第一篇：案件思考

警鐘長鳴

長治久安

今年上半年以來，隨著聯社清收力度的加大，一批老賴戶貸款訴諸法院，在法院訴訟活動中，我們發現有不少違法、違規發放的貸款，在司法救濟的時候得不到法律的保護，不僅嚴重損害了信用聯社的利益，更損害了信用聯社的形象。在信用聯社抓緊成立農商行之際，違規、違法貸款繼續的大量的發生，是銀行生存與發展的天敵。一個金融企業的要有強大的生命力必須杜絕違規、違法貸款的發生。

以下是一個典型的案例，共大家思考與借鑒。

某信用社訴借款單位及擔保單位，縣人民法院依法判決，駁回了信用社對保證人的訴訟請求，理由是該筆借款被借款人實際用于借貸還貸，實際借款用途與貸款申請書，借款合同和借款借據上載明的借款用途不符，原告相關人員亦未告知擔保人真實借款用途。根據中華人民共和國擔保法司法解釋第三十九條“主合同當事人雙方協議以新貸償還舊貸，除保證人知道或者應當知道的外。保證人不承擔民事責任”的規定。法院判定保證人不應承擔連帶保證責任。

該信用社之前為了達到壓降不良貸款的目的，同意實際用款人以他人名義向信用社借款，此類違規操作的借名貸款在該社數額較大，個人借企業用，企業借再還個人貸款，循環反復，信用社主任，信貸員明知違規，但為了掩蓋不良貸款的發生，單純地壓降不良數據而繼續操作。該案中，信用社將個人的借名貸款與企業的借新還舊相結合，循環反復，且存在信用社內部員工與借款人內外串通，掩蓋事實真相，違法違規發放貸款。根據如東縣農村信用合作聯社貸后管理辦法中信用社在辦理借新還舊貸款中要求，無論借款方提出多少理由和原因，必須同時滿足以下四個條件：一是借款人生產經營正常，能及時支付貸款利息；二是屬于周轉性貸款；三是重新辦理了貸款手續，四是貸款擔保手續合法有效。并遵循有利于提高貸款質量，降低貸款風險，清收貸款本息，或有利于鞏固優良客戶和有發展潛力的客戶與信用社的業務關系的原則。

信用社以后在辦理此類貸款時，必須明確告知擔保人真實的借款用途，防止上述案件的發生。必須根據擔保人的人品、借款實力、還款意愿等方面做好貸前盡職調查，科學合理地確立貸款額度，控制好貸款風險，為客戶提供快捷、優質的服務。

實踐和教訓證明，違規操作時造成貸款風險發生的首要因素，要徹底杜絕任何違規操作，消除道德風險隱患。信貸資產質量（發放-收回-效益）決定了一個金融企業的生死存亡，希望大家都要審慎辦理好各筆貸款，視質量如自己的生命。

今后聯社要求的實現“零違規”和新增貸款（客戶）雙違約低于1%，希望各社認真貫徹落實到位，真正實現長治久安。

聯社資產保全部 2011年6月24日

第二篇：制售假發票案件思考

“已開出近億元的發票金額。假發票簡直和真的一模一樣。”**縣公安局經偵中隊民警指著擺在地上的一堆假發票感嘆道。經過警方半年的縝密偵查，4月23日．**縣一特大制售假發票案終于浮出水面。

事實上，假發票的橫行，早已是公開的秘密：車站、廣場，傳單、郵箱．或是無意中的騷擾短信……到處都是它們的魅影。

窩點設在居民樓內

去

年8月，**縣地稅稽查局在對武廣客運專線中鐵十六局第二項目隊(**縣境內)進行稅務稽查時，發現了60余份假地稅租賃發票，票面金額達300余萬元。**縣警方獲悉后，鑒于案情重大，立即與縣地稅稽查局合作成立專案組。經過近一個月的調查，去年9月23日。警方在湘潭縣將非法出售假發票的犯罪嫌疑人羅某抓獲，隨著案犯的落網。以犯罪嫌疑人李某為首的特大制售假發票團伙終于露出真容。

民警介紹，在偵查整個**縣特大制售假發票案件中，來自浙江臺州的李某是其中的核心人物。民警在李某設在市一醫院附近一居民樓內的制售假發票窩點內，現場收繳空白假發票2000余份、假印章126枚、空白假證件200余個及電腦、打印機、掃描儀等作案工具。

據悉，涉票單位100余家，遍布**、長沙、湘潭等地，票面金額近億元，給國家造成稅款損失500余萬元。目前，**縣警方已收繳開出的假發票1000余份．上交入稅款100余萬元。

一天開了500多萬的假發票

最多的一天，李某開過500多萬的假發票。一天就能獲利幾萬。事后在接受警方訊問時，李某表示，錢這么好賺，感覺自己遲早要出事。之前，李某和自己的情婦王某想過見好就收，但面對金錢的誘惑，兩人不能自拔。警方查明，以李某為首的作案團伙共5人，在一年多的時間內，共非法獲利上百萬元。

李某是浙江臺州人，以前包工程失敗，一次偶然的機會，得知制造假發票能發橫財．決定鋌而走險。帶著老鄉傳授的技術，2007年3月。李某來到**．不斷開拓長株潭三市的“市場”。他發展了下線林風(化名)，林風再以票面金額的1.2％至2.1％賣給在湘潭縣非法出售假發票的犯罪嫌疑人羅某，羅某轉手以2.2％至4％將假發票出售給一些包工頭，從中牟利。他們首先大量投放“廣告”。包括走街竄戶散發名片，群發短信和寄送商業信函等多種渠道，告訴來開票的客戶和中間人，自己賣的都是真票。截至案發時，其假發票已經開往我市100多個單位，涉案總金額近億元。

百余蒙單位購買假票

當李某在享受非法所得的暴利時，又是誰給了虛假發票廣闊的生存空間?事實上，虛假發票的強大生命力，正是來自其背后巨大的市場需求：造假、售假以及買假三方利益均沾。

去年9月以來，警方花了半年時間在追查主要嫌犯和假發票的去向。近億元的案值讓人震驚，購買假發票的100多家單位名單也同樣令人觸目驚心。

**縣警方表示，對于購買假發票的公司、單位和個人，稅務部門已經責令其依法補稅。警方透露，購買假發票的單位中包括一部分國有企事業單位。僅卷入此案的某鐵路專線施工單位某項目隊一些包工頭購買假工程發票，開票金額就達300多萬，造成國家稅收大量流失。

制度缺陷下的無助守望

“制售普通假發票，最高刑期只有7年，假發票販子身上攜帶發票數量不超過50份．公安機關根本難以處理。”與之對應的是，制售假發票利潤和販毒相差無幾。風險卻明顯小得多，因此李某決定放手大干一場。

法律界人士表示，現行法律法規對于制售假發票犯罪的處罰相對偏輕，以致在高額非法利潤的驅使下，制售假發票的犯罪始終屢禁不絕。

第三篇：婚姻家庭案件若干疑難問題思考

《婚姻法解釋三》實施后，給婚姻類案件某些問題提供了較為明確的指引規范，但在離婚訴訟中涉及征地拆遷安置房屋的處理、夫妻一方以個人名義出具借條舉債、首次離婚訴訟中家庭暴力的認定等問題上仍缺乏統一標準，筆者就以上問題試做分析。

問題一：離婚訴訟中涉及征地拆遷安置房屋的處理。

隨著城市化進程的加速發展，涉及拆遷糾紛的離婚案件層出不窮。如女方（包括妻子或兒媳、由女方撫養的小孩等）在安置中作為安置對象，在拆遷協議中明確獲得一定的安置面積，但在安置房取得時因離婚導致其無法對于安置行使權利，故起訴要求獲得與安置面積相關的權利。我國土地所有權區分為國家所有和集體所有，關于國有土地上房屋拆遷，該類房屋業主兩證俱全，房屋拆遷明確的產權人為被拆遷人，采用市場價方式評估補償，對實物安置時的安置房也采用市場價購買方式，對安置面積沒有拘束性規定，安置面積與安置人口數無關，安置權利與補償款受償權利主體同一，其安置房權利因基于購買取得而屬于購買人即被拆遷人。關于集體所有土地上房屋拆遷，被拆遷房屋一般未辦有產權證而只具備宅基地使用證，安置房價格及安置面積均由政府規定，被拆遷人無選擇權，安置權利與補償款獲得主體并不具備同一性。

現實生活中，農村、城郊房屋一般未辦有產權證，有點辦了也沒有添加女方名字，有的系男女婚前所建造，土地雖辦有宅基地使用權證但基本未添加女方姓名。離婚時，因為征地被拆遷，女方主張對安置房屋的相關權利時，各地法院處理結果不一，但共同之處是基本都承認被安置的女方對其所安置房屋面積享有一定的權益，處理方有：

1、以當時的房屋安置價與當時市場價的差價乘以女方所享受的安置面積，由男方補償給女方；

2、以當時的房屋安置價與訴訟時房屋或附近房屋的市場價的差價乘以女方所享受的安置面積，由男方補償給女方；

3、直接確認女方對被安置房屋的居住權或所有權，此種情況一般安置房屋有2套以上，安置面積與被拆遷房屋面積完全無關。以上三種處理方式，第一種應用較多，后兩種尤其是第三種應用甚少，很多法官認為女方原本對被拆遷房屋不享有所有權或不享有完全的所有權，不能因為其與男方共同生活了若干年后就能獲得安置房屋的所有權。

“安置”一詞的意思是指使人或事物有著落、安放。在征地拆遷過程中，女方對被拆遷房屋雖不一定享有完整產權，但只要是被列入安置人口，其對安置房屋必然擁有一定的權益。一方面，從法律效果角度分析。被拆遷房屋若為男女雙方婚后建造，即使房屋未進行產權登記或未登記有女方的名字，根據《婚姻法》第17條之規定，該房屋屬雙方的婚后夫妻共同財產亦自不待言。被拆遷房屋若為男方婚前建造，此時又分為兩種情況：

1、男方因即將結婚單獨立戶而申請取得了宅基地，因女方是作為隱性宅基地使用權人存在的，拆遷安置也應包括對宅基地使用權的安置；2男方未單獨立戶，男女雙方結婚并未申領宅基地建造新房屋，被拆遷房屋為男方父母的財產，但女方的戶口遷入了男方家庭，從安置的“使人有著落”本義理解，結合房屋物權因拆除而消滅的理論，女方也應對安置房屋所有權享有相應的權益。另一方面，從社會效果角度分析。受“一戶一宅”觀念掣肘，婦女離婚后很難再單獨申請到宅基地，回娘家也不可能通過再行分配獲得。而且現實中農村夫婦生育小孩多，離婚時婦女常需獨自撫養一個子女，子女也是被安置人口之一，應注意保障離婚婦女基本的居住權。參考資料：杭州律師 china.findlaw.cn/hangzhou

綜上，筆者建議：確認女方及判歸其撫養的小孩相應安置面積的產權或居住權（產證未辦理的情形下）。以筆者所在地為例，政策規定安置建筑面積為人均不超過40平方米，女方及小孩所享有的安置面積不足一套房屋面積，若僅安置有一套房屋，宜將房屋判給男方，男方將差價補貼女方，計算方法為現在的市場價減去安置價后再乘以安置面積；若安置有2套以上房屋，女方離婚后無房居住，且就算男方補償其差價亦無力購置新房，則可將其中一套房屋判給女方及小孩，由女方補貼男方相應差價。

問題二：夫妻一方以個人名義舉債之債務認定。

《婚姻法解釋二》第24條規定：債權人就婚姻關系存續期間夫妻一方以個人名義所負債務主張權利的，應當按夫妻共同債務處理。但夫妻一方能夠證明債權人與債務人明確約定為個人債務，或能夠證明屬于《婚姻法》第19條第三款規定的情形除外。《婚姻法》第19條第三款內容為夫妻約定財產分別所有，第三人知道該約定的，以夫或妻一方所有的財產清償。

民間借貸案件中，其中部分案情是夫妻一方在婚姻關系存續期間以個人名義出具借條舉債，后債權人憑借條將夫妻二人列為共同被告訴至法院。絕大多數法官在審理時僅審查借條的真實性及夫妻關系在舉債期間是否存在，若二者均為肯定時則直接依照《婚姻法解釋二》第24條將該債務認定為共同債務，除非另一方能舉證證明符合第24條的單數條款。部分法官審理時要求債權人舉證證明舉債人舉債時存在夫妻共同舉債的合意或債務用于舉債人夫妻家庭生活，否則認定為舉債人的個人債務。將夫妻關系存續期間乙方以個人名義舉債的債務認定為夫妻共同債務為裁判的主流，這種處理方式嚴格遵照司法解釋條文，在一定程度上保護了民事活動向對方即債權人的利益。需要考慮的是，社會生活及裁判實踐中的個案情形不同，對于是否歸屬共同債務應該仔細甄別，確保裁判結果公平公正。

判斷一筆債務是否為夫妻共同債務，須考慮兩個以上因素：

1、夫妻之間舉債的合意；2債務是否用于家庭共同生活。只要具備以上兩因素其中之一，即能認定債務為夫妻共同債務。2010年11月15日最高院發布了《婚姻法解釋三（征求意見稿）》，意見稿第18條規定：離婚時，夫妻一方主張婚姻存續期間以個人名義所負債務由雙方共同承擔償還的，舉債一方應證明所負債務基于夫妻合意或用于夫妻共同生活、經營。

在認定標準確定的基礎上，須落實舉證責任的分配。意見稿第18條規定由舉債方承擔舉證責任，有一定道理。是否存在舉債合意、是否用于家庭生活這兩項事實，是一種積極事實。從距離證據的遠近、舉證的難易程度分析，主張積極事實的人負舉證責任更為科學。易言之，舉債方自己出具借條，應該對舉債時是否與配偶商量、債務用在何處最為清楚。若舉債方提供不了充分的證據，則債權人應繼續進行舉證，否則將面臨敗訴的后果。這是因為，民事活動本身有一定的風險性，當初借款時債權人就應盡一定的審慎注意義務，對借款人的經濟狀況及信譽、借款的用途須作一定的了解后再作決定。

將舉債合意和借款用途認定之舉債責任分給舉債方與債權人，能夠有效保障舉債方配偶的合法權益，防止舉債方和債權人通過惡意串通虛構債務讓舉債方配偶承擔，也與我國法律對舉證責任的分配規則相吻合。

問題三：首次離婚訴訟中家庭暴力的認定。

《婚姻法》第32條第3款對感情破裂的情形進行了列舉，將家庭暴力列為情形之一。訴訟實務中，大多數法官的做法是從嚴把握，不會因為有過幾次爭吵或一次打架一方受傷較重在第一次離婚訴訟中直接判決準予離婚。由于對家暴的行為界定缺乏相對一致的理解，認定尺度不一，也就帶來了離婚案件審理的差異。最高院《婚姻法解釋一》第1條規定，家庭暴力是指行為人以毆打、捆綁、殘害、強行限制人身自由或其他手段，給其家庭成員的身體、精神等方面造成一定傷害后果的行為。是否構成家暴，須對受害人造成一定的傷害后果，即在程度上有一定的要求，普通吵架（如彼此推搡、情急之下的一耳光）構不成家暴。

受害方要學會妥善保全證據。家庭暴力的場所主要在家庭內部發生，具有一定的隱蔽性，受害方因法制意識不強而未及時保存證據，經常導致訴訟時因舉證不能而敗訴，不利于保護受害方的合法權益。家暴時可及時收集保存以下證據：1當地居委會、村委會等基層組織對家庭暴力行為勸阻、調解時所作的筆錄；2公安機關的出警記錄、詢問筆錄；3受傷照片、醫院病歷及住院記錄；4家人、鄰居的證人證言；5加害人施暴后處于愧疚寫的悔過書、保證書等。如有上述證據在家暴“次數”及“程度”上予以證明，因家暴引起的首次離婚訴訟才可能得到支持。

第四篇：一起私了案件引發的思考

前不久，筆者接觸了一起案件。

一天夜里，某村幾個男青年酒后竄入鄰村一家雜貨店。當時已是深夜，店主已關門休息，這幾個青年將店主用電線捆綁后，又踢又打，并搶走店中錢物。他們走后，店主掙脫捆綁，向村長報告了這件事。當時，店主與這幾個青年互不相識。村長經過調查，確定此事系鄰村幾個青年所為，于是他們通過某村的村長，與這幾個青年的家長達成協議，由家長們拿錢賠償店主的損失，私下了結這件事。后來，這幾個青年又因聚眾斗毆，故意傷害他人身體被公安機關刑事拘留，此案告發。

目前，在我國民間，私了現象十分普遍。一般老百姓有了糾紛往往是通過這種方式解決。筆者曾在公共汽車站向一些過往旅客提出“假如你與他人發生糾紛，你要怎樣解決？”這一問題。回答幾乎都是“當然是自行解決，實在解決不了，找居委會或派出所”；而據有關部門統計，我國刑事案件以私了方式解決的，達到了30％，而民事、經濟案件的私了率則更高。我國的民事訴訟法第十三條規定了“當事人有權在法律規定的范圍內處分自己的民事權利與訴訟權利。”但是，我們應當注意到，這一規定是指民事訴訟法律規定，是專門對民事糾紛而言的。因此，對于絕大多數的刑事案件（除少數自訴案件外），則不能以“私了”方式解決。在刑事案件中，犯罪分子損害的是國家、社會、集體和人民的利益，破壞社會管理秩序，必須依法論處。任何人都不得以各種方式、理由幫助犯罪分子逃避應承擔的法律責任。可是，為什么在我國，形形色色的“私了”現象仍然層出不窮，屢見不鮮呢？我想，這個現象的原因應當是多方面的。

首先，與我國千百年的傳統思想密切相關。我國有許多古話，比如“民不舉，官不究”、“大事化小，小事化了”、“息事寧人”、“家丑不可外揚”等等。這些無一不在反映著大多數人的心態。在日常生活中，人與人之間，發生一些矛盾與磨擦是在所難免的。在一般情況下，大家坐下來，心平氣和地化解矛盾，也是極為正常的。但是這種方法有時卻被用在幫助觸犯不法分子逃避法律制裁，不可不說是一種遺憾。縱觀“私了”事件的類型，我們不難發現，最常見的一類是涉及隱私方面，如男女關系方面的隱私的“私了”。受害者怕擴大影響，造成下半生的困擾，只能忍氣吞聲，犯罪者借機逃避了法律的制裁。另一類卻是受害者的權益受到侵犯后，不向司法機關求助，反而用一些非常的手段，私下了結，有時甚至造成了更為嚴重的罪行。筆者接觸過幾例故意傷害罪、投毒罪的犯罪分子就是因為本身權益受侵害后，不尋求有效途徑幫助，而采取其它手段，伺機報復，將自己由可憐的受害者變為可悲的犯罪分子。

其次，是根深蒂固地存在于自封建社會以來，人們腦中的“人治”思想。公元前２２１年，這個第三者，在當地往往是較為德高望重的長者。象在本案中的某村村長等人。這類人集調解、見證于一身，通過他的調停，受害人得到了某些補償，害人者逃避了法律的制裁。表面上看來，這是個皆大歡喜的結局，可是一旦受害者一方反悔，或害人者覺得這樣的懲罰不足為戒而繼續為惡，就將造成非常嚴重的后果。例如本案中的那幾個青年人，如果在第一次的犯罪中就受到一定的刑事處罰，得到教訓，或許他們就不會再犯下后來的罪行。由此可見，以“私了”方式解決糾紛，存在無數隱患，有時不但不能解決問題，反而是在姑息養奸，助長罪惡。

無論采取哪一種“私了”，我們都不難看出，之所以會采用“私了”方法解決糾紛，最根本的原因還是在于公民們對國家法律的無知與漠視！我國制定法律的最基本任務是保護公民的合法權益，懲治犯罪。可是有些公民，當他們的合法權益和人身權利被侵害時，不尋求司法保護，通過司法途徑解決，而是通過“私了”，求助于“第三者”。這些當事人，無疑是將法律賦予自己的權利與義務棄之不顧，足可見其何等無知！充當“第三者”的人，儼然將自己擁有的權勢凌駕于法律之上，可見其對國家法律又是何等的漠視！我們決不能允許這類事件一而再，再而三地發生，否則，犯罪分子逍遙法外，法律將失去威嚴。這類事件，也將成為我國社會主義走向“法治”的一大障礙。

十五大把依法治國作為建設有中國特色的社會主義政治的基本目標，把依法治國提升到黨領導人民治理國家的基本方略的高度。因此，從群眾入手，加強普法教育，提高全民知法守法用法的水平，加大審判與執法力度已成為當務之急。今年，最高人民法院提出了“審判質量年”、“執行年”、“爭創人民滿意法院、法官”三大活動，反映了我們法院系統對于建立和加強法律機制的決心。只有這樣，才能使群眾在根本上接受“法治”的觀念，消除對司法機關的不信任感，當權益受到侵害時，能及時求助于司法部門，不再通過“私了”解決問題，而將尋求司法保護作為第一選擇。

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第五篇：公司注冊資本案件查處的思考

是虛假出資還是抽逃出資？

——公司注冊資本案件查處的思考

經檢大隊 孫超

注冊資本也叫法定資本，是公司制企業章程規定的全體股東或發起人認繳的出資額或認購的股本總額，并在公司登記機關依法登記。2005年10月27日中華人民共和國主席令第四十二號公布，自2006年1月1日起施行的《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）對公司制企業注冊資本有著嚴格的規定，作為公司登記機關，工商行政管理機關可以依據《公司法》第一百九十九條、第二百條、第二百零一條針對公司制企業虛報注冊資本、虛假出資和抽逃出資三種違法行為進行查處，這三種違法行為又簡稱為公司注冊資本案的“二虛一抽”案件。“二虛一抽”案件涉及到財會、銀行等相關業務知識，筆者結合近期查處一起抽逃出資案件，分析“二虛一抽”案件的異同，談點個人對“二虛一抽”案件查處粗淺體會。

案情簡介

近日，本局執法人員接群眾舉報，反映某公司涉嫌虛報注冊資本。經初步查證，2009年6月23日，該公司股東XX為獲得市政施工一級資質，向中介機構借款1000萬元人民幣，以個人投資款的名義繳款至其公司基本賬戶中。2009年6月24日，該公司經會計事務所驗資獲得公司變更注冊資本的《驗資報告》。同日，憑借《驗資報告》等變更資料，經公司登記機關依法登記后，該公司領取變更后的《企業法人營業執照》，股東XX分別于2009年6月24日（700萬元）、7月14日（300萬元）以個人借款名義將1000萬投資款從公司賬戶中借出，歸還給中介機構，在公司財務賬目上以“其他應收款 XX”的名義記賬。XX在歸還借款后，陸續向公司賬戶補繳投資款800萬元人民幣，截止案發，尚有200萬元人民幣未能補繳。

案件定性的爭議

在調查處理期間，執法人員對上述案情進行剖析，圍繞當事人的行為究竟構成“二虛一抽”中的何種違法行為展開討論，分別有以下幾種意見。第一種意見，該公司系家族性質企業，股東XX增資1000萬元的事實是經股東會決議通過的，其他股東作為XX的近親屬應當知曉股東XX繳納的1000萬元投資款實際是向中介機構借款，并在規定時限內必須歸還中介機構的資金，且該公司增資目的為獲得足夠的注冊資本便于獲得市政施工一級資質，屬故意隱瞞重要事實欺騙公司登記機關，應當定性為該公司虛報注冊資本；第二種意見認為雖然公司系家族性質企業，但是股東XX的具體出資行為并非為股東合謀，股東XX向他人借款出資的行為實際上是對該公司的債權人和其他股東隱瞞了事實，應當定性為股東XX虛假出資；第三種意見認為，該案中股東XX以個人借款作為投資款應當系合法，在法律地位上，股東XX和該市政公司分別為自然人和法人，股東XX的個人投資款系借款應為其自然人所承擔的債務，并非法人的債務，正常情況下股東XX應當以個人資產償還對中介機構的債務，但股東XX卻以個人借款的形式從公司基本賬戶中抽回投資款用于歸還中介機構的債務，將自然人的債務轉化為法人的債務，導致了公司賬戶上長期掛其他應收款項目，對公司的債權人和其他股東造成不良影響，股東XX抽出注冊資本違法行為發生的時間在領取工商營業執照之后，該案應屬股東XX抽逃出資。筆者比較贊同第三種意見。

為能準確對該案進行定性，筆者將從“二虛一抽”這三種違法行為的概念、構成條件等方面來比較分析：

一、虛報注冊資本，是指申請公司登記的個人或者單位，使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段，虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記的行為。

1、行為主體，即申請公司登記的人或單位。公司是指依照公司法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司，根據《公司法》的規定，有限責任公司的“申請公司登記的人”是由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人，股份有限公司的“申請公司設立的人”是董事會。

2、行為欺詐的對象，從其概念中可以知道，該行為欺詐的對象主要是公司登記管理部門。行為人通過欺騙公司登記主管部門，取得了公司登記。行為人使用虛假證明文件或采取其他欺詐手段虛報注冊資本的行為是申請公司登記的單位或個人在申請公司登記時針對公司登記主管部門即工商行政管理機關實施的。

3、行為方式，表現為使用虛假證明文件或者采取其他欺詐手段虛報注冊資本，欺騙公司登記主管部門，取得公司登記的行為。這里的證明文件，主要是指公司股東繳納全部出資或出資認購法定股份后，由依法設立的注冊會計師事務所、審計師事務所等法定驗資機構依法對申請公司登記的人的出資驗資后所出具的驗資報告、資產評估報告、驗資證明以及出資者所擁有的出資單據、銀行帳戶及有關產權轉讓的文件等。這些文件必須真實可靠、不能虛假，否則就應承擔相應的法律責任。所謂使用虛假的證明文件，是指向公司登記主管部門提供與實際情況不相符合的、不真實的、偽造的或隱瞞了重要事實的證明文件。既可以是公司登記申請人偽造或篡改的，亦可以是與驗資機構中的驗資人員惡意串通，從而取得虛假的證明文件等。至于其他欺詐手段，則是指除使用虛假的證明文件以外的虛報注冊資本的手段，如使用虛假的股東姓名、虛構生產經營場所等。但不論是使用虛假證明文件還是其他欺詐手段，都是為了虛報注冊資本，并為虛報注冊資本服務。虛報注冊資本是指公司實際上沒有資本而謊稱具有，或者雖有資本但實有資本卻少于所申報的資本。也就是行為人不具有登記公司時所應要求的法定注冊資本最低限額卻說其有，如實交納股本或出資額低于法定注冊資本最低限額卻說已達到最低額；或者雖然達到了注冊資本的最低限額，但是由于將出資中的實物、工業產權、非專利技術、土地使用權等作價高于其實際價格而產生實際資本與注冊資本不符。

4、行為發生的時間，一般發生在公司登記過程之中、成立之前。

二、虛假出資，是指公司發起人、股東違反公司法的規定未交付貨幣、實物或者未轉移財產權，欺騙繳足出資的公司其他股東、債權人和社會公眾的行為。

1、行為主體，本行為的主題是公司的發起人或者股東。所謂公司發起人是指依法創立籌辦股份有限公司事務的人。所謂股東是指公司的出資人。

2、行為欺詐的對象，本行為欺詐的對象是依法認足并繳足出資的公司的其他股東、發起人，還包括受到欺詐的公司的債權人及社會公眾。

3、行為方式，違反公司法的規定未交付貨幣、實物或者未轉移財產權，虛假出資的行為，主要表現為：（1）以貨幣方式出資的有限責任公司股東，未在法定期限內將其認繳的貨幣足額存入準備設立的有限責任公司在銀行開設的臨時帳戶：（2）以貨幣方式繳股的股份有限公司的發起人，未在法定期限內繳納其以書面形式認繳全部股款；（3）以實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權出資或者抵作股款的股東、發起人未在法定期限內依法辦理其財產權的轉移手續。

4、行為發生的時間，本行為發生的時間一般在公司成立前。

三、抽逃注冊資本，是指公司的發起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的行為。

1、行為主體，主要是公司的發起人和股東。

2、行為欺詐的對象。本行為欺詐的對象和虛假出資相同，也是依法認足并繳足出資的公司的其他股東、發起人，還包括受到欺詐的公司的債權人及社會公眾。

3、行為方式，所謂抽逃出資，包括在公司成立后，非法抽回其出資和轉走其出資兩種方式。例如抽回其股本、轉走其作為股金存入銀行的資金、將已經作價出資的房屋產權、土地使用權又轉移于他人等。

4、行為發生的時間，本行為發生在公司成立后。

綜上，三者之間在行為主體，行為方式，欺詐的對象，發生時間方面有很大的差別。（1）虛假出資、抽逃注冊資本的行為主體是公司的發起人、股東；而虛報注冊資本的行為主體是申請公司登記的人；（2）欺詐的對象不同。虛假出資、抽逃注冊資本欺詐的對象主要是本公司的其他股東或發起人、認股人和社會公眾；而虛報注冊資本欺詐對象主要是公司登記主管部門；（3）行為方式上，虛報注冊資本是提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實，實際上沒有資本而謊稱具有或者雖有資本，但實有資本卻少于所申報的資本。虛假出資是未交付貨幣、實物或者未轉移財產權；（4）虛假出資、虛報注冊資本發生在公司登記過程之中、公司成立之前；而抽逃注冊資本的行為只能發生在成立之后。

通過分析“二虛一抽”違法行為的異同，在日常執法監管中，可以將行為主體、行為方式、欺詐對象、發生時間四個要素來判斷當事人的違法行為，但是在判斷違法行為時，很多執法同志會從片面地從上述四個方面的某一方面進行判斷。結合本案實際，綜合上述四個判斷要素，股東XX（違法行為主體）為讓其控股的某公司獲得市政施工一級資質（主觀方面），將個人借款獲得的投資款在領取新的《企業法人營業執照》后抽出歸還個人借款（違法行為客體），并在公司財務賬上長期掛其他應收款的行為（客觀方面），構成了抽逃出資的基本要素。

筆者結合自身執法實踐介紹兩方面經驗：首先在執法實踐中，我們基層的很多同志對“二虛一抽”案件比較頭疼，一方面因為很多同志對公司財務制度、銀行票據（如不了解什么是銀行承兌匯票）知之甚少，另一方面很多同志在查處“二虛一抽”案件過程中喜歡盯著一個點展開（如：對方注冊資本轉出的時間點），實際上查處“二虛一抽”案件必須了解公司登記（變更）的整個一個過程，也就是當事人上交材料、通過審查、登記等一系列的過程，直到頒發營業執照，認定當事人的登記申請，通過資金在登記過程中的流轉，發現并確定違法行為。其次，公司資本金案不同于商標案等形式案件，商標侵權案只要你有這一行為，就是違法，不管你目的是什么，公司資本金案在這方面與商業賄賂案是一樣的，必須作出行為目的，當然可以是模糊的，特別是抽逃案，必須作出行為目的性。就是要對整個材料有一定的掌握。材料就是證據，要有一定的連貫性。公司資本金案中的“虛”字開頭案子，就要有真實情況的反映。虛報注冊資本，那他們真實的資本數是多少？虛假材料案，就要有他們公司虛假材料所反映出來的虛假對應的真實情況是怎樣的，如甲的簽名被乙代簽了，那甲的簽名是怎么樣的，這要有一個反映。虛假出資案，則是股東應該出資多少，現在出資了多少，這要有反映。抽逃出資案，但要盡量反映出資金的流向，從流向再去證明資金流動的目的。抽逃出資案和商業賄賂案，表面的東西只是掩蓋或者假象，只有證明了行為目的，抽逃出資案才能與挪用資金案相區別。

以上僅僅為筆者執法實踐中的一些個人體會，不當之處，還請批評指正。