第一篇:我國保險業反洗錢制度的理論探討與實務分析
我國保險業反洗錢制度的理論探討與實務分析
摘要:反洗錢已成為我國保險公司的日常工作內容,今年各金融監管機構更是加大對保險公司反洗錢工作的檢查力度。本文先概述了洗錢、利用保險業洗錢的方式與危害及我國保險業反洗錢的立法現狀與制度建設,再從保險業反洗錢制度的相關理論——客戶身份識別制度、客戶信息隔離制度、大額交易與可疑交易報告制度來進行理論探討與實務分析,尋找目前工作中的弊端,不斷改進和完善反洗錢工作機制。
關鍵詞:反洗錢;保險業
當前,反洗錢和反恐融資已受到國際社會的普遍關注。對于我國,各大銀行及地下錢莊的洗錢活動一直以來是我國反洗錢行動監察和打擊的重點,洗錢分子通過銀行業金融機構洗錢的風險和成本越來越高,這使他們轉而尋找其他容易規避監管或監管經驗及力度還不夠強大的渠道進行洗錢活動。保險業較快的產品創新速度以及多渠道并行的營銷方式,容易成為洗錢犯罪的利用對象。本文將針對保險業反洗錢制度的理論與實務探討一二。
一、保險業反洗錢制度概述
(一)洗錢概述
洗錢由英文“money laundering(money-washing)”一詞直譯而來,其形象的語言表述記載著洗錢一詞的發端:20世紀初美國芝加哥以阿里·卡彭等為首的有組織犯罪團伙的一名財務總監購置了一臺自動洗衣機,為顧客洗衣物,而后采取魚目混珠的辦法,將洗衣物所得與犯罪所得混雜在一起向稅務機關申報,使非法收入和資產披上合法的外衣。“洗錢”就是指通過金融機構等將非法所得及其收益轉變為“合法財產”的過程,也就是將“黑錢”清洗為“白錢”的犯罪行為。洗錢罪,指明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產生的收益、掩飾、隱瞞其來源和性質的行為①。洗錢罪與窩藏、包庇罪、掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益罪是特別罪與一般罪的關系。洗錢罪也不同于毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等,如果事先與上述七種犯罪的有關犯罪分子通謀,對其違法所得及其產生的收益進行“清洗”使之“合法化”的,則洗錢者與上述有關犯罪分子構成有關罪的共犯,不單獨成立洗錢罪。
(二)利用保險業洗錢的主要方式及危害
① 我國《刑法》第191條規定:“明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質,有下列行為之一的,沒收實施以上犯罪的所得及其產生的收益??
(一)提供資金賬戶的;
(二)協助將財產轉換為現金、金融票據、有價證券的;
(三)通過轉帳或者其他結算方式協助資金轉移的;
(四)協助將資金匯往境外的;
(五)以其他方式掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質的”。典型洗錢行為可分為三個階段,處置階段,也稱放置階段,是指將犯罪所得投入到清洗系統的過程,利用金融機構或特定非金融機構,將犯罪所得存入銀行,或轉換為銀行票據、國債、信用證以及股票、保險單證或其他形式的資產;離析階段,也叫培植階段,即通過復雜的金融交易,將犯罪所得與其來源分開,并進行最大限度的分散。在不同國家間進行錯綜復雜的交易,或在國內通過不同金融工具逐步模糊犯罪所得的真實來源、性質,使得犯罪所得與合法財產難以分辨;第三個階段為融合階段,又叫歸并階段、整合階段,即將分散的犯罪所得與合法財產融為一體,為犯罪所得提供表面的合法掩飾,在犯罪所得披上了合法外衣后,犯罪分子就能夠自由的享用這些非法收益①。
1、利用保險業洗錢的主要方式。一般來說,保險機構最容易在離析階段被洗錢者利用。犯罪分子利用保險業洗錢的主要方式有:地下保單、團險個做、長險短做、躉繳即退、保險欺詐、投資性保險,其他的方式如利用保險中介機構洗錢、“公車私掛”后退費洗錢、購買保險借機避稅等等。最常見的方式是洗錢者以躉繳的方式購買大額人壽保單后不久即退保以獲得保費,達到非法資金“漂白”和非法利益性質轉換的目的。在保險業,躉繳大額壽險保單被認為是最佳的洗錢工具,一次性投入資金量大、具有價值儲存功能便于一次性收回現金價值;同時,也可以將躉繳大額壽險保單作為賄賂品,在洗錢的同時達到其他目的,具體操作方式有:一次性給付個人退休金合同的保險費、一次性補足現有人壽保單的剩余未繳保費等。
2、利用保險業洗錢的危害。首先,洗錢行為不利保險公司的長遠發展。保險公司在運營中能夠獲利主要取決于死差、利差和費差的損益,三者中最大的變量是利差,利差的來源是資金運用,可運用資金的來源是保費收入。這種“洗單”行為實質上是保費虛增,資金運用便成了無源之水,無本之木,必將嚴重損害保險公司的經營狀況②。其次,極大的破壞金融秩序,損壞保險公司形象,利用保險洗錢行為還極易成為滋生腐敗和犯罪的溫床。洗錢者利用保險進行洗錢,損害了社會公眾對保險業的信心,損害了金融體系的安全與信譽,對于正常的經濟秩序、社會風氣也具有極大的破壞作用。
(三)我國保險業反洗錢的立法現狀與制度建設
2006年以前,我國頒布的“一定兩辦法”③對金融機構提出了反洗錢義務,但是尚不具體明確,更缺乏明確的反洗錢業務操作流程指南。2006年是我國反洗錢制度發展史上的一個里程碑,《反洗錢法》的公布實施,隨后中國人民銀行 ① 中國人民銀行韶關市中心支行:《反洗錢應知應會知識匯編》,2007年版,第3頁。② 郭玉靜:《淺析我國保險業反洗錢現狀、問題及對策》,《南方金融》2006年增刊,第189頁。③ “一定兩辦法”是指:《金融機構反洗錢規定》、《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》、《金融機構大額和可疑外匯資金交易報告管理辦法》。制定頒布了“四令”(兩者合稱為“一法四令”①),這一系列的基本規范為打擊洗錢犯罪,防止資金外逃,遏制貪污賄賂,維護金融秩序,保障國家經濟安全,構筑了一道穩固的法律之墻。2007年6月28日,我國加入反洗錢金融行動特別工作組(Financial Action Task Force On Money Laundering,FATF),這標志著我國金融業走向世界,也意味著我國反洗錢工作逐步與國際接軌。
在中國保險監督管理委員會、中國人民銀行的指導與監督下,保險機構紛紛制定了一系列的反洗錢制度,從組織機構建設、反洗錢內控制度建設、反洗錢崗的設立到核保、保全、理賠及留存業務反洗錢工作管理辦法等,建立并實施客戶身份識別制度、大額交易與可疑交易報告制度、客戶身份資料和交易記錄保存制度,為保險業反洗錢工作提供了充分的制度保障與操作指南。
二、保險業反洗錢制度的相關理論探討與實務分析
(一)客戶身份識別制度
1、客戶身份識別,也稱“了解你的客戶”(Know Your Customer,即KYC),是保險業反洗錢法律制度中最重要的原則之一,是指保險公司在與客戶建立業務關系或與其進行交易時,應當根據法定的有效身份證件或其他身份證明文件,確定和記錄其客戶的身份,同時還需要根據交易需要了解客戶的職業或經營背景、履約能力、交易目的、交易性質以及資金來源等有關情況。良好的“了解你的客戶”規程必須具備四個基本要素:(1)客戶接納政策;(2)客戶身份識別;(3)高風險賬戶的持續監測;(4)風險管理②,主要包括:第一,識別和證實客戶的身份,要求不但了解直接同保險公司建立保險合同關系的人(即投保人),受益人(若是人身保險,則還有被保險人)也在了解范圍之內,他們的身份也要證實。若為團體保險,則保險公司也需要了解法人的所有權人或實際控制權人;第二,對于客戶購買保險的目的和性質要進行了解,監控對客戶的后續交易,確保這些交易同已知的客戶的業務、風險情況、甚至資金來源情況相一致。客戶身份識別制度要求保險公司在展業、承保、保全、理賠、客服等與客戶接觸的各業務環節,針對具有不同洗錢或者恐怖融資風險特征的客戶類型,認真識別客戶身份,收集客戶信息,了解客戶及其交易目的和交易性質,了解實際控制客戶的自然人和交易的實際受益人。
2、在保險實務中(以下的保險實務均以壽險公司為例),壽險公司對于“單個被保險人保險費金額人民幣2萬元以上或者外幣等值2000美元以上且以現金形式繳納的人身保險合同,保險費金額人民幣20萬元以上或者外幣等值2萬美元以上且以轉賬形式繳納的保險合同,保險公司在訂立保險合同時,應確認投保 ① “一法四令”是指:《反洗錢法》、《金融機構反洗錢規定》、《金融機構報告涉嫌恐怖融資的可疑交易管理辦法》、《金融機構客戶身份識別和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》。② 張建軍:《金融業反洗錢國際標準導讀》,經濟科學出版社2007年版,第217頁。人與被保險人的關系,核對投保人和人身保險被保險人、法定繼承人以外的指定受益人的有效身份證件或者其他身份證明文件,登記投保人、被保險人、法定繼承人以外的指定受益人的身份基本信息,并留存有效身份證件或者其他身份證明文件的復印件或者影印件”①,實際操作主要是對滿足條件的投保人、受益人要求其留存有效身份證件與銀行帳戶復印件。那么,保險業客戶身份識別制度中存在的問題有:
第一,客戶的證件真偽難識別。按照開戶的有關規定:單位和個人到金融機構開戶時,必須提供工商營業執照、法人身份證或者個人身份證件等,但現在的偽造技術高明,假營業執照、假身份證件屢見不鮮。目前保險公司沒有配備專門的高科技證件識別工具,更沒有與公安局、工商局等頒證部門實現聯網,無法有效分辨識別出證件的真偽。如果投保人持偽造身份證件來購買保險,保險公司恐怕也無法辨別。
第二,團體保險客戶身份識別的工作難度較大,如團體保險中,有些險種是采取以單位的名義與保險公司簽定一張保單的形式,保險公司對參加保險的每個人的身份資料無法逐個見面了解,僅能從該單位提交的被保險人資料中審核;在退保時,團體年金保險無論是保是退都是企業行為,保險公司很難全面審核保險受益人情況。
第三,核保時,壽險公司對保險金額會進行審核,留意投保金額是否與投保人的財務狀況(年平均收入、職業、財產)相適應,但目前中國并沒有建立個人財產申報制度,個人財產難以估量,對資金來源是否合法、以及是否投保人本人擁有資金的審核已超出公司權限。可見,如果投保人刻意隱瞞自己的財產狀況和資金來源,保險公司除了叫其復印一下未知真偽的身份證件后可以說是無可奈何。
(二)反洗錢客戶信息隔離制度
1、反洗錢客戶信息隔離制度是為了在保護客戶隱私和商業秘密的基礎上開展反洗錢工作而建立的一種特殊的制度,一方面行使反洗錢監管職能的行政機關和履行反洗錢義務的金融機構應對其在開展反洗錢工作過程中獲得的客戶信息實施特殊保護,與其他信息隔離,并且只能將其用于反洗錢行政調查過程中;另一方面,司法機關行使反洗錢司法職能獲得的客戶信息只能用于反洗錢刑事訴訟,不得將其用于與洗錢罪無關的其他刑事訴訟以及民事、行政訴訟等司法工作②。我國《反洗錢法》第5條規定:“對依法履行反洗錢職責或者義務獲得的客戶身份資料和交易信息,應當予以保密;非依法律規定,不得向任何單位和個人提供。反洗錢行政主管部門和其他依法負有反洗錢監督管理職責的部門、機構履行 ① 《金融機構客戶身份識別和客戶身份資料及交易記錄保存管理辦法》第12條。② 張勁、高文藝、周華:《論反洗錢法中的客戶信息隔離制度》,《南方金融》2006年增刊,第36頁。反洗錢職責獲得的客戶身份資料和交易信息,只能用于反洗錢行政調查。司法機關依照本法獲得的客戶身份資料和交易信息,只能用于反洗錢刑事訴訟。”在利益平衡理論下,為了一種更大利益而要損害一種較小的利益,因此,為了打擊洗錢犯罪,就有必要調查可能的客戶信息。但是同時,為了防止客戶信息被濫用,就必須建立反洗錢信息隔離制度,或者說反洗錢工作保密制度,相對的保密與相對的使用信息,只有這樣,才能達到國家利益、社會公共利益與個人利益的三者平衡。
2、保險業反洗錢客戶信息隔離制度在實務中的問題。
第一,我國司法界對于洗錢的定義比較模糊,洗錢既可以是一種洗錢行為,也可以是一種罪名,如此一來,很多犯罪,如毒品犯罪、走私犯罪,其犯罪所得很多都需要通過洗錢行為來合法化,那么,夸張一點說,只要有經濟犯罪的地方,就有洗錢,那么司法機關、行政機關等即可有充足的理由來使用客戶信息,那又將把客戶隱私、商業秘密置于何處?可見,僅僅是規定說,只能將信息用于反洗錢用途還是不夠的,而應該說清楚這些信息如果被用到其他用途了,使用的當事人該承擔何種責任。
第二,保險公司需要履行反洗錢的義務,其依法獲得的客戶身份資料和交易信息,只能用于反洗錢刑事訴訟。但是,如果保險公司將反洗錢信息用于其他合法但是非反洗錢用途應承擔的法律責任,目前法律并無相關規定。有的保險公司規定:“在反洗錢保密工作中,違反反洗錢法律法規或公司制度故意或者過失泄露秘密的,應視情節輕重,給予批評教育或紀律處分;涉嫌觸犯刑律的,依法移送司法機關處理”,該規定也并不能很好地實現反洗錢客戶信息保密與隔離。“泄露秘密”,如果是保險公司出于某些商業動機,而使用了這些反洗錢客戶信息,這能算是泄露秘密嗎?恐怕也不能算,可見,這樣的規定并不能實現反洗錢信息保密的目的。而實際中,有更多的保險公司尚還未制定類似《反洗錢工作保密制度》的實施細則,更加缺少規范與約束。
(三)保險業大額交易與可疑交易報告制度
1、大額交易報告是指金融機構對規定金額以上的資金交易依法向金融情報機構報告,包括大額現金交易報告和大額轉賬交易報告。可疑交易報告,是指金融機構懷疑或有理由懷疑某項資金屬于犯罪活動的收益或與恐怖分子籌資有關,應按照要求,立即向金融情報機構報告。可疑交易報告制度是有關反洗錢國際標準和各國反洗錢法律都有規定的防范洗錢活動的核心措施①,我國《反洗錢法》和《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》對此做出了具體規范。
2、根據“一法四令”,保險公司出臺了自己的可疑交易報告制度操作細則,① 中國人民銀行韶關市中心支行:《反洗錢應知應會知識匯編》,2007年版,第6頁。可是在實踐中,存在不少的問題,主要有:
第一,可疑交易的17條判斷標準,主要是一種行為、性質的描述,缺少量化、技術性處理,在實踐中缺少實用性,主要依賴于保險公司員工的主觀判斷,可是這種判斷又要依賴于員工的反洗錢知識。更何況,我們不能對公司員工有過高的“道德期望”,往往接觸交易的人員都是保險公司的業務管理人員,平時工作量大工作壓力大,要他們對自己本來就心里沒底的可疑交易來進行判斷與報告,有點過于理想化。比如,“
(一)短期內分散投保、集中退保或者集中投保、①分散退保且不能合理解釋”,當這些規則制定出來,很多員工置疑,“合理解釋”又是什么涵義,要如何才能認定為“不能合理解釋”?如果是這樣的話,恐怕客戶都可以認為有“合理解釋”,因為誰也說不清楚到底是否“合理”。
第二,目前保險公司的可疑交易報告流程是,由公司信息技術部從業務系統中按要求抽取數據,再對該數據進行分析,分析后錄入反洗錢可疑交易報告系統,再由該系統將數據送到中國人民銀行反洗錢監測中心。可見,日常的可疑交易報告制度主要依賴于取數與報送系統,如果取數的標準稍微過寬,可能就不利于反洗錢,當然我們目前的實踐中,取數的標準往往是高于監管機構的要求。這其中存在的問題就是,由于過于依賴系統,系統的性能優劣就成了很重要的因素。但是開發操作系統的人屬于計算機專業人員,往往又缺少反洗錢工作經驗,直接后果就是導致操作系統并不實用。
三、結語
反洗錢是一項長期而艱巨的任務,保險業由于自己的行業特點,開展反洗錢工作更為艱辛,只有不斷反思,尋找工作中的錯漏得失,不斷學習國內外先進經驗,才能有效打擊洗錢活動,遏制經濟和刑事犯罪,維護國家安全和經濟秩序的穩定。
① 《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》第13條。
第二篇:我國保險業反洗錢工作的研究
我國保險業反洗錢工作的研究
【內 容 摘 要】
洗錢領域逐漸向保險業延伸,保險洗錢手段趨向多樣化、隱蔽化、專業化,保險業反洗錢工作面臨嚴峻考驗,防范并打擊保險洗錢成為目前金融業反洗錢的重點之一。隨著反洗錢工作范圍從銀行業、證券業向整個金融業全面擴張的開始,保險業作為重要組成部分,亦是洗錢頻發的高危地帶。同時,相對其他金融領域,由于保險本身的行業特征以及保險產品的復雜性,導致保險業洗錢手段更多、更隱蔽。隨著《反洗錢法》的出臺,商業保險反洗錢機制不斷完善,但仍存在缺陷。要有效地遏制保險洗錢,就必須進一步加強法律法規和制度建設,對金融保險領域進行全方位的監控,全面圍剿保險洗錢活動。
【關 鍵 字】
反洗錢
洗錢
保險 保單
金融
洗錢是目前國際社會普遍關注的焦點和熱點問題,同時,也逐步成為我國金融監管的重點問題之一。而國際反洗錢經驗表明,洗錢離保險業并不遙遠,因此,反洗錢斗爭在保險系統已刻不容緩。
目前,由人民銀行聯手銀監會、證監會以及保監會的“一行三局”的組合行動,使得反洗錢監測的范圍不斷擴大。中國人民銀行要求銀行機構、證券機構、保險機構報送大額及可疑交易信息等數據資料。
一、我國洗錢和反洗錢的概念
所謂洗錢,是指將犯罪所得及其收益通過交易、轉移、轉換等各種方式加以合法化,以逃避法律制裁的行為。《刑法》第191條明確,洗錢罪有四種上游犯罪,即毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、恐怖活動犯罪和走私犯罪。人民銀行2003年頒布的《金融機構反洗錢規定》將通過金融機構的洗錢行為所涉及的“黑錢”范圍擴大,包含了貪污、賄賂、詐騙、逃稅、侵占國有資產和其他犯罪的違法所得及其收益,其實質是擴展了通過金融機構的洗錢行為的上游犯罪。
洗錢活動不僅使違法所得合法化,幫助犯罪分子逃避法律制裁,而且還助長并滋生新的犯罪,扭曲正常的經濟和金融秩序,損害金融機構的誠信,腐蝕公眾道德。作為現代社會資金融通的主渠道,銀行、證券、保險等金融系統是洗錢的易發、高危領域。隨著銀行監管制度的不斷嚴格和完善,越來越多的犯罪分子將黑手伸入保險行業,利用商業保險反洗錢機制的缺陷逐步向保險行業滲透。因此,在保險業中做好反洗錢工作已刻不容緩。
二、我國保險業洗錢的現狀
目前,利用保險業洗錢在我國尚無法律上的明確界定,理論界一般將其概括為投保人利用保險機構使非法收益合法化,或者以將集體的、國家的公款轉人單位“小金庫”化為個人私款或逃避納稅為目的的行為。這種界定方式將利用保險業洗錢分為兩種:一種是法律意義上的將非法所得及其收益合法化的洗錢行為,如地下保單洗錢,即境外保險機構非法入境,以人民幣繳款美元理賠等方式拉保,然后將保單交給境外保險機構,為黑錢出境提供便利通道的行為:另一種是非法侵占國家或集體資金的行為,其主要表現在以下幾個方面。
l、利用團險業務洗錢
在團體壽險業務中,投保人通過長險短做、即交即領、團險個做等不正常的投保、退保方式,將公款轉入單位“小金庫”化為個人私款或逃避納稅目的的行為是洗錢行為的重要渠道。按照多數保險公司的規定,保險退保是有時間限制的,例如只能投保三年后才能退保,但是,由于團體保險的“單子”都比較大,面對高額保費的誘惑,對于經營壓力巨大的保險公司而言,這些規定逐漸地被掏空,成為“馬其諾防線”——不但何時退保可以商量,甚至退保扣除的費用比例也可以協商。在這里,保險已經失去了為被保險人提供風險保障的最基本職能,而成為當事人取得各自不正當利益的工具。甚至有些業務員在展業時以此為誘餌,為展業對象出謀劃策,主動提供“洗錢”方便。同時,投保企業可以通過這種方式利用較低的成本達到逃避企業所得稅的目的。首先是企業先以單位名義用支票購買團險保單,并將巨額資金分散到幾十甚至上百個員工名下進行投保,事實上,在很多情況下,企業員工對投保并不知情,接下來在短期內退保,這樣保險公司將以現金形式將錢打回企業賬戶上。這種情況的團單,一般采用上年末投保而新年伊始退保方式,這也是為什么每年年初團險退保量劇增的原因。除團險、騙保手法外,保險洗錢通用的還包括地下保單洗錢、猶豫期退保洗錢,以及保險欺詐、長險短做、躉繳即領、違規退費等五花八門的手法,此外,隱匿真實身份、虛報個人材料亦是常用的洗錢方式。
2、利用地下保單洗錢
近來,一些境外保險機構非法人境承保,以人民幣繳款美元理賠等許諾招攬業務,這種非法活動所產生的保單通常被稱為地下保單。地下保單為黑錢出境提供了便利通道。通過地下保單“洗錢”在操作上很隱蔽,投保人的錢甚至不必轉到境外就能完成繳款,境內賬戶上的資金與境外賬戶上的資金對沖即可實現。據有關方面調查,目前受“地下保單”影響較為嚴重的地區主要集中在經濟較為發達地區,特別是與港澳鄰近的珠江三角洲地區,另外還有福建地區。一些跡象還表明,“地下保單”已有向內地如上海、北京、江浙等地滲透的趨勢,且大多瞄向中高收人人群。
3、利用索取高領回扣及違規退費洗錢
投保人通過購買商業保險,向保險機構索取各種非法保費回扣或其他利益變相將公款私吞。市場上各保險公司的保險產品趨于同質,面臨保險業日益加劇的競爭壓力,部分保險公司為了與其他保險公司產品爭奪保險資源,獲取更多的保險業務,不惜給付高額回扣,甚至有些保險公司違規退費,出單后,在保單上做手腳,對保單要素進行修改,減少保費,并將這部分差額當作回扣給經辦人。
4、利用企業年金洗錢
有的企業把企業年金當成了“洗錢”的渠道,通過企業年金的“暗箱操作”將保費據為己有,操作這種洗錢的方式主要表現為:投保前不通過職代會,只有少數高層人員知情;偽造職工名冊,在某些企業甚至按級別、職務分別投保;投保一段時間即退保,保費或少量分給職工,或干脆就進了少數領導個人的腰包。
三、我國保險業反洗錢工作面臨的問題
保險業經營中的洗錢活動,不但為其上游犯罪提供了資金通道和便利,助長了貪污腐敗現象的蔓延,而且擾亂了金融、保險市場秩序。在日益嚴峻的反洗錢形勢面前,保險業還存在許多制度與結構性的問題。
1.通過保險業洗錢行為的法律界定尚不明確
法律規定的洗錢行為最顯著的特征是資金來源為犯罪所得,最終目的是隱瞞其來源和性質。《金融機構反洗錢規定》確定的非法資金的來源除《刑法》規定的四種犯罪外,增加了“其他犯罪”,擴大了洗錢行為的資金來源,但洗錢目的與《刑法》規定的相同。這與保險業界通常所說的洗錢行為有較大的差別。目前,保險業通常所說的洗錢行為主要包括團險業務洗錢、違規退費洗錢、利用中介機構洗錢,其資金來源均是企事業單位的合法資金,其目的是化公為私或逃避稅收,無論在資金來源上還是其目的均與現有法律法規所指的洗錢行為不同,從法律角度上說,這些行為更應被視作貪污、受賄或挪用公款等犯罪行為,而非洗錢行為。
2.保險業反洗錢法律法規不健全
我國現行反洗錢法律法規尚未將保險業反洗錢問題囊括其中。首先是保險業可能存在的洗錢行為的上游犯罪,如貪污、受賄、腐敗等未在《刑法》中加以明確;其次是沒有專門針對保險業反洗錢的部門規章,關于保險業洗錢的概念、方式及種類也沒有明確界定;再次是保險業還沒有一套完整的切實可行的反洗錢辦法,以及關于金融部門反洗錢聯席會議制度的實施辦法。
3.保險業反洗錢制度措施不到位
在反洗錢法律法規不健全的條件下,中國保監會為規范保險市場秩序,制定了一系列措施實施行業監管。以團體壽險為例,中國保監會規定團體年金險一年內不得退保,退保時必須以支票支付,除了離開原單位以外不得退現金給個人;對投保團體人身保險的單位,在從人員比例、人數以及保險期間等方面予以限制,同時規定團體壽險的滿期生存給付和退保金,一律通過銀行轉賬支付給原投保單位,不得向投保單位支付現金,更不得向個人支付現金或銀行儲蓄存單。2005年又出臺辦法,規定保險公司應要求投保人提供被保險人名單,并提供有效證明,確認被保險人同意投保團體保險事宜,投保人退保時,保險公司應要求投保人提供有效證明表明被保險人知悉退保事宜,退保金通過銀行轉賬方式支付并退至原繳款賬戶等。這些制度從根本上講是為了堵塞保險洗錢通道,但在實施過程中,并沒有從反洗錢的角度進行綜合規劃,使保險業反洗錢工作仍處于自發狀態,缺乏制度安排和有效組織。
四、我國保險業開展反洗錢的意義
中國保監會表示,保險業開展反洗錢工作,預防和打擊洗錢犯罪,有利于維護國家經濟安全和社會穩定,樹立中國良好的國際形象,有利于推動保險業的國際化進程,深化保險業的對外開放,有利于加強保險機構內部風險管控,夯實保險監管基礎,對促進行業發展、維護社會和諧、推動國際合作都具有十分重要的意義。
l、有利于樹立我國改革開放的良好形象,維護平穩的市場經濟秋序
洗錢的危害巨大,洗錢危害國家的正常經濟發展,造成經濟扭曲和不穩定,影響宏觀經濟調控的效果,擾亂正常的市場秩序,影響了企業賴以生存的宏觀環境。做好反洗錢工作,嚴厲打擊洗錢犯罪可以有效地維護國家社會公正和經濟秩序的穩定,對外樹立良好的政府形象,在人民群眾中樹立威信。同時,做好反洗錢工作也是我國政府履行對外承諾,樹立我國在反洗錢工作中的決心。因此,必須從維護我國經濟安全和金融安全的大局出發,進一步提高對在保險業開展反洗錢工作重要性和緊迫性的認識。
2、有利于打擊經濟犯罪,遇制其他刑事犯罪
隨著我國經濟市場化程度的加深,對外開放程度的擴大,走私、偷騙稅、金融詐騙、市場操縱及內幕交易等經濟犯罪以及國際社會毒品犯罪、黑社會性質的有組織犯罪呈上升趨勢,甚至在局部地區出現了極少數極端主義和分裂主義勢力制造恐怖犯罪。上述犯罪行為嚴重影響國家的安定團結的社會局面,損害國家經濟肌體健康、腐蝕社會公眾道德,成為比較嚴重的社會問題。做好反洗錢工作不僅可以從資金流動上監測異常和可疑資金流動,為控制非法所得的轉移和藏匿贏得時機,為跨境追繳違法資金提供有力手段,從而有效地打擊經濟犯罪活動,而且可以發現和截斷犯罪組織賴以生存的資金鏈條,將有力地削弱、分化和瓦解毒品走私、黑社會及恐怖組織等犯罪活動,其擴大和蔓延,嚴防并最終實現打擊犯罪、保護廣大人民群眾的根本利益、維護正常社會秩序的目標。
3、有利于樹立保險業誠信負責的形象,促進我國保險業國際化
在銀行系統反洗錢監管越來越嚴格的情況下,更多的人開始將視線投向保險這個對擴張極度渴望的行業,而保險業務現金流動頻繁、金額巨大的特點也為洗錢活動提供了便利。目前,保險業的洗錢規模不斷擴大,破壞了保險業誠信為民的社會形象,影響了保險業的穩定健康發展,不利于保險業實現“引進來”和‘“走出去”戰略,影響保險國際化進程。做好保險業反洗錢工作,堅決打擊洗錢活動,有利于營造良好的保險市場外部環境,樹立保險業誠信負責的形象,贏得民眾、政府及國際同行的信任和支持;有利于保險業健康運行,充分發揮保險業為國民經濟保駕護航的社會功能,進而提高保險業的競爭力,加快我國保險業對外開放,推進我國保險國際化。因此,做好反洗錢工作對維護保險機構聲譽,樹立保險業的良好形象,推進我國保險業的國際化進程,具有重要的現實意義。
4、有利于保險業的穩定健康發展
保險業賴以發展的兩個“輪子”分別是承保業務和投資業務,要保證保險業的穩定健康發展需要兩個“輪子”同時有效運行。保險洗錢的目的是為了“洗白”違法所得并據為己有,而不是為了獲得保險保障,其目的決定了保險洗錢資金的短期性,通常在投保后,保險洗錢資金很快通過退保、批單及給付、賠償等形式流出保險機構。大量的保險洗錢資金的進出,勢必虛增保險費,擾亂保險機構的投資計劃,增加保險公司的經營風險,不利于保險業的健康發展。因此,保險業的穩定健康發展客觀上需要加強保險業反洗錢工作。
五、我國保險業反洗錢工作對策建議
盡管保險反洗錢監管層的“警鐘”不斷、保險公司的培訓也不斷進行,對此,不少業內人士質疑,這種培訓以及出臺的相關文件在利益面前,有時會顯得蒼白無力,亦難遏制保險洗錢。
事實上,在大額保單高傭金誘惑的情況下,有些代理人在不知不覺中也扮演了“合謀”的角色。甚至有的代理人更是主動為企業“想辦法”洗錢,乃至為其設計洗錢方案。
對此,擺在我們面前的新問題就是,當有潛在可能洗錢的大單擺在保險公司面前時,保險公司代理人面對高額的傭金時能不能做到“公事公辦”或者還是“睜一只眼閉一只眼”?確實,面對這個競爭日益加劇的“搶”單行業來說,普通的保險代理員能拿下大單顯然是一件不容易的事情。在這里,能不能“扛得住”,是對保險代理員道德的一個考驗。保險業洗錢活動日益猖撅,洗錢規模不斷擴大,洗錢手段趨向多樣化、隱蔽化、專業化。保險業反洗錢工作面臨嚴峻考驗,現階段要做好保險業的反洗錢工作,應積極穩妥地推動以下工作的順利開展。
l、完善保險反洗錢法律法規制度,建立完備的反洗錢法律體系
首先要從法律層面完善保險業反洗錢監管的法律制度,做到有法可依。2007年1月1日起施行的《中華人民共和國反洗錢法》擴大了洗錢罪的上游犯罪種類,將清洗貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得和收益納入洗錢罪范疇。正式建立了我國預防、監控洗錢活動的基本法律制度,與《中華人民共和國刑法》有關制裁、打擊洗錢犯罪的法律條款共同構成了我國全面預防、控制和打擊洗錢犯罪活動的基本法律框架,形成了一道全面預防監控洗錢活動的反洗錢“法網”。其次要建立保險業反洗錢利益補償和利益激勵機制,制定具體的實施細則,便于保險業反洗錢工作的開展。建立相應的利益補償機制,逐漸改變以單一的保費規模評估保險公司效益的制度,逐步加入資金運營狀況、償付能力等各項指標:建立完善的獎懲制度,出臺一系列政策重獎提供保險洗錢重要線索的人員,同時對合伙造假進行洗錢的保險公司和保險業務員要實行嚴懲;實行收繳黑錢利益部分返還制度,增強保險公司參與反洗錢工作的積極性。《反洗錢法》正式施行后,保監會及時下發了《關于貫徹落實防范保險業洗錢風險的通知》,要求保險業建立健全反洗錢組織機構和內控制度,落實保險市場準入階段的反洗錢審查制度,開展反洗錢宣傳培訓等
2、建立保險業反洗錢工作機制
雖然設立了包括人民銀行、銀監會、保監會等部門參加的聯席會議制度,但是會議議定事項由相關部門在各自范圍內實施。而且反洗錢通常涉及多個部門,任務繁雜,一個案件往往會經過多個部門,如果沒有有效的溝通協調,勢必會延緩辦案的速度,降低辦事效率,錯失辦案良機。因此,有必要制定相關的規定,明確各個部門在反洗錢工作中的權責,確定具體的合作運作機制,提高部門間配合行動的可操作性;建立互動合作的體系,加強保險業與銀行、司法、執法等部門的合作關系,提高反洗錢工作的效率。保監會積極參與了反洗錢工作部際聯席會議制度和一行三會反洗錢金融監管協調機制。各保險機構也按要求成立了以公司領導為主要負責人的反洗錢工作領導小組,設立了反洗錢專門部門或者指定了現有內設部門負責反洗錢工作,初步建立了內部的反洗錢工作機制。
3、加強對保險機構的監管
目前保險業正處于快速發展階段,個別保險機構為了追求保費規模及短期的利潤在沒有確定客戶身份資料的情況下違規承保,甚至與洗錢者相互勾結,為洗錢提供方便。保險機構追求利潤的前提必須是合法合規,不損害社會和國家利益,不害公平競爭的秩序。為督促保險機構積極參與反洗錢工作,有必要加強對保險業洗錢活動的監督,加大對保險機構的檢查及處罰力度。
4、努力提高反洗錢監測技術水平
當前反洗錢監測工作中應更多地運用科技手段,增強反洗錢實時監控處置能力。提高反洗錢實時監控處置能力的有效途徑是變被動報告制為主動采集制,通過構建一套科學規范的反洗錢監測信息采集平臺和分析系統,快速識別出各類潛在的具有洗錢特征的大額和可疑交易信息并實時發出預警,使大額和可疑交易得以迅速確認并終止其后續交易。結合保險業特點,開發大額和可疑保單分析系統,保監會單獨建立保險反洗錢信息化網絡平臺,分析每筆異常交易主體的全部信息,將收集的信息進行歸納分類,甄別與監測;同時設置明確的監控預警指標,可為監管部門提供跟蹤檢查線索。
總之,保險業經營中的洗錢活動,不但為其上游犯罪提供了資金通道和便利,助長了貪污腐敗現象的蔓延,而且擾亂了金融、保險市場秩序。在日益嚴峻的反洗錢形勢面前,保險業還存在許多制度與結構性的問題。
反洗錢工作任重道遠,保險業所面臨的工作任務還十分艱巨,使每個保險人都應負起自己應有的責任,提高對反洗錢工作重要性、緊迫性的認識,增強工作的責任心和使命感,求真務實,與時俱進,開拓進取,不斷開創我國反洗錢工作的新局面。
第三篇:商業銀行反洗錢的法律與實務分析
【 作 者】黃曉華【作者簡介】黃曉華 中國工商銀行總行法律事務部【摘 要 題】金融法苑【 正 文】
一、反洗錢的內容和現狀
(一)洗錢的界定
1988年的《聯合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約》將洗錢定義為:(1)明知資產來源于毒品,為了隱瞞或掩飾其非法來源,或為了協助任何涉及此種犯罪的人逃避其行為的法律后果而轉換或轉讓該資產;(2)明知資產來源于毒品犯罪,而隱瞞或掩飾該資產的性質、來源、位置、處置、轉移、控制關系或所有權的行為。
巴塞爾銀行條例則側重于金融交易,將洗錢描述為:銀行或其他金融機構可能無意間被利用作為犯罪資金轉移或存儲的中介。犯罪分子及其同伙利用金融系統將資金從一賬戶向另一賬戶作支付和轉移,以掩蓋款項的真實來源和受益所有權關系;或者利用金融系統提供的安全保管服務存放款項,此即常言之洗錢。
美國《洗錢控制法》、《銀行保密法》等規定了洗錢犯罪,依據美國相關法律規定:洗錢是指犯罪分子通過銀行把非法得來的錢財加以轉移、兌換、購買股票或者直接進行投資,從而掩蓋其非法來源和非法性質,使該資產合法化的行為。一般的行為表現是:第一、把錢存入海外銀行;第二、先把錢存入本國銀行,然后盡快以電匯方式把這些金錢轉到國外保密銀行;第三、從本地及外國證券公司買入股票,然后賣出;第四、把錢帶入合法賭場,購買籌碼,馬上兌換回現金,造成錢是從賭場贏來的假象。
關于洗錢罪的界定,我國學者有多種觀點,如:洗錢罪是指明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其產生的收益,而提供資金賬戶;協助將財產轉換為現金或者金融票據、通過轉賬結算等方式協助資金轉移、協助將資金匯往境外以及以其他方法掩飾、隱瞞其來源和性質,意圖使犯罪的違法所得及其收益合法化,逃避法律制裁的行為。[1]我國刑法第191條對洗錢定義為:明知是毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其產生的收益,掩飾、隱瞞其來源和性質的行為。
由此可見,各國由于立法傳統、實際情況的不同,在洗錢罪的界定上存在一些差異。首先,對洗錢罪界定的角度有所不同,如有的界定注意該罪與金融等機構的關系;有的界定注重該罪與“上游犯罪”的關系;有的界定則注重該罪的行為方式等。其次,對洗錢罪性質的認定有所不同,如有的著眼于其對社會經濟和被害人財產的侵害,把它規定為侵犯財產罪;有的著眼于它對司法的妨害,把它歸結為妨害司法罪的一種;有的則著眼于它與為取得黑錢而實施的所謂的“上游犯罪”的密切關系,把它規定在“上游犯罪”的條文之后。[2]筆者認為,就其本質而言,確定洗錢犯罪時,應當考慮的主要因素有:是否具有掩蓋財產或財產利益的來源或性質的行為,財產的來源、性質有違法性;次要因素主要有:洗錢行為利用金融等中介機構,洗錢的行為方式,如“清洗”性質的行為或“投資”性質的行為等。
(二)洗錢的形式及其影響
洗錢的方式可以根據不同的標準作出不同的分類,比如根據其存續時間的不同,可將其分為傳統的洗錢方式和新的洗錢方式。傳統的洗錢方式主要有:貨幣走私,貨幣兌換,投資不動產;此外,利用賭場、合法公司、地下錢莊、中介機構等進行洗錢,利用虛假信用證、篡改發票等手法進行洗錢都是傳統的洗錢方式。所謂新的洗錢方式,是在科技進步和金融創新的形勢下出現的洗錢方式,如通過通信賬戶進行洗錢,通過互聯網信用卡進行洗錢,運用國際互聯網銀行進行洗錢,利用智能卡進行洗錢等。筆者認為,洗錢的方式也可以根據是否借助金融機構進行劃分,那么,與金融機構相關的洗錢方式主要有:將犯罪所得以現金方式存入金融機構,將金融票據兌換成現金再將現金換成銀行匯票匯出,通過金融衍生產品交易進行洗錢,在金融監管不完善的國家進行投資進行洗錢,在銀行保密制度較嚴的國家開立賬戶存入或提取現金進行洗錢等。此外,新的洗錢方式也表明目前利用金融機構進行洗錢是洗錢的主要方式,而金融機構則包括銀行性的金融機構和非銀行性的金融機構。由此可見銀行等金融機構進行反洗錢的必要性。[!--empirenews.page--] 洗錢的影響是多方面的。對于金融機構而言,不僅會影響其經濟效益,也會影響其社會效益。首先,洗錢會損害金融機構的聲譽。銀行一旦被卷入洗錢丑聞,會極大的損害其在客戶心目中的形象和聲譽,進而影響客戶對銀行的信任及銀行的經濟效益。其次,洗錢影響金融機構進入國際市場。由于我國尚未有反洗錢立法,所以,我國銀行進入國際金融市場會遇到很大的阻礙。再次,洗錢影響國家的金融市場。洗錢對金融市場的影響是多方面的,如由于臟錢的流入影響異國的利率變動、由于洗錢行為對金融機構的影響而使一國潛在的金融危機的風險加大等。
近幾年來,國際洗錢活動呈現出若干趨勢:洗錢分子將會更多的利用金融機構和金融從業人員為其洗錢服務;洗錢分子將會更廣泛的利用新型的金融工具與金融衍生產品洗錢;洗錢分子將會利用國際金融系統的一體化,把洗錢網絡鋪設到世界各地;洗錢分子將會加強洗錢手段的復雜化和洗錢技術的現代化等。這些趨勢表明,國際洗錢活動將與金融機構發生更密切的聯系。
(三)我國反洗錢的現狀
1.立法現狀。目前我國尚無統一的反洗錢立法。我國反洗錢立法方面的主要內容如下:1997年修訂的《刑法》(第191條)規定了洗錢罪的罪狀和法定刑,結束了洗錢方面無明確規定的局面;國務院發布施行《個人存款賬戶實名制規定》有利于反洗錢;中國人民銀行制定的《大額現金支付登記備案規定》和《關于大額現金支付管理的通知》的有關規定,如《關于大額現金支付管理的通知》規定,個人儲戶一次性從儲蓄賬戶提取現金5萬元(不含5萬元)以上的,儲蓄機構柜臺人員需要求取款人提供有效身份證件并經儲蓄機構負責人審核后支付;此外,《中華人民共和國證券法》、《中華人民共和國外匯管理條例》等法律也對異常交易報告制度、客戶身份識別等有所規定。
目前,我國初步形成以刑法為核心、以行政法規為準則、以部門規章為規范的反洗錢法律框架。其中,新刑法是我國反洗錢領域效力最高,與國際規范聯系最為密切的部分;行政法規對反洗錢活動也作出了相應規定;而將法律法規范實到實際反洗錢工作中的是有關部門規章。
2.銀行的反洗錢實踐。我國銀行開展反洗錢是由內因和外因等多方面的因素促成的,內因如銀行自身發展及應對挑戰的需要,由于銀行是否建立及建立何種程度的反洗錢機制,不僅影響到銀行業務的開展,也影響到銀行的經營風險和競爭力和社會形象,特別是在我國加入WTO后,加強銀行的反洗錢工作成為銀行加強自身競爭力的重要工作。對此,我國銀行有著清醒的認識,紛紛加強本行的反洗錢工作。
中國人民銀行。1997年,經國務院批準,中國人民銀行公布了《關于大額現金支付管理的公告》,《公告》對銀行開戶單位基本賬戶設立及現金支付問題、嚴禁公款私存問題和銀行卡的管理等八方面進行了明確規定。同時,一些針對反洗錢活動所需要其他配套措施已經出臺:如《納稅申報制度》、《國際收支統計申報辦法》、《中華人民共和國票據法》、《商業銀行法》以及《人民銀行法》等,這些都為實施反洗錢作了重要鋪墊,提供了支持。2002年1月出臺的《中華人民共和國外資金融機構管理條例實施細則》中第七條規定設立銀行應具備的審慎性條件中包括:“
(六)具有有效的反洗錢措施”,這說明中國人民銀行將反洗錢工作視為一項重要工作。據悉,目前《反洗錢條例》已修訂第三稿。特別值得一提的是,中國人民銀行于2002年7月成立了支付交易監測處和反洗錢工作處,進一步加大了反洗錢工作力度。[!--empirenews.page--] 中國銀行。中國銀行在國內同業中最早開展反洗錢工作。在1998年就制定了《中國銀行海外機構反洗錢基本原則》,要求海外分支機構切實加強反洗錢工作。2001年6月又成立了反洗錢工作委員會,由行長親自領導,委員會下設秘書處負責日常工作。該委員會統一負責中國銀行的反洗錢工作,依照我國相關法規及監管要求,通過規范業務流程,健全反洗錢內部監管。此外,中國銀行還制定了《中國銀行反洗錢手冊》,該手冊表明中行的反洗錢措施主要包括四個方面:了解客戶及其業務、可疑交易的識別和處理、內部交易記錄和業務憑證的保存以及內控機制的加強和完善,而且,自2001年起,中國銀行將反洗錢工作納入了對分行績效考核范圍。中國銀行還于2002年4月在北京召開反洗錢及合規工作會,并召開了反洗錢國際論壇,加強與國家有關部門的溝通,探討在國際背景下如何應對洗錢活動。
中國工商銀行。2002年1月22日,工商銀行總行召開反洗錢工作領導小組第一次會議。本次會議對工商銀行反洗錢工作的組織機構、工作重點、工作要求及措施等進行了研究和部署。總行反洗錢工作領導小組由兩名行長分別任組長及副組長,小組成員為與反洗錢相關部門的總經理。反洗錢工作領導小組下設辦公室,反洗錢工作領導小組及辦公室具有各自明確的職責,如反洗錢工作領導小組的主要職責是:就反洗錢問題進行調查研究,制定有關政策;制定行內反洗錢規則,并監督和檢查該規則的執行情況;研究和改進反洗錢措施,提高員工的反洗錢意識;開展多種形式、多種層次的與國內國際反洗錢組織的合作及交流。
二、反洗錢涉及的若干法律問題
(一)反洗錢的“上游犯罪”與反洗錢的界定
所謂上游犯罪”是指可以構成洗錢罪的犯罪種類,是刑法領域談及洗錢罪不可不論的問題,它不僅影響到對洗錢罪的認定,也影響著一國的反洗錢水平。一般認為,我國《刑法》規定洗錢罪的上游犯罪為毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、走私犯罪三種,而不同的國家對上游犯罪的規定則各有不同,如有的只規定懲處販毒所得的洗錢行為,有的只懲處某些特定犯罪或超過一定危害性的犯罪的洗錢行為,有的則對所有犯罪的洗錢行為予以征處。筆者認為,我國對洗錢罪的“上游犯罪”的規定,存在以下問題:一是僅限于規定的三種犯罪,能否涵蓋洗錢罪能涉及的罪刑,除上述犯罪外是否都不會引起洗錢罪;二是我國對毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪、走私罪的界定存在不同的認識,這對于認定洗錢罪是否會構成障礙;三是如果采用三種上游犯罪的規定,是否所有的毒品犯罪、黑社會性質的組織犯罪和走私犯罪都能構成洗錢罪;四是目前的規定是否會導致以其他犯罪行為引發的洗錢犯罪的發生,是否會影響到人們對其他洗錢行為的忽視。由于這些問題不是本文關注的重點,所以不再進一步分析。
(二)洗錢的立法模式與反洗錢實務的選擇
本文以“了解你的客戶”制度為例進行分析:了解你的客戶(know your customer,KYC)是反洗錢領域中的一項重要內容,筆者認為,KYC的實踐包括其在法律方面的實踐和銀行實務上的實踐。
1.法律方面的實踐。對客戶身份的識別,因各國國情和立法選擇的不同而有所不同,比如,根據是否建立了身份證制度,采取以身份證為基礎的KYC制度,或以交易記錄等為基礎的KYC制度。根據各國的實踐,在建立KYC制度時應考慮的問題主要有:對客戶采取身份識別的條件,如何對客戶的身份進行識別;對客戶身份識別的程序規定,各國立法實踐所體現出的立法模式有兩類:一類是規定銀行進行客戶身份識別的各種情形;另一類是規定KYC的總體要求而賦予金融機構較大的裁量權。[!--empirenews.page--] 識別客戶身份的法律實踐。有效的KYC制度離不開法律依據,從各國的法律法規中可以看出,雖然KYC是各國法律所關注的問題,但是在具體規定中仍然體現出一定的差異,如對KYC作出原則性規定或作出具有較強操作性的規定。下面,簡要介紹《金融系統反洗錢指導準則》(以下簡稱《準則》)建立的KYC制度。《準則》對不同的客戶建立了不同的核實身份的方法,包括對本地居民客戶和跨國居民客戶兩大類。其中,本地居民客戶中又包括個人客戶,非面對面開戶賬戶,本地公司客戶和其他商業賬 戶客戶,公司、非公司商務活動,本地中介機構等;跨國居民客戶包括跨國居民公司客戶,跨國介紹的業務、信托/受托人/受益人賬戶,個人受托人和被指定人。《準則》要求保留的客戶身份記錄必須達到:能夠表明身份證明的性質;是能夠組成一份證據或提供如何獲得證據、重新獲得身份證明的細節信息。可見,在識別客戶身份時,應當為其日后形成證據做好準備,因為KYC不僅是銀行降低其洗錢風險的基礎,也是銀行履行法律對其要求的舉證責任的基礎。
2.銀行的KYC實踐。以花旗銀行的KYC制度為例,其以KYC做為反洗錢的重要政策之一,并表明其將避免與身份不能確定的自然人或法人進行交易。花旗銀行的KYC制度大致包括:獲得客戶的基本背景信息、客戶的額外信息、特殊賬戶的信息、對代理人身份的識別、對已具備的客戶信息的運用及建立其他與客戶身份識別有關的政策及程序。具體講,如確定拒絕提供要求的信息或提供的信息有矛盾,且此矛盾經過調查仍未解決的自然人或客戶是“身份不能確定的自然人或法人”;建立銀行內部對客戶身份信息的共享,建立已有客戶信息的業務的文件,確保業務中運用的KYC政策和程序保持一致性等。
3.對我國銀行KYC制度的幾點想法。由于我國尚未有統一的反洗錢法律,而這已經對KYC制度的建立造成了阻礙。因此,對于我國KYC制度,從立法角度應由立法機關與金融機構溝通,首先確立立法的途徑,即確定是由法律規定較為細致的KYC制度,還是規定由金融機構有較大自由裁量權的KYC制度。筆者認為,在我國反洗錢尚處起步,金融機構及其客戶對反洗錢的認識尚不充分的情況下,采取第一種立法途徑較為適當。但是,在確定制度框架時,為加強制度的可行性,立法機構應與金融機構廣泛深入的交換意見。從KYC制度的具體內容角度,應借鑒《準則》確定KYC制度的組成。筆者認為,一項完整的KYC制度應當包括:對KYC制度地位的確立,將KYC作為反洗錢的一項重要內容;確立對不同客戶的不同身份識別方法;確立客戶身份識別的例外規定,如確立不需進行客戶身份識別的情形及需要加大客戶身份識別力度的情形,前者如通過機構內部的客戶身份信息共享而減少重復的客戶身份識別,后者則如對中介機構進行的身份識別;應確立識別客戶身份與反洗錢其他環節的關系,如明確KYC與交易報告、記錄保存等環節之間的聯系。另外,不同客戶的身份識別還應當充分考慮客戶與金融機構具有良好的業務關系及客戶的信用評級、客戶的所在國是否是金融行動特別工作組(FATF)等確定的“黑名單”上的國家或地區等因素。[!--empirenews.page--] 加強KYC宣傳,建立金融機構的統一標準。雖然KYC對金融機構并非新概念,但如何開展本行的KYC工作則成為銀行注意的問題,而且不同程度的KYC制度對金融機構及其客戶在業務及認識上也造成了困惑:銀行擔心過度的KYC制度的實施會使客戶選擇其他要求提供較少客戶信息的銀行的服務,而客戶對KYC的認識不足會影響其對銀行業務操作的認識。因此,只有加大對客戶的相關宣傳,如強化對實名制的意義的持久宣傳,對洗錢對銀行、國家、社會的損害的宣傳,對客戶身份識別在國外的普遍實行等的宣傳等,使客戶能夠對KYC要求的義務積極履行;通過銀行業同業機構或其他有權機構在法律明確規定出臺前確立銀行業的KYC標準,消除銀行顧慮,繼而為銀行降低洗錢風險發揮積極作用。同時,加強KYC研究,探索新業務中的客戶識別方法。由于金融工具的不斷創新,對客戶身份的識別也提出了新的要求,比如在“自動貿易方式”和“自動支付”方式下,由于快速化、匿名化和無監管交易基礎造成的對身份識別、交易報告等帶來的挑戰,銀行只有從技術和對新業務的研究及同業交流中積極尋求有效的身份識別機制,才能適應形勢的變化。由此可見,我國的反洗錢立法模式選擇需要在總結自身現狀的基礎上,借鑒國際上較為先進的立法模式,并逐步制定有效且適應國際趨勢的反洗錢法律。
三、對商業銀行進行反洗錢的建議
1.研究掌握國內外現行的對金融機構反洗錢工作的基本要求。由于反洗錢工作使金融機構面臨著實現經濟效益和承擔社會責任、滿足客戶要求與履行義務之間的復雜關系,使得金融機構在進行反洗錢時有一定的困難。為解決這種困難,切實可行的辦法有二:其一,按照國內現行法律的要求和金融機構普遍的反洗錢水平,進行反洗錢工作。具體地講,就是掌握我國刑法對洗錢罪的界定,對洗錢罪中涉及的行為高度重視、嚴加防范;按照《個人存款賬戶實名制規定》、《關于居民、非居民個人大額外幣現鈔存取有關問題的通知》、《關于提高境內居民因私兌換標準的通知》、《信用卡管理辦法》、《銀行卡業務管理辦法》、《銀行賬戶管理辦法》等規定,進行反洗錢工作(注:有學者認為我國的反洗錢工作實際上已有一系列制度,如根據中國人民銀行1994年發布的《銀行賬戶管理辦法》規定的基本存款賬戶、一般存款賬戶、臨時存款賬戶、專用存款賬戶規定了識別客戶身份的不同要求,就是我國的KYC制度。但筆者認為,將上述制度稱為有反洗錢意味的工作制度似乎更為合適,因為這些制度制定之初并不是針對反洗錢而設立的,而且從內容上也與其他國家的反洗錢制度有差距,比如,《銀行賬戶管理辦法》中規定的客戶身份識別方法是提供要求的各種證明文件,但結合其他銀行的做法、了解交易背景、親自拜訪客戶等都是識別客戶身份的必要、有效方式;而根據各國的立法實踐,交易報告制度往往對不同的業務有不同的規定,有些不同是報告的條件,有些是報告的程序等,與此相比,我國的交易報告制度還是不夠完善的。)。其二,掌握國際上對金融機構進行反洗錢的要求和做法。筆者認為這是更為有效的方法。目前具有反洗錢工作優勢的國家及金融機構不僅會進一步加強自身反洗錢的能力,也會不斷地促進其反洗錢經驗的推廣。目前尚無反洗錢機制或反洗錢機制相對落后的金融機構,為適應全球重視反洗錢的趨勢及增強自身競爭力和商譽的需要,會加大自身反洗錢的力度,而其中成本較低而又較為有效的方式自然是按照國際上普遍的對金融機構反洗錢的要求決定自己的制度。國際上對金融機構反洗錢的要求,如《聯合國禁止洗錢法律范本》(1995年4月)規定金融機構應當配合(援助)反洗錢的監管機構,具體義務包括:于業務結束后,在不短于五年的期間內保存交易記錄;金融機構的官員或雇員對有理由相信洗錢活動正在、已經或將要進行時向監管當局報告交易人的身份、交易本身及其他情況;遵守監管當局的指示;接收監管當局的檢查、詢問等;遵守監管當局的指導準則和培訓要求。這些規定對于我國金融機構進行反洗錢工作有相當的參考價值,如制定反洗錢政策時應包括的內容、金融機構在反洗錢工作中應當遵循的要求及應當履行的義務及其他由此衍生出的內容等。[!--empirenews.page--] 2.建立系統化的反洗錢工作機制。如前所述,一套有效的反洗錢機制應當包括:識別客戶身份的制度、交易報告制度、可疑交易報告、記錄的保存、反洗錢的內部控制機制、對員工的教育與培訓制度。這里主要對可疑交易報告制度進行分析。首先,制度應對可疑交易的線索作出規定。如瑞士聯邦金融委員會對具有洗錢跡象的一般因素和特殊因素均作出規定,其中:一般因素,如某項交易超出銀行正常范圍之外或其正常客戶范圍之外,并對客戶進行某項交易唯獨選擇該銀行不能作出解釋;特殊因素又分為現金交易、活期存款賬戶與存款交易中的特殊因素,前者如臨時客戶購買大量銀行支票,反者如沒有指明誰是受益人的付給另一銀行的匯票。其次,制度應當對報告的機構加以明確。可疑交易的報告應當包括:對本級行的反洗錢機構的報告,對上級行的反洗錢機構的報告、對監管當局的報告和對司法機關的報告,向哪一級機構報告應取決于可疑行為的性質和發現可疑行為的金融機構的地位。再次,制度應當對報告的處理規定具有可操作性的程序。與報告的機構相對應,處理報告的機構分別是本級行的反洗錢機構、上級行的反洗錢機構、監管當局和司法機關;處理的程序應當包括對報告分析的程度和對報告處理的程序,程序涉及的內容應當包括但不限于接收報告的人員,處理報告的時間限制,處理情況的書面記錄或報告以及處理的標準和原則等。
3.加強對員工的反洗錢培訓。強化員工的反洗錢培訓對銀行的反洗錢王作至關重要,比如客戶身份識別制度只有在銀行內部各部門及其員工的落實行動中才能實現其價值,特別是在一些由銀行員工根據授權完成的客戶身份識別工作的情形下,員工在KYC制度中格外重要。通過培訓和管理,使金融機構的員工對洗錢行為有足夠的警惕,并通過適當的報告制度加強KYC制度與反洗錢的其他環節的聯系,如建立對客戶信息變動的及時監控的程序以及銀行員工對上級的報告程序、銀行與金融監管機構間的報告程序間的連貫性和諧調性等。對于反洗錢培訓,筆者認為應注意以下兩個方面:第一,培訓內容應當全面并具可操作性。鑒于我行反洗錢工作的實際情況,應當加快建立反洗錢的程序手冊,使員工更易于進行反洗錢操作,并使反洗錢操作規范化、高效化。而對于程序的設定,一是應當由各業務部門對自身的業務程序有準確清楚的描述,并明確本業務程序中可能包含的洗錢隱患環節;二是由業務部門分別和反洗錢機構對本部門的程序內容進行研究分析,確定本部門的程序手冊;三是由反洗錢機構匯總各部門的程序,再與所有的業務部門商討,確定統一的反洗錢程序手冊。在制定程序手冊時,應當盡可能的與反洗錢水平較高的金融機構交流。第二,培訓機制應當健全。我行的培訓機制應當針對不同員工的要求,制定層次不同的反洗錢培訓計劃,如對一線員工側重于識別客戶及交易、可疑交易的報告的培訓;對所有員工進行的反洗錢基本內容、規章制度的定期或不定期培訓;對反洗錢關鍵崗位員工進行的更加深入、全面的反洗錢培訓等。同時,設置不同層次的反洗錢培訓機構和人員。不同層次的反洗錢培訓機構是與各行級別相適應的培訓機構,培訓人員應當包括主要進行內部組織聯絡的人員、主要負責培訓內容的人員和其他人員等。[!--empirenews.page--] 4.加強反洗錢信息的交流。信息在反洗錢工作中至關重要,筆者認為,反洗錢的信息交流應當包括:銀行內部的信息交流,銀行之間的信息交流,銀行與其他機構之間的信息交流。銀行內部的信息交流機制,如花旗銀行的反洗錢手冊中曾提到銀行內部的信息交流,主要是通過銀行內部對客戶信息的共享,減少不同分支機構、不同部門之間重新獲取客戶信息的成本,同時也使內部判斷交易是否是可疑交易更加準確。可見,由于這類信息交流是銀行信息網絡所具有的功能,因此,建立這樣的信息交流并非難事,但有些因素需要注意,如:一是要強調信息的性質和內容;二是根據實際,銀行可以建立自己的反洗錢信息機構,該信息機構的形式可以是多層次的信息傳輸機構,也可以是單一的網絡信息中心。至于銀行之間的信息交流機制,其必要性在于反洗錢的國際合作的日益加強,這種國際合作使國內銀行間要加強信息流以適應與其他國家合作的趨勢,使不同國家的銀行間需要通過信息交流實現反洗錢的國際合作。銀行間信息的交流可以通過銀行間自發設立的信息中心進行,也可以通過監管機構設立的信息中心進行,前者基于自愿,后者則具有強制色彩,采取何種形式應取決于一國的客觀實際和金融機構的意愿。銀行與其他機構之間的信息交流機制,與前兩類信息交流機制有所不同,區別在于信息交流的目的有所不同,銀行與其他機構之間的信息交流有一定的證據作用,如有些國家規定,銀行如果對可疑交易作出了報告,以后該交易被認定為洗錢行為時,銀行可以免責;報送的信息有所不同,如向司法機關報送的信息有時是由法律所規定的。筆者認為,向其他機構的信息報送,特別是向司法機構報送的信息,應當注意嚴格遵循現行法律的規定,如我國對銀行協助查詢、凍結、扣劃的有關規定;報送信息的程度應當根據實際情況進行,一般認為對可疑交易的信息披露不應受為客戶保密義務的限制,但我國對此尚無明確規定,因此,仍然要處理好信息披露與為客戶保密之間的關系。最后,應當強調的是,無論是哪一類信息交流都必須充分注意對信息的保密工作,應當建立特定人員的有區別的信息獲得和處理制度,以保證信息及時獲取和信息的保密,即使是銀行內部的信息交流也應如此。
第四篇:我國反洗錢法律制度與案例分析 93分
一、單選題:
1、按照《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》的規定,單位之間的轉賬交易單筆或者當日累計人民幣()元以上或者等值20萬美元以上,金融機構應該向中國反洗錢監測分析中心報告大額交易。
● 200萬
○ 180萬
○ 150萬
○ 130萬
2、在我國,承擔組織、協調國家反洗錢工作職責的行政主管部門是()。
○ 中國銀監會
○ 財政部
○ 公安部
● 中國人民銀行
3、根據客戶身份識別制度,以下對客戶身份進行識別通常采用的具體措施,不正確的是()。○ 采用合理方式確認代理關系的存在,分別對代理人和被代理人采取與之相應的身份識別措施
● 在出現特定情形時,應采取相應的措施,盡量不對客戶身份重新進行識別
○ 在與客戶的業務存續期間,應當采取持續的客戶身份識別措施
○ 為客戶提供規定金額以上的一次性金融服務時,應當通過客戶出示的有效身份證件或者其他身份證明文件確認客戶的真實身份
4、按照《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》的規定,當某個交易既屬于大額交易又屬于可疑交易,金融機構應當()。
○ 提交大額交易報告或可疑交易報告
○ 僅提交可疑交易報告
○ 僅提交大額交易報告
● 分別提交大額交易報告和可疑交易報告
二、多選題:
5、典型的洗錢通常包含以下哪幾個階段?()。(本題有超過一個的正確選項)■ 融合階段
■ 處置階段
□ 分離階段
■ 培植階段
6、按照中華人民共和國反洗錢法》的規定,在我國境內設立的金融機構和按照規定應當履行反洗錢義務的特定非金融機構,應當依法采取預防、監控措施,建立健全(),履行反洗錢義務。(本題有超過一個的正確選項)
■ 大額交易報告制度
■ 客戶身份資料和交易記錄保存制度
■ 可疑交易報告制度
■ 客戶身份識別制度
7、按照中華人民共和國反洗錢法》的規定,國務院反洗錢行政主管部門組織協調全國的反洗錢工作,包括()及履行法律和國務院規定的有關反洗錢的其他職責。(本題有超過一個的正確選項)
■ 監督、檢查金融機構履行反洗錢義務的情況
■ 制定或者會同國務院有關金融監督管理機構制定金融機構反洗錢規章
■ 在職責范圍內調查可疑交易話動
■ 負責反洗錢資金監測
8、按照中華人民共和國反洗錢法》的規定,反洗錢內部控制制度的核心內容般包括()及員工反洗錢定期培訓計劃等。(本題有超過一個的正確選項)
■ 確保反洗錢工作制度有效執行的內部審計和稽核制度
■ 客戶身份識別程序、報告大額和可疑交易流程、保存客戶身份資料和交易記錄制度■ 反洗錢工作保密制度
■ 保證董事會和高級管理層及時掌握反洗錢工作情況的報告制度
9、按照《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》的規定,對下列交易或者行為,證券公司、基金管理公司應作為可疑交易進行報告的有()。(本題有超過個的正確選項)■ 開戶后短期內大量買賣證券,然后迅速銷戶
■ 長期閑置的賬戶原因不明地突然啟用,并在短期內發生大量證券交易
■ 與洗錢高風險國家和地區有業務聯系
■ 客戶頻繁辦理基金份額的轉托管且無合理理由
10、按照《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》的規定,對于客戶為自然人的交易或者行為,商業銀行等金融機構應作為可疑交易進行報告的有()。(本題有超過一個的正確選項)
□ 自然人通過網上銀行進行交易
■ 自然人銀行賬戶頻繁進行現金收付且情形可疑,或者一次性大額存取現金且情形可疑■ 多個境自居民接受一個離岸賬戶匯款,其資金的劃轉和結匯均由一人或者少數人操作■ 居民自然人頻繁收到境外匯入的外匯后,要求銀行開具旅行支票、匯票或者非居民自然人頻繁存入外幣現鈔并要求銀行開具旅行支票、匯票帶出或者頻繁訂購、兌現大量旅行支票、匯票
三、判斷題:
11、按照中華人民共和國反洗錢法》的規定,履行反洗錢義務的主體僅包括在中華人民共和國境內設立的金融機構,不包括非金融機構。()
●錯誤
○正確
12、按照中華人民共和國反洗錢法》的規定,金融機構應當按照規定建立反洗錢內部控制制度,金融機構的負責人應當對內部控制制度的有效實施負責。()
○錯誤
●正確
13、按照《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》的規定,交易方為自然人、單筆或者當日累計等值1萬美元以上的跨境交易,金融機構應該向中國反洗錢監測分析中心報告大額交易。()
●正確
○錯誤
14、按照《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》的規定,外商投資企業外方投入資本金數額超過批準金額或者借入的直接外債,從無關聯企業的第三國匯入時,金融機構應將上述交易或行為作為大額交易報告反洗錢主管部門。()
●正確
○ 錯誤
15、按照《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》的規定,證券經營機構指令銀行劃出與證券交易、清算無關的資金,與其實際經營情況不符時,商業銀行等金融機構應將上述
交易或者行為作為可疑交易進行報告。()● 正確
○ 錯誤
第五篇:我國反洗錢法律制度與案例分析(100分)
一、單項選擇題
1.在我國,承擔組織、協調國家反洗錢工作職責的行政主管部門是()。
A.中國人民銀行
B.公安部
C.財政部
D.中國銀監會
2.按照《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》的規定,當某個交易既屬于大額交易又屬于可疑交易,金融機構應當()。
A.分別提交大額交易報告和可疑交易報告
B.僅提交可疑交易報告
C.提交大額交易報告或可疑交易報告
D.僅提交大額交易報告
3.根據客戶身份識別制度,以下對客戶身份進行識別通常采用的具體措施,不正確的是()。
A.在與客戶的業務存續期間,應當采取持續的客戶身份識別措施
B.在出現特定情形時,應采取相應的措施,盡量不對客戶身份重新進行識別
C.為客戶提供規定金額以上的一次性金融服務時,應當通過客戶出示的有效身份證件或者其他身份證明文件確認客戶的真實身份 D.采用合理方式確認代理關系的存在,分別對代理人和被代理人采取與之相應的身份識別措施
4.按照《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》的規定,單位之間的轉賬交易單筆或者當日累計人民幣()元以上或者等值20萬美元以上,金融機構應該向中國反洗錢監測分析中心報告大額交易。
A.130萬
B.180萬
C.150萬
D.200萬
二、多項選擇題
5.按照《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》的規定,對下列交易或者行為,證券公司、基金管理公司應作為可疑交易進行報告的有()。(本題有超過一個的正確選項)
A.長期閑置的賬戶原因不明地突然啟用,并在短期內發生大量證券交易
B.客戶頻繁辦理基金份額的轉托管且無合理理由
C.與洗錢高風險國家和地區有業務聯系
D.開戶后短期內大量買賣證券,然后迅速銷戶
6.典型的洗錢通常包含以下哪幾個階段?()。(本題有超過一個的正確選項)
A.融合階段
B.分離階段
C.培植階段
D.處置階段
7.按照《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》的規定,對下列交易或者行為,商業銀行等金融機構應作為可疑交易進行報告的有()。(本題有超過一個的正確選項)
A.提前償還貸款,與其財務狀況明顯不符
B.客戶用于境外投資的購匯人民幣資金大部分為現金或者從非同名銀行賬戶轉入
C.自然人客戶短期內頻繁收取法人、其他組織的匯款
D.客戶要求進行本外幣間的掉期業務,而其資金的來源和用途可疑
8.大額交易報告是指金融機構對規定金額以上的資金交易依法向中國反洗錢監測分析中心報告,一般包括()。(本題有超過一個的正確選項)
A.大額現金交易報告
B.大額轉賬交易報告
C.客戶為自然人的可疑交易報告 D.客戶為證券經營機構的可疑交易報告
9.按照《中華人民共和國反洗錢法》的規定,反洗錢內部控制制度的核心內容一般包括()及員工反洗錢定期培訓計劃等。(本題有超過一個的正確選項)
A.反洗錢工作保密制度
B.確保反洗錢工作制度有效執行的內部審計和稽核制度
C.保證董事會和高級管理層及時掌握反洗錢工作情況的報告制度
D.客戶身份識別程序、報告大額和可疑交易流程、保存客戶身份資料和交易記錄制度
10.按照《中華人民共和國反洗錢法》的規定,在我國境內設立的金融機構和按照規定應當履行反洗錢義務的特定非金融機構,應當依法采取預防、監控措施,建立健全(),履行反洗錢義務。(本題有超過一個的正確選項)
A.大額交易報告制度
B.客戶身份識別制度
C.客戶身份資料和交易記錄保存制度
D.可疑交易報告制度
三、判斷題
11.按照《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》的規定,證券經營機構通過銀行頻繁大量拆借外匯資金時,商業銀行等金融機構應將上述交易或者行為作為可疑交易進行報告。()
正確
錯誤
12.按照《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》的規定,在國務院反洗錢行政主管部門的授權范圍內,國務院反洗錢行政主管部門的派出機構有權對金融機構履行反洗錢義務的情況進行監督、檢查。()
正確
錯誤
13.按照《中華人民共和國反洗錢法》的規定,履行反洗錢義務的主體僅包括在中華人民共和國境內設立的金融機構,不包括非金融機構。()
正確
錯誤
14.按照《中華人民共和國反洗錢法》的規定,金融機構應當按照規定建立反洗錢內部控制制度,金融機構的負責人應當對內部控制制度的有效實施負責。()正確
錯誤
15.按照《金融機構大額交易和可疑交易報告管理辦法》的規定,如果一筆交易同時符合兩項以上大額交易標準的,金融機構應合并提交一份大額交易報告。()
正確
錯誤