風(fēng)險從而影響到盈利能力；而主要供應(yīng)商發(fā)生變動則除了影響原材料供應(yīng)穩(wěn)定之外，還需要重點關(guān)注變化的原因以及是否存在潛在利益安 排，并且后者才是這個問題關(guān)注的重點。

2、關(guān)于主要供應(yīng)商變動的情形，總結(jié)起來主要有如下幾種情況：①報告期內(nèi)供應(yīng)商較為分散且前五名供應(yīng)商存在重大波動；②報告期內(nèi)前五名供應(yīng)商部分消失 了；③報告期最近一年新增一些新的供應(yīng)商。其實，不論是哪一種情形，只要是符合公司正常生產(chǎn)經(jīng)營的規(guī)劃和基本的商業(yè)邏輯的，都不會成為首發(fā)上市的障礙。

3、關(guān)于主要供應(yīng)商變動主要解釋的原因，我們可以從現(xiàn)有案例中總結(jié)出一些思路，主要如下：①發(fā)行人供應(yīng)商比例極度分散，前五名供應(yīng)商發(fā)生變化屬于正常，從 整體來看供應(yīng)商保持穩(wěn)定；②產(chǎn)品結(jié)構(gòu)發(fā)生了調(diào)整（比如推出新產(chǎn)品或者加大附加值高產(chǎn)品的生產(chǎn)）導(dǎo)致生產(chǎn)所需原材料品種也發(fā)生了變化，從而導(dǎo)致供應(yīng)商結(jié)構(gòu)也 發(fā)生了變化；③銷售規(guī)模持續(xù)增長，發(fā)行人有意擴大了供應(yīng)商的范圍以加強對供應(yīng)商的控制；④優(yōu)化采購渠道，比如同樣的產(chǎn)品為了就近采購不再選擇河南的代理商 而是選擇山東的代理商；⑤兩家供應(yīng)商屬于同一控制下的企業(yè)，發(fā)行人從這家供應(yīng)商調(diào)整為另一家供應(yīng)商；⑥市場上出現(xiàn)了價格更加優(yōu)惠且質(zhì)量更加優(yōu)良的供應(yīng)商，發(fā)行人選擇與其合作；⑦發(fā)行人與某家企業(yè)進行技術(shù)合作同時采取其產(chǎn)品作為原材料；⑧發(fā)行人產(chǎn)品品質(zhì)逐漸提升，對于供應(yīng)商的標(biāo)準(zhǔn)也提升，需要變更一些供應(yīng) 商。

4、另外一些方面也需要關(guān)注：①主要供應(yīng)商變動的關(guān)注重點在于發(fā)行人與供應(yīng)商之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，是否存在利潤操縱以及其他利益安排等情形；②為了更好 的解釋供應(yīng)商變動的情況，可以披露前十名供應(yīng)商情況，如果前五名變動較大而前十名相對穩(wěn)定則沒有問題；③從現(xiàn)有政策來看，創(chuàng)業(yè)板審核很可能要求披露前十名 供應(yīng)商的情況，而中小板目前沒有這樣的要求，不過為了解釋變動問題，主動披露前十名供應(yīng)商也是可行的選擇；④為了解釋供應(yīng)商與發(fā)行人沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系，基本上 需要解釋清楚供應(yīng)商的基本情況和股權(quán)變動情況；⑤如果主要供應(yīng)商變動，還需要解釋如果該主要供應(yīng)商不與發(fā)行人合作而對發(fā)行人經(jīng)營業(yè)績的影響。

5、從目前審核的實踐來看，供應(yīng)商發(fā)生變動的情形并不是很普遍，同時創(chuàng)業(yè)板關(guān)注的會相對更加嚴(yán)格一些。

第三篇：上市案例研習(xí)：同業(yè)競爭解決之道

上市案例研習(xí)（1）：同業(yè)競爭解決之道

做過投行的人都知道，同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易是兩個極其敏感和棘手的問題。關(guān)聯(lián)交易在放開30%的比例之后需要重點關(guān)注和解釋其公允性，這似乎也可以從另外一個角度理解為監(jiān)管層對關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管從表面轉(zhuǎn)變?yōu)楦粗貙嵸|(zhì)，并且有些放松的跡象。不過對于同業(yè)競爭，仍舊是一個任何人都會忌憚的“雷區(qū)”，尤其是在首發(fā)方面。以下案例的學(xué)習(xí)，或許能夠給我們一些對該問題的啟迪，但是可以明確的是，在同業(yè)競爭問題的解決上，至今尚沒有一個明確的意見和規(guī)則。

一、再融資方面的解決之道

1、銀座股份：主要通過以下方面來解釋同業(yè)競爭：經(jīng)營商品種類差異、產(chǎn)品價格定位差異、目標(biāo)客戶群差異；同時由中國商業(yè)聯(lián)合會出具《關(guān)于對銀座零售店業(yè)態(tài)和不存在實質(zhì)性同業(yè)競爭情況的專項說明》的函，并且控股股東出具了承諾函。對于通過解釋實在沒法解決的同業(yè)競爭，銀座股份還想出了通過股權(quán)托管的方式來實現(xiàn)。

2、萬科股份：主張公司股權(quán)結(jié)構(gòu)較為分散，華潤股份作為公司的第一大股東，其直接和間接持有公司的股份僅為16.30%，華潤股份不構(gòu)成對公司的控制；公司無控股股東和實際控制人，不存在與控股股東和實際控制人之間的同業(yè)競爭。雖然華潤股份與萬科經(jīng)營相同或相似業(yè)務(wù)，但這種競爭是市場化的公平競爭，不構(gòu)成法律法規(guī)界定的上市公司與控股股東和實際控制人之間的同業(yè)競爭。

3、中糧地產(chǎn)：中糧地產(chǎn)主要從事住宅地產(chǎn)業(yè)務(wù)，而中糧集團自身亦有部分住宅地產(chǎn)業(yè)務(wù)，中糧地產(chǎn)闡述了住宅地產(chǎn)項目如下行業(yè)特征：1）住宅地產(chǎn)項目具有明顯的地域性，不同城市的住宅地產(chǎn)項目之間一般不存在競爭；2）不同導(dǎo)向的住宅地產(chǎn)項目之間一般不存在競爭。3）不同銷售階段的住宅地產(chǎn)項目之間一般也不存在競爭。同時中糧集團做出了較為完備的避免同業(yè)競爭的承諾函。

4、潞安環(huán)能：發(fā)行人面對眾多煤礦的同業(yè)競爭問題給出的解釋是：開采煤種差異、產(chǎn)品品質(zhì)差異、產(chǎn)品銷售網(wǎng)絡(luò)差異等，同時，出具了避免同業(yè)競爭的承諾。

5、*ST雙馬：解釋途徑主要有：水泥產(chǎn)品的銷售受到銷售半徑的限制；四川水泥業(yè)務(wù)的銷售區(qū)域受到了較為嚴(yán)格的控制；重慶運營中心管理的各企業(yè)與本公司在業(yè)務(wù)、組織等方面相互獨立；重慶運營中心管理的各企業(yè)與本公司在主要原燃料供應(yīng)方面不存在競爭。基于銷售半徑、業(yè)務(wù)獨立性、市場空間等方面的因素，公司認(rèn)為四川雙馬與拉法基瑞安其他運營中心管理的企業(yè)之間同業(yè)但不競爭。

【稍微總結(jié)下我們可以得出這樣的結(jié)論：

1、同業(yè)競爭的解釋是一個傷神費力但是又很難有一個明確結(jié)論的事情，所謂的解釋無非就是給證監(jiān)會繞圈圈，等大家都暈了，或許證監(jiān)會也就沒有否你的心思了。

2、以上公司都具有強大的背景，萬科中糧更不必說，因而所謂的同業(yè)競爭解決之道是否真正能有功效或許關(guān)鍵不在方法而在關(guān)系。

3、小兵一直認(rèn)為，就同業(yè)競爭問題，再融資的審核較之首發(fā)是要寬松一些的，從這個角度來講，以上的案例可以給我們些許啟迪，但是萬沒有照葫蘆畫瓢的根基。

4、根據(jù)法律規(guī)定，發(fā)行人自然有解釋自己不存在同業(yè)競爭的權(quán)力，但是“同業(yè)不競爭”的概念同樣是投行人員的創(chuàng)新，至少在法律上尚沒有一個明確的界定和標(biāo)準(zhǔn)，從而這樣的解釋就有自己本來心里就沒底只能聽天由命的感覺。

二、首發(fā)方面的解決之道

1、成功案例：晉億實業(yè)

發(fā)行前，公司實際控制人先后在中國臺灣、馬來西亞和中國大陸分別設(shè)立了晉禾企業(yè)、晉緯控股和晉億股份三家緊固件生產(chǎn)企業(yè)。晉億實業(yè)產(chǎn)品銷售市場以中國大陸、美國、日本為主；晉緯控股產(chǎn)品銷售市場以馬來西亞等東南亞國家、歐洲為主；晉禾企業(yè)產(chǎn)品銷售市場主要以美國、中國臺灣及歐洲為主。發(fā)行人與晉禾企業(yè)在美洲市場存在交叉，本公司與晉緯控股、晉禾企業(yè)在歐洲市場存在交叉，同業(yè)競爭顯而易見。

公司對策主要體現(xiàn)在以下三個方面：

①協(xié)議：為避免三家公司的同業(yè)競爭，基于各自的實際銷售市場，三方共同簽訂了《避免同業(yè)競爭市場分割協(xié)議》及《避免同業(yè)競爭市場分割補充協(xié)議》，對三家企業(yè)緊固件產(chǎn)品的國際銷售市場進行了劃分。發(fā)行人獨占中國大陸、韓國、日本市場；在美洲市場，發(fā)行人銷售除晉禾企業(yè)現(xiàn)有的高強度螺栓（鋼結(jié)構(gòu)大六角螺栓、TC扭剪螺栓和內(nèi)六角螺栓）外的緊固件產(chǎn)品；在歐洲、澳洲、非洲、亞洲部分市場，發(fā)行人銷售螺栓、螺母須征得晉緯控股或晉禾企業(yè)的同意。

②解釋A：2004年，北美市場、歐洲市場、亞洲市場總需求量分別達135億美元、111億美元、135億美元，晉億實業(yè)銷售收入約1.35億美元，晉億實業(yè)、晉禾企業(yè)、晉緯控股三家企業(yè)緊固件銷售收入合計不到3億美元，尚不足三個市場容量的1%，預(yù)計2009年三個市場總需求量將分別增加到166億美元、140億美元、192億美元。由此可見，三家企業(yè)各自可發(fā)展的空間非常廣闊。因此，公司在歐洲等地區(qū)銷售受到一定的限制并不會對公司的業(yè)績形成實質(zhì)性的不利影響。

③解釋B：從實際控制人設(shè)立3家企業(yè)的歷程看，美洲高強度緊固件市場是晉禾企業(yè)的固有市場，而歐洲市場則是晉緯控股的固有市場，晉禾企業(yè)、晉緯控股均先于晉億實業(yè)分別進入美洲、歐洲市場。但在美洲市場，晉億實業(yè)目前銷售以低碳鋼生產(chǎn)的普通緊固件，晉禾企業(yè)只銷售以中碳鋼、合金鋼生產(chǎn)的高強度螺栓產(chǎn)品。在歐洲等市場，在客戶與晉緯控股、晉禾企業(yè)的現(xiàn)有客戶不同，或品種規(guī)格晉緯控股、晉禾企業(yè)不生產(chǎn)，或晉緯控股、晉禾企業(yè)決定放棄的業(yè)務(wù)三種情況下，晉億實業(yè)征得晉緯控股或晉禾企業(yè)的同意，可銷售螺栓、螺母。2005年、2006年1－6月公司在歐洲市場的銷售收入僅分別占總銷售額的 3.99%、1.29%，對公司經(jīng)營業(yè)績影響很小。

【晉億實業(yè)雖然在同業(yè)競爭解決方面做出了表率，但是個例的成功同樣不能作為一個基本的原則來參考甚至照搬，最典型的例子就是08年被否的昆山金利。】

2、失敗例子

1）昆山金利：與晉億實業(yè)解決同業(yè)競爭的思路如出一轍，無非也就是通過市場分割的方式來解釋“同業(yè)不競爭”，不過由于市場分割協(xié)議安排不徹底、不完整，且市場分割協(xié)議的安排在現(xiàn)實情況中對申請人未來開拓國際市場存在不利影響，從而沒有得到證監(jiān)會的認(rèn)可。并且該案例還成為證監(jiān)會典型的反面教材，在最近的一次保代培訓(xùn)中明確指出，通過市場劃分解決同業(yè)競爭的方式不會被認(rèn)可。

2）滬士電子：滬士電子與間接控股股東楠梓電子在手機板產(chǎn)品存在同業(yè)競爭。2005年滬士電子與楠梓電子手機板的銷售額分別為1.8億元和4.6億元，占各自主營業(yè)務(wù)收入的比重為11.39%和20.26%。2006年1～6月滬士電子與楠梓電子手機板的銷售額分別為7342萬元和2.3億元，占各自主營業(yè)務(wù)收入的比重為7.24%和19.01%。為避免同業(yè)競爭，雙方以協(xié)議形式對市場進行了明確劃分：在中國大陸市場，滬士電子具有優(yōu)先權(quán)而楠梓電子除特殊情況外不進行銷售；在境外市場中楠梓電子未進行銷售的區(qū)域，滬士電子具有優(yōu)先權(quán)，境外市場中楠梓電子尚未銷售的區(qū)域雙方以客戶進行區(qū)分。鑒于現(xiàn)階段滬士電子手機板產(chǎn)品全部在中國大陸銷售，招股書認(rèn)為滬士電子與楠梓電子并未產(chǎn)生實質(zhì)性同業(yè)競爭。滬士電子被否的原因是綜合性的，并不是單純一個同業(yè)競爭解決不利的問題，不過至少可以再次證明市場分割的方式無法幫助解決同業(yè)競爭。

三、簡單總結(jié)

1、同業(yè)競爭可以在上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方之間建立隱蔽且順暢的利益轉(zhuǎn)移通道，對上市公司的損害以致對廣大投資者利益的損害是無窮的，因此不管審核理念有怎樣的改變，對于同業(yè)競爭的問題監(jiān)管層從來沒有絲毫放松。

2、盡管在同業(yè)競問題的解決思路上已經(jīng)有了一些成功的經(jīng)驗，但是由于每個項目本身的具體情況有所不同，個例根本不能代表基本原則，研究這些案例只能幫助我們更好學(xué)習(xí)而決不能不能照搬照抄。

3、解釋因產(chǎn)品本質(zhì)差異、銷售網(wǎng)絡(luò)差異、消費對象定位不同等原因而“同業(yè)不競爭”的，在萬不得已的情況下是一個思路；至于通過協(xié)議劃分市場的解決思路，有過嘗試但是往往以失敗而告終。

4、對于同業(yè)競爭的解決，上上策就是通過收購重組和放棄相關(guān)業(yè)務(wù)等方式進行徹底的解決，以免對項目引起不必要的傷害.一、同業(yè)競爭相關(guān)法律法規(guī)：

1、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》

第十九條 發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。

2、《上市公司治理準(zhǔn)則》

第二十七條

上市公司業(yè)務(wù)應(yīng)完全獨立于控股股東。控股股東及其下屬的其他單位不應(yīng)從事與上市公司相同或相近的業(yè)務(wù)。控股股東應(yīng)采取有效措施避免同業(yè)競爭。

3、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》

7.2.9 上市公司收購、出售資產(chǎn)的公告應(yīng)當(dāng)包括但不限于以下內(nèi)容：

（十一）如果收購資產(chǎn)后，可能與關(guān)聯(lián)人產(chǎn)生同業(yè)競爭的，應(yīng)披露規(guī)避的方法或其他安排（包括有關(guān)協(xié)議或承諾等）

4、《中華人民共和國公司法》

第六十一條規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或者活動的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。”

二、同業(yè)競爭的形成

與在通常情況下，同業(yè)競爭的形成與未進行“完整性重組”有直接關(guān)系，在公司改制時，發(fā)起人未能將構(gòu)成同業(yè)競爭關(guān)系的相關(guān)資產(chǎn)、業(yè)務(wù)全部投入股份公司，最終導(dǎo)致股份公司現(xiàn)有的經(jīng)營業(yè)務(wù)與控股股東形成競爭關(guān)系。大型國有企業(yè)、跨國集團以及民營企業(yè)作為主要發(fā)起人的情形下，比較容易出現(xiàn)同業(yè)競爭的問題。

三、同業(yè)競爭的判斷

同業(yè)競爭主體的判斷，應(yīng)從實際控制角度來劃分，第一類包括公司的第一大股東、通過協(xié)議或公司章程等對企業(yè)財務(wù)和經(jīng)營政策有實際控制權(quán)力的股東、可以控制公司董事會的股東、與其他股東聯(lián)合可以共同控制公司的股東；第二類包括上述股東直接或間接控制的公司，也就是擬上市公司的并行子公司。

同業(yè)競爭內(nèi)容的判斷，不僅局限于從經(jīng)營范圍上做出判斷，而應(yīng)遵循“實質(zhì)重于形式”的原則，從業(yè)務(wù)的性質(zhì)、業(yè)務(wù)的客戶對象、產(chǎn)品或勞務(wù)的可替代性、市場差別等方面進行判斷，同時應(yīng)充分考慮對擬上市企業(yè)及其股東的客觀影響。例如華潤集團下的華潤超市和深萬科下的萬佳百貨，一個是立足于生活小區(qū)的小型超市，一個是綜合性的商場，從市場定位、客戶對象等還是有區(qū)別的，并且華潤集團和深萬科一直以來就在各自的商品零售業(yè)發(fā)展，無論要誰兼并誰都有一定的困難，因此深萬科在公告中這樣表述：“華潤萬方和萬佳業(yè)務(wù)雖然同處零售行業(yè)，但因雙方業(yè)態(tài)和經(jīng)營模式及商品種類存在很大差異，并沒有構(gòu)成直接對立的利益沖突。華潤將按照有利于萬科長遠(yuǎn)發(fā)展和有利于萬科中小股東利益的原則避免在零售業(yè)務(wù)方面與萬佳發(fā)生沖突,并將就零售業(yè)務(wù)的發(fā)展，與萬科探討多種合作的可行性”。因此不能簡單判斷同業(yè)競爭關(guān)系，也不能一味簡單的要求避免任何層面上的同業(yè)競爭關(guān)系。在能夠通過解釋、說明的方式取得監(jiān)管機構(gòu)認(rèn)可的情況下，可以避免花大量的精力去解決同業(yè)競爭的問題。

四、同業(yè)競爭的解決方式

實踐表明，解決同業(yè)競爭問題的最好方式就是在企業(yè)重組過程中，對上市公司的業(yè)務(wù)進行合理重組并選擇合適的控股股東。

1.通過業(yè)務(wù)重組避免同業(yè)競爭

簡單地說，同業(yè)競爭就是相同業(yè)務(wù)之間的競爭，只不過是此相同業(yè)務(wù)必須是特定當(dāng)事人之間的業(yè)務(wù)而已，因此，避免同業(yè)競爭的目的可以通過調(diào)整特定當(dāng)事人之間的業(yè)務(wù)達到。具體地說，首先必須確定上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍，然后將上市公司控股股東本身的和下屬的與上市公司生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)性質(zhì)相同的經(jīng)營機構(gòu)的資產(chǎn)全部投入到上市公司中，如果不能全部投入，則由控股股東將該部分與上市公司的業(yè)務(wù)具有相同性質(zhì)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給其他企業(yè)（通常是與上市公司沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)），以使控股股東與上市公司之間不再存在任何競爭關(guān)系。

2.通過選擇合適的控股股東以避免同業(yè)競爭

企業(yè)在重組過程中對于股權(quán)的設(shè)定有不同的情況，雖然國有資產(chǎn)在本質(zhì)上講所有權(quán)屬于國家，國有企業(yè)改組為股份公司的過程中，控股股東必然是國家，但是國有股的實際持有人從持股單位的性質(zhì)上可以分為國家股和國有法人股兩類。國家股股權(quán)的持有單位的級別一般較高，可以是國有資產(chǎn)管理部門，也可以是有權(quán)代表國家投資的部門和機構(gòu)等。法人股的股權(quán)則由向上市公司出資的國有企業(yè)直接擁有。在這種情況下，由于作為控股股東的國有企業(yè)本身規(guī)模不大，下屬的企業(yè)少，控股股東及其所屬企業(yè)與上市公司之間構(gòu)成同業(yè)競爭的機率也就相對較少，調(diào)整起來就比較容易。所以，通過選擇不同的企業(yè)重組方案，確定不同的持股單位，可以達到避免同業(yè)競爭的目的。

3.由控股股東做出避免或盡量避免同業(yè)競爭承諾

有些業(yè)務(wù)之間是否存在同業(yè)競爭，其判斷標(biāo)準(zhǔn)并不是絕對的，而且即使在業(yè)務(wù)重組過程中已經(jīng)采取了盡量避免同業(yè)競爭的方案，但隨著控股股東今后業(yè)務(wù)的進一步發(fā)展，出現(xiàn)同業(yè)競爭的可能性依然很大。甚至在控股股東保留部分業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的情況下，同業(yè)競爭的現(xiàn)象仍很難避免。實踐中，為了防止這種現(xiàn)象的發(fā)生，使上市公司在同業(yè)競爭問題上符合有關(guān)法律的規(guī)定并順利上市，通常采取由控股股東出具承諾函的方式實現(xiàn)此目的。控股股東的承諾主要包括以下內(nèi)容：（1）在上市公司成立后，將優(yōu)先推動該上市公司業(yè)務(wù)的發(fā)展。（2）將其與上市公司存在競爭的業(yè)務(wù)限制在一定的規(guī)模之內(nèi)。（3）在可能與上市公司存在競爭的業(yè)務(wù)領(lǐng)域中出現(xiàn)新的發(fā)展機會時，給予上市公司優(yōu)先發(fā)展權(quán)。

第四篇：上市案例研習(xí)(35)：所得稅核定征收解決之道

上市案例研習(xí)（35）：所得稅核定征收解決之道

重要提示】

★ 國家規(guī)定對某些企業(yè)實施核定征收的稅收征管措施本來是一種懲罰手段，想不到在實踐中卻往往成為企業(yè)不思進取甚至偷逃稅款的途徑。

★ 實施核定征收的企業(yè)不僅不需要納稅審計報告甚至賬簿設(shè)置都粗糙至極，從而企業(yè)也就沒有了規(guī)范的動力；另外，本來企業(yè)盈利能力已經(jīng)頗具規(guī)模，卻會要求稅務(wù)機關(guān)以極低稅額征稅，從而抽逃稅款。

★ 如果企業(yè)要在境內(nèi)首發(fā)上市，核定征收肯定是不允許的，并且建議及時規(guī)范按照查賬征收且核定征收的不規(guī)范事項留在報告期外，至少應(yīng)該在報告期初期。

【案例情況】

一、振東制藥：按率核定征收之后補繳稅款

（一）所得稅征稅方式變化

2007年公司采用按率核定征收企業(yè)所得稅，但是根據(jù)國稅發(fā)（2008）30號《企業(yè)所得稅核定征收辦法（試行）》，公司在此期間已不符合核定征收的法定條件；當(dāng)?shù)卣疄榱舜龠M本地產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型，提升本地產(chǎn)業(yè)的科技含量，同意公司延續(xù)原核定征收方式繳納企業(yè)所得稅，實質(zhì)上減輕了企業(yè)稅收負(fù)擔(dān)。

為了進一步規(guī)范企業(yè)管理水平，2010年6月8日振東制藥向管轄稅務(wù)機關(guān)申請2007按查賬征收方式繳納企業(yè)所得稅；并已按照查賬征收33%所得稅稅率與核定征收所得稅稅率之間的差額，補繳了2007的所得稅款8,565,270.25元。

2009年7月22日，山西省長治縣地方稅務(wù)局出具《關(guān)于山西振東制藥股份有司公司企業(yè)所得稅按率核定征收方式的確認(rèn)函》，內(nèi)容如下：“為促進本地產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型，提升本地企業(yè)的科技含量，根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及《細(xì)則》征收方式之規(guī)定，對我轄區(qū)內(nèi)高新技術(shù)企業(yè)山西振東制藥股份有限公司 2006 年、2007年企業(yè)所得稅實行過核定征收方式，現(xiàn)就此事項予以確認(rèn)。”

2010年6月8日，管轄稅務(wù)機關(guān)出具《關(guān)于山西振東制藥股份有限公司企業(yè)所得稅征收方式的確認(rèn)文件》對該事項再次確認(rèn)。全文具體內(nèi)容如下：我轄區(qū)內(nèi)山西振東制藥股份有限公司（以下簡稱“振東制藥”）的前身山西金晶藥業(yè)有限公司（以下簡稱“金晶藥業(yè)”）于1995年成立，由于當(dāng)時經(jīng)營規(guī)模較小，經(jīng)主管稅務(wù)機關(guān)核定，按照核定征收方式繳納企業(yè)所得稅。

山西振東實業(yè)有限公司（后更名為山西振東實業(yè)集團有限公司）于2001年收購重組振東制藥前身金晶藥業(yè)，振東制藥2003年初完成 GMP 認(rèn)證，2005年后隨著振東制藥經(jīng)營規(guī)模的不斷擴大，企業(yè)所得稅繳納方式按相關(guān)規(guī)定應(yīng)改為查賬征收方式；鑒于振東制藥2005年獲得高新技術(shù)企業(yè)證書，但是按當(dāng)時法律規(guī)定注冊地不在國家高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)區(qū)內(nèi)不能享受15%的所得稅稅率優(yōu)惠，為了促進當(dāng)?shù)禺a(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整，鼓勵高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)發(fā)展，當(dāng)?shù)囟愂照鞴懿块T允許振東制藥延續(xù)按率核定征收繳納企業(yè)所得稅，延續(xù)原程序按年申報。

根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（自2008年1月1日起實施）的有關(guān)規(guī)定，振東制藥可以享受15%的高新技術(shù)企業(yè)所得稅優(yōu)惠稅率；該企業(yè)經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn)同意從2008年開始改按查賬征收方式繳納企業(yè)所得稅。

為了進一步規(guī)范企業(yè)經(jīng)營，振東制藥向管轄稅務(wù)機關(guān)申請2007按查賬征收方式繳納企業(yè)所得稅；目前已按照查賬征收33%所得稅稅率與核定征收所得稅稅率之間的差額，補繳了2007的所得稅款8,565,270.25元，并已將企業(yè)所得稅征收方式自2007起變更為查賬征收。

根據(jù)稅務(wù)機關(guān)歷年稅務(wù)年檢及檢查情況，振東制藥均依法納稅，該企業(yè)編制財務(wù)報表以實際發(fā)生的交易或者事項為依據(jù)，2006年至今會計基礎(chǔ)工作規(guī)范，財務(wù)報表的編制符合企業(yè)會計準(zhǔn)則和相關(guān)會計制度的規(guī)定。

我局認(rèn)為，上述情況屬實，振東制藥上述補繳稅款的行為系稅收征收方式的調(diào)整，我局予以確認(rèn)；該企業(yè)以前實行的核定征收方式納稅不屬于違法行為；2006年以前給予該企業(yè)核定征收方式繳納企業(yè)所得稅在審批權(quán)限和審批程序方面符合《中華人民共和國稅收征收管理法》及其他法律、法規(guī)的規(guī)定；該企業(yè)所得稅征收方式適用問題不會受到稅務(wù)機關(guān)的行政處罰或被追究相關(guān)責(zé)任。

鑒于公司已將2007年稅收征收方式變更為查賬征收并補繳相關(guān)稅款差額，管轄稅務(wù)機關(guān)已出具關(guān)于稅收征收方式的確認(rèn)文件、稅收合規(guī)證明，振東集團出具承諾承擔(dān)相關(guān)責(zé)任，保薦機構(gòu)認(rèn)為，由稅收征收方式引致的影響已消除，振東集團有能力承擔(dān)該項責(zé)任，該事項對發(fā)行人已經(jīng)沒有重大影響。

（二）按率核定征收方式的風(fēng)險

公司在2007年以前采用按率核定征收方式繳納企業(yè)所得稅，即按照銷售收入的7%計算應(yīng)納稅所得額，再按33%的企業(yè)所得稅稅率計算繳納企業(yè)所得稅，2008公司已改為按照查賬征收方式計算繳納企業(yè)所得稅。根據(jù)國稅發(fā)【2008】30號《企業(yè)所得稅核定征收辦法（試行）》，公司報告期內(nèi)已不符合核定征收的法定條件；但當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)為了促進本地產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型，提升本地產(chǎn)業(yè)的科技含量，扶持優(yōu)質(zhì)企業(yè)發(fā)展，同意公司延續(xù)原核定征收方式繳納企業(yè)所得稅，是對公司的稅收優(yōu)惠。山西省長治縣地方稅務(wù)局已出具《關(guān)于山西振東制藥股份有限公司企業(yè)所得稅按率核定征收方式的確認(rèn)函》，對此事項予以確認(rèn)。

為了進一步規(guī)范企業(yè)經(jīng)營，2010年6月8日振東制藥向管轄稅務(wù)機關(guān)申請2007按查賬征收方式繳納企業(yè)所得稅；并已按照查賬征收33%所得稅稅率與核定征收所得稅稅率之間的差額，補繳了2007的所得稅款 8,565,270.25元。管轄稅務(wù)機關(guān)于2010年6月8日已出具《關(guān)于山西振東制藥股份有限公司企業(yè)所得稅征收方式的確認(rèn)文件》對該事項予以確認(rèn)。

雖然振東制藥已變更了2007稅收征收方式并補繳了稅款差額，但由于該稅收優(yōu)惠并不屬于法定減免范圍，仍可能面臨被稅收征管機關(guān)追繳滯納金、罰款的風(fēng)險；同時 2006 仍存在由于核定征收可能需要補繳稅款差額，預(yù)計金額為152.62萬元。振東集團分別出具承諾、補充承諾承擔(dān)由于2007年改變所得稅征收方式引致的滯納金、罰款和2006年可能需補繳的稅款差額、滯納金、罰款及其相關(guān)法律責(zé)任。

（三）稅收逾期繳納的風(fēng)險

公司稅收延遲繳納的原因主要是依據(jù)當(dāng)?shù)卣块T的要求而進行的；長治縣人民政府2009年4月9日出具了“長縣政函【2009】10號”文件予以證明，內(nèi)容如下：“2006 年各級政府為了保持經(jīng)濟及稅收收入平穩(wěn)較快增長，在經(jīng)濟形勢好的年份對稅收收入進行了調(diào)控。致使2006年2-12月和2007年1月企業(yè)所得稅4,331,410.57元未能上繳，形成欠稅，截至現(xiàn)在應(yīng)加收滯納金150萬元。”長治縣地方稅務(wù)局、長治市地方稅務(wù)局對上述事項予以了確認(rèn)。2009年6月，公司完成該稅款繳納工作，并繳納174.42萬元滯納金。稅收延期繳納后，被加收稅收繳納滯納金的原因是由于當(dāng)?shù)仄髽I(yè)所得稅已進入企業(yè)網(wǎng)上稅收系統(tǒng)，滯納金為網(wǎng)上自動計算結(jié)果，且在系統(tǒng)中無法消除。鑒于公司的所得稅延期繳納的形成原因，長治縣政府及長治縣、市地方稅務(wù)局出具文件已提及公司向山西省地稅局申請豁免該滯納金。該申請報送到山西省地稅局后，未得到明確答復(fù)；之后，公司主動繳納了該滯納金。

公司在報告期內(nèi)未及時繳納稅收，雖然該行為主要是應(yīng)當(dāng)?shù)卣{(diào)控的要求。但該行為仍違反了相關(guān)法律法規(guī)要求，雖然目前沒有被相關(guān)部門處罰，并及時進行了補救，但仍存在一定法律風(fēng)險。為此，振東集團已出具承諾書，承諾若發(fā)生被稅務(wù)部門處罰的事項，集團將承擔(dān)支付罰金的責(zé)任以及其他相關(guān)責(zé)任。

二、網(wǎng)宿科技：補繳報告其外的差額

公司在風(fēng)險提示中就核定征收問題做了解釋，報告期內(nèi)存在按核定征收方式繳納企業(yè)所得稅及補繳稅款的風(fēng)險：

本公司在2006年1月至2007年11月期間按照核定征收方式申報繳納企業(yè)所得稅，2007年12月，經(jīng)公司申請，上海市地方稅務(wù)局嘉定區(qū)分局開始對公司實行查賬征收。2008年3-4月，公司按照上海市地方稅務(wù)局嘉定區(qū)分局批準(zhǔn)的15%稅率對2007的所得稅進行匯算清繳、并補繳2006因?qū)嶋H執(zhí)行核定征收企業(yè)所得稅政策而少繳納的企業(yè)所得稅額170.83萬元。

上海市嘉定區(qū)國家稅務(wù)局、上海市地方稅務(wù)局嘉定區(qū)分局于2009年9月出具了《關(guān)于上海網(wǎng)宿科技股份有限公司2007年11月之前采用核定征收方式征收企業(yè)所得稅的證明》認(rèn)為上海網(wǎng)宿科技發(fā)展有限公司2007年11月之前按照核定征收方式繳納企業(yè)所得稅不屬于稅收違法行為。

保薦機構(gòu)核查后認(rèn)為，上海市嘉定區(qū)稅務(wù)主管機關(guān)對發(fā)行人在2007年11月之前按照核定征收方式征收企業(yè)所得稅的征管實踐做法與《中華人民共和國稅收征收管理辦法》規(guī)定的有關(guān)情形未完全一致，在企業(yè)所得稅征管方式上存在瑕疵。

但鑒于發(fā)行人已按照上海市地方稅務(wù)局嘉定區(qū)分局批準(zhǔn)的企業(yè)所得稅稅率對2007進行查賬征收，并補繳2006因?qū)嶋H執(zhí)行核定征收企業(yè)所得稅政策而少繳納的企業(yè)所得稅。因此，對發(fā)行人的持續(xù)經(jīng)營及本次公開發(fā)行股票并上市不構(gòu)成實質(zhì)性影響。根據(jù)上海市嘉定區(qū)稅務(wù)主管機關(guān)出具的證明文件，發(fā)行人在2006年1月至2007年11月期間按照核定征收方式申報繳納企業(yè)所得稅符合當(dāng)?shù)囟愂照魇展芾磙k法，不屬于重大違法行為。

發(fā)行人律師核查后認(rèn)為，發(fā)行人在2006年1月至2007年11月期間按照核定征收方式申報繳納企業(yè)所得稅，后經(jīng)政府主管部門批準(zhǔn)實行查帳征收，并相應(yīng)補繳了2006的稅款，根據(jù)上海市嘉定區(qū)國家稅務(wù)局及上海市地方稅務(wù)局嘉定區(qū)分局的書面證明，發(fā)行人實行核定征收方式納稅不屬于重大違法行為，不會對本次公開發(fā)行股票并上市構(gòu)成實質(zhì)性法律障礙。

三、新開源：沒有補繳稅款

公司由于2003、2004、2006年采用核定征收方式繳納企業(yè)所得稅，博愛縣地方稅務(wù)局核定發(fā)行人2003、2004、2006年應(yīng)繳納企業(yè)所得稅金額分別為1,056,021.66元、1,178,529.82元、997,532.47元，在查賬征收方式下征收的金額分別應(yīng)為812,153.73元、3,183,576.92元、1,380,023.58元。因此，如果按照查賬征收方式計算企業(yè)所得稅，公司2003年多繳243,867.93元，2004年享受稅收優(yōu)惠2,005,047.10元，2006年享受稅收優(yōu)惠382,491.11元，公司自設(shè)立以來因采用核定征收方式合計享受稅收優(yōu)惠2,143,670.28元。

博愛縣地方稅務(wù)局2010年3月22日出具證明：“我局于2003年、2004年和2006年對博愛新開源制藥有限公司采用核定征收方式征收所得稅，應(yīng)納稅款企業(yè)已足額繳納，不存在欠繳、漏繳稅款情形。我局將不會對該公司因采用核定征收而享受的稅收優(yōu)惠進行追繳，也不會因采用核定征收以及征收方式的改變而對該公司進行任何處罰。”

公司控股股東暨實際控制人楊海江、王東虎、王堅強出具《承諾函》，承諾若相關(guān)主管部門就上述核定征收事宜要求發(fā)行人補繳稅款、罰款及滯納金，楊海江、王東虎、王堅強將代為補繳并承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

經(jīng)核查，保薦機構(gòu)認(rèn)為：發(fā)行人2003、2004、2006年按照核定征收方式繳納企業(yè)所得稅對發(fā)行人本次發(fā)行上市及公司未來的經(jīng)營業(yè)績不構(gòu)成實質(zhì)性影響，不會因發(fā)行人以前采用核定征收以及征收方式的改變而被稅務(wù)部門處罰，對本次發(fā)行上市申請不構(gòu)成實質(zhì)性障礙。

經(jīng)核查，發(fā)行人律師認(rèn)為：發(fā)行人 2003、2004、2006 年按照核定征收方式繳納企業(yè)所得稅對發(fā)行人本次發(fā)行上市及公司未來的經(jīng)營業(yè)績不構(gòu)成實質(zhì)性影響，不會因發(fā)行人以前采用核定征收以及征收方式的改變而被稅務(wù)部門處

罰，對本次發(fā)行上市申請不構(gòu)成實質(zhì)性障礙。

公司在風(fēng)險因素中重要提示：雖然博愛縣地方稅務(wù)局2010年3月22日出具證明：“我局于2003年、2004年和2006年對博愛新開源制藥有限公司采用核定征收方式征收所得稅，應(yīng)納稅款企業(yè)已足額繳納，不存在欠繳、漏繳稅款情形。我局將不會對該公司因采用核定征收而享受的稅收優(yōu)惠進行追繳，也不會因采用核定征收以及征收方式的改變而對該公司進行任何處罰。”，且公司控股股東暨實際控制人楊海江、王東虎、王堅強出具《承諾函》，承諾若相關(guān)主管部門就上述核定征收事宜要求發(fā)行人補繳稅款、罰款及滯納金，楊海江、王東虎、王堅強將代為補繳并承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。但公司依然存在被稅務(wù)部門追繳因采用核定征收方式而享受的所得稅優(yōu)惠的風(fēng)險。

四、萬順股份

（一）基本情況

公司于1998年成立初期，根據(jù)《企業(yè)所得稅暫行條例》及其實施細(xì)則，以及國家稅務(wù)總局國稅發(fā)[2000]38號文件《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)<核定征收企業(yè)所得稅暫行辦法>的通知》的規(guī)定，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn)，公司從設(shè)立起至2006，一直按核定征收方式按期足額繳納了企業(yè)所得稅，具體核定方式及繳納情況為稅務(wù)機關(guān)按照公司的收入項目，并依據(jù)預(yù)先核定的比率計算核定公司應(yīng)交企業(yè)所得稅，公司根據(jù)稅務(wù)機關(guān)核定結(jié)果予以繳納。2007年3月，根據(jù)汕頭市地方稅務(wù)局汕地稅發(fā)[2006]18號文件《關(guān)于進一步加強企業(yè)所得稅征收管理工作的通知》要求，經(jīng)公司申請，汕頭市地方稅務(wù)局保稅區(qū)稅務(wù)分局批準(zhǔn)，公司自2007開始改按查賬征收方式繳納企業(yè)所得稅；經(jīng)汕頭市地方稅務(wù)局保稅區(qū)稅務(wù)分局核查同意，公司于2007年10月31日按15%的稅率分別補繳了2005及2006因?qū)嶋H執(zhí)行核定征收企業(yè)所得稅政策而少繳納的企業(yè)所得稅（與按照查賬征收方式計算的相應(yīng)期間應(yīng)繳企業(yè)所得稅相比較）201.14萬元和310.79萬元。報告期內(nèi)，公司已按查賬征收方式計算并依法足額繳納了企業(yè)所得稅。

發(fā)行人律師對發(fā)行人報告期內(nèi)的企業(yè)所得稅繳納情況進行了核查，認(rèn)為，發(fā)行人于2006已按照核定征收方式繳納了企業(yè)所得稅，2007年起改按查賬征收方式繳納企業(yè)所得稅，并于2007年10月31日補繳了2005及2006因?qū)嶋H執(zhí)行核定征收企業(yè)所得稅政策而少繳納的企業(yè)所得稅款（與按照查賬征收方式計算的相應(yīng)期間應(yīng)繳企業(yè)所得稅相比較），上述情形均屬于經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn)的稅收繳納及變更征收方式所致的行為，且變更征收方式合法合規(guī)，報告期內(nèi)不存在稅款補繳的風(fēng)險。

保薦機構(gòu)對發(fā)行人報告期內(nèi)的企業(yè)所得稅繳納情況進行了核查，認(rèn)為：發(fā)行人于2006已按照核定征收方式繳納了企業(yè)所得稅，2007年起改按查賬征收方式繳納企業(yè)所得稅，并于2007年10月31日補繳了2005及2006因?qū)嶋H執(zhí)行核定征收企業(yè)所得稅政策而少繳納的企業(yè)所得稅款（與按照查賬征收方式計算的相應(yīng)期間應(yīng)繳企業(yè)所得稅相比較），上述情形均屬于經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn)的稅收繳納及變更征收方式所致的行為，且變更征收方式合法合規(guī)，報告期內(nèi)不存在稅款補繳的風(fēng)險。

申報會計師對發(fā)行人的會計基礎(chǔ)工作規(guī)范性情況、發(fā)行人報告期內(nèi)是否符合查賬征收的條件等事項進行了核查，經(jīng)核查，申報會計師認(rèn)為：公司會計基礎(chǔ)工作規(guī)范，以前期間的核定征收對公司會計基礎(chǔ)工作規(guī)范性未產(chǎn)生不利影響；報告期內(nèi)公司符合查賬征收的條件，并已按照查賬征收方式申報及足額繳納了企業(yè)所得稅，發(fā)行人符合《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》第二十條的規(guī)定。

保薦機構(gòu)對發(fā)行人的會計基礎(chǔ)工作規(guī)范性情況、發(fā)行人報告期內(nèi)是否符合查賬征收的條件等事項進行了核查，經(jīng)核查，保薦機構(gòu)認(rèn)為：公司會計基礎(chǔ)工作規(guī)范，以前期間的核定征收對公司會計基礎(chǔ)工作規(guī)范性未產(chǎn)生不利影響；報告期內(nèi)公司符合查賬征收的條件，并已按照查賬征收方式申報及足額繳納了企業(yè)所得稅，發(fā)行人符合《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫行辦法》第二十條的規(guī)定。

（二）核定征收方式繳納企業(yè)所得稅對會計基礎(chǔ)工作規(guī)范性影響以及稅款補繳的風(fēng)險

從1998年成立至2006年，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)批準(zhǔn)，發(fā)行人以核定征收方式繳納企業(yè)所得稅。2007年3月，根據(jù)汕頭市地方稅務(wù)局汕地稅發(fā)[2006]18 號文件《關(guān)于進一步加強企業(yè)所得稅征收管理工作的通知》要求，經(jīng)公司申請，汕頭市地方稅務(wù)局保稅區(qū)稅務(wù)分局批準(zhǔn)，公司自 2007 開始改按查賬征收方式繳納企業(yè)所得稅；公司從2007年開始執(zhí)行財政部2006年新頒布的《企業(yè)會計準(zhǔn)則》，經(jīng)汕頭市地方稅務(wù)局保稅區(qū)稅務(wù)分局核查同意，公司于2007年10月31日以按新準(zhǔn)則核實并經(jīng)審計調(diào)整的結(jié)果，按 15%的稅率分別補繳了2005及2006因?qū)嶋H執(zhí)行核定征收企業(yè)所得稅政策而少繳納的企業(yè)所得稅款（與按照查賬征收方式計算的相應(yīng)期間應(yīng)繳企業(yè)所得稅相比較）。報告期內(nèi)，公司已按查賬征收方式計算并依法足額繳納了企業(yè)所得稅。

如果有關(guān)稅務(wù)機關(guān)認(rèn)為，公司從1998年至2004年期間不符合核定征收方式的條件，則公司存在對該期間的企業(yè)所得稅按照查賬征收方式追繳的可能。為此，公司實際控制人杜成城做出承諾：若稅務(wù)主管部門對公司1998年至2004年期間的企業(yè)所得稅按照查賬征收方式追繳，則由杜成城無條件全額承擔(dān)應(yīng)補交的稅款及/或因此所產(chǎn)生的所有相關(guān)費用，以保證公司的利益不因此而受到損害。

報告期內(nèi)，公司的會計機構(gòu)設(shè)置合理，會計基礎(chǔ)工作規(guī)范，內(nèi)控制度較為完善，且報告期內(nèi)公司已按查賬征收方式計算并依法足額繳納了企業(yè)所得稅，以前期間的核定征收對公司會計基礎(chǔ)工作規(guī)范性未產(chǎn)生不利影響。

五、東方雨虹

（一）所得稅征管風(fēng)險

經(jīng)北京市順義區(qū)地方稅務(wù)局批準(zhǔn)，本公司子公司北京工程公司在近三年實行核定征收方式征收企業(yè)所得稅，2005年、2006年和2007年應(yīng)稅所得率分別為6%、6%和9%，即按照收入與應(yīng)稅所得率的乘積計算應(yīng)納稅所得額并據(jù)此按33%的稅率計算繳納企業(yè)所得稅。2008年1月份，經(jīng)北京工程公司申請，北京市順義區(qū)地方稅務(wù)局已開始對北京工程公司按25%的企業(yè)所得稅率實行查賬征收。

北京市順義區(qū)地方稅務(wù)局對北京工程公司實行定率征收企業(yè)所得稅，符合地方稅務(wù)機關(guān)對建筑工程施工企業(yè)的征管實踐，其主要依據(jù)包括：《中華人民共和國稅收征收管理法》、《關(guān)于印發(fā)核定征收企業(yè)所得稅暫行辦法的通知》（國稅發(fā)〔2000〕38號）、《北京市地方稅務(wù)局關(guān)于對部分城鄉(xiāng)集體企業(yè)、私營企業(yè)實行企業(yè)所得稅定率征收暫行辦法的通知》（京地稅企〔1995〕544 號）及《北京市地方稅務(wù)局企業(yè)所得稅核定征收暫行辦法》（京地稅企〔2004〕569 號）等有關(guān)文件規(guī)定。但是，主管稅務(wù)機關(guān)對北京工程公司實行核定征收企業(yè)所得稅的征管實踐做法，與《中華人民共和國稅收征收管理法》規(guī)定的有關(guān)情形未完全一致，如果有關(guān)稅務(wù)征管機關(guān)撤銷以前對北京工程公司實行核定征收企業(yè)所得稅的意見，則該公司存在補繳企業(yè)所得稅的可能。具體測算如下：

本公司實際控制人李衛(wèi)國先生承諾：若發(fā)生相關(guān)稅務(wù)機關(guān)撤銷2005、2006和2007對北京工程公司實行核定征收企業(yè)所得稅的核定意見，以查賬征收方式要求北京工程公司補繳相應(yīng)稅款的情況，本人將代為補繳稅款，并承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。

保薦人和發(fā)行人律師認(rèn)為，北京工程公司在納稅方面盡管存在上述瑕疵，但是對發(fā)行人持續(xù)經(jīng)營及本次公開發(fā)行上市不構(gòu)成實質(zhì)性影響。北京工程公司2005年至2007年按照純益率征稅方式繳納所得稅，不影響發(fā)行人本次公開發(fā)行上市的主體資格條件。

根據(jù)招股說明書披露：北京工程公司獲得了北京市建設(shè)委員會頒發(fā)的“建筑防水工程專業(yè)承包貳級”資質(zhì)證書（為行業(yè)最高資質(zhì)），可承擔(dān)各類建筑防水工程的施工，2007年實現(xiàn)的凈利潤為1,705.29萬元。

六、愛爾眼科

（一）越權(quán)審批的核定征收企業(yè)所得稅對經(jīng)營成果的影響

1、關(guān)于上海恒科企業(yè)所得稅的核定征收

發(fā)行人子公司上海恒科（已于/2007年4月注銷）的企業(yè)所得稅征收方式采取核定征收，但不屬于《中華人民共和國企業(yè)所得稅暫行條例實施細(xì)則》、《中華人民共和國稅收征收管理法》及國家稅務(wù)總局國稅發(fā)[2000]第38號《核定征收企業(yè)所得稅暫行辦法》、國稅發(fā)（2005）64號《國家稅務(wù)總局關(guān)于嚴(yán)格按照稅收征管法確定企業(yè)所得稅核定征收范圍的通知》等法律、法規(guī)、規(guī)章及規(guī)范性文件所規(guī)定的應(yīng)采取核定征收方式征收企業(yè)所得稅的情形，屬于越權(quán)審批。

2、關(guān)于上海愛爾視光的所得稅征收

發(fā)行人子公司上海愛爾視光（已于2007年10月注銷）2005年、2006年的企業(yè)所得稅由上海市國家稅務(wù)局嘉定分局第六稅務(wù)所采取核定征收方式，按營業(yè)收入的5%計繳企業(yè)所得稅，與國家有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件規(guī)定的可以核定征收所得稅的條件以及應(yīng)稅所得率不一致，屬于越權(quán)審批。

3、關(guān)于株洲愛爾的所得稅征收/

株洲愛爾從2007年開業(yè)至2008采取核定征收方式，2007年和2008年的應(yīng)稅所得率分別為2%和10%，與國家有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件規(guī)定有不一致之處，屬于越權(quán)審批。

公司已將上海恒科2006按核定征收方式計提的企業(yè)所得稅與按照查賬征收方式計提的企業(yè)所得稅之間的差異2,520,841.07元，列示為非經(jīng)常性損益項目。而上海愛爾視光2006、2007均系虧損，不存在按核定征收方式計提的企業(yè)所得稅與按照查賬征收方式計提的企業(yè)所得稅之間的差異。株洲愛爾2007、2008的賬面已按查賬征收的方法計提了企業(yè)所得稅，因此不影響非經(jīng)常性損益項目。

據(jù)本公司測算，若上海恒科按 33%的所得稅率實行查賬征收，其2006年應(yīng)納所得稅與實際繳納的所得稅差異及對當(dāng)期合并凈利潤的影響如下：

（二）子公司所得稅征管風(fēng)險

1、上海恒科

根據(jù)上海市國家稅務(wù)局、上海市地方稅務(wù)局滬稅所一發(fā)[2003]1號《關(guān)于統(tǒng)一本市核定征收企業(yè)所得稅征收率的通知》的規(guī)定，上海恒科 2005 年和 2006年實行核定征收方式征收企業(yè)所得稅，核定征收率為0.5%，但不屬于《中華人民共和國企業(yè)所得稅暫行條例實施細(xì)則》等相關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性文件規(guī)定的應(yīng)采取核定征收方式征收企業(yè)所得稅的情形。

上海市青浦區(qū)國家稅務(wù)局、上海市地方稅務(wù)局青浦區(qū)分局于2008年6月10日出具《情況說明》：“上海恒科醫(yī)療器械有限公司是我所所轄企業(yè)。該企業(yè)2005-2006企業(yè)所得稅征收方式按照上海市國家稅務(wù)局、上海市地方稅務(wù)局滬稅所一發(fā)[2003]1 號《關(guān)于統(tǒng)一本市核定征收企業(yè)所得稅征收率的通知》的精神，該企業(yè)歸屬行業(yè)為商品批發(fā)零售，其企業(yè)所得稅征收率為0.5%。該企業(yè)于2006年12月申請注銷，并依規(guī)定程序辦理了稅務(wù)注銷手續(xù)。”同時，上海恒科原所在地主管稅務(wù)部門出具《證明》：“上海恒科自成立至注銷一直遵守國家法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的要求，依法納稅，不存在違反法律法規(guī)情形，未因違反稅收征管法律、法規(guī)受到處罰。”

上海恒科按營業(yè)收入的 0.5%實行核定征收方式計繳企業(yè)所得稅，符合上海市當(dāng)?shù)囟悇?wù)機關(guān)的稅收征收政策，但和國家有關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性文件規(guī)定的可以核定征收所得稅的條件以及應(yīng)稅所得率不一致。發(fā)行人已將按核定征收方式繳納所得稅與按查賬征收方式繳納所得稅的差異列入“非經(jīng)常性損益”科目，但仍存在被稅務(wù)機關(guān)按照查賬征收執(zhí)行 33%的稅率追繳企業(yè)所得稅的可能性。

發(fā)行人控股股東湖南愛爾投資對此已經(jīng)出具《承諾函》，承諾在上海恒科被稅務(wù)機關(guān)要求按照 33%的稅率補繳和核定征收方式征收的企業(yè)所得稅之間的差額時，湖南愛爾投資將全額承擔(dān)該部分補繳和被追償?shù)膿p失，保證公司和上海恒科不因此遭受任何損失。

保薦人和發(fā)行人律師認(rèn)為，上海恒科所得稅實行核定征收不會對發(fā)行人本次發(fā)行構(gòu)成實質(zhì)性障礙。

2、株洲愛爾

株洲愛爾從2007年開業(yè)至2008年12月采取核定征收方式，2007年和2008年的應(yīng)稅所得率分別為2%和10%，與國家有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章、規(guī)范性文件規(guī)定存在不一致之處，存在被稅務(wù)機關(guān)按照查賬征收執(zhí)行33%、25%的稅率追繳企業(yè)所得稅的可能性。

為此，株洲愛爾2007年、2008年已按查賬征收的方法計提了企業(yè)所得稅，因此，即使補繳稅款，對申報報表的各期凈利潤不產(chǎn)生影響。

根據(jù)株洲市蘆淞區(qū)國家稅務(wù)局和株洲市蘆淞區(qū)地方稅務(wù)局出具的證明，株洲愛爾自成立以來能夠依法照章納稅，沒有偷稅、漏稅、抗稅、拖欠稅款等違法違規(guī)行為。

株洲愛爾從2009年開始已采用查賬征收繳納企業(yè)所得稅。

保薦人和發(fā)行人律師認(rèn)為，株洲愛爾2007年、2008年實行核定征收已獲得其主管稅務(wù)部門的確認(rèn)，且株洲愛爾2007年、2008年已按查賬征收的方法計提了企業(yè)所得稅，對發(fā)行人本次發(fā)行不構(gòu)成實質(zhì)性障礙。

其招股書披露，全資子公司上海恒科根據(jù)上海市地方規(guī)定，2005年和2006年實行核定征收方式征收企業(yè)所得稅，核定征收率0.5%，但不屬于《中國企業(yè)所得稅暫行條例實施細(xì)則》等相關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)范性文件規(guī)定的應(yīng)采取核定征收方式征收企業(yè)所得稅的情形。其招股書稱，2006年，上海恒科查賬征收應(yīng)繳所得稅269萬元，核定征收(實際)已繳所得稅僅17萬元，兩種征收方法差異數(shù)252萬元。當(dāng)然，愛爾眼科主動承認(rèn)了錯誤，并且承諾一旦被要求補繳，則由大股東承擔(dān)。

【案例評析】

1、所謂“核定征收”，是指由于納稅人的會計賬簿不健全，資料殘缺難以查賬，或其他原因難以準(zhǔn)確確定納稅人應(yīng)納稅額時，由稅務(wù)機關(guān)采用合理的方法依法核定納稅人應(yīng)納稅款的一種征收方式/。與核定征收相對應(yīng)的是“查帳征收”，即納稅人在規(guī)定的納稅期限內(nèi)，根據(jù)財務(wù)報表或經(jīng)營情況，向稅務(wù)機關(guān)申請其營業(yè)額和所得額，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)審核后，先開繳款書，由納稅人限期向當(dāng)?shù)卮斫饚斓你y行繳納稅款。核定征收容易產(chǎn)生很多弊端，給了一些企業(yè)逃避繳稅義務(wù)的空間，因此，一些地區(qū)出現(xiàn)在企業(yè)賬冊齊全的情況下，也核定征收的情形，影響了稅法的嚴(yán)肅性。

2、上述案例簡要評析如下：

（1）振東制藥：① 公司按照一定稅率核定征收企業(yè)所得稅屬于一種情形，而稅率往往低于正常所得稅率，從而是一種變相的稅收優(yōu)惠政策。②公司不但補繳了稅款，還繳納了滯納金，繳納滯納金的理由有些意思。③ 對報告期外存在的核定征收行為而可能面臨的補繳等風(fēng)險也做了預(yù)測和提示。④ 由政府出文確認(rèn)核定征收是政府的意思而不是企業(yè)的違規(guī)行為。⑤ 提示存在稅收追繳以及繳納罰款和滯納金的風(fēng)險。⑥ 在審核過程中，審核人員對公司的核定征收問題做了重點關(guān)注，而公司也是在2010年6月份才主動申請補繳差額，小兵猜測很有可能是公司在審核過程中就該問題解決思路的一個表態(tài)。

（2）網(wǎng)宿科技：公司也是在報告期期初進行了查賬征收，同時公司就報告期外2006年的核定征收行為進行了補繳稅款。（3）新開源：① 公司報告期外存在核定征收的情形，由當(dāng)?shù)乜h級稅務(wù)局出具證明已經(jīng)足額繳納稅款，企業(yè)沒有繳納差額。② 公司2004年存在因核定征收而多交稅款的情形。

（4）萬順股份：① 公司在2007年補繳了因核定征收而2005年和2006年少繳的稅款；② 中介機構(gòu)就核定征收對公司會計基礎(chǔ)規(guī)范已經(jīng)是否符合創(chuàng)業(yè)板首發(fā)條件發(fā)表了意見，小兵認(rèn)為這是審核過程中反饋意見的內(nèi)容。

（5）東方雨虹和愛爾眼科：① 同樣都是下屬子公司存在核定征收的情形，并且均為有重要影響的子公司。② 中介機構(gòu)對因核定征收引起的稅收差異對合并報表凈利潤的影響情況做了測算。

3、核定征收分如下情形：① 按照定額征收或者按照核定的稅率征收；② 核定征收較之查賬征收可能多繳稅款也有可能少繳稅款，而實際情況是幾乎沒有多繳稅款的，同時核定征收措施原本是懲罰措施。

4、由上案例可以看出，企業(yè)存在核定征收的問題一般在報告期期初已經(jīng)徹底規(guī)范了，并且大部分補繳了稅款差額，當(dāng)然如果年代久遠(yuǎn)且到底稅務(wù)主管部門認(rèn)定不再追繳也可以不繳納差額。總結(jié)一下，核定征收問題主要處理思路如下：① 在報告期第一年開始申請查賬征收，并對以前按照查賬征收的標(biāo)準(zhǔn)進行測算稅收差額；② 補繳有關(guān)差額，甚至是罰款或者滯納金；③ 就核定征收稅款對公司經(jīng)營業(yè)績的影響做粗略測算；④ 政府出文確認(rèn)核定征收并非企業(yè)行為，或者認(rèn)定企業(yè)不存在重大違法違規(guī)行為；⑤ 中介機構(gòu)就該行為構(gòu)成違法違規(guī)行為發(fā)表核查意見，就會計基礎(chǔ)是否規(guī)范發(fā)表和茶葉意見；⑥ 控股股東或?qū)嶋H控制人出具承諾函，保證承擔(dān)可能追繳稅款和滯納金的風(fēng)險。⑦ 對追繳稅款以及稅務(wù)處罰的風(fēng)險做重大風(fēng)險提示。

【參考規(guī)則】

一、《企業(yè)所得稅核定征收辦法》（試行）（國稅發(fā)[2008]30號）

各省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局：

為加強和規(guī)范企業(yè)所得稅核定征收工作，稅務(wù)總局制定了《企業(yè)所得稅核定征收辦法（試行）》，現(xiàn)印發(fā)給你們，請遵照執(zhí)行。

一、嚴(yán)格按照規(guī)定的范圍和標(biāo)準(zhǔn)確定企業(yè)所得稅的征收方式。不得違規(guī)擴大核定征收企業(yè)所得稅范圍。嚴(yán)禁按照行業(yè)或者企業(yè)規(guī)模大小，“一刀切”地搞企業(yè)所得稅核定征收。

二、按公平、公正、公開原則核定征收企業(yè)所得稅。應(yīng)根據(jù)納稅人的生產(chǎn)經(jīng)營行業(yè)特點，綜合考慮企業(yè)的地理位置、經(jīng)營規(guī)模、收入水平、利潤水平等因素，分類逐戶核定應(yīng)納所得稅額或者應(yīng)稅所得率，保證同一區(qū)域內(nèi)規(guī)模相當(dāng)?shù)耐惢蛘哳愃破髽I(yè)的所得稅稅負(fù)基本相當(dāng)。

三、做好核定征收企業(yè)所得稅的服務(wù)工作。核定征收企業(yè)所得稅的工作部署與安排要考慮方便納稅人，符合納稅人的實際情況，并在規(guī)定的時限內(nèi)及時辦結(jié)鑒定和認(rèn)定工作。

四、推進納稅人建賬建制工作。稅務(wù)機關(guān)應(yīng)積極督促核定征收企業(yè)所得稅的納稅人建賬建制，改善經(jīng)營管理，引導(dǎo)納稅人向查賬征收方式過渡。對符合查賬征收條件的納稅人，要及時調(diào)整征收方式，實行查賬征收。

五、加強對核定征收方式納稅人的檢查工作。對實行核定征收企業(yè)所得稅方式的納稅人，要加大檢查力度，將匯算清繳的審核檢查和日常征管檢查結(jié)合起來，合理確定稽查面，防止納稅人有意通過核定征收方式降低稅負(fù)。

六、國家稅務(wù)局和地方稅務(wù)局密切配合。要聯(lián)合開展核定征收企業(yè)所得稅工作，共同確定分行業(yè)的應(yīng)稅所得率，共同協(xié)商確定分戶的應(yīng)納所得稅額，做到分屬國家稅務(wù)局和地方稅務(wù)局管轄，生產(chǎn)經(jīng)營地點、經(jīng)營規(guī)模、經(jīng)營范圍基本相同的納稅人，核定的應(yīng)納所得稅額和應(yīng)稅所得率基本一致。

國家稅務(wù)總局

二○○八年三月六日

第一條

為了加強企業(yè)所得稅征收管理，規(guī)范核定征收企業(yè)所得稅工作，保障國家稅款及時足額入庫，維護納稅人合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》及其實施條例、《中華人民共和國稅收征收管理法》及其實施細(xì)則的有關(guān)規(guī)定，制定本辦法。

第二條

本辦法適用于居民企業(yè)納稅人。

第三條

納稅人具有下列情形之一的，核定征收企業(yè)所得稅：

（一）依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定可以不設(shè)置賬簿的； 

（二）依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)設(shè)置但未設(shè)置賬薄的；

（三）擅自銷毀賬簿或者拒不提供納稅資料的；

（四）雖設(shè)置賬簿，但賬目混亂或者成本資料、收入憑證、費用憑證殘缺不全，難以查賬的；

（五）發(fā)生納稅義務(wù)，未按照規(guī)定的期限辦理納稅申報，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)責(zé)令限期申報，逾期仍不申報的；

（六）申報的計稅依據(jù)明顯偏低，又無正當(dāng)理由的。

特殊行業(yè)、特殊類型的納稅人和一定規(guī)模以上的納稅人不適用本辦法。上述特定納稅人由國家稅務(wù)總局另行明確。

第四條

稅務(wù)機關(guān)應(yīng)根據(jù)納稅人具體情況，對核定征收企業(yè)所得稅的納稅人，核定應(yīng)稅所得率或者核定應(yīng)納所得稅額。

具有下列情形之一的，核定其應(yīng)稅所得率：

（一）能正確核算（查實）收入總額，但不能正確核算（查實）成本費用總額的；

（二）能正確核算（查實）成本費用總額，但不能正確核算（查實）收入總額的；

（三）通過合理方法，能計算和推定納稅人收入總額或成本費用總額的。

納稅人不屬于以上情形的，核定其應(yīng)納所得稅額。

第五條

稅務(wù)機關(guān)采用下列方法核定征收企業(yè)所得稅：

（一）參照當(dāng)?shù)赝愋袠I(yè)或者類似行業(yè)中經(jīng)營規(guī)模和收入水平相近的納稅人的稅負(fù)水平核定；

（二）按照應(yīng)稅收入額或成本費用支出額定率核定；

（三）按照耗用的原材料、燃料、動力等推算或測算核定；

（四）按照其他合理方法核定。

采用前款所列一種方法不足以正確核定應(yīng)納稅所得額或應(yīng)納稅額的，可以同時采用兩種以上的方法核定。采用兩種以上方法測算的應(yīng)納稅額不一致時，可按測算的應(yīng)納稅額從高核定。

第六條

采用應(yīng)稅所得率方式核定征收企業(yè)所得稅的，應(yīng)納所得稅額計算公式如下：

應(yīng)納所得稅額=應(yīng)納稅所得額×適用稅率

應(yīng)納稅所得額=應(yīng)稅收入額×應(yīng)稅所得率

或：應(yīng)納稅所得額=成本（費用）支出額/（1-應(yīng)稅所得率）×應(yīng)稅所得率

第七條

實行應(yīng)稅所得率方式核定征收企業(yè)所得稅的納稅人，經(jīng)營多業(yè)的，無論其經(jīng)營項目是否單獨核算，均由稅務(wù)機關(guān)根據(jù)其主營項目確定適用的應(yīng)稅所得率。

主營項目應(yīng)為納稅人所有經(jīng)營項目中，收入總額或者成本（費用）支出額或者耗用原材料、燃料、動力數(shù)量所占比重最大的項目。

第八條

應(yīng)稅所得率按下表規(guī)定的幅度標(biāo)準(zhǔn)確定：

序號

行業(yè)

應(yīng)稅所得率（%）

農(nóng)、林、牧、漁業(yè)

3-10

制造業(yè)

5-15

批發(fā)和零售貿(mào)易業(yè)

4-15

交通運輸業(yè)

7-15

建筑業(yè)

8-20

飲食業(yè)

8-25

娛樂業(yè)

15-30

其他行業(yè)

10-30

第九條

納稅人的生產(chǎn)經(jīng)營范圍、主營業(yè)務(wù)發(fā)生重大變化，或者應(yīng)納稅所得額或應(yīng)納稅額增減變化達到20％的，應(yīng)及時向稅務(wù)機關(guān)申報調(diào)整已確定的應(yīng)納稅額或應(yīng)稅所得率。

第十條主管稅務(wù)機關(guān)應(yīng)及時向納稅人送達《企業(yè)所得稅核定征收鑒定表》（表樣附后），及時完成對其核定征收企業(yè)所得稅的鑒定工作。具體程序如下：

（一）納稅人應(yīng)在收到《企業(yè)所得稅核定征收鑒定表》后10個工作日內(nèi)，填好該表并報送主管稅務(wù)機關(guān)。《企業(yè)所得稅核定征收鑒定表》一式三聯(lián)，主管稅務(wù)機關(guān)和縣稅務(wù)機關(guān)各執(zhí)一聯(lián)，另一聯(lián)送達納稅人執(zhí)行。主管稅務(wù)機關(guān)還可根據(jù)實際工作需要，適當(dāng)增加聯(lián)次備用。

（二）主管稅務(wù)機關(guān)應(yīng)在受理《企業(yè)所得稅核定征收鑒定表》后20個工作日內(nèi)，分類逐戶審查核實，提出鑒定意見，并報縣稅務(wù)機關(guān)復(fù)核、認(rèn)定。

（三）縣稅務(wù)機關(guān)應(yīng)在收到《企業(yè)所得稅核定征收鑒定表》后30個工作日內(nèi)，完成復(fù)核、認(rèn)定工作。

納稅人收到《企業(yè)所得稅核定征收鑒定表》后，未在規(guī)定期限內(nèi)填列、報送的，稅務(wù)機關(guān)視同納稅人已經(jīng)報送，按上述程序進行復(fù)核認(rèn)定。

第十一條

稅務(wù)機關(guān)應(yīng)在每年6月底前對上實行核定征收企業(yè)所得稅的納稅人進行重新鑒定。重新鑒定工作完成前，納稅人可暫按上的核定征收方式預(yù)繳企業(yè)所得稅；重新鑒定工作完成后，按重新鑒定的結(jié)果進行調(diào)整。

第十二條

主管稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)分類逐戶公示核定的應(yīng)納所得稅額或應(yīng)稅所得率。主管稅務(wù)機關(guān)應(yīng)當(dāng)按照便于納稅人及社會各界了解、監(jiān)督的原則確定公示地點、方式。

納稅人對稅務(wù)機關(guān)確定的企業(yè)所得稅征收方式、核定的應(yīng)納所得稅額或應(yīng)稅所得率有異議的，應(yīng)當(dāng)提供合法、有效的相關(guān)證據(jù)，稅務(wù)機關(guān)經(jīng)核實認(rèn)定后調(diào)整有異議的事項。

第十三條

納稅人實行核定應(yīng)稅所得率方式的，按下列規(guī)定申報納稅：

（一）主管稅務(wù)機關(guān)根據(jù)納稅人應(yīng)納稅額的大小確定納稅人按月或者按季預(yù)繳，年終匯算清繳。預(yù)繳方法一經(jīng)確定，一個納稅內(nèi)不得改變。

（二）納稅人應(yīng)依照確定的應(yīng)稅所得率計算納稅期間實際應(yīng)繳納的稅額，進行預(yù)繳。按實際數(shù)額預(yù)繳有困難的，經(jīng)主管稅務(wù)機關(guān)同意，可按上一應(yīng)納稅額的1/12或1/4預(yù)繳，或者按經(jīng)主管稅務(wù)機關(guān)認(rèn)可的其他方法預(yù)繳。

（三）納稅人預(yù)繳稅款或年終進行匯算清繳時，應(yīng)按規(guī)定填寫《中華人民共和國企業(yè)所得稅月（季）度預(yù)繳納稅申報表（B類）》，在規(guī)定的納稅申報時限內(nèi)報送主管稅務(wù)機關(guān)。

第十四條

納稅人實行核定應(yīng)納所得稅額方式的，按下列規(guī)定申報納稅：

（一）納稅人在應(yīng)納所得稅額尚未確定之前，可暫按上應(yīng)納所得稅額的1/12或1/4預(yù)繳，或者按經(jīng)主管稅務(wù)機關(guān)認(rèn)可的其他方法，按月或按季分期預(yù)繳。

（二）在應(yīng)納所得稅額確定以后，減除當(dāng)年已預(yù)繳的所得稅額，余額按剩余月份或季度均分，以此確定以后各月或各季的應(yīng)納稅額，由納稅人按月或按季填寫《中華人民共和國企業(yè)所得稅月（季）度預(yù)繳納稅申報表（B類）》，在規(guī)定的納稅申報期限內(nèi)進行納稅申報。

（三）納稅人終了后，在規(guī)定的時限內(nèi)按照實際經(jīng)營額或?qū)嶋H應(yīng)納稅額向稅務(wù)機關(guān)申報納稅。申報額超過核定經(jīng)營額或應(yīng)納稅額的，按申報額繳納稅款；申報額低于核定經(jīng)營額或應(yīng)納稅額的，按核定經(jīng)營額或應(yīng)納稅額繳納稅款。

第十五條

對違反本辦法規(guī)定的行為，按照《中華人民共和國稅收征收管理法》及其實施細(xì)則的有關(guān)規(guī)定處理。

第十六條

各省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局，根據(jù)本辦法的規(guī)定聯(lián)合制定具體實施辦法，并報國家稅務(wù)總局備案。

第十七條

本辦法自2008年1月1日起執(zhí)行。《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈核定征收企業(yè)所得稅暫行辦法〉的通知》（國稅發(fā)〔2000〕38號）同時廢止。

二、《國家稅務(wù)總局關(guān)于企業(yè)所得稅核定征收若干問題的通知》（國稅函[2009]377號）

各省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局：

《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈企業(yè)所得稅核定征收辦法〉（試行）的通知》（國稅發(fā)〔2008〕30號）下發(fā)后，各地反映需要對有關(guān)問題進一步明確。為規(guī)范企業(yè)所得稅核定征收工作，現(xiàn)對企業(yè)所得稅核定征收若干問題通知如下：

一、國稅發(fā)〔2008〕30號文件第三條第二款所稱“特定納稅人”包括以下類型的企業(yè)：

（一）享受《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》及其實施條例和國務(wù)院規(guī)定的一項或幾項企業(yè)所得稅優(yōu)惠政策的企業(yè)（不包括僅享受《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》第二十六條規(guī)定免稅收入優(yōu)惠政策的企業(yè)）；

（二）匯總納稅企業(yè)；

（三）上市公司；

（四）銀行、信用社、小額貸款公司、保險公司、證券公司、期貨公司、信托投資公司、金融資產(chǎn)管理公司、融資租賃公司、擔(dān)保公司、財務(wù)公司、典當(dāng)公司等金融企業(yè)；

（五）會計、審計、資產(chǎn)評估、稅務(wù)、房地產(chǎn)估價、土地估價、工程造價、律師、價格鑒證、公證機構(gòu)、基層法律服務(wù)機構(gòu)、專利代理、商標(biāo)代理以及其他經(jīng)濟鑒證類社會中介機構(gòu)；

（六）國家稅務(wù)總局規(guī)定的其他企業(yè)。

對上述規(guī)定之外的企業(yè)，主管稅務(wù)機關(guān)要嚴(yán)格按照規(guī)定的范圍和標(biāo)準(zhǔn)確定企業(yè)所得稅的征收方式，不得違規(guī)擴大核定征收企業(yè)所得稅范圍；對其中達不到查賬征收條件的企業(yè)核定征收企業(yè)所得稅，并促使其完善會計核算和財務(wù)管理，達到查賬征收條件后要及時轉(zhuǎn)為查賬征收。

二、國稅發(fā)〔2008〕30號文件第六條中的“應(yīng)稅收入額”等于收入總額減去不征稅收入和免稅收入后的余額。用公式表示為：

應(yīng)稅收入額=收入總額-不征稅收入-免稅收入

其中，收入總額為企業(yè)以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入。

三、本通知從2009年1月1日起執(zhí)行。

國家稅務(wù)總局

二00九年七月十四日

第五篇：上市案例研習(xí)(75)：供應(yīng)商重大依賴的解決之道

案例研習(xí)（75）：供應(yīng)商重大依賴的解決之道

(2011-11-22 22:17:16)

【案例情況】

一、姚記撲克

（一）主要原材料供應(yīng)商相對單一的風(fēng)險

本公司主要原材料中的撲克牌專用紙由晨鳴紙業(yè)供應(yīng)。晨鳴紙業(yè)作為在中國境內(nèi)及中國香港同時上市的行業(yè)著名企業(yè)，造紙經(jīng)驗豐富，供應(yīng)能力穩(wěn)定，能夠滿足公司紙張的采購需要。2008 年、2009 年以及 2010 年，公司撲克牌專用紙的采購金額分別為 19,353.02 萬元、26,817.18 萬元和 35,437.69 萬元。

公 司掌握高品質(zhì)撲克牌生產(chǎn)所需的撲克牌專用紙應(yīng)具備的紙張規(guī)格，報告期內(nèi)均由晨鳴紙業(yè)提供撲克牌專用紙，通過長期合作，雙方關(guān)系良好、購銷穩(wěn)定，雙方簽訂的 購銷合同中具有排他性條款，約定晨鳴紙業(yè)生產(chǎn)的撲克牌卡紙產(chǎn)品在合同期內(nèi)不得銷售給其他用戶。公司與晨鳴紙業(yè)長期以來的合作關(guān)系良好，并且中國作為造紙大 國，國內(nèi)擁有先進工藝技術(shù)的大型造紙企業(yè)數(shù)量眾多，在公司提供撲克牌專用紙紙張規(guī)格的基礎(chǔ)上，該類紙張的生產(chǎn)供應(yīng)不受特定廠商限制。若公司與晨鳴紙業(yè)現(xiàn)時 合同所約定的合作關(guān)系終止，盡管公司更換新的紙張供應(yīng)商不存在障礙，但仍需付出一定的時間成本，因此公司仍然存在一定的主要原材料供應(yīng)商相對單一的風(fēng)險。

發(fā)行人已與晨鳴紙業(yè)簽訂有效期為十年的《撲克牌紙購銷框架性協(xié)議》，約定隨著發(fā)行人產(chǎn)能逐步提升，發(fā)行人撲克牌專用紙未來的需求量將在目前基礎(chǔ)上增加5萬噸/年，在雙方協(xié)商確定價格的基礎(chǔ)上，晨鳴紙業(yè)承諾將保證發(fā)行人撲克牌專用紙的供應(yīng)量。晨鳴紙業(yè)作為同時在境內(nèi)及香港上市的行業(yè)知名企業(yè)，2009年各類機制紙產(chǎn)量達 304 萬噸，可保證本項目生產(chǎn)所需原料質(zhì)量、供應(yīng)穩(wěn)定。而且，中國是世界造紙產(chǎn)品的主要生產(chǎn)國，國內(nèi)大型造紙企業(yè)數(shù)量眾多，公司也可以從實際情況出發(fā)，按公司需要從不同造紙企業(yè)處分散采購，以保障項目所需撲克牌用紙供應(yīng)。

（二）應(yīng)對原材料價格波動

作為高端撲克牌產(chǎn)品生產(chǎn)及銷售型企業(yè)，撲克牌專用紙是公司生產(chǎn)的主要原材料。為確保產(chǎn)品品質(zhì)，公司堅持使用優(yōu)質(zhì)原材料。目前撲克牌專用紙全部從晨鳴紙業(yè)采購。由于紙張原材料受原木漿價格的影響較大，公司原材料采購價格也隨著原木漿價格波動。

撲克牌專用紙作為主要原材料，占營業(yè)成本比重較大，公司毛利率對紙張價格波動比較敏感。2009 年，受當(dāng)年全球經(jīng)濟不振的影響，撲克牌專用紙均價較2008 年水平下降 11.23%，2010 年隨著 PPI 水平的不斷上升，撲克牌專用紙均價較 2009 年水平大幅上漲，公司 2010 年撲克牌專用紙采購均價為 6,040.97 元/噸，較 2009 年均價上漲 18.14%。為了有效規(guī)避重要原材料價格波動的風(fēng)險，公司采取如下措施：

（1）公司與晨鳴紙業(yè)簽訂長期供貨合同，從價格協(xié)議、提價、訂單管理、供貨保障等多方面消化紙張價格上漲的不利影響。同時公司加強采購管理環(huán)節(jié)，隨著公司業(yè)務(wù)規(guī)模擴張，規(guī)模采購優(yōu)勢日益突出，對供應(yīng)商的議價能力逐漸增強，從而有效降低采購成本。

（2）公司具有較強的市場定價能力，面對原材料價格的上漲，公司選擇適當(dāng)時機，穩(wěn)步小幅提升產(chǎn)品價格，保障公司產(chǎn)品的盈利能力，減小原材料價格波動對公司盈利的影響。

（3）不斷改進撲克牌生產(chǎn)工藝，控制其他成本，減弱原材料價格上升帶來的成本壓力。公司目前在研項目包括“凹印機輪轉(zhuǎn)印刷”和“全自動卷筒紙在線上光”等，2009 年完成的科研項目包括“高檔撲克牌高新技術(shù)印刷系統(tǒng)升級項目”等，生產(chǎn)工藝的不斷改進有效提高了生產(chǎn)效率及產(chǎn)品質(zhì)量，減少原材料的浪費。公司通過各種方式有效克服原材料價格波動的不利影響，維持相對穩(wěn)定的毛利率。盡管原材料采購價格波動幅度較大，2008 年、2009 年及 2010 年，公司主營業(yè)務(wù)毛利率分別為 18.92%、23.08%及 20.28%，較為穩(wěn)定。

二、銀河磁體

（一）主要原材料供應(yīng)商單一風(fēng)險

公司產(chǎn)品的主要原材料為以快淬工藝制備的釹鐵硼永磁微晶粉末，其專利為美國麥格昆磁公司（MQI）獨家壟斷擁有，專利覆蓋范圍主要為日本、美國和歐洲地區(qū)，即凡是在這些國家和地區(qū)生產(chǎn)、銷售的粘結(jié)釹鐵硼磁體所用的原材料磁粉必須為 MQ 磁粉。目前粘結(jié)釹鐵硼磁體行業(yè)的主要消費客戶均在專利覆蓋地區(qū)。由于 MQI 公司專利保護的原因，報告期內(nèi)公司出口產(chǎn)品全部采用 MQ 磁粉。在專利全部到期之前，MQI 作為該磁粉的全球獨家壟斷生產(chǎn)銷售商長期保持原料磁粉的高壟斷價位，一定程度上限制了行業(yè)的快速發(fā)展，限制了公司產(chǎn)品成本的下降，造成了公司主要原材料供應(yīng)商單一的風(fēng)險。

麥格昆磁公司（Magnequench International, Inc.）,總部設(shè)在美國印第安那州印第安那波利斯，獨家擁有MQ磁粉的專利，是世界上粘結(jié)釹鐵硼快淬磁粉生產(chǎn)的龍頭企業(yè)，全球市場占有率超過80%。麥格昆磁公司最早于1982年由通用汽車公司（GM）創(chuàng)建。1995年9月30日，中國有色金屬進出口總公司、北京三環(huán)新材料高技術(shù)公司（中科三環(huán)的控股股東）和SEXTANT MQI公司收購麥格昆磁公司。隨著全球磁體產(chǎn)業(yè)逐步向中國的轉(zhuǎn)移，2000年麥格昆磁公司獨資設(shè)立麥格昆磁公司（天津）公司生產(chǎn)MQ磁粉。2005年加拿大多倫多證券交易所上市的AMR公司并購麥格昆磁公司，AMR公司更名為NEOMATERIAL TECHNOLOGIES INC.公司。2005年在并購過程中，北京三環(huán)新材料高技術(shù)公司將其所持有的麥格昆磁公司股份換股為NEO MATERIAL TECHNOLOGIES INC.公司的股份，并于2006年9月全部出售。

（二）反饋意見關(guān)注：發(fā)行人主要原材料供應(yīng)商單一，公司進口原材料 MQ 磁粉的金額分別為 8，164.10 萬元、8，631.83 萬元和 10，139.81 萬元，占采購總額比重分別為 68.30%、67.85%和 66.7296。請發(fā)行人：（1）說明目前 MQ 磁粉的成份專利、制備磁粉的工藝專利和制備粘結(jié)磁體的工藝專利是否已經(jīng)失效，美國麥格昆磁公司(MQl)是否采取了延長專利保護期的措施，非 MQ 磁粉產(chǎn)品進入原專利保護地區(qū)有無法律障礙；（2）說明報告期內(nèi)從美國麥格昆磁公司(MQI)采購占比仍超過 80% 且逐年遞增的原因；（3）補充披露發(fā)行人和主要競爭對手上海愛普生磁性器件有限公司(以下簡稱“上海愛普生”)的市場占有率情況、美國麥格昆磁公司(MQI)的基本情況、上海愛普生與美國麥格昆磁公司(MQI)的關(guān)聯(lián)關(guān)系，并說明該關(guān)聯(lián)關(guān)系對于發(fā)行人原材料采購及未來成長性是否存在重大不利影響；（4）補充披露國家對稀土行業(yè)的宏觀調(diào)控對發(fā)行人原材料供應(yīng)是否產(chǎn)生重大不利影響；（5）補充披露發(fā)行人是否與美國麥格昆磁公司(MQI)簽訂長期合作協(xié) 議，如有，請補充披露合作協(xié)議的主要內(nèi)容(包括定價方法、供應(yīng)量、供應(yīng)時間等)：（6）補充披露是否存在解決原材料供應(yīng)商單一問題的措施和方案。請保薦機 構(gòu)、律師、申報會計帥核查并發(fā)表意見。

1、關(guān)于對“目前 MQ 磁粉的成份專利、制備磁粉的工藝專利和制備粘結(jié)磁體的工藝專利是否已經(jīng)失效，美國麥格昆磁公司(MQI)是否采取了延長專利保護期的措施，非 MQ 磁粉產(chǎn)品進入原專利保護地區(qū)有無法律障礙”相關(guān)問題的核查

（1）根據(jù)發(fā)行人提供的資料并經(jīng)本所律師核查，由美國麥格昆磁公司（以下簡稱“MQI”）所享有的MQ磁粉的一系列專利系由多個專利構(gòu)成的專利包，主要包括成分專利、工藝專利、輔助專利。

（2）根據(jù)MQI的公司網(wǎng)站（http://www.tmdps.cn/）資料顯示：MQ磁粉基本專利從2009-2014年逐步到期，其中含鈷（Co）成分MQ磁粉專利將于2012年5月到期，最重要的具有四方晶體結(jié)構(gòu)的專利將于2014年7月到期。因此，截至2014年MQ磁粉專利包中的全部專利均到期失效之前，非MQ磁粉產(chǎn)品不能進入專利保護地區(qū)（美國、歐洲和日本），否則將面臨專利權(quán)糾紛的法律風(fēng)險。

（3）根據(jù)公司提供的相關(guān)說明并經(jīng)本所律師核查，由于專利將逐步到期，MQI試圖采取申請新的專利或申請專利延展有效期等措施以維持其在磁粉原料市場的壟斷地位，但其申請能否獲得核準(zhǔn)尚無法判斷。如申請獲得核準(zhǔn)，MQI可能繼續(xù)享有MQ磁粉相關(guān)技術(shù)的專利保護，維持磁粉原料的高壟斷價格，將可能影響公司未來的原料采購成本。

綜上，本所律師認(rèn)為，目前MQ磁粉尚存在未逾專利保護期的專利項目。目前，非MQI磁粉產(chǎn)品進入原專利保護區(qū)存在法律障礙。

2、關(guān)于對“報告期內(nèi)從美國麥格昆磁公司(MQI)采購占比仍超過80%且逐年遞增的原因”相關(guān)問題的核查

根據(jù)公司提供的相關(guān)資料并經(jīng)本所律師核查，公司生產(chǎn)的磁性產(chǎn)品直接下游客戶為日本電產(chǎn)（NIDEC）、SONY、JVC等微特電機制造商。公司生產(chǎn)的磁性產(chǎn)品將成為該等制造商生產(chǎn)的諸如電機產(chǎn)品的部件，通過該等產(chǎn)品組裝進入計算機、汽車以及其他信息數(shù)碼電器等最終產(chǎn)品。

雖然上述最終產(chǎn)品可能銷往美國、歐洲和日本等MQ磁粉專利保護區(qū)，也可能銷往其他非MQ磁粉專利保護區(qū)，但本著尊重專利、保護知識產(chǎn)權(quán)的原則、避免交易爭端的風(fēng)險，公司與下游客戶達成一致，對公司出口的磁性產(chǎn)品均以享有專利保護的MQ磁粉作為磁粉原料。

綜上，本所律師認(rèn)為，因MQ磁粉所享有的專利包中最遲到期的專利項目的保護期至2014年，為了避免專利糾紛，公司就其出口的磁性產(chǎn)品持續(xù)采購MQ磁粉，故隨著公司磁性產(chǎn)品出口比例的上升，報告期內(nèi)公司從MQI采購占比仍超過80%且逐年遞增。

3、關(guān)于對發(fā)行人“補充披露發(fā)行人和主要競爭對手上海愛普生磁性器件有限公司(以下簡稱“上海愛普生”)的市場占有率情況、美國麥格昆磁公司(MQI)的基本情況、上海愛普生與美國麥格昆磁公司(MQI)的關(guān)聯(lián)關(guān)系，并說明該關(guān)聯(lián)關(guān)系對于發(fā)行人原材料采購及未來成長性是否存在重大不利影響”相關(guān)問題的核查

（1）關(guān)于對發(fā)行人和上海愛普生市場占用率情況的核查

根據(jù)公司出具的說明，并經(jīng)本所律師采取查閱上海愛普生控股股東北京中科三環(huán)高技術(shù)股份有限公司（以下簡稱“中科三環(huán)”，000970SZ）相關(guān)年報、上海愛普生公司網(wǎng)站以及行業(yè)網(wǎng)站公開披露數(shù)據(jù)、與公司經(jīng)營管理人員和核心技術(shù)人員進行訪談等方式進行核查，無法直接獲得上海愛普生市場占有率情況。根據(jù)《磁體產(chǎn)業(yè)奇跡般的發(fā)展》（羅陽著 《磁性材料及器件》2009年第1期）一文中所列示的相關(guān)數(shù)據(jù)，報告期內(nèi)，公司磁性產(chǎn)品產(chǎn)量與國內(nèi)外同類產(chǎn)品產(chǎn)量的對比情況如下：

（2）關(guān)于對MQI的基本情況、上海愛普生與MQI的關(guān)聯(lián)關(guān)系，并說明該關(guān)聯(lián)關(guān)系對于發(fā)行人原材料采購及未來成長性是否存在重大不利影響”的核查 ①根據(jù)MQI的公司主頁http://www.tmdps.cn所公開登載的信息并經(jīng)本所律師核查，麥格昆磁公司（Magnequench International, Inc.）,總部設(shè)在美國印第安那州印第安那波利斯，獨家擁有MQ磁粉的專利，是世界上粘結(jié)釹鐵硼快淬磁粉生產(chǎn)的龍頭企業(yè)，全球市場占有率超過80%。②根據(jù)《北京中科三環(huán)高技術(shù)股份有限公司2009年報告》，并經(jīng)本所律師核查，北中科三環(huán)持有上海愛普生70%的股權(quán)，為其控股股東。

③MQI最早于1982年由通用汽車公司（GM）創(chuàng)建。1995年9月30日，中國有色金屬進出口總公司、北京三環(huán)新材料高技術(shù)公司（為中科三環(huán)的控股股東，以下簡稱“北京三環(huán)”）和SEXTANT MQI公司收購該公司。2000年，MQI在華獨資設(shè)立麥格昆磁公司（天津）有限公司生產(chǎn)MQ磁粉。

2005年加拿大多倫多證券交易所上市的AMR公司并購MQI，AMR公司后更名為NEO MATERIAL TECHNOLOGIES INC.公司。2005年在上述并購過程中，北京三環(huán)將其所持有的MQI股份換股為NEO MATERIAL TECHNOLOGIES INC.公司的股份，并于2006年9月全部出售。

2010年5月12日，NEO MATERIAL TECHNOLOGIES INC.公司出具證明，證明“北京三環(huán)不再是NEO MATERIAL TECHNOLOGIES INC的股東或它的子公司Magnequench International（MQI）的股東；北京三環(huán)于2005年8月31日由MQI的股東變成了AMR的股東，AMR現(xiàn)在更名為NEO MATERIAL TECHNOLOGIES INC（NEO）；這些NEO的股份后來在2006年9月被賣出”。④ 根 據(jù) NEONEO MATERIAL TECHNOLOGIES INC.公 司 公 告 披 露 的《MANAGEMENT'S DISCUSSION AND ANALYSIS DATED MARCH 11, 2010》，上海愛普生與其不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系；根據(jù)中科三環(huán)公告披露的《北京中科三環(huán)高技術(shù)股份有限公司2009年報告》，MQI與中科三環(huán)亦不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。

⑤根據(jù)發(fā)行人的承諾并經(jīng)本所律師核查，公司作為MQI重要的采購商，在日常與該公司進行MQ磁粉商務(wù)談判以及采購過程中，MQI未因北京三環(huán)曾經(jīng)持有MQI的股份而導(dǎo)致其對公司采取不利行為。

綜上，本所律師認(rèn)為，截至本補充法律意見書出具之日，上海愛普生與MQI不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。MQI與上海愛普生的控股股東曾存在的股權(quán)關(guān)系對于發(fā)行人原材料采購及未來成長性不存在重大不利影響。

4、關(guān)于對發(fā)行人“補充披露國家對稀土行業(yè)的宏觀調(diào)控對發(fā)行人原材料供應(yīng)是否產(chǎn)生重大不利影響”相關(guān)問題的核查

（1）2010年5月12日，工業(yè)和信息化部印發(fā)了《關(guān)于公開征集稀土行業(yè)準(zhǔn)入條件意見的通知》（以下簡稱“《通知》”），就《稀土行業(yè)準(zhǔn)入條件》（以下簡稱“《準(zhǔn)入條件》”）進行征求意見，公示日期自2010年5月13日至2010年5月27日。經(jīng) 本所律師查閱《準(zhǔn)入條件》全文，《準(zhǔn)入條件》系以“為科學(xué)開發(fā)利用與有效保護稀土資源，推動稀土產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整和升級，規(guī)范生產(chǎn)經(jīng)營秩序”為立法目的，就稀 土生產(chǎn)布局條件、生產(chǎn)規(guī)模、工藝和裝備、能源消耗、資源綜合利用、環(huán)境保護、產(chǎn)品質(zhì)量、安全生產(chǎn)、職業(yè)危害、消防和社會責(zé)任、監(jiān)督與管理等內(nèi)容進行了規(guī) 定。該《準(zhǔn)入條件》的公告和征求意見，有利于稀土工業(yè)的健康、持續(xù)的發(fā)展。經(jīng)本所律師核查，公司產(chǎn)業(yè)為國家鼓勵類發(fā)展產(chǎn)業(yè)，公司產(chǎn)品利于節(jié)約能源、保護環(huán)境，在《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄（2005年本）》、《產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整指導(dǎo)目錄（2007年本）》（征求意見稿）》中一直被列入鼓勵類、在《中國高新技術(shù)產(chǎn)品目錄》（2006）中作為等級最高、應(yīng)優(yōu)先支持的最高檔高新技術(shù)產(chǎn)品之一。《中共中央關(guān)于制定國民經(jīng)濟和社會發(fā)展第十一個五年規(guī)劃的建議》中將發(fā)展環(huán)保和節(jié)能產(chǎn)業(yè)作為“推進產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級”和“建設(shè)資源節(jié)約型、環(huán)境友好型社會的重要手段”。

綜上，本所律師認(rèn)為，公司產(chǎn)業(yè)和產(chǎn)品符合國家產(chǎn)業(yè)政策的相關(guān)規(guī)定，國家對稀土行業(yè)的宏觀調(diào)控對公司原材料供應(yīng)并不產(chǎn)生重大不利影響。

5、關(guān)于對“發(fā)行人是否與美國麥格昆磁公司(MQI)簽訂長期合作協(xié)議，如有，請補充披露合作協(xié)議的主要內(nèi)容(包括定價方法、供應(yīng)量、供應(yīng)時間等)”相關(guān)問題的核查

根據(jù)發(fā)行人的承諾并經(jīng)本所律師核查，公司與麥格昆磁公司(MQI)未簽訂任何長期合作協(xié)議。

6、關(guān)于對發(fā)行人“補充披露是否存在解決原材料供應(yīng)商單一問題的措施和方案”的核查

根據(jù)公司提供的說明，經(jīng)本所律師核查，在MQ磁粉專利包到期前，公司與下游客戶達成一致，只要涉及公司出口的產(chǎn)品，均全部采用MQ磁粉。根據(jù)公司提供的與四川省夾江縣圓通稀土永磁廠于2007、2008、2009、2010內(nèi)簽訂的磁粉采購合同，由于中國不是MQ磁粉專利保護地區(qū)，在公司對國內(nèi)客戶的國內(nèi)銷售中，公司主要采購四川省夾江縣圓通稀土永磁廠的磁粉。

綜上，本所律師認(rèn)為，在國內(nèi)貿(mào)易中，公司已通過采購國內(nèi)磁粉原料供應(yīng)商的方式解決原材料供應(yīng)商單一的問題。

三、陽光電源

（一）對大功率半導(dǎo)體器件供應(yīng)商依賴的風(fēng)險

本公司產(chǎn)品中大量使用了大功率半導(dǎo)體器件，如IGBT模 塊等，目前公司大功率半導(dǎo)體器件主要從歐美地區(qū)和日本進口。半導(dǎo)體器件下游行業(yè)近年來的快速增長導(dǎo)致大功率半導(dǎo)體器件需求旺盛，如果國外供應(yīng)商不能保證供 應(yīng)或提高供應(yīng)價格，將對公司生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生不利影響。目前，隨著大功率半導(dǎo)體產(chǎn)品技術(shù)和市場的發(fā)展，已有更多境外企業(yè)參與大功率半導(dǎo)體器件的研發(fā)與生產(chǎn)，同 時，國內(nèi)生產(chǎn)商也已逐步開始規(guī)模生產(chǎn)，盡管國內(nèi)廠商在產(chǎn)品規(guī)格齊全度等方面還有一定差距，但其快速發(fā)展正在使功率半導(dǎo)體器件市場原有的格局發(fā)生改變。目 前，公司已經(jīng)和多家半導(dǎo)體器件供應(yīng)商簽訂了長期合作協(xié)議，并針對各系列產(chǎn)品對大功率半導(dǎo)體器件的不同需求擬定了替代方案，降低了對單一供應(yīng)商依賴的風(fēng)險。

（二）反饋意見關(guān)注：發(fā)行人報告期內(nèi)大功率半導(dǎo)體主要供應(yīng)商情況, 是否與發(fā)行人控股股東、實際控制、董事、監(jiān)事、高級管理人員存在關(guān)聯(lián)關(guān)系, 價格變化情況, 占當(dāng)期營業(yè)成本的比例, 是否對未來持續(xù)盈利能力產(chǎn)生重大影響

1、報告期內(nèi)大功率半導(dǎo)體主要供應(yīng)商的情況以及關(guān)聯(lián)關(guān)系核查情況

經(jīng)本所律師核查并根據(jù)發(fā)行人的確認(rèn), 報告期內(nèi)發(fā)行人產(chǎn)品所需的大功率半導(dǎo)體主要從國外廠商的中國代理商采購, 大功率半導(dǎo)體最終供應(yīng)商從單一的供應(yīng)商, 發(fā)展到現(xiàn)在有日本三菱、德國英飛凌、德國賽米控及日本富士等多個品牌。

2、價格變化情況是否對未來持續(xù)盈利能力產(chǎn)生重大影響

(1)報告期內(nèi), 發(fā)行人所購大功率半導(dǎo)體價格呈下降趨勢, 主要原因為發(fā)行人大功率半導(dǎo)體最終供應(yīng)商已從單一的供應(yīng)商發(fā)展到現(xiàn)在有日本三菱、德國英飛凌、德國賽米控及日本富士等多個品牌, 供應(yīng)渠道的增加降低了發(fā)行人的采購價格。(2)報告期內(nèi), 發(fā)行人大功率半導(dǎo)體占成本的比重呈現(xiàn)上升趨勢, 主要系發(fā)行人大功率產(chǎn)品報告期呈現(xiàn)快速增長趨勢, 發(fā)行人 2008 、2009 和 2010 30KW 以上(含 30KW)光伏逆變器占光伏逆變器總收入比例分別為 40.03%、61.64%和 80.03%, 目前發(fā)行人大功率產(chǎn)品占比已經(jīng)較高, 即：大功率半導(dǎo)體占成本的比重因大功率產(chǎn)品占比提升而進一步提高的空間較小。(3)發(fā)行人為了應(yīng)對可能存在的大功率半導(dǎo)體供應(yīng)商依賴以及價格變動的風(fēng)險, 發(fā)行人在產(chǎn)品開發(fā)階段就充分考慮關(guān)鍵物料的可替代性，即：從產(chǎn)品的概念、計劃、開發(fā)、驗證、發(fā)布等階段, 相關(guān)部門已對產(chǎn)品總體解決方案中采用的關(guān)鍵器件的成熟度進行評審，對關(guān)鍵物料的設(shè)計要求至少有兩個品牌的器件可相互替代,從而確保元器件的可替換性，進而合理控制成本。

(4)隨著大功率半導(dǎo)體產(chǎn)品技術(shù)和市場的發(fā)展, 已有更多境外企業(yè)參與大功率半導(dǎo)體器件的研發(fā)與生產(chǎn)，同時，國內(nèi)生產(chǎn)商也已逐步開始規(guī)模生產(chǎn)，盡管國內(nèi)廠商在產(chǎn)品規(guī)格齊全度等方面還有一定差距, 但其快速發(fā)展正在使大功率半導(dǎo)體器件市場原有的格局發(fā)生改變。

綜上，發(fā)行人在產(chǎn)品開發(fā)階段即實施大功率半導(dǎo)體材料可替代性發(fā)展戰(zhàn)略，對供應(yīng)商進行優(yōu)化和豐富，進而控制大功率半導(dǎo)體價格波動帶來的風(fēng)險；同時，隨著大功率半導(dǎo)體生產(chǎn)企業(yè)的增加，市場競爭格局的改變，也將更有利于大功率半導(dǎo)體需求方。

基于上述，本所律師認(rèn)為，綜合大功率半導(dǎo)體價格變化趨勢以及其占營業(yè)成本的比例等因素，發(fā)行人大功率半導(dǎo)體器件主要從國外進口不會對發(fā)行人未來持續(xù)盈利能力產(chǎn)生重大不利影響。

四、天齊鋰業(yè)

（一）主要原材料供應(yīng)商單一的風(fēng)險 鋰輝石是公司主要原材料，報告期內(nèi)鋰輝石全部從澳大利亞塔力森公司進口。2007 年、2008 年、2009 年和 2010 年 1-6 月，公司鋰輝石采購金額分別為13,775.99 萬元、11,812.66 萬元、10,708.55 萬元和 8,874.27 萬元，占原材料采購金額的比例分別為 58.85%、58.81%、61.19%和 50.93%。

鋰輝石是我國礦石提鋰生產(chǎn)廠商生產(chǎn)各項鋰產(chǎn)品的主要原材料。塔力森公司是世界鋰輝石的主要供應(yīng)商，其擁有的澳大利亞格林布什礦山是目前全球開采規(guī)模最大、品質(zhì)最穩(wěn)定的鋰輝石礦山。2008 年全球鋰精礦產(chǎn)量約 37 萬噸，其中塔力森公司鋰輝石產(chǎn)量超過 60%。長期以來，中國市場一直是塔力森公司鋰輝石的主要銷售市場，2008 年塔力森公司出口中國的數(shù)量約為 12 萬噸，約占其當(dāng)年產(chǎn)量的 54%。

與澳大利亞格林布什礦山相比，我國目前已開發(fā)的各鋰礦規(guī)模較小。國內(nèi)幾個主要鋰輝石礦山生產(chǎn)狀況為：新疆可可托海采選能力 700 噸/天、阿勒泰三礦采選能力 300 噸/天的兩個主要礦山均因資源枯竭停產(chǎn)，四川金川縣觀音橋采選廠年產(chǎn)鋰精礦 1.2 萬噸、馬爾康鋰輝石礦年產(chǎn)鋰精礦 2.4 萬噸，目前國內(nèi)鋰精礦產(chǎn)能只有 3.6 萬噸/年，無法滿足下游企業(yè)規(guī)模化生產(chǎn)的需要。因此，中國主要的礦石提鋰生產(chǎn)企業(yè)，如本公司、新疆昊鑫鋰鹽開發(fā)有限公司（原新疆鋰鹽廠）等公司，均主要從塔力森公司 進口鋰輝石。本公司設(shè)立初期，鋰輝石主要來自四川金川，但由于其品質(zhì)不穩(wěn)定、供應(yīng)規(guī)模小，造成公司生產(chǎn)線開工不足、產(chǎn)品質(zhì)量不穩(wěn)定。自 1997 年起本公司即開始從塔力森公司進口鋰輝石；1999 年起至今，本公司生產(chǎn)所需鋰輝石全部從塔力森公司采購。作 為中國最大的礦石提鋰生產(chǎn)企業(yè)，本公司與塔力森公司已經(jīng)建立了長期穩(wěn)定、互利互惠的合作關(guān)系。特別是近年來，本公司在行業(yè)內(nèi)率先成功開發(fā)出用鋰輝石低成本 生產(chǎn)電池級碳酸鋰等高端鋰產(chǎn)品的方法，促進了塔力森公司鋰輝石在中國的銷售。隨著產(chǎn)能連年擴張，本公司已成為塔力森公司鋰輝石的最大銷售客戶。2008 年，本公司向塔力森公司進口鋰輝石 51,823.57 噸，約占其總產(chǎn)量的23%，約占其出口中國總量的 43%。雖然雙方已建立良好的合作關(guān)系，客觀上也存在一定程度的相互依存，本公司向塔力森公司進口鋰輝石通常不會出現(xiàn)供應(yīng)受阻的現(xiàn)象，但如果塔力森公司改變經(jīng)營策略、或遇到突發(fā)事件、或如果本公司訂單驟然大增，可能會出現(xiàn)鋰輝石供應(yīng)不及時或供應(yīng)不足的風(fēng)險。

為鞏固雙方的業(yè)務(wù)合作，本公司與塔力森公司于2008年8月簽定了2009-2011年鋰輝石長期采購協(xié)議，主要條款為：（1）2009-2011年，本公司在每個合同年中至少購買80,000噸規(guī)格為SC6.0的鋰輝石，其中50,000噸按合同固定價格執(zhí)行，剩余30,000多噸按該合同年開始前一年的9月30日或之前確定的價格執(zhí)行；（2）2009-2011年，每年的合同固定價格分別為300美元/噸、314美元/噸和328美元/噸；（3）除非一方提前12個月書面終止，協(xié)議到期時將無限期自動續(xù)簽，續(xù)簽期限為1年（或雙方書面同意的其他期限）。

上 述長期采購協(xié)議簽定時，全球金融危機對世界經(jīng)濟的消極影響還未充分顯現(xiàn)，本公司與塔力森公司對此均估計不足。該協(xié)議簽定后不久金融危機在全球爆發(fā)，經(jīng)雙方 友好協(xié)商，對上述協(xié)議的價格條款進行了調(diào)整，在塔力森公司保證鋰輝石供應(yīng)數(shù)量不變的前提下，每年的采購價格根據(jù)市場變化情況另行確定。經(jīng)本公司與塔力森公 司協(xié)商，公司近期多筆采購合同價格均有較大幅度的降低。2009年實際執(zhí)行的采購均價為244.73美元/噸（SC6.0規(guī)格），較2008年下降約7.58%（以美元計算）。根據(jù)2010年1月21日發(fā)行人與塔力森公司簽訂的采購合同，在2010年2月1日至2010年6月30日期間向塔力森公司采購SC6.0規(guī)格的鋰輝石42,000噸，合同單價為230美元/噸，較2009年下降約6%。2010年5月6日，發(fā)行人與塔力森公司就2009-2011年鋰輝石長期采購協(xié)議簽訂補充合同，將合同期限修定為2011年1月1日至2015年12月31日；采購價格每半年確定一次，在該半年內(nèi)的采購價格固定不變；2011年基礎(chǔ)采購數(shù)量為10萬噸，2012年基礎(chǔ)采購數(shù)量為12.50萬噸，2013-2015年基礎(chǔ)采購數(shù)量為15萬噸，在基礎(chǔ)采購量之外，發(fā)行人還可優(yōu)先按確定價格追加采購。

（二）原材料供應(yīng)不足的風(fēng)險

1、經(jīng)濟波動對原材料供應(yīng)的影響

公 司原材料主要有鋰輝石、硫酸和純堿。受金融危機影響，公司采購的硫酸和純堿價格有明顯下降，其供應(yīng)渠道較多，貨源充足。核心原材料主要由澳大利亞塔力森公 司供應(yīng)，截至本招股說明書簽署之日，鋰輝石的供應(yīng)正常，且價格有所下降。但是，如果世界經(jīng)濟復(fù)蘇放緩，塔力森公司經(jīng)營也可能受到影響，由此將可能影響本公 司的鋰輝石供應(yīng)。

2、政策變化對原材料供應(yīng)的影響

根據(jù) 2008 年 12 月 19 日財政部和國家稅務(wù)總局發(fā)布的《關(guān)于調(diào)整礦產(chǎn)品進口環(huán)節(jié)增值稅稅率的通知》（財關(guān)稅[2008]99 號），自 2009 年 1 月 1 日起，對包括鋰輝石在內(nèi)的礦產(chǎn)品進口增值稅稅率由 13%提高到 17%。該項政策調(diào)整不會對本公司的經(jīng)營成果造成重大影響，但會增加鋰輝石進口階段的資金占用成本。

3、募投項目投產(chǎn)后原材料供應(yīng)不足的風(fēng)險

本公司作為全球最大的礦石提鋰生產(chǎn)企業(yè)，所需鋰輝石礦全部外購。募投項目投產(chǎn)后鋰輝石需求量還將有大幅度的增長。公司目前各項鋰產(chǎn)品年生產(chǎn)能力約為 9,100 噸，2008 年、2009 年分別采購鋰輝石 51,823.57 噸和 52,868.48 噸。本次募集資金投資項目達產(chǎn)后，將增加 6,500 噸鋰產(chǎn)品的產(chǎn)能，預(yù)計將增加鋰輝石需求約 45,000 噸（按 SC6.0 規(guī)格計算）。如果鋰輝石供應(yīng)出現(xiàn)問題，公司將存在募投項目投產(chǎn)后原材料供應(yīng)不足的風(fēng)險。

對此，本公司采取了兩大措施以應(yīng)對。首先，本公司與塔力森公司于 2008年 8 月簽定 2009-2011 年鋰輝石長期采購協(xié)議，2009-2011 年塔力森公司在每個合同年中至少向本公司供應(yīng) 80,000 噸規(guī)格為 SC6.0 的鋰輝石。2010 年 5 月，本公司與塔力森公司簽定了補充合同，進一步加強了雙方的合作關(guān)系。塔力森公司近年來進行了擴產(chǎn)，其鋰輝石產(chǎn)能由 2007 年的 22 萬噸提升至目前的 28 萬噸左右，能夠保證本公司鋰輝石供應(yīng)。其次，為了從根本上解決鋰輝石供應(yīng)問題，規(guī)避供應(yīng)商單一的潛在風(fēng)險，公司積極尋求礦產(chǎn)資源儲備，以獲得長期穩(wěn)定的原材料保障。公司全資子公司天齊盛合于 2008 年 10 月 17 日獲得四川省雅江縣措拉鋰輝石礦探礦權(quán)。四川省地質(zhì)礦產(chǎn)勘查開發(fā)局 108 地質(zhì)隊《四川省雅江縣措拉鋰輝石礦地質(zhì)詳查 2009 工作報告》顯示，措拉礦區(qū)鋰輝石礦石量 1,905.43 萬噸，氧化鋰資源量 22.34 萬噸（折合金屬鋰資源量約 9.57 萬噸），平均品位 1.24%，折合 SC6.0 鋰輝石約372 萬噸，資源儲量較為豐富。

【案例評析】

1、從企業(yè)的基本經(jīng)營邏輯來看，一個企業(yè)的經(jīng)營除了自身的管理和技術(shù)水平之外，上下游的發(fā)展?fàn)顩r及其企業(yè)對上下游的控制 能力也是至關(guān)重要。換句話說，一個企業(yè)生產(chǎn)所需的原材料可以任意采購，生產(chǎn)保證產(chǎn)品的高品質(zhì)，同時產(chǎn)品銷售不存在瓶頸，那么這樣的一個企業(yè)就是一個近乎完 美的企業(yè)。

2、當(dāng)然，我們現(xiàn)在要說的是存在問題的情況。如果是企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營有問題，那么這個企業(yè)至少目前是不符合首發(fā)上市條件 的，這也就不在我們討論之列，如果是上下游有些不順暢呢？這就是我們常見的上下游的重大依賴問題。較之供應(yīng)商的依賴，客戶的重大依賴問題更加普遍對發(fā)行人 獨立性的影響也是更嚴(yán)重一些，正是因為這樣，大家對于客戶依賴更加關(guān)注，今天我們討論一下供應(yīng)商存在依賴的問題。

3、供應(yīng)商單一一般存在以下幾種情形：①行業(yè)發(fā)展特性，公司生產(chǎn)所需原材料上游就那么幾家生產(chǎn)，不采購他們的就沒法生產(chǎn) 了；②企業(yè)歷史淵源導(dǎo)致，公司從起步就是采購某幾家的原材料，后來就建立了長期的合作關(guān)系，沒有發(fā)生變化；③公司定位導(dǎo)致，公司產(chǎn)品全部定位于高端，所需 原材料的品質(zhì)要求高，市場上滿足條件的企業(yè)不多。

4、如果是第一種情況是風(fēng)險比較大的，如果是供應(yīng)商經(jīng)營不善或者不再供應(yīng)，那么公司的生產(chǎn)經(jīng)營就會存在問題，一般解釋的 思路是：①這幾家供應(yīng)商都是大企業(yè)，產(chǎn)能可以滿足整個下游企業(yè)的需求，滿足公司需求沒有問題；②公司已經(jīng)與其建立了長期合作關(guān)系，供應(yīng)商產(chǎn)能不足的情況下 會有優(yōu)先供應(yīng)本公司；③公司正在研發(fā)該種原材料的替代產(chǎn)品，有望在短期內(nèi)實現(xiàn)突破。如果是第二種情況，那么就好辦多了，首先我目前的狀況是可以滿足生產(chǎn)需 求的，如果合作模式發(fā)生變化，我也可以改變自己的習(xí)慣，隨時找到新的供應(yīng)商。當(dāng)然，這種情況下可能存在一個問題，那就是你如果概念供應(yīng)商原材料的質(zhì)量怎么 保證，那只要解釋公司有嚴(yán)格的選擇標(biāo)準(zhǔn)就是了。第三種情況有點偽命題的意思，如果真要存在解釋思路可以參考第一種情況。

5、供應(yīng)商依賴一般存在兩種情形，一種是對具體供應(yīng)商的依賴，二種是對原材料品種的依賴。第一種情況很好理解，第二種情 況簡而言之就是公司產(chǎn)品所需原材料就是一種產(chǎn)品且這種產(chǎn)品產(chǎn)量有限，如果這有這種情況的企業(yè)，那么其經(jīng)營風(fēng)險是巨大的，因為這種原材料的價格很容易波動。小兵以前記得有一個靠地溝油生產(chǎn)汽油和柴油的企業(yè)，技術(shù)很好也很環(huán)保，剛開始生產(chǎn)也不錯，結(jié)果后來地溝油價格暴漲吃掉了該企業(yè)的盈利空間，最后企業(yè)不了了 之了。上述案例中，其實天齊鋰業(yè)也存在類似的問題，個人覺得生產(chǎn)經(jīng)營風(fēng)險是存在的。

6、最后說明一點的是，上面很多的解釋和分析都是建立在企業(yè)有較強的上下游控制力的基礎(chǔ)上的，如果企業(yè)市場競爭力不足，對上游采購和下游銷售的控制力不強，那么企業(yè)經(jīng)營本身也是存在較大風(fēng)險的。