第一篇：上市前存在行政處罰案例研習

上市前存在行政處罰案例研習

一、漢鐘精機：存在虛開增值稅發票情況（申報期2004-2006年）

公司曾在2003年度采購原材料過程中，曾將部分增值稅發票向相關稅務所申報進項稅抵扣，后經稅務核查上述增值稅專用發票涉嫌虛開。根據上海市金山區稅務局金山區分局于2004年6月26日聯合下發之“滬稅金十六處字（2004）第702號”《稅務處理決定書》，主管稅務機關認為，因漢鐘機械與交易對方簽訂合同，并有貨物入庫憑證，存在真實交易，且專用發票注明的銷售方名稱、印章、貨物數量、金額及稅額等全部內容與實際相符；根據國稅發（2000）187號文的有關規定，主管稅務機關要求漢鐘機械補繳增值稅1,384,822.77元，并從滯納稅款之日起，按日加收滯納稅款萬分之五的滯納金，共24,264.07元。漢鐘機械已按時足額向主管稅務機關繳納了增值稅及滯納金。

上海市工商行政管理局機場分局就漢鐘機械上述增值稅事宜進行調查，于2005年6月21日出具“滬工商機案處字（2005）第200200410066號《行政處罰決定書》。該處罰決定書認為漢鐘機械上述事項為“經銷無合法來源的進出口商品”行為，給予漢鐘機械476,543.71元罰款。漢鐘機械已按時足額繳納該罰款。

因公司相關人員沒有察覺到上述增值稅專用發票涉嫌虛開，存在失誤，給公司造成一定損失。鑒于此，公司采取了以下措施：①檢討事件發生的過程和原因，完善業務復核流程，從流程和制度上防范類似事情的發生；②聘請稅務專家來公司培訓，強化公司員工的稅務意識和法制意識，提高風險防范能力；③加強對上下游新老客戶的調查，了解客戶的資信和實力，從源頭上降低類似事件發生的風險。上述措施的實施已收到良好的效果，自上述事件發生至今，公司再未發生類似的事件。

保薦人和律師認為認為：發行人的主管稅務機關上海市金山區國家稅務局和上海市地方稅務局金山區分局未認定其違反相關法律法規，也未給予其行政處罰，僅要求其補繳增值稅和滯納金；發行人受到上海市工商行政管理局機場分局罰款 的行政處罰不構成《首次公開發行股票并上市管理辦法》第25條“最近36個月內違反工商、稅收、土地、環保、海關以及其他法律、行政法規，受到行政處罰，且情節嚴重”的情形。

二、大洋電機：受到海關處罰情況（申報期2005年-2007年）

2007年7月9日，中山海關出具《進口及出口業務證明》，證明：中山大洋電機股份有限公司從2004年以來，除2006年11月3日因保稅原材料違反海關監管規定，受到中山海關（中關緝違罰字〔2006〕145 號）處罰并罰款220.80 萬元以外，截至本證明出具之日，該公司進出口經營活動均符合海關相關法律、法規規定，遵守執行海關進出口報關、關稅、監管等方面的各項制度，亦未受到過海關的其他行政處罰。

根據中山海關出具的《行政處罰決定書》（中關緝違罰字[2006]145號），上述處罰涉及的情況如下：

“

（一）2005年4月至6月，公司未經海關許可并補繳應納稅款，將保稅貨物8,688臺電機轉讓給國內客戶，違反海關監管規定。該部分貨物價值79,438.11元，漏繳稅款15,385.45元。根據規定：“未經海關許可，擅自將海關監管貨物開拆、提取、交付、發運、調換、改裝、抵押、質押、留置、轉讓、更換標記、移作他用或者進行其他處置的。”，可以“處貨物價值5%以上30%以下罰款，有違法所得的，沒收違法所得”，公司被處以罰款0.8萬元。

（二）2004年3月至2004年10月31日，公司在未到海關辦理備案手續的情況下，擅自將保稅原材料冷軋硅鋼板1,674.72噸交付給佛山市順德區北滘鎮風威鋼鐵開料廠加工，違反海關監管規定。2004年11月1日至2005年8月，公司在未經海關許可的情況下，擅自將保稅原材料冷軋硅鋼板5,690.63 噸交付給佛山市順德區北滘鎮風威鋼鐵開料廠加工，違反海關監管規定。該部分貨物價值44,045,056.36元。公司已將上述保稅原材料冷軋硅鋼板加工成的保稅貨物全部運回，未造成漏繳稅款的危害后果，且事后主動采取措施將尚未開割的保稅原材料冷軋硅鋼板653.29 噸收回，減輕了危害后果，根據規定應當從輕處罰，公司被處以罰款220萬元。

綜上兩項，公司被處以罰款220.8萬元。”

2007年7月10日，中山海關出具《關于中山市大洋電機有限公司受到海關行政處罰問題的說明》，認為：“

一、根據調查，我關認為，中山大洋的行為雖然違反了海關監管規定，但其違規行為是由于對海關有關監管規定的不熟悉所致，屬于非主觀故意造成的違規行為，并非主觀故意的偷稅、逃稅行為。

二、在調查過程中，中山大洋認錯態度良好，積極配合海關的調查，并及時迅速地采取一系列有效措施糾正違規行為，未造成嚴重的危害后果。

三、在收到海關的處罰決定書后，中山大洋按照決定書要求及時、足額地繳納了罰款。綜上所述，我們認為中山大洋的行為屬于性質不嚴重的違法、違規行為。”

同時，公司對上述海關處罰情況作了詳細說明，包括事情經過、處罰材料的后續處理情況、以及公司的改進措施等。

保薦人認為：2004年3月至2005年8月，發行人在未經海關許可的情況下，將保稅進口的7,365.35噸冷軋硅鋼板交付給保稅監管區域外的專業開料廠商進行開料加工，存在保稅物資脫離海關監管的情況，同時上述保稅硅鋼板及加工成的保稅貨物已全部運回，未造成漏繳稅款的危害后果；此外，2005 年4月至6月，公司未經海關許可并補繳應納稅款，將保稅硅鋼板生產的8,688臺電機用于國內銷售，發行人的上述違反海關監管規定的行為屬于并非主觀故意的偷稅、逃稅行為，同時發行人已及時采取了有效措施糾正違規行為，未造成嚴重的危害后果。在收到海關的處罰決定書后，發行人及時地繳納了全部220.8萬元的罰款，罰款金額占2006 年凈利潤的3.95%。根據中山海關2007年7月9日、7月10日和2008年1月9日出具的有關證明，除受到上述處罰外，公司自2004年以來的進出口經營活動符合國家及地方有關海關監管法律的要求，未發現任何情節嚴重的違法違規行為。報告期內，保薦人認為發行人的上述違規行為不屬于重大的違法違規行為，對公司的本次發行上市不構成障礙。

除上述情況外，公司近三年內不存在其他違法違規行為，也不存在其他被相關主管機關處罰的情況。

三、雅致股份：由于會計處理不當導致稅收處罰（申報期2006-2008年）

1、公司稅收違法違規情況

深圳市南山區國家稅務局于2007年12月10日作出深國稅南處[2007]0122號《稅務處理決定書》和深國稅南罰處[2007]0418號《稅務行政處罰決定書》，認定公司2004年度至2006年度期間存在以下稅務違法事實：2004年度至2006年度期間，銷售廢料未申報納稅；2005年6月至2006年度期間，采取預收貨款方式銷售貨物，沒有在貨物發出時確認銷售收入并納稅申報；2004年度至2006年度期間，非應稅項目用料未從進項稅額中轉出。根據《中華人民共和國稅收征收管理法》第六十三條的規定，追補公司少繳增值稅3,618,801.65元，并對公司處以少繳稅款0.5倍的罰款1,809,400.83元。

深圳市南山區國家稅務局于2008年6月11日出具證明，證明發行人在2005年1月至2008年3月期間，無重大稅收違法違章記錄。

經核查，保薦人（主承銷商）認為：上述應補繳稅款、滯納金和罰款公司均已繳納，違法行為已得到糾正。無論從違法行為的情節還是從補繳稅款的金額角度看，發行人受到的稅務處罰事項，不構成重大違法行為，也不構成情節重的行政處罰。主要理由和依據如下：①上述發行人少繳增值稅的行為不屬于公司及其財務人員的故意行為，主要是由于財務人員會計核算的過失造成的，且該違法行為無論從應補繳增值稅金額占公司各期實際已繳納的增值稅比例，還是對各期的凈利潤影響都較小；②深圳市南山區國家稅務局出具的《稅務行政處罰決定書》（深國稅南罰處[2007]0418號），對發行人的罰款為少繳稅款的0.5倍，該罰款屬于《中華人民共和國稅收征管法》第六十三條規定：“……并處不繳或者少繳的稅款百分之五十以上五倍以下的罰款”中的最低處罰。③根據深圳市南山區國家稅務局于2008年6月11日出具的證明，“經查詢稅收征管信息系統，該公司在2005年1月至2008年3月期間，無重大稅收違法違章記錄。”

發行人律師認為：發行人于2007年12月10日受到的稅務行政處罰不構成重大違法行為，且不構成情節嚴重的行政處罰。

另外，公司就少繳稅款的具體原因和公司下一步的整改措施作了詳細的介紹。【關于發行人是否符合“最近三年財務會計文件無虛假記載”的發行條件的核查意見】

保薦人（主承銷商）對發行人進行了審慎核查，認為發行人最近三年財務會計文件無虛假記載。具體理由和依據如下：

根據《最高人民法院關于審理證券市場因虛假陳述引發的民事賠償案件的若干規定》法釋[2003]2號）第十七條第三款的規定，虛假記載是指信息披露義務人在披露信息時，將不存在的事實在信息披露文件中予以記載的行為。

（1）發行人因采用預收貨款方式銷售貨物、沒有在發出貨物的當天確認銷售收入并申報納稅而受到的稅務行政處罰的原因是，發行人的財務人員對會計核算中的收入確認與稅法規定的收入確認存在的差異理解錯誤，并非是發行人的會計核算的收入確認不真實。

（2）發行人的因出售廢料問題、拆裝用料問題而受到的稅務行政處罰的原因是，發行人的財務人員由于專業水準存在瑕疵而產生的會計差錯，并非是發行人的財務會計文件存在虛假記載。發行人律師認為：發行人符合《首次公開發行股票并上市管理辦法》第二十五條規定的發行條件。

2、公司子公司稅收違規情況

報告期內，蘇州雅致發生逾期未繳納稅款違規行為一次，涉及稅款17.72萬元，滯納金88.59元，該公司已于2007年4月11日繳納滯納金；2006年1月24日，北京雅致因逾期申報行為而受到北京市通州國家稅務局第二稅務所行政處罰，罰款金額200元。深圳市南山區國家稅務局在2006年6月22日出具了《稅務行政處罰決定書（簡易）》（深國稅南罰處（簡）[2006]1189號）：華南建材寶安分公司未按規定開具發票，發票種類：廣東省深圳市商品銷售發票（千元），發票代碼：144030521144，發票起號：02601903，發票止號：02601903，違反了《中華人民共和國發票管理辦法》第三十六條的規定,被處以罰款100元。

經核查，中介機構認為：發行人控股子公司——蘇州雅致、北京雅致、華南建材寶安分公司，報告期內受到的逾期未繳納稅款、逾期申報行為、未按規定開

具發票的行為等稅收行政處罰，主要是由于財務人員的過失造成的，且處罰金額較小，不構成重大違法行為，也不構成情節嚴重的行政處罰。

3、公司及子公司環保違規情況

2007年4月，深圳市寶安區環境保護局對金開利進行了環保檢查，檢查中發現金開利未經環保部門同意，擅自設置除油、表調、磷化、噴粉等工藝，且未落實配套的污染防治設施即投入生產，產生廢水未經治理直接排放。經監測，該外排廢水污染物濃度超過規定的排放標準。2007年7月4日，深圳市寶安區環境保護局對金開利下發了《行政處罰決定書》（深寶環罰字[2007]第602 號），認定上述行為違反了《建設項目環境保護管理條例》第十六條之規定，依據該條例第二十八條之規定，責令公司立即停止除油、表調、磷化、噴粉工藝生產，并決定處以罰款5萬元。

2007年11月，深圳市寶安區環境保護局對金開利進行了環保檢查，檢查中發現金開利原污水處理設施正常使用期內出現老化現象，管道破裂、閥門密封膠干硬，致使生產產生的污水未能得到有效處理，不能達到國家相關標準，屬于質量不合格工程。2008 年1 月16 日，深圳市寶安區環境保護局對金開利下發了《行政處罰決定書》（深寶環罰字[2008]第10 號），認為金開利“違反‘三同時’，用水汞將酸洗磷化車間清水槽廢水抽至下水道直接排放”，違反了《中華人民共和國水污染防治法》，并決定處以罰款3 萬元的處罰。

一年內兩次受到深圳市寶安區環境保護局的處罰，金開利管理層高度重視，組建了以總經理牽頭的“環保綜合治理領導小組”領導環境治理工作，并由質量控制部及工業園區相關領導全程負責污水處理整改工程。按照編制的污水處理整改計劃書，金開利首先拆除了出現質量問題致使污水排放不能達標的原廢水凈化處理工程，然后經嚴格挑選，確定了由有國家廢水處理專業資質同時具有豐富環保工程施工經驗的專業環保公司實施金開利污水處理整改工程。

金開利廢水處理工程投資50萬元，日處理廢水30 噸，設計方案及圖紙由深圳市環境保護研究所審核并報環保局批準備案。污水處理工程完工后，金開利出水達到了廣東省地方標準《水污染物排放限值》（DB4426-2001）的一級標準，符合國家環保相關規定。金開利于2008 年4 月22 日獲得深圳市寶安區環境保

護局下發的《環境保護設施試運轉通知書》，并于2008 年4 月獲得該局下發編號為WS52966 的《深圳市污染物排放臨時許可證》。2008 年6 月通過深圳市寶安區環境保護局的驗收，獲得《深圳市污染物排放許可證》。目前，金開利由質量控制部專門負責日常環保跟蹤監測工作，杜絕類似事件再次發生。

2008年6月4日，深圳市環境保護局出具《關于深圳市金開利環境工程有限公司環保守法情況的證明》（深環法證字[2008]第172 號），認定2007年4月、2007年11月公司因廢水超標兩次被處罰，公司已經履行處罰決定并且采取有效措施整改，上述處罰行為情節輕微，不屬于重大環保違法違規行為。

保薦人（主承銷商）和發行人律師對發行人受到的環保處罰是否構成重大違法行為、是否構成情節重的行政處罰等的核查意見。

金開利的環保違法行為不構成重大違法行為，也不構成情節嚴重的行政處罰。主要理由和依據如下：①金開利的環保違法行為情節較為輕微，已經得到改正；②2008 年6 月4 日，深圳市環境保護局出具《關于深圳市金開利環境工程有限公司環保守法情況的證明》（深環法證字[2008]第172 號），“經審查，自2005年1月1日至目前，深圳市金開利環境工程有限公司在2007年4月、11月因廢水超標兩次被我局處罰，該公司已經履行處罰決定并且采取有效措施整改，上述兩項被行政處罰情節輕微，不屬于重大環保違法違規行為。除上述情況外，該公司在環境保護方面遵守了國家和地方法規的規定，沒有其他違法和受環境行政處罰的情況。”

四、寧波銀行：（申報期：2004-2006年）

本行自2004年至2006年期間受到了以下行政處罰： 1、2005年11月1日，寧波銀監局對本行余姚支行未經核準更換高級管理人員的行為處以50萬元罰款，對本行的不正當業務競爭行為處以20萬元罰款； 2、2005年11月10日，人民銀行寧波市中心支行對本行明州支行信貸登記系統信息錯登記的行為處以1萬元罰款； 3、2006年1月5日，在稅務檢查中，本行因在2004年的稅務問題，被稅

務部門處以罰款24,238.75元； 4、2006年2月10日，人民銀行寧波市中心支行對本行違規占壓財政資金的行為處以3萬元罰款。

本行已經全部交納了上述罰款，并且糾正了相關違規行為。本行律師認為，導致本行受到上述行政處罰的違法違規行為情節尚不嚴重，不屬于重大違法、違規行為，且已被糾正，不會對本行的經營和財務情況產生重大影響。

【幾點關注】

1、漢鐘精機：虛開增值稅100多萬并交納滯納金2萬元的行為不認定是稅務處罰行為；同時保薦機構認為工商開出的40多萬的罰單也可以不認定是首發辦法規定的處罰且情節嚴重的行為。

2、大洋電機：公司將保稅區產品外銷到保稅區外和將保稅區產品拿到外邊加工而受到受海關處罰的情況還是比較嚴重的，不僅被處罰了200萬元的罰款而且是連犯兩次，而且中介機構對于沒有主觀逃稅惡意的解釋也顯然站不住腳，同時及時繳納了罰款和稅款也不是不存在違法違規的合理理由，因此該案例是否可推廣適用值得探討。不過，中介機構的一些處理和解釋還是值得借鑒的。

3、雅致股份：也是被稅務機關因為增值稅問題罰款180萬元，中介機構也解釋這不是重大違法違規行為，其解釋的理由雖然有些牽強但是該問題小兵看來至今最用心和完善的一個方案了，可以適當借鑒。另外，雅致股份的反饋意見中還有這樣的關注：請保薦人和發行人律師對發行人受到的稅務處罰、環保處罰等是否構成重大違法行為、是否構成情節重的行政處罰等出具明確意見，并說明具體理由和依據；請保薦人和發行人律師結合發行人受到的稅務處罰情況，請發行人是否符合“最近三年財務會計文件無虛假記載”的發行條件出具明確意見，并說明具體理由和依據。

4、一般情況下，中介機構處理該問題的思路是：①將有關處罰的最終結果說清楚同時解釋該處罰不屬于首發辦法的情節嚴重的處罰行為，不是上市的實質性障礙；②將因受處罰的時間詳細解釋清楚來龍去脈同時對公司的整改措施作出

詳細披露，盡管這些整改措施一看就是虛的，當然有時候這樣的解釋也是會里要求的工作，這個可以參照雅致股份的反饋意見。③雅致股份由于是因為會計處理的混亂而受到稅收處罰問題還導致委員對其財務會計處理的懷疑，在反饋意見中要求中介機構發表關于發行人是否符合“最近三年財務會計文件無虛假記載”的發行條件的核查意見。

5、在項目執行過程中大家一般會對行政處罰甚是敏感，其實從以上案例來看處罰問題還是有很多可以討論和通融的余地的。另外，最新的保代培訓資料也透露，只要當地主管部門對處罰問題的定性不是重大違法違規行為，那么會里應該不會將該問題看作是上市的實質性障礙，當然中介機構要在該問題上多做些功課保證核查的客觀深入。另外注意的是，以前普遍認為的只要被主管部門罰款的行為就是重大違規行為的說法現在看來也是不科學的。

第二篇：上市案例研習：同業競爭解決之道

上市案例研習（1）：同業競爭解決之道

做過投行的人都知道，同業競爭和關聯交易是兩個極其敏感和棘手的問題。關聯交易在放開30%的比例之后需要重點關注和解釋其公允性，這似乎也可以從另外一個角度理解為監管層對關聯交易的監管從表面轉變為更看重實質，并且有些放松的跡象。不過對于同業競爭，仍舊是一個任何人都會忌憚的“雷區”，尤其是在首發方面。以下案例的學習，或許能夠給我們一些對該問題的啟迪，但是可以明確的是，在同業競爭問題的解決上，至今尚沒有一個明確的意見和規則。

一、再融資方面的解決之道

1、銀座股份：主要通過以下方面來解釋同業競爭：經營商品種類差異、產品價格定位差異、目標客戶群差異；同時由中國商業聯合會出具《關于對銀座零售店業態和不存在實質性同業競爭情況的專項說明》的函，并且控股股東出具了承諾函。對于通過解釋實在沒法解決的同業競爭，銀座股份還想出了通過股權托管的方式來實現。

2、萬科股份：主張公司股權結構較為分散，華潤股份作為公司的第一大股東，其直接和間接持有公司的股份僅為16.30%，華潤股份不構成對公司的控制；公司無控股股東和實際控制人，不存在與控股股東和實際控制人之間的同業競爭。雖然華潤股份與萬科經營相同或相似業務，但這種競爭是市場化的公平競爭，不構成法律法規界定的上市公司與控股股東和實際控制人之間的同業競爭。

3、中糧地產：中糧地產主要從事住宅地產業務，而中糧集團自身亦有部分住宅地產業務，中糧地產闡述了住宅地產項目如下行業特征：1）住宅地產項目具有明顯的地域性，不同城市的住宅地產項目之間一般不存在競爭；2）不同導向的住宅地產項目之間一般不存在競爭。3）不同銷售階段的住宅地產項目之間一般也不存在競爭。同時中糧集團做出了較為完備的避免同業競爭的承諾函。

4、潞安環能：發行人面對眾多煤礦的同業競爭問題給出的解釋是：開采煤種差異、產品品質差異、產品銷售網絡差異等，同時，出具了避免同業競爭的承諾。

5、*ST雙馬：解釋途徑主要有：水泥產品的銷售受到銷售半徑的限制；四川水泥業務的銷售區域受到了較為嚴格的控制；重慶運營中心管理的各企業與本公司在業務、組織等方面相互獨立；重慶運營中心管理的各企業與本公司在主要原燃料供應方面不存在競爭。基于銷售半徑、業務獨立性、市場空間等方面的因素，公司認為四川雙馬與拉法基瑞安其他運營中心管理的企業之間同業但不競爭。

【稍微總結下我們可以得出這樣的結論：

1、同業競爭的解釋是一個傷神費力但是又很難有一個明確結論的事情，所謂的解釋無非就是給證監會繞圈圈，等大家都暈了，或許證監會也就沒有否你的心思了。

2、以上公司都具有強大的背景，萬科中糧更不必說，因而所謂的同業競爭解決之道是否真正能有功效或許關鍵不在方法而在關系。

3、小兵一直認為，就同業競爭問題，再融資的審核較之首發是要寬松一些的，從這個角度來講，以上的案例可以給我們些許啟迪，但是萬沒有照葫蘆畫瓢的根基。

4、根據法律規定，發行人自然有解釋自己不存在同業競爭的權力，但是“同業不競爭”的概念同樣是投行人員的創新，至少在法律上尚沒有一個明確的界定和標準，從而這樣的解釋就有自己本來心里就沒底只能聽天由命的感覺。

二、首發方面的解決之道

1、成功案例：晉億實業

發行前，公司實際控制人先后在中國臺灣、馬來西亞和中國大陸分別設立了晉禾企業、晉緯控股和晉億股份三家緊固件生產企業。晉億實業產品銷售市場以中國大陸、美國、日本為主；晉緯控股產品銷售市場以馬來西亞等東南亞國家、歐洲為主；晉禾企業產品銷售市場主要以美國、中國臺灣及歐洲為主。發行人與晉禾企業在美洲市場存在交叉，本公司與晉緯控股、晉禾企業在歐洲市場存在交叉，同業競爭顯而易見。

公司對策主要體現在以下三個方面：

①協議：為避免三家公司的同業競爭，基于各自的實際銷售市場，三方共同簽訂了《避免同業競爭市場分割協議》及《避免同業競爭市場分割補充協議》，對三家企業緊固件產品的國際銷售市場進行了劃分。發行人獨占中國大陸、韓國、日本市場；在美洲市場，發行人銷售除晉禾企業現有的高強度螺栓（鋼結構大六角螺栓、TC扭剪螺栓和內六角螺栓）外的緊固件產品；在歐洲、澳洲、非洲、亞洲部分市場，發行人銷售螺栓、螺母須征得晉緯控股或晉禾企業的同意。

②解釋A：2004年，北美市場、歐洲市場、亞洲市場總需求量分別達135億美元、111億美元、135億美元，晉億實業銷售收入約1.35億美元，晉億實業、晉禾企業、晉緯控股三家企業緊固件銷售收入合計不到3億美元，尚不足三個市場容量的1%，預計2009年三個市場總需求量將分別增加到166億美元、140億美元、192億美元。由此可見，三家企業各自可發展的空間非常廣闊。因此，公司在歐洲等地區銷售受到一定的限制并不會對公司的業績形成實質性的不利影響。

③解釋B：從實際控制人設立3家企業的歷程看，美洲高強度緊固件市場是晉禾企業的固有市場，而歐洲市場則是晉緯控股的固有市場，晉禾企業、晉緯控股均先于晉億實業分別進入美洲、歐洲市場。但在美洲市場，晉億實業目前銷售以低碳鋼生產的普通緊固件，晉禾企業只銷售以中碳鋼、合金鋼生產的高強度螺栓產品。在歐洲等市場，在客戶與晉緯控股、晉禾企業的現有客戶不同，或品種規格晉緯控股、晉禾企業不生產，或晉緯控股、晉禾企業決定放棄的業務三種情況下，晉億實業征得晉緯控股或晉禾企業的同意，可銷售螺栓、螺母。2005年、2006年1－6月公司在歐洲市場的銷售收入僅分別占總銷售額的 3.99%、1.29%，對公司經營業績影響很小。

【晉億實業雖然在同業競爭解決方面做出了表率，但是個例的成功同樣不能作為一個基本的原則來參考甚至照搬，最典型的例子就是08年被否的昆山金利。】

2、失敗例子

1）昆山金利：與晉億實業解決同業競爭的思路如出一轍，無非也就是通過市場分割的方式來解釋“同業不競爭”，不過由于市場分割協議安排不徹底、不完整，且市場分割協議的安排在現實情況中對申請人未來開拓國際市場存在不利影響，從而沒有得到證監會的認可。并且該案例還成為證監會典型的反面教材，在最近的一次保代培訓中明確指出，通過市場劃分解決同業競爭的方式不會被認可。

2）滬士電子：滬士電子與間接控股股東楠梓電子在手機板產品存在同業競爭。2005年滬士電子與楠梓電子手機板的銷售額分別為1.8億元和4.6億元，占各自主營業務收入的比重為11.39%和20.26%。2006年1～6月滬士電子與楠梓電子手機板的銷售額分別為7342萬元和2.3億元，占各自主營業務收入的比重為7.24%和19.01%。為避免同業競爭，雙方以協議形式對市場進行了明確劃分：在中國大陸市場，滬士電子具有優先權而楠梓電子除特殊情況外不進行銷售；在境外市場中楠梓電子未進行銷售的區域，滬士電子具有優先權，境外市場中楠梓電子尚未銷售的區域雙方以客戶進行區分。鑒于現階段滬士電子手機板產品全部在中國大陸銷售，招股書認為滬士電子與楠梓電子并未產生實質性同業競爭。滬士電子被否的原因是綜合性的，并不是單純一個同業競爭解決不利的問題，不過至少可以再次證明市場分割的方式無法幫助解決同業競爭。

三、簡單總結

1、同業競爭可以在上市公司與控股股東及其他關聯方之間建立隱蔽且順暢的利益轉移通道，對上市公司的損害以致對廣大投資者利益的損害是無窮的，因此不管審核理念有怎樣的改變，對于同業競爭的問題監管層從來沒有絲毫放松。

2、盡管在同業競問題的解決思路上已經有了一些成功的經驗，但是由于每個項目本身的具體情況有所不同，個例根本不能代表基本原則，研究這些案例只能幫助我們更好學習而決不能不能照搬照抄。

3、解釋因產品本質差異、銷售網絡差異、消費對象定位不同等原因而“同業不競爭”的，在萬不得已的情況下是一個思路；至于通過協議劃分市場的解決思路，有過嘗試但是往往以失敗而告終。

4、對于同業競爭的解決，上上策就是通過收購重組和放棄相關業務等方式進行徹底的解決，以免對項目引起不必要的傷害.一、同業競爭相關法律法規：

1、《首次公開發行股票并上市管理辦法》

第十九條 發行人的業務獨立。發行人的業務應當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業間不得有同業競爭或者顯失公平的關聯交易。

2、《上市公司治理準則》

第二十七條

上市公司業務應完全獨立于控股股東。控股股東及其下屬的其他單位不應從事與上市公司相同或相近的業務。控股股東應采取有效措施避免同業競爭。

3、《上海證券交易所股票上市規則》

7.2.9 上市公司收購、出售資產的公告應當包括但不限于以下內容：

（十一）如果收購資產后，可能與關聯人產生同業競爭的，應披露規避的方法或其他安排（包括有關協議或承諾等）

4、《中華人民共和國公司法》

第六十一條規定：“董事、經理不得自營或者為他人經營與其所任職公司同類的營業或者從事損害本公司利益的活動。從事上述營業或者活動的，所得收入應當歸公司所有。”

二、同業競爭的形成

與在通常情況下，同業競爭的形成與未進行“完整性重組”有直接關系，在公司改制時，發起人未能將構成同業競爭關系的相關資產、業務全部投入股份公司，最終導致股份公司現有的經營業務與控股股東形成競爭關系。大型國有企業、跨國集團以及民營企業作為主要發起人的情形下，比較容易出現同業競爭的問題。

三、同業競爭的判斷

同業競爭主體的判斷，應從實際控制角度來劃分，第一類包括公司的第一大股東、通過協議或公司章程等對企業財務和經營政策有實際控制權力的股東、可以控制公司董事會的股東、與其他股東聯合可以共同控制公司的股東；第二類包括上述股東直接或間接控制的公司，也就是擬上市公司的并行子公司。

同業競爭內容的判斷，不僅局限于從經營范圍上做出判斷，而應遵循“實質重于形式”的原則，從業務的性質、業務的客戶對象、產品或勞務的可替代性、市場差別等方面進行判斷，同時應充分考慮對擬上市企業及其股東的客觀影響。例如華潤集團下的華潤超市和深萬科下的萬佳百貨，一個是立足于生活小區的小型超市，一個是綜合性的商場，從市場定位、客戶對象等還是有區別的，并且華潤集團和深萬科一直以來就在各自的商品零售業發展，無論要誰兼并誰都有一定的困難，因此深萬科在公告中這樣表述：“華潤萬方和萬佳業務雖然同處零售行業，但因雙方業態和經營模式及商品種類存在很大差異，并沒有構成直接對立的利益沖突。華潤將按照有利于萬科長遠發展和有利于萬科中小股東利益的原則避免在零售業務方面與萬佳發生沖突,并將就零售業務的發展，與萬科探討多種合作的可行性”。因此不能簡單判斷同業競爭關系，也不能一味簡單的要求避免任何層面上的同業競爭關系。在能夠通過解釋、說明的方式取得監管機構認可的情況下，可以避免花大量的精力去解決同業競爭的問題。

四、同業競爭的解決方式

實踐表明，解決同業競爭問題的最好方式就是在企業重組過程中，對上市公司的業務進行合理重組并選擇合適的控股股東。

1.通過業務重組避免同業競爭

簡單地說，同業競爭就是相同業務之間的競爭，只不過是此相同業務必須是特定當事人之間的業務而已，因此，避免同業競爭的目的可以通過調整特定當事人之間的業務達到。具體地說，首先必須確定上市公司的生產經營業務范圍，然后將上市公司控股股東本身的和下屬的與上市公司生產經營業務性質相同的經營機構的資產全部投入到上市公司中，如果不能全部投入，則由控股股東將該部分與上市公司的業務具有相同性質的資產轉讓給其他企業（通常是與上市公司沒有關聯關系的企業），以使控股股東與上市公司之間不再存在任何競爭關系。

2.通過選擇合適的控股股東以避免同業競爭

企業在重組過程中對于股權的設定有不同的情況，雖然國有資產在本質上講所有權屬于國家，國有企業改組為股份公司的過程中，控股股東必然是國家，但是國有股的實際持有人從持股單位的性質上可以分為國家股和國有法人股兩類。國家股股權的持有單位的級別一般較高，可以是國有資產管理部門，也可以是有權代表國家投資的部門和機構等。法人股的股權則由向上市公司出資的國有企業直接擁有。在這種情況下，由于作為控股股東的國有企業本身規模不大，下屬的企業少，控股股東及其所屬企業與上市公司之間構成同業競爭的機率也就相對較少，調整起來就比較容易。所以，通過選擇不同的企業重組方案，確定不同的持股單位，可以達到避免同業競爭的目的。

3.由控股股東做出避免或盡量避免同業競爭承諾

有些業務之間是否存在同業競爭，其判斷標準并不是絕對的，而且即使在業務重組過程中已經采取了盡量避免同業競爭的方案，但隨著控股股東今后業務的進一步發展，出現同業競爭的可能性依然很大。甚至在控股股東保留部分業務和資產的情況下，同業競爭的現象仍很難避免。實踐中，為了防止這種現象的發生，使上市公司在同業競爭問題上符合有關法律的規定并順利上市，通常采取由控股股東出具承諾函的方式實現此目的。控股股東的承諾主要包括以下內容：（1）在上市公司成立后，將優先推動該上市公司業務的發展。（2）將其與上市公司存在競爭的業務限制在一定的規模之內。（3）在可能與上市公司存在競爭的業務領域中出現新的發展機會時，給予上市公司優先發展權。

第三篇：上市案例研習(92)：主要供應商變動解決之道

案例研習（92）：主要供應商變動解決之道

【案例情況】

一、和佳股份（300273）：報告期內供應商較為分散且變動較大

（一）報告期內主要供應商變動情況

報告期內，公司向前十名最主要的供應商及向其采購的原材料情況如下：

報告期內前10名供應商變化的原因是：

第一，公司產品種類較多，在“以銷定產”的生產模式下，各個產品的銷量不同導致部分原材料采購數量和金額也發生變化，從而導致報告期內供應商結構發生了一 定的變化，但供應商總體變化并不大。如：醫用分子篩制氧設備及工程的營業收入由2008年的2,536.83萬元增長到2010年的9,763.31萬 元，銷售收入增長較快，相應地，制氧設備所需原材料也大幅增長。由于制氧設備各部件的單價較高，因此，報告期內制氧設備部件供應商的采購金額增長較多，供 應商較為集中，數量較少。而腫瘤微創治療系列設備的價值主要體現在產品設計和專有技術上，產品組成中價值較高的軟件采購于子公司谷原軟件，其他原材料的品 種較多但單品種的采購金額較小，供應商較為分散，數量較多。因此，雖然報告期內腫瘤產品的銷售收入也實現了較大幅度的增長，但主要供應商的內部結構相應發 生了變化。

第二，隨著產品收入的增長，原材料采購量增加，公司有意識地擴大了供應商范圍。如：隨著制氧設備所需原材料的大幅增長，公司的議價能力增強，相應擴大了供應商的選擇范圍。

第三，報告期內，公司對同一品牌的材料采購渠道進行了優化。如：上海康普艾壓縮機有限公司為德國“康普艾”品牌壓縮機在國內合資的生產廠家，深圳市風霸氣動設備有限公司為“康普艾”品牌壓縮機的華南地區總代理，格蘭登福香港有限公司系德國產 “康普艾”品牌壓縮機在亞太地區的銷售商，公司根據報告期內業務發展情況、設備配置的實際需要及交通運輸條件等情況，擇優就近采購。

第四，隨著公司新產品的推出，用于新產品的原材料的采購也相應增長。如公司自行研發的DR于2010年獲得國家藥監局產品注冊證后已投入生產、銷售，公司2010年從天安香港發展有限公司采購用于DR制造的進口部件數量相應增加。經保薦機構和發行人律師核查：公司與供應商保持了良好的合作關系，供應商相對穩定，這種穩定的業務關系一方面降低了公司的成本，另一方面保證了原材料質量的穩定性，同時，長期的業務合作使得供應商能夠滿足公司持續創新對新的物料的需求。報告期各期的前 10 名供應商均不屬于公司的關聯方；公司在報告期不存在對單個供應商的采購額超過當期采購總額 50%的情況；公司董事、監事、高級管理人員和核心技術人員，主要關聯方或持有本公司 5%以上股份的股東未在上述供應商中占有權益。

（二）反饋意見關注：發行人報告期內主要供應商每年變動都較大，2010年的前五大供應商中有三家是新增的供應商，請發行人補充披露：（1）主要產 品所需的主要原材料的種類、功能、采購模式、采購價格及各主要原材料報告期內的主要供應商；（2）詳細說明報告期主要供應商變動較大的原因；（3）2010 年前 10 大供應商是否與發行人有關聯關系。請保薦機構、律師進行核查并發表明確意見。

1、主要產品所需的主要原材料的種類、功能、采購模式、采購價格及各主要原材料

目前發行人與主要供應商通常簽訂合同期為 1 年的框架性協議，協議約定采購原材料的品種、價格確定方式、交貨期、結算付款期等條款，采購數量根據實際需求由發行人向供應商下訂購單，貨款根據實際采購量結算。

2、報告期主要供應商變動較大的原因

經核查，報告期內供應商變化的主要原因是：（1）發行人產品種類較多，在“以銷定產”的生產模式下，各個產品的銷量不同導致部分原材料采購數量和金額也發 生變化，從而導致報告期內供應商結構發生了一定的變化，但供應商總體變化并不大。（2）隨著產品銷量和收入的增長，原材料采購量增加，發行人的采購議價能 力相應增強，相應地提升發行人選擇供應商的能力，擴大供應商的選擇范圍。（3）報告期內，發行人對同一品牌的材料采購渠道進行了優化，雖然采購產品相同，但供應商發生變化（4）隨著發行人新產品的推出，用于新產品的原材料的采購也相應增長，從而增加新的供應商。

總體而言，供應商總體相對穩定，發行人與供應商的穩定業務關系一方面降低了發行人的成本，另一方面保證了原材料質量的穩定性，同時，長期的業務合作使得供應商能夠滿足發行人持續創新對新的物料的需求。

3、經核查，2010 年前 10 大供應商與發行人沒有關聯關系。

二、東軟載波（300183)：主要供應商發生變更

（一）供應商變更的簡要說明

報告期內公司主要的原材料供應商包括貝能電子（福建）有限公司和上海海爾集成電路有限公司。貝能電子（福建）有限公司和上海海爾集成電路有限公司是公司的空白芯片即“裸片”的主要原材料提供商。2007 年、2008 年公司主要向貝能電子（福建）有限公司采購，2009 年之后主要向上海海爾集成電路有限公司采購。

1、公司變更主要原材料供應商的具體原因

公司變更主要原材料供應商的原因，與同上海海爾合作開發技術的原因相類似，主要是受保密性和成本兩方面因素影響，第一，隨著載波通信芯片市場容量的增大，市場上出現公司第二代載波通信芯片的盜版產品，為提升產品保密性能，公司與上海海爾合作開發了一款定制芯片；第二，由于公司參與芯片設計，相比從福建貝能 采購的通用芯片，芯片結構更為精簡，芯片性能有所提升，采用成本加成方式定價，芯片成本大幅降低，有利于提升公司產品市場競爭力。

2、公司與變更前后兩主要供應商之間的芯片合作模式和定價方式間的差別 公司與變更前后的兩個主要供應商之間的芯片合作模式存在一定的差別，與福建貝能合作，公司并不參與芯片設計。福建貝能系美國微芯科技公司代理商，芯片全部采購自美國微芯科技公司，美國微芯科技公司既從事芯片設計又從事晶圓加工、芯片封裝，但美國微芯科技公司不獨立對外銷售。由于芯片在美國生產，通過福建貝能代理出售，產品價格偏高。而與上海海爾合作，公司與上海海爾共同完成芯片設計，上海海爾是一家專業無生產線芯片設計公司（Fabless），后續芯片生產過程由上海海爾負責在臺積電公司組織生產。

公司與兩主要供應商間的產品定價方式也存在一定的差別，前者系通用芯片，參考市場價格定價；而后者是定制芯片，通過成本加成協商定價。由于芯片在臺積電生產，制程工藝比較先進，同時作為一款定制芯片略去了通用芯片中一些不需要使用的電路，且采用成本加成定價，因此上海海爾向公司提供的芯片價格優勢比較明顯。

3、公司與上海海爾在建立合作關系、原材料質量控制等方面所采取的措施及困難

2008 年，公司與上海海爾合作完成 SSC1630/1631 芯片后，當年小批量生產了一批第三代芯片，后又結合客戶反饋，對該芯片結構進行了微調。2009 年公司裸片正式開始大批量從上海海爾采購。

公司與福建貝能和上海海爾在原材料質量控制等方面所采取的措施及困難不同。與福建貝能的合作，由于公司并不參與芯片設計，對產品的質量控制僅限于裸片成品 發貨前后，第一，要求福建貝能按美國微芯科技公司集成電路企業技術標準驗收出貨產品；第二，在原材料采購入庫前，公司將按照企業集成電路芯片檢驗與檢測標 準進行檢測和驗收。

與上海海爾合作，由于公司參與芯片設計，公司對產品質量的控制更為深入，包括芯片設計階段，公司與上海海爾共同完成，公司會先行設計芯片參數規格，嚴格按 照規格設計芯片；封裝后的檢測階段，封裝廠本身有嚴格的生產工藝控制流程和檢測流程，此外公司提供檢測軟件，上海海爾負責檢測，出現不正常情況公司會協助 解決；上海海爾出貨前，上海海爾會按產品規格書要求檢驗，如芯片質量問題，上海海爾承諾按 1:1 更換；原材料采購入庫前，公司將按照企業集成電路芯片檢驗與檢測標準進行檢測和驗收。相對而言，與上海海爾合作，公司可以更深入的掌控產品質量。

4、主要供應商變更對公司生產經營的影響

2009 年相比 2008 年載波通信芯片單價由 23.66 元降為 18.73 元，由于更換供應商，公司載波通信芯片裸片成本由 7.60 元降為 5.82 元，有效保證了產品毛利率穩定。此外，自公司與上海海爾合作開發第三代芯片以來，公司產品未出現盜版情況，產品銷量也并未出現下滑情況。因此，報告期內主要供應商的改變并沒有對公司生產經營造成重大不利影響。

2008 年公司向福建貝能及2009 年公司向上海海爾的采購比例均超過50%，主要原因系：出于技術保密，公司一般僅選擇一家專業集成電路供應商并外協加工芯片。但國內外可供選擇的芯片專業供應商數量較多，且本公司目前是上海海爾的關鍵客戶之一，故本公司不存在對上海海爾業務嚴重依賴的情況。目前，公司董事、監事、高級管理人員和其他核心人員，主要關聯方或持有公司 5%以上股份的股東均不在主要供應商中占有權益。

（二）2009 年起發行人芯片制造主要向上海海爾采購的具體情況說明

1、公司向上海海爾采購芯片基本情況

2009 年起公司載波通信芯片（裸片）主要向上海海爾采購，雙方 2009 年交易數量 584.60 萬片、交易總金額 3,402.39 萬元、交易平均價格 5.82 元/片；2010 年 1-6 月簽署了總量為 300 萬片的采購合同，協議的主要內容沒有變化，交易數量 292.81 萬片、交易總金額 1,587.02 萬元、交易平均價格 5.42 元/片。每份購銷合同的有效期為十二個月。雙方會根據市場需求簽訂新的購銷合同。

2、公司在原材料采購上對上海海爾依賴情況及對公司持續發展影響的說明 首先，雙方在 SSC1640/ SSC1641 芯片合作合同中明確規定：若上海海爾由于各種原因營運不能繼續時，為確保東軟載波繼續生產經營，東軟載波有權以 25 萬美元一次性購買合同標的產品在臺積電的光罩直接使用權，由東軟載波直接向臺積電訂購合同標的產品。

其次，國內外芯片設計企業眾多，如上海海爾不與本公司合作，公司可快速找到芯片外協加工企業。因此，在原材料采購上公司不會對上海海爾產生重大依賴。但 SSC1630/ SSC1631 芯片合作合同中未明確若上海海爾由于各種原因營運不能繼續時，東軟載波是否有權向臺積電購買光罩直接使用權。由于SSC1630/ SSC1631 芯片未來將逐步被 SSC1640/ SSC1641 芯片替代，因此，未明確該事項對公司生產經營影響有限。如果公司與上海海爾穩定的合作關系出現意外變化，雖不會對公司業務造成實質性影響，但會對公司盈利能力產生影響，具體如下表所示：

綜上，如上海海爾解除與公司的芯片采購合作關系，短期內會對公司的經營發展產生一定影響，但不會對公司生產經營造成實質性影響。

（三）反饋意見關注

2009 年發行人主要供應商由貝能電子（福建）有限公司變更為上海海爾。請發行人對以下問題補充說明并披露，請保薦機構、律師、申報會計師核查并發表意見。

1、按外協加工產品種類說明報告期內各外協廠商加工產品數量、平均單價、金額及所占比例、定價及結算方式、質量控制措施。2、2009 年起發行人芯片制造主要向上海海爾采購的具體情況，包括雙方簽訂協議時間、協議主要內容、雙方的權利義務、交易數量、交易金額、交易價格及定價依據、價格 公允性、合作期限、到期后雙方的計劃安排，發行人與上海海爾是否存在關聯關系，發行人在原材料采購上是否對上海海爾存在重大依賴及對發行人持續發展的影 響，并作“重大事項提示”。

3、報告期內發行人變更主要原材料供應商的具體原因，發行人與變更前后的兩個主要供應商之間的芯片合作模式和定價方式以及存在的差別，發行人與新供應商在 建立合作關系、原材料質量控制等方面所采取的措施及困難，并結合實際經營情況說明并披露報告期內主要供應商的改變是否對發行人生產經營造成重大不利影響。

4、協議約定，雙方作為專利共有人，不得在未經另一方書面同意的情況下許可其他第三方實施該專利。請說明并披露如雙方解除在技術研發、芯片制造上的合作關 系，發行人選擇新的外協廠商是否能夠取得上海海爾的書面同意以及對發行人生產經營的影響，并作“重大事項提示”，補充提供發行人與上海海爾簽訂的相關協 議。

三、明家科技（300242）：最近一年新增供應商

（一）新增供應商基本情況

2010 年，發行人前五名供應商中新增了東莞市企石雄駿五金制品廠、東莞市格賽貿易有限公司和廣東銀禧科技股份有限公司三家企業，根據發行人提供的資料并經本所律師核查，報告期內上述三家企業的基本情況如下：

1、東莞市企石雄駿五金制品廠 根據 2011 年 3 月 9 日東莞市工商局提供的資料顯示，東莞市企石雄駿五金制品廠系經營者梁佐龍于 2006 年 2 月設立的，組織形式為個體工商戶，住所為東莞市企石鎮東山村（永盛工業區新加士廠內），經營范圍及方式為加工、產銷：五金制品、配電設備。

2、東莞市格賽貿易有限公司

根據 2011 年 3 月 9 日東莞市工商局提供的資料顯示，東莞市格賽貿易有限公司的法定代表人為謝仲賢，注冊資本為 100 萬元，公司類型為有限責任公司，住所為東莞市常平鎮大京九塑膠城京九大道 D36-37 號，經營范圍為銷售：五金、電子、塑料制品、普通機械、服裝、金屬材料、日用百貨、陶瓷、建筑材料、其他化工產品（不含化學危險品）；貨物及技術進出口（法律、行政法規禁止的項目除外，法律、行政法規限制的項目須取得許可證后方可經營）。另據發行人提供的資料及東莞市格賽貿易有限公司的工商內檔資料顯示，其設立及歷次股權變更基本情況如下：（略）

3、廣東銀禧科技股份有限公司

根據 2011 年 3 月 9 日東莞市工商局提供的資料顯示，廣東銀禧科技股份有限公司系于 1997 年 8 月設立的股份有限公司，法定代表人為譚頌斌，注冊資本為 7500 萬元，公司類型為股份有限公司（臺港澳與境內合資、未上市），住所為東莞市虎門鎮居岐村，經營范圍為生產和銷售改性塑料：包括 PVC 膠料（原料為新料）、PP 防火膠料（原料為新料）、PA 改性膠粒、PC+ABS 共聚膠粒、阻燃 ABS膠粒、PBT 改性膠粒、PC 膠粒、LCP 膠粒、PPS 膠粒、PET 膠粒、TPR 膠粒、阻燃EVA 膠粒、阻燃 PE 膠粒。

據廣東銀禧科技股份有限公司的工商內檔資料顯示，報告期內其設立及歷次股權變更基本情況如下：（略）

（二）交易情況

根據發行人提供的資料并經本所律師核查，報告期內發行人與上述三家供應商交易的基本情況如下：

1、發行人 2009 年開始向東莞市企石雄駿五金制品廠采購工業電涌保護產品的外殼及部分配件，2009 采購金額為 50.89 萬元，2010 采購金額為603.55 萬元。

2、發行人 2009 年開始向東莞市格賽貿易有限公司采購生產電涌保護產品所需的膠粒，2009 采購額為 28.81 萬元，2010 采購額為 596.98 萬元。

3、發行人 2009 年開始向廣東銀禧科技股份有限公司采購生產電涌保護產品所需的膠粒，2009 采購額為 52.91 萬元，2010 采購額為 363.67 萬元。

（三）不存在關聯關系

1、根據 2011 年 3 月 9 日東莞市工商局提供的資料顯示，報告期內，發行人控股股東及實際控制人、董事、監事、高級管理人員未在上述企業中擔任董事、監事、（總）經理職務。2、2011 年 3 月 9 日，發行人出具了書面的聲明，聲明發行人、發行人控股股東及實際控制人、董事、監事、高級管理人員與東莞市企石雄駿五金制品廠、東莞市格賽貿易有限公司和廣東銀禧科技股份有限公司不存在關聯關系。綜上，本所律師認為，東莞市企石雄駿五金制品廠、東莞市格賽貿易有限公司和廣東銀禧科技股份有限公司與發行人不存在關聯關系，其相關的交易具備真實的商業背景。

四、安科瑞（300286）：前十名供應商變動情況

（一）發行人前十名的供應商對象及其采購金額、采購占比等情況及報告期發生變化的原因

1、發行人前十名的供應商對象及其采購金額、采購占比等情況

根據發行人的說明并經本所律師審慎核查，報告期內，公司向前十名供應商采購情況如下：（略）

根據上表，報告期內，發行人前十名供應商采購金額占發行人原材料采購總金額的比例分別為 39.30％、41.26％、49.48％和 46.80％，不存在對單個供應商的采購依賴度過高的現象。

2、發行人報告期內前十名供應商及采購金額、采購占比變化原因分析 根據發行人的說明并經本所律師審慎核查，報告期內，發行人前十名供應商整體上保持基本穩定，未發生重大變化。隨著發行人生產銷售規模的擴大，發行人選擇優 質供應商采購了較多的集成電路等主要原材料，前十名供應商供應原材料金額占原材料總采購金額的比例有所上升。基于發行人業務發展的需要，單個品種原材料的 主要供應廠家有所調整，主要變動情況如下：

用戶端智能電力儀表數據采集、監控管理、網絡通訊等強大功能的實現依賴于主測量芯片、通訊接口等集成電路，因此發行人產品對集成電路的質量穩定性和技術含 量要求較高。隨著發行人帶通訊類功能的較高檔次的用戶端智能電力儀表生產規模的擴大，發行人采購部門對集成電路供應商的選擇標準有所調整。2009 年以來，利爾達科技有限公司和江蘇時訊捷通訊有限公司的公司實力較強，尤其是代理國外知名品牌的集成電路的產品線較多，由此發行人加大了向兩家供應商的采 購力度，相應減少了向上海峰程集成電子有限公司和上海高雁電子材料有限公司采購集成電路的數量和金額，因此，發行人向上海峰程集成電子有限公司和上海高雁 電子材料有限公司采購金額占原材料采購總金額的比例逐年下降。2010 年和 2011 年 1-6 月，上海高雁電子材料有限公司未列入發行人前十名供應商。

結構件采購方面，2008 年發行人向上海靜佳貿易有限公司采購金額較大，而 2009年以來發行人向上海銀曉電器有限公司采購力度加強。上海靜佳貿易有限公司和上海銀曉電器有限公司的大股東均為盧峰，基于盧峰對其所控制公司業務規劃的考慮，2009年以來主要由上海銀曉電器有限公司向發行人供應結構件。2011 年 1-6 月，發行人向無錫市三江塑料模具廠采購結構件的金額增大，無錫市三江塑料模具廠列入發行人前十名供應商。

電子元件采購方面，2008 年發行人向上海煒瑞娜電子有限公司采購金額較大，而2009 年以來由于廣州先力光電科技有限公司銷售規模較大、提供產品質量過硬、代理證書數量較多、質保能力較強、售后服務較好，發行人向廣州先力光電科技有限公司采購力度加強，上海煒瑞娜電子有限公司未列入發行人前十名供應商。

互感器采購方面，2010 年發行人向無錫里歐電子有限公司采購金額較大，無錫里歐電子有限公司位列 2010 年發行人前十名供應商。

印制板采購方面，2008 年發行人向昆山惠承電子有限公司采購金額較大，而 2009年以來發行人向昆山萬正電路板有限公司采購力度加強，這與昆山萬正電路板有限公司企業規模較大，供貨能力較強有關。

（二）發行人與主要采購對象的業務由來及合作情況

根據發行人的說明并經本所律師審慎核查，發行人與主要采購對象的業務由來及合作情況如下：（略）

五、安潔科技（002635）：供應商變動原因詳細解釋

（一）供應商變動的原因

經本所律師核查，前五大供應商變化情況及其原因是：

1、中德莎（上海）貿易有限公司 2009 年和 2010 年進入發行人供應商前列，原因是蘋果公司某新機型所需某器件產品面積較大、材料功能特殊、單價較高，且德莎為該材料的唯一生產廠家，造成發行人向德莎采購金額較大；

2、日東電工（上海浦東新區）有限公司 2009 年和 2010 年進入發行人供應商前列，原因是發行人客戶的多個機種電池同時使用該材料，且單機多倍用量；

3、香港威格斯公司 2010 年躍居發行人第三大供應商，原因是自該公司采購的材料是蘋果公司的唯一指定使用材質，用于 IPad 一代電池，而 IPad 一代為蘋果公司新增產品系列，市場需求大，帶動發行人對此材料的采購增加；

4、景輝電子有限公司 2009 年位列公司第五大供應商，原因是從景輝采購的材料主要用于 RIM 機種的柔性線路板上，配合機種 RIM STORM 和 RIM Niagara keyboard 為 RIM2008 和 2009 重點機種，市場需求量大，且由于發行人在柔板廠 MFLEX 公司的口碑極佳，MFLEX 公司給予發行人的份額較大，且該供應商提供的材料和服務較之其他供應商更有競爭力，因此發行人在市場需求大的同時分與更多的采購量給景輝；

5、臺灣瑞克興業股份有限公司 2008 年位列發行人第二大供應商，但 2009年和 2010 年跌出前五大供應商名單，原因是 2009 年有其他供應商可以提供更有優勢的價格和更好的服務，發行人從成本和風險管理角度分攤了采購量，以及使用該材料的機種需求減少，因此發行人向其采購量減少；

6、銳意電子有限公司 2008 年位列發行人第三大供應商，但 2009 年和 2010年跌出前五大供應商名單，原因是 2008 年發行人需要的某型號膠帶在國內市場供應比較緊張，發行人利用銳意電子注冊于香港的良好的國際采購地理優勢及多渠道采購優勢，通過其在境外采購。自 2009 年 4 月之后，發行人直接從上游一級代理商臺灣瑞克采購上述材料，未再與銳意電子發生交易；

7、蘇州金開達膠粘制品有限公司 2008 年位列發行人第四大供應商，但 2009年和 2010 年跌出前五大供應商名單，原因是 2008 年自金開達采購的某兩材料的組合金額較大，該材料組合用于蘋果公司某 I-mac 機種，用于一體機玻璃與邊框之間的結合，起防塵和緩沖作用，由于尺寸較大且該機種在 2008 年銷售量很好，市場需求量大，故購買量隨之增大。另外，2008 年公司承接的電腦外殼保護膜業務較多，金開達還供應各式保護膜，服務的產品覆蓋面廣，為與發行人交易量較大的供應商。2009 年以來由于蘋果公司該 I-mac 機種退市，同時發行人隨著業務開拓的產品方向變化對保護膜的需求量減少，故向金開達的總體采購量逐漸降低；

8、上海杰斐瑞有限公司 2008 年位列發行人第五大供應商，但 2009 年和 2010年跌出前五大供應商名單，原因是 2008 年某幾種材料采購金額較大，2009 和 2010年發行人基本上不用該材料；

9、展運（上海）電子有限公司位列發行人前五名供應商的原因見下文所述。綜上，本所律師認為，報告期內發行人前五大供應商位次變化是由于正常商業原因形成的。

（二）展運（上海）電子有限公司的基本情況及其既是前五大客戶之一又是前五大供應商之一的原因 展運（上海）電子有限公司（以下簡稱“展運電子”）成立于 2002 年 4 月，注冊資本 3000 萬美元，位于上海松江出口加工區，是廣達電腦集團旗下專業從事消費電子產品注塑件的具有一定規模的制造商，發行人向其供應表面保護和粘貼類等功能性產品。由于 2008 年惠普公司的筆記本電腦產品開始采用一款背光銘板設計，單價高，用量大。其具體制程是：在展運電子進行膜內注塑，每一片塑件上同時有 16 個背光銘板單品，由于展運電子不具備雕銑制程，需將此塑件交給相應加工能力的企業將整片塑件雕銑成背光銘板單品，再返回其廠內和筆記本電腦外殼熱熔組合成 筆記本電腦外殼半成品，再銷售給系統組裝廠。發行人與展運電子的業務交易采用的是進料深加工結轉的方式，海關電子手冊備案及核銷 的監管方式要求發行人雕銑成背光銘板單品所用的整片塑件必須采購自展運電子，雕銑成的背光銘板單品也再以銷售模式返還給展運電子，造成 2009 年展運電子同時入圍發行人采購和銷售的前五名。

【案例評析】

1、關于主要供應商發生變動的話題還算是比較新鮮，他與供應商集中的問題有很多相似之處，但又是完全兩個層面的問題。如果發行人對某些供應商存在重大依 賴，則主要存在原材料供應風險從而影響到盈利能力；而主要供應商發生變動則除了影響原材料供應穩定之外，還需要重點關注變化的原因以及是否存在潛在利益安 排，并且后者才是這個問題關注的重點。

2、關于主要供應商變動的情形，總結起來主要有如下幾種情況：①報告期內供應商較為分散且前五名供應商存在重大波動；②報告期內前五名供應商部分消失 了；③報告期最近一年新增一些新的供應商。其實，不論是哪一種情形，只要是符合公司正常生產經營的規劃和基本的商業邏輯的，都不會成為首發上市的障礙。

3、關于主要供應商變動主要解釋的原因，我們可以從現有案例中總結出一些思路，主要如下：①發行人供應商比例極度分散，前五名供應商發生變化屬于正常，從 整體來看供應商保持穩定；②產品結構發生了調整（比如推出新產品或者加大附加值高產品的生產）導致生產所需原材料品種也發生了變化，從而導致供應商結構也 發生了變化；③銷售規模持續增長，發行人有意擴大了供應商的范圍以加強對供應商的控制；④優化采購渠道，比如同樣的產品為了就近采購不再選擇河南的代理商 而是選擇山東的代理商；⑤兩家供應商屬于同一控制下的企業，發行人從這家供應商調整為另一家供應商；⑥市場上出現了價格更加優惠且質量更加優良的供應商，發行人選擇與其合作；⑦發行人與某家企業進行技術合作同時采取其產品作為原材料；⑧發行人產品品質逐漸提升，對于供應商的標準也提升，需要變更一些供應 商。

4、另外一些方面也需要關注：①主要供應商變動的關注重點在于發行人與供應商之間是否存在關聯關系，是否存在利潤操縱以及其他利益安排等情形；②為了更好 的解釋供應商變動的情況，可以披露前十名供應商情況，如果前五名變動較大而前十名相對穩定則沒有問題；③從現有政策來看，創業板審核很可能要求披露前十名 供應商的情況，而中小板目前沒有這樣的要求，不過為了解釋變動問題，主動披露前十名供應商也是可行的選擇；④為了解釋供應商與發行人沒有關聯關系，基本上 需要解釋清楚供應商的基本情況和股權變動情況；⑤如果主要供應商變動，還需要解釋如果該主要供應商不與發行人合作而對發行人經營業績的影響。

5、從目前審核的實踐來看，供應商發生變動的情形并不是很普遍，同時創業板關注的會相對更加嚴格一些。

第四篇：上市案例研習(35)：所得稅核定征收解決之道

上市案例研習（35）：所得稅核定征收解決之道

重要提示】

★ 國家規定對某些企業實施核定征收的稅收征管措施本來是一種懲罰手段，想不到在實踐中卻往往成為企業不思進取甚至偷逃稅款的途徑。

★ 實施核定征收的企業不僅不需要納稅審計報告甚至賬簿設置都粗糙至極，從而企業也就沒有了規范的動力；另外，本來企業盈利能力已經頗具規模，卻會要求稅務機關以極低稅額征稅，從而抽逃稅款。

★ 如果企業要在境內首發上市，核定征收肯定是不允許的，并且建議及時規范按照查賬征收且核定征收的不規范事項留在報告期外，至少應該在報告期初期。

【案例情況】

一、振東制藥：按率核定征收之后補繳稅款

（一）所得稅征稅方式變化

2007年公司采用按率核定征收企業所得稅，但是根據國稅發（2008）30號《企業所得稅核定征收辦法（試行）》，公司在此期間已不符合核定征收的法定條件；當地政府為了促進本地產業結構轉型，提升本地產業的科技含量，同意公司延續原核定征收方式繳納企業所得稅，實質上減輕了企業稅收負擔。

為了進一步規范企業管理水平，2010年6月8日振東制藥向管轄稅務機關申請2007按查賬征收方式繳納企業所得稅；并已按照查賬征收33%所得稅稅率與核定征收所得稅稅率之間的差額，補繳了2007的所得稅款8,565,270.25元。

2009年7月22日，山西省長治縣地方稅務局出具《關于山西振東制藥股份有司公司企業所得稅按率核定征收方式的確認函》，內容如下：“為促進本地產業結構轉型，提升本地企業的科技含量，根據《企業所得稅法》及《細則》征收方式之規定，對我轄區內高新技術企業山西振東制藥股份有限公司 2006 年、2007年企業所得稅實行過核定征收方式，現就此事項予以確認。”

2010年6月8日，管轄稅務機關出具《關于山西振東制藥股份有限公司企業所得稅征收方式的確認文件》對該事項再次確認。全文具體內容如下：我轄區內山西振東制藥股份有限公司（以下簡稱“振東制藥”）的前身山西金晶藥業有限公司（以下簡稱“金晶藥業”）于1995年成立，由于當時經營規模較小，經主管稅務機關核定，按照核定征收方式繳納企業所得稅。

山西振東實業有限公司（后更名為山西振東實業集團有限公司）于2001年收購重組振東制藥前身金晶藥業，振東制藥2003年初完成 GMP 認證，2005年后隨著振東制藥經營規模的不斷擴大，企業所得稅繳納方式按相關規定應改為查賬征收方式；鑒于振東制藥2005年獲得高新技術企業證書，但是按當時法律規定注冊地不在國家高新技術產業區內不能享受15%的所得稅稅率優惠，為了促進當地產業結構調整，鼓勵高新技術產業發展，當地稅收征管部門允許振東制藥延續按率核定征收繳納企業所得稅，延續原程序按年申報。

根據《中華人民共和國企業所得稅法》（自2008年1月1日起實施）的有關規定，振東制藥可以享受15%的高新技術企業所得稅優惠稅率；該企業經稅務機關批準同意從2008年開始改按查賬征收方式繳納企業所得稅。

為了進一步規范企業經營，振東制藥向管轄稅務機關申請2007按查賬征收方式繳納企業所得稅；目前已按照查賬征收33%所得稅稅率與核定征收所得稅稅率之間的差額，補繳了2007的所得稅款8,565,270.25元，并已將企業所得稅征收方式自2007起變更為查賬征收。

根據稅務機關歷年稅務年檢及檢查情況，振東制藥均依法納稅，該企業編制財務報表以實際發生的交易或者事項為依據，2006年至今會計基礎工作規范，財務報表的編制符合企業會計準則和相關會計制度的規定。

我局認為，上述情況屬實，振東制藥上述補繳稅款的行為系稅收征收方式的調整，我局予以確認；該企業以前實行的核定征收方式納稅不屬于違法行為；2006年以前給予該企業核定征收方式繳納企業所得稅在審批權限和審批程序方面符合《中華人民共和國稅收征收管理法》及其他法律、法規的規定；該企業所得稅征收方式適用問題不會受到稅務機關的行政處罰或被追究相關責任。

鑒于公司已將2007年稅收征收方式變更為查賬征收并補繳相關稅款差額，管轄稅務機關已出具關于稅收征收方式的確認文件、稅收合規證明，振東集團出具承諾承擔相關責任，保薦機構認為，由稅收征收方式引致的影響已消除，振東集團有能力承擔該項責任，該事項對發行人已經沒有重大影響。

（二）按率核定征收方式的風險

公司在2007年以前采用按率核定征收方式繳納企業所得稅，即按照銷售收入的7%計算應納稅所得額，再按33%的企業所得稅稅率計算繳納企業所得稅，2008公司已改為按照查賬征收方式計算繳納企業所得稅。根據國稅發【2008】30號《企業所得稅核定征收辦法（試行）》，公司報告期內已不符合核定征收的法定條件；但當地稅務機關為了促進本地產業結構轉型，提升本地產業的科技含量，扶持優質企業發展，同意公司延續原核定征收方式繳納企業所得稅，是對公司的稅收優惠。山西省長治縣地方稅務局已出具《關于山西振東制藥股份有限公司企業所得稅按率核定征收方式的確認函》，對此事項予以確認。

為了進一步規范企業經營，2010年6月8日振東制藥向管轄稅務機關申請2007按查賬征收方式繳納企業所得稅；并已按照查賬征收33%所得稅稅率與核定征收所得稅稅率之間的差額，補繳了2007的所得稅款 8,565,270.25元。管轄稅務機關于2010年6月8日已出具《關于山西振東制藥股份有限公司企業所得稅征收方式的確認文件》對該事項予以確認。

雖然振東制藥已變更了2007稅收征收方式并補繳了稅款差額，但由于該稅收優惠并不屬于法定減免范圍，仍可能面臨被稅收征管機關追繳滯納金、罰款的風險；同時 2006 仍存在由于核定征收可能需要補繳稅款差額，預計金額為152.62萬元。振東集團分別出具承諾、補充承諾承擔由于2007年改變所得稅征收方式引致的滯納金、罰款和2006年可能需補繳的稅款差額、滯納金、罰款及其相關法律責任。

（三）稅收逾期繳納的風險

公司稅收延遲繳納的原因主要是依據當地政府部門的要求而進行的；長治縣人民政府2009年4月9日出具了“長縣政函【2009】10號”文件予以證明，內容如下：“2006 年各級政府為了保持經濟及稅收收入平穩較快增長，在經濟形勢好的年份對稅收收入進行了調控。致使2006年2-12月和2007年1月企業所得稅4,331,410.57元未能上繳，形成欠稅，截至現在應加收滯納金150萬元。”長治縣地方稅務局、長治市地方稅務局對上述事項予以了確認。2009年6月，公司完成該稅款繳納工作，并繳納174.42萬元滯納金。稅收延期繳納后，被加收稅收繳納滯納金的原因是由于當地企業所得稅已進入企業網上稅收系統，滯納金為網上自動計算結果，且在系統中無法消除。鑒于公司的所得稅延期繳納的形成原因，長治縣政府及長治縣、市地方稅務局出具文件已提及公司向山西省地稅局申請豁免該滯納金。該申請報送到山西省地稅局后，未得到明確答復；之后，公司主動繳納了該滯納金。

公司在報告期內未及時繳納稅收，雖然該行為主要是應當地政府調控的要求。但該行為仍違反了相關法律法規要求，雖然目前沒有被相關部門處罰，并及時進行了補救，但仍存在一定法律風險。為此，振東集團已出具承諾書，承諾若發生被稅務部門處罰的事項，集團將承擔支付罰金的責任以及其他相關責任。

二、網宿科技：補繳報告其外的差額

公司在風險提示中就核定征收問題做了解釋，報告期內存在按核定征收方式繳納企業所得稅及補繳稅款的風險：

本公司在2006年1月至2007年11月期間按照核定征收方式申報繳納企業所得稅，2007年12月，經公司申請，上海市地方稅務局嘉定區分局開始對公司實行查賬征收。2008年3-4月，公司按照上海市地方稅務局嘉定區分局批準的15%稅率對2007的所得稅進行匯算清繳、并補繳2006因實際執行核定征收企業所得稅政策而少繳納的企業所得稅額170.83萬元。

上海市嘉定區國家稅務局、上海市地方稅務局嘉定區分局于2009年9月出具了《關于上海網宿科技股份有限公司2007年11月之前采用核定征收方式征收企業所得稅的證明》認為上海網宿科技發展有限公司2007年11月之前按照核定征收方式繳納企業所得稅不屬于稅收違法行為。

保薦機構核查后認為，上海市嘉定區稅務主管機關對發行人在2007年11月之前按照核定征收方式征收企業所得稅的征管實踐做法與《中華人民共和國稅收征收管理辦法》規定的有關情形未完全一致，在企業所得稅征管方式上存在瑕疵。

但鑒于發行人已按照上海市地方稅務局嘉定區分局批準的企業所得稅稅率對2007進行查賬征收，并補繳2006因實際執行核定征收企業所得稅政策而少繳納的企業所得稅。因此，對發行人的持續經營及本次公開發行股票并上市不構成實質性影響。根據上海市嘉定區稅務主管機關出具的證明文件，發行人在2006年1月至2007年11月期間按照核定征收方式申報繳納企業所得稅符合當地稅收征收管理辦法，不屬于重大違法行為。

發行人律師核查后認為，發行人在2006年1月至2007年11月期間按照核定征收方式申報繳納企業所得稅，后經政府主管部門批準實行查帳征收，并相應補繳了2006的稅款，根據上海市嘉定區國家稅務局及上海市地方稅務局嘉定區分局的書面證明，發行人實行核定征收方式納稅不屬于重大違法行為，不會對本次公開發行股票并上市構成實質性法律障礙。

三、新開源：沒有補繳稅款

公司由于2003、2004、2006年采用核定征收方式繳納企業所得稅，博愛縣地方稅務局核定發行人2003、2004、2006年應繳納企業所得稅金額分別為1,056,021.66元、1,178,529.82元、997,532.47元，在查賬征收方式下征收的金額分別應為812,153.73元、3,183,576.92元、1,380,023.58元。因此，如果按照查賬征收方式計算企業所得稅，公司2003年多繳243,867.93元，2004年享受稅收優惠2,005,047.10元，2006年享受稅收優惠382,491.11元，公司自設立以來因采用核定征收方式合計享受稅收優惠2,143,670.28元。

博愛縣地方稅務局2010年3月22日出具證明：“我局于2003年、2004年和2006年對博愛新開源制藥有限公司采用核定征收方式征收所得稅，應納稅款企業已足額繳納，不存在欠繳、漏繳稅款情形。我局將不會對該公司因采用核定征收而享受的稅收優惠進行追繳，也不會因采用核定征收以及征收方式的改變而對該公司進行任何處罰。”

公司控股股東暨實際控制人楊海江、王東虎、王堅強出具《承諾函》，承諾若相關主管部門就上述核定征收事宜要求發行人補繳稅款、罰款及滯納金，楊海江、王東虎、王堅強將代為補繳并承擔相應法律責任。

經核查，保薦機構認為：發行人2003、2004、2006年按照核定征收方式繳納企業所得稅對發行人本次發行上市及公司未來的經營業績不構成實質性影響，不會因發行人以前采用核定征收以及征收方式的改變而被稅務部門處罰，對本次發行上市申請不構成實質性障礙。

經核查，發行人律師認為：發行人 2003、2004、2006 年按照核定征收方式繳納企業所得稅對發行人本次發行上市及公司未來的經營業績不構成實質性影響，不會因發行人以前采用核定征收以及征收方式的改變而被稅務部門處

罰，對本次發行上市申請不構成實質性障礙。

公司在風險因素中重要提示：雖然博愛縣地方稅務局2010年3月22日出具證明：“我局于2003年、2004年和2006年對博愛新開源制藥有限公司采用核定征收方式征收所得稅，應納稅款企業已足額繳納，不存在欠繳、漏繳稅款情形。我局將不會對該公司因采用核定征收而享受的稅收優惠進行追繳，也不會因采用核定征收以及征收方式的改變而對該公司進行任何處罰。”，且公司控股股東暨實際控制人楊海江、王東虎、王堅強出具《承諾函》，承諾若相關主管部門就上述核定征收事宜要求發行人補繳稅款、罰款及滯納金，楊海江、王東虎、王堅強將代為補繳并承擔相應法律責任。但公司依然存在被稅務部門追繳因采用核定征收方式而享受的所得稅優惠的風險。

四、萬順股份

（一）基本情況

公司于1998年成立初期，根據《企業所得稅暫行條例》及其實施細則，以及國家稅務總局國稅發[2000]38號文件《國家稅務總局關于印發<核定征收企業所得稅暫行辦法>的通知》的規定，經稅務機關批準，公司從設立起至2006，一直按核定征收方式按期足額繳納了企業所得稅，具體核定方式及繳納情況為稅務機關按照公司的收入項目，并依據預先核定的比率計算核定公司應交企業所得稅，公司根據稅務機關核定結果予以繳納。2007年3月，根據汕頭市地方稅務局汕地稅發[2006]18號文件《關于進一步加強企業所得稅征收管理工作的通知》要求，經公司申請，汕頭市地方稅務局保稅區稅務分局批準，公司自2007開始改按查賬征收方式繳納企業所得稅；經汕頭市地方稅務局保稅區稅務分局核查同意，公司于2007年10月31日按15%的稅率分別補繳了2005及2006因實際執行核定征收企業所得稅政策而少繳納的企業所得稅（與按照查賬征收方式計算的相應期間應繳企業所得稅相比較）201.14萬元和310.79萬元。報告期內，公司已按查賬征收方式計算并依法足額繳納了企業所得稅。

發行人律師對發行人報告期內的企業所得稅繳納情況進行了核查，認為，發行人于2006已按照核定征收方式繳納了企業所得稅，2007年起改按查賬征收方式繳納企業所得稅，并于2007年10月31日補繳了2005及2006因實際執行核定征收企業所得稅政策而少繳納的企業所得稅款（與按照查賬征收方式計算的相應期間應繳企業所得稅相比較），上述情形均屬于經稅務機關批準的稅收繳納及變更征收方式所致的行為，且變更征收方式合法合規，報告期內不存在稅款補繳的風險。

保薦機構對發行人報告期內的企業所得稅繳納情況進行了核查，認為：發行人于2006已按照核定征收方式繳納了企業所得稅，2007年起改按查賬征收方式繳納企業所得稅，并于2007年10月31日補繳了2005及2006因實際執行核定征收企業所得稅政策而少繳納的企業所得稅款（與按照查賬征收方式計算的相應期間應繳企業所得稅相比較），上述情形均屬于經稅務機關批準的稅收繳納及變更征收方式所致的行為，且變更征收方式合法合規，報告期內不存在稅款補繳的風險。

申報會計師對發行人的會計基礎工作規范性情況、發行人報告期內是否符合查賬征收的條件等事項進行了核查，經核查，申報會計師認為：公司會計基礎工作規范，以前期間的核定征收對公司會計基礎工作規范性未產生不利影響；報告期內公司符合查賬征收的條件，并已按照查賬征收方式申報及足額繳納了企業所得稅，發行人符合《首次公開發行股票并在創業板上市管理暫行辦法》第二十條的規定。

保薦機構對發行人的會計基礎工作規范性情況、發行人報告期內是否符合查賬征收的條件等事項進行了核查，經核查，保薦機構認為：公司會計基礎工作規范，以前期間的核定征收對公司會計基礎工作規范性未產生不利影響；報告期內公司符合查賬征收的條件，并已按照查賬征收方式申報及足額繳納了企業所得稅，發行人符合《首次公開發行股票并在創業板上市管理暫行辦法》第二十條的規定。

（二）核定征收方式繳納企業所得稅對會計基礎工作規范性影響以及稅款補繳的風險

從1998年成立至2006年，經稅務機關批準，發行人以核定征收方式繳納企業所得稅。2007年3月，根據汕頭市地方稅務局汕地稅發[2006]18 號文件《關于進一步加強企業所得稅征收管理工作的通知》要求，經公司申請，汕頭市地方稅務局保稅區稅務分局批準，公司自 2007 開始改按查賬征收方式繳納企業所得稅；公司從2007年開始執行財政部2006年新頒布的《企業會計準則》，經汕頭市地方稅務局保稅區稅務分局核查同意，公司于2007年10月31日以按新準則核實并經審計調整的結果，按 15%的稅率分別補繳了2005及2006因實際執行核定征收企業所得稅政策而少繳納的企業所得稅款（與按照查賬征收方式計算的相應期間應繳企業所得稅相比較）。報告期內，公司已按查賬征收方式計算并依法足額繳納了企業所得稅。

如果有關稅務機關認為，公司從1998年至2004年期間不符合核定征收方式的條件，則公司存在對該期間的企業所得稅按照查賬征收方式追繳的可能。為此，公司實際控制人杜成城做出承諾：若稅務主管部門對公司1998年至2004年期間的企業所得稅按照查賬征收方式追繳，則由杜成城無條件全額承擔應補交的稅款及/或因此所產生的所有相關費用，以保證公司的利益不因此而受到損害。

報告期內，公司的會計機構設置合理，會計基礎工作規范，內控制度較為完善，且報告期內公司已按查賬征收方式計算并依法足額繳納了企業所得稅，以前期間的核定征收對公司會計基礎工作規范性未產生不利影響。

五、東方雨虹

（一）所得稅征管風險

經北京市順義區地方稅務局批準，本公司子公司北京工程公司在近三年實行核定征收方式征收企業所得稅，2005年、2006年和2007年應稅所得率分別為6%、6%和9%，即按照收入與應稅所得率的乘積計算應納稅所得額并據此按33%的稅率計算繳納企業所得稅。2008年1月份，經北京工程公司申請，北京市順義區地方稅務局已開始對北京工程公司按25%的企業所得稅率實行查賬征收。

北京市順義區地方稅務局對北京工程公司實行定率征收企業所得稅，符合地方稅務機關對建筑工程施工企業的征管實踐，其主要依據包括：《中華人民共和國稅收征收管理法》、《關于印發核定征收企業所得稅暫行辦法的通知》（國稅發〔2000〕38號）、《北京市地方稅務局關于對部分城鄉集體企業、私營企業實行企業所得稅定率征收暫行辦法的通知》（京地稅企〔1995〕544 號）及《北京市地方稅務局企業所得稅核定征收暫行辦法》（京地稅企〔2004〕569 號）等有關文件規定。但是，主管稅務機關對北京工程公司實行核定征收企業所得稅的征管實踐做法，與《中華人民共和國稅收征收管理法》規定的有關情形未完全一致，如果有關稅務征管機關撤銷以前對北京工程公司實行核定征收企業所得稅的意見，則該公司存在補繳企業所得稅的可能。具體測算如下：

本公司實際控制人李衛國先生承諾：若發生相關稅務機關撤銷2005、2006和2007對北京工程公司實行核定征收企業所得稅的核定意見，以查賬征收方式要求北京工程公司補繳相應稅款的情況，本人將代為補繳稅款，并承擔相應責任。

保薦人和發行人律師認為，北京工程公司在納稅方面盡管存在上述瑕疵，但是對發行人持續經營及本次公開發行上市不構成實質性影響。北京工程公司2005年至2007年按照純益率征稅方式繳納所得稅，不影響發行人本次公開發行上市的主體資格條件。

根據招股說明書披露：北京工程公司獲得了北京市建設委員會頒發的“建筑防水工程專業承包貳級”資質證書（為行業最高資質），可承擔各類建筑防水工程的施工，2007年實現的凈利潤為1,705.29萬元。

六、愛爾眼科

（一）越權審批的核定征收企業所得稅對經營成果的影響

1、關于上海恒科企業所得稅的核定征收

發行人子公司上海恒科（已于/2007年4月注銷）的企業所得稅征收方式采取核定征收，但不屬于《中華人民共和國企業所得稅暫行條例實施細則》、《中華人民共和國稅收征收管理法》及國家稅務總局國稅發[2000]第38號《核定征收企業所得稅暫行辦法》、國稅發（2005）64號《國家稅務總局關于嚴格按照稅收征管法確定企業所得稅核定征收范圍的通知》等法律、法規、規章及規范性文件所規定的應采取核定征收方式征收企業所得稅的情形，屬于越權審批。

2、關于上海愛爾視光的所得稅征收

發行人子公司上海愛爾視光（已于2007年10月注銷）2005年、2006年的企業所得稅由上海市國家稅務局嘉定分局第六稅務所采取核定征收方式，按營業收入的5%計繳企業所得稅，與國家有關法律、法規、規章、規范性文件規定的可以核定征收所得稅的條件以及應稅所得率不一致，屬于越權審批。

3、關于株洲愛爾的所得稅征收/

株洲愛爾從2007年開業至2008采取核定征收方式，2007年和2008年的應稅所得率分別為2%和10%，與國家有關法律、法規、規章、規范性文件規定有不一致之處，屬于越權審批。

公司已將上海恒科2006按核定征收方式計提的企業所得稅與按照查賬征收方式計提的企業所得稅之間的差異2,520,841.07元，列示為非經常性損益項目。而上海愛爾視光2006、2007均系虧損，不存在按核定征收方式計提的企業所得稅與按照查賬征收方式計提的企業所得稅之間的差異。株洲愛爾2007、2008的賬面已按查賬征收的方法計提了企業所得稅，因此不影響非經常性損益項目。

據本公司測算，若上海恒科按 33%的所得稅率實行查賬征收，其2006年應納所得稅與實際繳納的所得稅差異及對當期合并凈利潤的影響如下：

（二）子公司所得稅征管風險

1、上海恒科

根據上海市國家稅務局、上海市地方稅務局滬稅所一發[2003]1號《關于統一本市核定征收企業所得稅征收率的通知》的規定，上海恒科 2005 年和 2006年實行核定征收方式征收企業所得稅，核定征收率為0.5%，但不屬于《中華人民共和國企業所得稅暫行條例實施細則》等相關法律、法規及規范性文件規定的應采取核定征收方式征收企業所得稅的情形。

上海市青浦區國家稅務局、上海市地方稅務局青浦區分局于2008年6月10日出具《情況說明》：“上海恒科醫療器械有限公司是我所所轄企業。該企業2005-2006企業所得稅征收方式按照上海市國家稅務局、上海市地方稅務局滬稅所一發[2003]1 號《關于統一本市核定征收企業所得稅征收率的通知》的精神，該企業歸屬行業為商品批發零售，其企業所得稅征收率為0.5%。該企業于2006年12月申請注銷，并依規定程序辦理了稅務注銷手續。”同時，上海恒科原所在地主管稅務部門出具《證明》：“上海恒科自成立至注銷一直遵守國家法律、法規和規范性文件的要求，依法納稅，不存在違反法律法規情形，未因違反稅收征管法律、法規受到處罰。”

上海恒科按營業收入的 0.5%實行核定征收方式計繳企業所得稅，符合上海市當地稅務機關的稅收征收政策，但和國家有關法律、法規及規范性文件規定的可以核定征收所得稅的條件以及應稅所得率不一致。發行人已將按核定征收方式繳納所得稅與按查賬征收方式繳納所得稅的差異列入“非經常性損益”科目，但仍存在被稅務機關按照查賬征收執行 33%的稅率追繳企業所得稅的可能性。

發行人控股股東湖南愛爾投資對此已經出具《承諾函》，承諾在上海恒科被稅務機關要求按照 33%的稅率補繳和核定征收方式征收的企業所得稅之間的差額時，湖南愛爾投資將全額承擔該部分補繳和被追償的損失，保證公司和上海恒科不因此遭受任何損失。

保薦人和發行人律師認為，上海恒科所得稅實行核定征收不會對發行人本次發行構成實質性障礙。

2、株洲愛爾

株洲愛爾從2007年開業至2008年12月采取核定征收方式，2007年和2008年的應稅所得率分別為2%和10%，與國家有關法律、法規、規章、規范性文件規定存在不一致之處，存在被稅務機關按照查賬征收執行33%、25%的稅率追繳企業所得稅的可能性。

為此，株洲愛爾2007年、2008年已按查賬征收的方法計提了企業所得稅，因此，即使補繳稅款，對申報報表的各期凈利潤不產生影響。

根據株洲市蘆淞區國家稅務局和株洲市蘆淞區地方稅務局出具的證明，株洲愛爾自成立以來能夠依法照章納稅，沒有偷稅、漏稅、抗稅、拖欠稅款等違法違規行為。

株洲愛爾從2009年開始已采用查賬征收繳納企業所得稅。

保薦人和發行人律師認為，株洲愛爾2007年、2008年實行核定征收已獲得其主管稅務部門的確認，且株洲愛爾2007年、2008年已按查賬征收的方法計提了企業所得稅，對發行人本次發行不構成實質性障礙。

其招股書披露，全資子公司上海恒科根據上海市地方規定，2005年和2006年實行核定征收方式征收企業所得稅，核定征收率0.5%，但不屬于《中國企業所得稅暫行條例實施細則》等相關法律、法規及規范性文件規定的應采取核定征收方式征收企業所得稅的情形。其招股書稱，2006年，上海恒科查賬征收應繳所得稅269萬元，核定征收(實際)已繳所得稅僅17萬元，兩種征收方法差異數252萬元。當然，愛爾眼科主動承認了錯誤，并且承諾一旦被要求補繳，則由大股東承擔。

【案例評析】

1、所謂“核定征收”，是指由于納稅人的會計賬簿不健全，資料殘缺難以查賬，或其他原因難以準確確定納稅人應納稅額時，由稅務機關采用合理的方法依法核定納稅人應納稅款的一種征收方式/。與核定征收相對應的是“查帳征收”，即納稅人在規定的納稅期限內，根據財務報表或經營情況，向稅務機關申請其營業額和所得額，經稅務機關審核后，先開繳款書，由納稅人限期向當地代理金庫的銀行繳納稅款。核定征收容易產生很多弊端，給了一些企業逃避繳稅義務的空間，因此，一些地區出現在企業賬冊齊全的情況下，也核定征收的情形，影響了稅法的嚴肅性。

2、上述案例簡要評析如下：

（1）振東制藥：① 公司按照一定稅率核定征收企業所得稅屬于一種情形，而稅率往往低于正常所得稅率，從而是一種變相的稅收優惠政策。②公司不但補繳了稅款，還繳納了滯納金，繳納滯納金的理由有些意思。③ 對報告期外存在的核定征收行為而可能面臨的補繳等風險也做了預測和提示。④ 由政府出文確認核定征收是政府的意思而不是企業的違規行為。⑤ 提示存在稅收追繳以及繳納罰款和滯納金的風險。⑥ 在審核過程中，審核人員對公司的核定征收問題做了重點關注，而公司也是在2010年6月份才主動申請補繳差額，小兵猜測很有可能是公司在審核過程中就該問題解決思路的一個表態。

（2）網宿科技：公司也是在報告期期初進行了查賬征收，同時公司就報告期外2006年的核定征收行為進行了補繳稅款。（3）新開源：① 公司報告期外存在核定征收的情形，由當地縣級稅務局出具證明已經足額繳納稅款，企業沒有繳納差額。② 公司2004年存在因核定征收而多交稅款的情形。

（4）萬順股份：① 公司在2007年補繳了因核定征收而2005年和2006年少繳的稅款；② 中介機構就核定征收對公司會計基礎規范已經是否符合創業板首發條件發表了意見，小兵認為這是審核過程中反饋意見的內容。

（5）東方雨虹和愛爾眼科：① 同樣都是下屬子公司存在核定征收的情形，并且均為有重要影響的子公司。② 中介機構對因核定征收引起的稅收差異對合并報表凈利潤的影響情況做了測算。

3、核定征收分如下情形：① 按照定額征收或者按照核定的稅率征收；② 核定征收較之查賬征收可能多繳稅款也有可能少繳稅款，而實際情況是幾乎沒有多繳稅款的，同時核定征收措施原本是懲罰措施。

4、由上案例可以看出，企業存在核定征收的問題一般在報告期期初已經徹底規范了，并且大部分補繳了稅款差額，當然如果年代久遠且到底稅務主管部門認定不再追繳也可以不繳納差額。總結一下，核定征收問題主要處理思路如下：① 在報告期第一年開始申請查賬征收，并對以前按照查賬征收的標準進行測算稅收差額；② 補繳有關差額，甚至是罰款或者滯納金；③ 就核定征收稅款對公司經營業績的影響做粗略測算；④ 政府出文確認核定征收并非企業行為，或者認定企業不存在重大違法違規行為；⑤ 中介機構就該行為構成違法違規行為發表核查意見，就會計基礎是否規范發表和茶葉意見；⑥ 控股股東或實際控制人出具承諾函，保證承擔可能追繳稅款和滯納金的風險。⑦ 對追繳稅款以及稅務處罰的風險做重大風險提示。

【參考規則】

一、《企業所得稅核定征收辦法》（試行）（國稅發[2008]30號）

各省、自治區、直轄市和計劃單列市國家稅務局、地方稅務局：

為加強和規范企業所得稅核定征收工作，稅務總局制定了《企業所得稅核定征收辦法（試行）》，現印發給你們，請遵照執行。

一、嚴格按照規定的范圍和標準確定企業所得稅的征收方式。不得違規擴大核定征收企業所得稅范圍。嚴禁按照行業或者企業規模大小，“一刀切”地搞企業所得稅核定征收。

二、按公平、公正、公開原則核定征收企業所得稅。應根據納稅人的生產經營行業特點，綜合考慮企業的地理位置、經營規模、收入水平、利潤水平等因素，分類逐戶核定應納所得稅額或者應稅所得率，保證同一區域內規模相當的同類或者類似企業的所得稅稅負基本相當。

三、做好核定征收企業所得稅的服務工作。核定征收企業所得稅的工作部署與安排要考慮方便納稅人，符合納稅人的實際情況，并在規定的時限內及時辦結鑒定和認定工作。

四、推進納稅人建賬建制工作。稅務機關應積極督促核定征收企業所得稅的納稅人建賬建制，改善經營管理，引導納稅人向查賬征收方式過渡。對符合查賬征收條件的納稅人，要及時調整征收方式，實行查賬征收。

五、加強對核定征收方式納稅人的檢查工作。對實行核定征收企業所得稅方式的納稅人，要加大檢查力度，將匯算清繳的審核檢查和日常征管檢查結合起來，合理確定稽查面，防止納稅人有意通過核定征收方式降低稅負。

六、國家稅務局和地方稅務局密切配合。要聯合開展核定征收企業所得稅工作，共同確定分行業的應稅所得率，共同協商確定分戶的應納所得稅額，做到分屬國家稅務局和地方稅務局管轄，生產經營地點、經營規模、經營范圍基本相同的納稅人，核定的應納所得稅額和應稅所得率基本一致。

國家稅務總局

二○○八年三月六日

第一條

為了加強企業所得稅征收管理，規范核定征收企業所得稅工作，保障國家稅款及時足額入庫，維護納稅人合法權益，根據《中華人民共和國企業所得稅法》及其實施條例、《中華人民共和國稅收征收管理法》及其實施細則的有關規定，制定本辦法。

第二條

本辦法適用于居民企業納稅人。

第三條

納稅人具有下列情形之一的，核定征收企業所得稅：

（一）依照法律、行政法規的規定可以不設置賬簿的； 

（二）依照法律、行政法規的規定應當設置但未設置賬薄的；

（三）擅自銷毀賬簿或者拒不提供納稅資料的；

（四）雖設置賬簿，但賬目混亂或者成本資料、收入憑證、費用憑證殘缺不全，難以查賬的；

（五）發生納稅義務，未按照規定的期限辦理納稅申報，經稅務機關責令限期申報，逾期仍不申報的；

（六）申報的計稅依據明顯偏低，又無正當理由的。

特殊行業、特殊類型的納稅人和一定規模以上的納稅人不適用本辦法。上述特定納稅人由國家稅務總局另行明確。

第四條

稅務機關應根據納稅人具體情況，對核定征收企業所得稅的納稅人，核定應稅所得率或者核定應納所得稅額。

具有下列情形之一的，核定其應稅所得率：

（一）能正確核算（查實）收入總額，但不能正確核算（查實）成本費用總額的；

（二）能正確核算（查實）成本費用總額，但不能正確核算（查實）收入總額的；

（三）通過合理方法，能計算和推定納稅人收入總額或成本費用總額的。

納稅人不屬于以上情形的，核定其應納所得稅額。

第五條

稅務機關采用下列方法核定征收企業所得稅：

（一）參照當地同類行業或者類似行業中經營規模和收入水平相近的納稅人的稅負水平核定；

（二）按照應稅收入額或成本費用支出額定率核定；

（三）按照耗用的原材料、燃料、動力等推算或測算核定；

（四）按照其他合理方法核定。

采用前款所列一種方法不足以正確核定應納稅所得額或應納稅額的，可以同時采用兩種以上的方法核定。采用兩種以上方法測算的應納稅額不一致時，可按測算的應納稅額從高核定。

第六條

采用應稅所得率方式核定征收企業所得稅的，應納所得稅額計算公式如下：

應納所得稅額=應納稅所得額×適用稅率

應納稅所得額=應稅收入額×應稅所得率

或：應納稅所得額=成本（費用）支出額/（1-應稅所得率）×應稅所得率

第七條

實行應稅所得率方式核定征收企業所得稅的納稅人，經營多業的，無論其經營項目是否單獨核算，均由稅務機關根據其主營項目確定適用的應稅所得率。

主營項目應為納稅人所有經營項目中，收入總額或者成本（費用）支出額或者耗用原材料、燃料、動力數量所占比重最大的項目。

第八條

應稅所得率按下表規定的幅度標準確定：

序號

行業

應稅所得率（%）

農、林、牧、漁業

3-10

制造業

5-15

批發和零售貿易業

4-15

交通運輸業

7-15

建筑業

8-20

飲食業

8-25

娛樂業

15-30

其他行業

10-30

第九條

納稅人的生產經營范圍、主營業務發生重大變化，或者應納稅所得額或應納稅額增減變化達到20％的，應及時向稅務機關申報調整已確定的應納稅額或應稅所得率。

第十條主管稅務機關應及時向納稅人送達《企業所得稅核定征收鑒定表》（表樣附后），及時完成對其核定征收企業所得稅的鑒定工作。具體程序如下：

（一）納稅人應在收到《企業所得稅核定征收鑒定表》后10個工作日內，填好該表并報送主管稅務機關。《企業所得稅核定征收鑒定表》一式三聯，主管稅務機關和縣稅務機關各執一聯，另一聯送達納稅人執行。主管稅務機關還可根據實際工作需要，適當增加聯次備用。

（二）主管稅務機關應在受理《企業所得稅核定征收鑒定表》后20個工作日內，分類逐戶審查核實，提出鑒定意見，并報縣稅務機關復核、認定。

（三）縣稅務機關應在收到《企業所得稅核定征收鑒定表》后30個工作日內，完成復核、認定工作。

納稅人收到《企業所得稅核定征收鑒定表》后，未在規定期限內填列、報送的，稅務機關視同納稅人已經報送，按上述程序進行復核認定。

第十一條

稅務機關應在每年6月底前對上實行核定征收企業所得稅的納稅人進行重新鑒定。重新鑒定工作完成前，納稅人可暫按上的核定征收方式預繳企業所得稅；重新鑒定工作完成后，按重新鑒定的結果進行調整。

第十二條

主管稅務機關應當分類逐戶公示核定的應納所得稅額或應稅所得率。主管稅務機關應當按照便于納稅人及社會各界了解、監督的原則確定公示地點、方式。

納稅人對稅務機關確定的企業所得稅征收方式、核定的應納所得稅額或應稅所得率有異議的，應當提供合法、有效的相關證據，稅務機關經核實認定后調整有異議的事項。

第十三條

納稅人實行核定應稅所得率方式的，按下列規定申報納稅：

（一）主管稅務機關根據納稅人應納稅額的大小確定納稅人按月或者按季預繳，年終匯算清繳。預繳方法一經確定，一個納稅內不得改變。

（二）納稅人應依照確定的應稅所得率計算納稅期間實際應繳納的稅額，進行預繳。按實際數額預繳有困難的，經主管稅務機關同意，可按上一應納稅額的1/12或1/4預繳，或者按經主管稅務機關認可的其他方法預繳。

（三）納稅人預繳稅款或年終進行匯算清繳時，應按規定填寫《中華人民共和國企業所得稅月（季）度預繳納稅申報表（B類）》，在規定的納稅申報時限內報送主管稅務機關。

第十四條

納稅人實行核定應納所得稅額方式的，按下列規定申報納稅：

（一）納稅人在應納所得稅額尚未確定之前，可暫按上應納所得稅額的1/12或1/4預繳，或者按經主管稅務機關認可的其他方法，按月或按季分期預繳。

（二）在應納所得稅額確定以后，減除當年已預繳的所得稅額，余額按剩余月份或季度均分，以此確定以后各月或各季的應納稅額，由納稅人按月或按季填寫《中華人民共和國企業所得稅月（季）度預繳納稅申報表（B類）》，在規定的納稅申報期限內進行納稅申報。

（三）納稅人終了后，在規定的時限內按照實際經營額或實際應納稅額向稅務機關申報納稅。申報額超過核定經營額或應納稅額的，按申報額繳納稅款；申報額低于核定經營額或應納稅額的，按核定經營額或應納稅額繳納稅款。

第十五條

對違反本辦法規定的行為，按照《中華人民共和國稅收征收管理法》及其實施細則的有關規定處理。

第十六條

各省、自治區、直轄市和計劃單列市國家稅務局、地方稅務局，根據本辦法的規定聯合制定具體實施辦法，并報國家稅務總局備案。

第十七條

本辦法自2008年1月1日起執行。《國家稅務總局關于印發〈核定征收企業所得稅暫行辦法〉的通知》（國稅發〔2000〕38號）同時廢止。

二、《國家稅務總局關于企業所得稅核定征收若干問題的通知》（國稅函[2009]377號）

各省、自治區、直轄市和計劃單列市國家稅務局、地方稅務局：

《國家稅務總局關于印發〈企業所得稅核定征收辦法〉（試行）的通知》（國稅發〔2008〕30號）下發后，各地反映需要對有關問題進一步明確。為規范企業所得稅核定征收工作，現對企業所得稅核定征收若干問題通知如下：

一、國稅發〔2008〕30號文件第三條第二款所稱“特定納稅人”包括以下類型的企業：

（一）享受《中華人民共和國企業所得稅法》及其實施條例和國務院規定的一項或幾項企業所得稅優惠政策的企業（不包括僅享受《中華人民共和國企業所得稅法》第二十六條規定免稅收入優惠政策的企業）；

（二）匯總納稅企業；

（三）上市公司；

（四）銀行、信用社、小額貸款公司、保險公司、證券公司、期貨公司、信托投資公司、金融資產管理公司、融資租賃公司、擔保公司、財務公司、典當公司等金融企業；

（五）會計、審計、資產評估、稅務、房地產估價、土地估價、工程造價、律師、價格鑒證、公證機構、基層法律服務機構、專利代理、商標代理以及其他經濟鑒證類社會中介機構；

（六）國家稅務總局規定的其他企業。

對上述規定之外的企業，主管稅務機關要嚴格按照規定的范圍和標準確定企業所得稅的征收方式，不得違規擴大核定征收企業所得稅范圍；對其中達不到查賬征收條件的企業核定征收企業所得稅，并促使其完善會計核算和財務管理，達到查賬征收條件后要及時轉為查賬征收。

二、國稅發〔2008〕30號文件第六條中的“應稅收入額”等于收入總額減去不征稅收入和免稅收入后的余額。用公式表示為：

應稅收入額=收入總額-不征稅收入-免稅收入

其中，收入總額為企業以貨幣形式和非貨幣形式從各種來源取得的收入。

三、本通知從2009年1月1日起執行。

國家稅務總局

二00九年七月十四日

第五篇：上市案例研習(73)：獨立董事瑕疵解決之道

上市案例研習（73）：獨立董事瑕疵解決之道

【案例情況】

一、銀信科技：高校領導班子不能做獨董

（一）關于于鴻君的基本情況，任職經歷，辭職的原因

根據北京大學網站（http://www.tmdps.cn/about/ldjg/xzh/yhj.jsp）的記載，于鴻君的基本情況及任職經歷如下：

于鴻君，男，漢族，1963年10月生，甘肅民勤人，中共黨員。北京大學經濟學博士。北京大學光華管理學院金融系教授，博士生導師。國家社科基金重大招標項目首席專家，國家級精品課程《微觀經濟學》主持人。中國系統科學學會副理事長。中國國際經濟交流中心理事。

于2010年1月起任北京大學黨委副書記，校務委員會副主任，紀律檢查委員會書記。主管紀檢監察工作和組織工作。

于1986年于西安交通大學本科畢業，取得工學學士學位。后留校任政治輔導員，動力機械工程系團工委書記。1989年考入北京大學經濟學院攻讀碩士學位，擔任學院研究生會主席，黨支部書記。1993年畢業并獲經濟學碩士學位后留校任教，先后任講師、副教授、教授（1994年起在職攻讀博士學位，1997年畢業并獲經濟學博士學位）。1997年以來，擔任北京大學光華管理學院院長助理、黨委副書記，北京大學黨委組織部常務副部長，北京大學校長助理。北京大學金融與證券研究中心副主任，北京大學戰略研究所所長、理事長。期間：1998年3—7月在美國西北大學KELLOGG商學院學術訪問。2002年11月—2004年1月，任內蒙古自治區包頭市委副書記（掛職）。2005年8月—2008年7月，作為第五批援疆干部擔任石河子大學黨委常委、副校長。

2010年1月起任北京大學黨委副書記，校務委員會副主任，紀律檢查委員會書記。

根據中共中央紀委、教育部、監察部、于 2008年9月3日頒發的教監【2008】15號《關于加強高等學校反腐倡廉建設的意見》，高校黨政領導班子成員不得在校外其他經紀實體中兼職，由于于鴻君2010年1月起任北京大學黨委副書記，校務委員會副主任，紀律檢查委員會書記，于鴻君于2010年3月10日向發行人提交《辭職申請》，辭去了發行人獨立董事職務。

基于上述，金杜認為，于鴻君辭去發行人獨立董事職務符合法律規定，真實有效。

二、銀信科技：主要客戶獨立董事影響獨立性

（二）關于駱小元是否具備獨立董事任職資格

1、駱小元是否具備獨立董事任職資格；

根據中國證券監督管理委員會于2001年8月16日頒發的證監發【2001】102號《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》，擔任獨立董事應當符合下列基本條件：

①根據法律、行政法規及其他有關規定，具備擔任上市公司董事的資格；

②具有本《指導意見》所要求的獨立性； ③具備上市公司運作的基本知識，熟悉相關法律、行政法規、規章及規則；

④具有五年以上法律、經濟或者其他履行獨立董事職責所必需的工作經驗；

⑤公司章程規定的其他條件。

獨立董事必須具有獨立性，下列人員不得擔任獨立董事：

①在上市公司或者其附屬企業任職的人員及其直系親屬、主要社會關系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會關系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

②直接或間接持有上市公司已發行股份1％以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；

③在直接或間接持有上市公司已發行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；

④最近一年內曾經具有前三項所列舉情形的人員；

⑤為上市公司或者其附屬企業提供財務、法律、咨詢等服務的人員；

⑥公司章程規定的其他人員；

⑦中國證監會認定的其他人員。

根據駱小元出具的《確認函》，駱小元確認：

①駱小元及駱小元直系親屬、主要社會關系不在發行人及其附屬企業任職；

②駱小元及駱小元直系親屬沒有直接或間接持有發行人1%以上的已發行股份；

③駱小元及駱小元直系親屬不是發行人前十名股東；

④駱小元及駱小元直系親屬不在直接或間接持有發行人5%以上已發行股份的股東單位任職；

⑤駱小元及駱小元直系親屬不在發行人前五名股東單位任職；

⑥駱小元不是為發行人或其附屬企業提供財務、法律、管理咨詢、技術咨詢等服務的人員；

⑦駱小元不存在《中華人民共和國公司法》第一百四十七條規定不得擔任公司董事情形；

⑧駱小元符合發行人章程規定的任職條件；

⑨包括發行人在內，駱小元兼任獨立董事的上市發行人數量不超過5家，駱小元未在發行人連續任職六年以上。

根據發行人說明，駱小元具備擔任上市公司獨立董事的任職資格，具有獨立性。駱小元于2003年1月8日至2003年1月12日參加由中國證券業協會和清華大學經濟管理學院共同舉辦的“上市公司獨立董事培訓班”學習，取得結業證書。駱小元簡歷如下：駱小元女士，1954年出生，1982年中國人民大學會計系本科畢業，高級經濟師，注冊會計師（非執業）。1983年至1991年，曾任中國財政部財政科學研究所《財政研究》雜志副主編、編輯部副主任；1991年至今，曾任中國注冊會計師協會總會計師、全國注冊會計師考試委員會委員兼考試部主任、注冊中心主任、財務部主任、《會計研究》《中國注冊會計師雜志》編輯部主任等。曾任和現任社會職務包括中國成本研究會副秘書長、中國中青年成本研究會常務理事、北京大學《經濟財會教育叢書》特聘編委、北京工商大學兼職副教授、中南財經大學會計系兼職教授、嘉實基金獨立董事、華夏銀行獨立董事、中信銀行外部監事。現為發行人獨立董事。

駱小元已取得由中國證券業協會和清華大學經濟管理學院共同核發的《結業證》以及中國注冊會計師協會向其核發的《中國注冊會計師協會會員證》。

2、與華夏銀行的業務往來情況，服務內容，并補充提供合同

根據發行人說明，報告期內銀信科技與華夏銀行之間業務往來主要是銀行借貸。根據發行人說明，發行人與華夏銀行股份有限公司各分行的業務均由發行人市場人員依照市場公開信息而獲得市場合作機會，駱小元女士未提供任何信息及幫助。

根據上述確認并經金杜核查，金杜認為，駱小元具備擔任發行人獨立董事的資格。

二、堅瑞消防:國有企業領導人不得擔任獨立董事

發行人獨立董事李月瑾先生現任中國信達資產管理公司西安辦事處主任，為國有企業管理人員，根據《國有企業領導人員廉潔從業若干規定》、《中共中央紀律檢查委員會、監察部關于中央紀委第四次全會重申和提出的國有企業領導人員廉潔自律有關規定的解釋》、《關于規范國有企業職工持股投資的意見（國資發改革［2008］139號）》等相關規定，李月瑾先生提出辭去發行人獨立董事職務；發行人于2010年5月6日召開臨時股東大會批準了李月瑾先生的辭職申請并補充選舉常云昆先生為獨立董事。

就發行人本次獨立董事變更事宜，信達律師核查如下：

1、發行人更換獨立董事的內部審議程序

2010年4月20日，發行人召開第一屆董事會第十二次會議，審議通過了《關于同意獨立董事李月瑾先生離職的議案》，同意李月瑾辭去公司獨立董事職務以及在公司董事會專業委員會中的相應職務，在公司股東大會審議通過新任獨立董事之前，李月瑾仍履行公司獨立董事職責；審議通過了《關于提名獨立董事候選人的議案》，提名常云昆先生為公司獨立董事候選人；決定于2010年5月6日召開2010年第一次臨時股東大會審議上述更換獨立董事事項。

2010年5月6日，發行人召開2010年第一次臨時股東大會，同意李月瑾辭去公司獨立董事職務；審議通過了《關于選舉獨立董事的議案》，選舉常云昆為公司新任獨立董事，任職期限自股東大會審議通過之日起至第一屆董事會任期屆滿之日止。

2010年5月6日，發行人召開第一屆董事會第十三次會議，審議通過了《關于補選第一屆董事會審計委員會委員的議案》補選常云昆為發行人第一屆董事會審計委員會委員。

經核查，信達律師認為，發行人此次變更獨立董事履行了必要的內部審議程序，符合相關法律、法規和規范性文件以及發行人《公司章程》的有關規定，變更行為合法、有效。

2、發行人新任獨立董事的任職資格

常云昆，男，中國國籍，1951年8月出生，現任西北大學經濟管理學院教授、博士生導師，中德企業管理研究所所長，陜西省政府決策咨詢委員會委員，陜西省經濟學會副會長，陜西省外國經濟學說研究會副會長。

根據常云昆先生的簡介及其出具的《聲明函》并經信達律師核查，常云昆先生不存在《公司法》第一百四十七條所列示的情形，不存在兼任發行人監事以及影響其獨立性的其他情形，其任職獨立董事的上市公司未超過5家，符合《公司法》、《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》等法律、法規和規范性文件以及發行人《公司章程》的有關規定，常云昆先生具備發行人獨立董事的任職資格。

3、發行人董事最近兩年變化情況

2008年3月29日，發行人創立大會選舉郭鴻寶、鄭向陽、李煒、樊五洲、黎垚、卓曙虹、張富平、周春生、李月瑾九人為發行人第一屆董事會董事，其中張富平、周春生、李月瑾為獨立董事。

2009年6月28日，發行人獨立董事周春生因任職獨立董事的上市公司數量已達5家而辭去獨立董事職務，發行人補充選舉馬治國為發行人獨立董事。

2010年5月6日，發行人獨立董事李月瑾因個人工作原因辭去獨立董事職務；發行人補充選舉常云昆為發行人獨立董事。

公司9名董事會成員除上述董事變更外，其余董事未發生變化。

經核查，信達律師認為，發行人董事會成員相對穩定，最近兩年未發生重大變化；發行人最近兩年高級管理人員沒有發生重大變化，實際控制人沒有發生變更，符合《管理暫行辦法》第十三條的規定。

4、發行人新任獨立董事對本次發行上市相關事宜的意見

（1）發行人新任獨立董事常云昆對發行人已生效的會議決議均逐一進行了重新審議，并出具了認可意見。

（2）截至本《補充法律意見書

（四）》出具之日，公司新任獨立董事常云昆已根據相關法律、法規的要求，在審慎核查的基礎上，連同公司現任的其他董事、監事和高級管理人員于2010年【5】月【26】日根據公司最新全套申報文件的情況，重新簽署了文件，供本次發行上市使用。

綜上，信達律師認為，發行人本次更換獨立董事已履行了必要的法律程序；發行人現任獨立董事常云昆的任職資符合相關法律、法規的規定；發行人最近兩年董事、高級管理人員均未發生重大變化，實際控制人未發生變更，符合《管理暫行辦法》的規定；新任獨立董事常云昆已依據職權簽署了與本次發行上市有關的申報文件和確認意見。

三、福安藥業：事業單位領導不得作為董事和獨立董事

發行人董事馬勁現任中國藥房雜志社社長、黨支部書記，獨立董事董志現任重慶醫科大學副校長，請發行人說明并披露發行人董事馬勁、獨立董事董志的任職是否符合國資管理和教育部的相關規定，請保薦機構和律師核查并發表意見。

1、馬勁的董事任職資格 經核查，馬勁現任中國藥房雜志社社長、黨支部書記。中國藥房雜志社系事業單位法人。中共中央紀委第四次全會提出關于國有企業領導人員廉潔自律的五不準規定，其中第五項規定“不準擅自兼任下屬企業或其他企業的領導職務，經批準兼職的不得領取工資或其他報酬。”中共中央紀委、監察部于2000年11月30日下發《關于中央紀委第四次全會重申和提出的國有企業領導人員廉潔自律有關規定的解釋》（中紀發[2000]12號），根據該解釋，“未依照公務員制度管理的事業單位的領導人員以及未承擔行政職能的事業單位的領導人員參照執行。”

據此，馬勁作為事業單位的領導人員同時擔任發行人董事與前述規定相抵觸。馬勁于2010年6月28日向公司董事會提出《辭職報告》，辭去公司董事職務。

2、董志的獨立董事任職資格

經核查，董志現任重慶醫科大學副校長。中共中央紀委、教育部、監察部于2008年9月3日下發《關于加強高等學校反腐倡廉建設的意見》（教監[2008]15號），根據該意見，“學校黨政領導班子成員應集中精力做好本職工作，除因工作需要、經批準在學校設立的高校資產管理公司兼職外，一律不得在校內外其他經濟實體中兼職。”據此，董志作為高校黨政領導班子成員同時擔任發行人獨立董事與前述規定相抵觸。董志于2010年6月28日向公司董事會提出《辭職報告》，辭去公司獨立董事職務。

3、董事和獨立董事的補選

公司于2010年7月18日召開2010年第一次臨時股東大會，審議通過關于補選公司董事和獨立董事的相關議案，選舉周中生擔任公司董事，王婭蘭擔任公司獨立董事。

四、科斯伍德：獨立董事不得違反國資發改革[2008]139號文

發行人的獨立董事彭一浩現任上海西郊商務區開發有限公司常務副總經理。根據《關于規范國有企業職工持股、投資的意見》國資發改革[2008]139號，國有企業中層以上管理人員，不得在職工或其他非國有投資者投資的非國有企業兼職；已經兼職的，自該意見印發后6個月內辭去所兼任職務。請發行人說明上海西郊商務區開發有限公司是否為國有企業，如是，則彭一浩任發行人的獨立董事一職是否需要取得有權國資部門的確認意見。請保薦機構和律師進行核查并發表意見。

1、發行人的獨立董事彭一浩現任上海西郊商務區開發有限公司（現已更名為上海西虹橋商務開發有限公司，以下簡稱“開發公司”）常務副總經理，根據開發公司的《營業執照》、《驗資報告》、《公司章程》及其修正案并經本所律師核查，開發公司注冊資本為5億元，為國有控股的有限責任公司，其股東結構及持股比例為青浦區國有資產管理委員會（以下簡稱“青浦區國資委”）持有開發公司90%的股權，上海青浦新城區建設發展（集團）有限公司持有開發公司5%的股權，上海青浦徐涇資產經營有限公司持有開發公司5%的股權。開發公司的經營范圍為房地產開發經營，市政公用基礎設施的開發建設，工程管理服務，實業投資，資產管理，市政工程，園林綠化工程，建筑工程，工程勘察設計，銷售建筑裝潢材料、橡塑制品、五金建材、日用百貨，物業管理，設計、制作、代理各類廣告，倉儲服務，貨運代理，會務服務，展覽展示服務，停車場管理服務，社會經濟咨詢，市政公共設施管理，電子商務（不得從事增值電信、金融業務）（企業經營涉及行政許可的，憑許可證件經營）。

2、《中華人民共和國企業國有資產法》第五條規定：“本法所稱國家出資企業，是指國家出資的國有獨資企業、國有獨資公司，以及國有資本控股公司、國有資本參股公司”，因此開發公司屬于國家出資企業。根據青府辦發（2009）51號《上海市青浦區人民政府辦公室關于印發青浦區國有資產監督管理委員會主要職責、內設機構和人員編制方案的通知》的規定，青浦區國資委代表本區人民政府履行出資人職責，實施對本區國家出資企業中的國有資產的監督管理。

3、《中華人民共和國企業國有資產法》第二十五條規定：“未經履行出資人職責的機構同意，國有獨資企業、國有獨資公司的董事、高級管理人員不得在其他企業兼職。未經股東會、股東大會同意，國有資本控股公司、國有資本參股公司的董事、高級管理人員不得在經營同類業務的其他企業兼職。”。

4、國資發改革[2008]139號《關于規范國有企業職工持股、投資的意見》第十一條規定：“國有企業中層以上管理人員，不得在職工或其他非國有投資者投資的非國有企業兼職；已經兼職的，自本意見印發后6個月內辭去所兼任職務”。本所律師認為國資發改革[2008]139號文屬于國務院部門規章，依據法規效力等級的原則，《中華人民共和國企業國有資產法》的效力級別應高于國務院部門規章。

5、經本所律師核查，彭一浩于2009年11月10日向青浦區國資委提交了關于擔任發行人獨立董事職務的《任職申請》，該申請已取得青浦區國資委同意批示。

綜上所述，《中華人民共和國企業國有資產法》其法律效力級別高于國資發改革[2008]139號文。開發公司為國有資本控股公司，其經營范圍與發行人完全不同，因此彭一浩擔任發行人獨立董事職務沒有違反《中華人民共和國企業國有資產法》的規定，且彭一浩從嚴根據國有獨資公司的相關要求獲得了履行出資人職責的機構同意。據此，本所律師經核查后認為，彭一浩具備擔任發行人獨立董事職務的法律資格。

五、東寶生物：獨立董事任職資格、職權范圍的核查

經本所律師核查，其任職的單位中，石油和化學工業規劃院系事業法人，為從事全國石油和化學工業行業規劃研究和工程技術咨詢的咨詢機構，未擔負行政管理職能；中國氟硅有機材料工業協會、中國膠粘劑工業協會均為社會團體法人，均不屬國有企業。張方不是國家公務員及黨政領導干部，也未在具有行政管理職能的事業單位任職，其在發行人的任職未違反《中華人民共和國公務員法》、《關于對黨政領導干部在企業兼職進行清理的通知》之規定；張方并非國有企業中層以上管理人員，其在發行人的任職未違反國務院國資委《關于規范國有企業職工持股、投資的意見》（國資發改革[2008]139號）關于“國有企業中層以上管理人員，不得在職工或其他非國有投資者投資的非國有企業兼職”之規定。

經本所律師核查，發行人根據《公司法》、《管理暫行辦法》、《上市公司股東大會規則》等規定，制定了《獨立董事工作制度》，該《獨立董事工作制度》職權范圍符合有關法律、法規和規范性文件及《公司章程》的規定。

本所律師認為，張方擔任發行人獨立董事的任職資格、職權范圍符合有關法律、法規和規范性文件及《公司章程》的規定。