第一篇：淺議 “違法所得”與 “貨值金額”定義和適用

淺議 “違法所得”與 “貨值金額”定義和適用

一．違法所得

（一）定義：行政相對人違反行政法律規范禁止性規定而獲得的財產性收入。其法理依據來源于 “任何人都不得從自己的錯誤行為中獲利”的古老法則。

（二）構成要素

1.“違法”即獲得財產性收入的行為是違反行政法律規范禁止性規定的行為。這里的“法律規范”包括：法律、法規、規章；是指在法律規范中明令不允許的。

2.“所得”即違法行為獲得的財產性收入，不包括無法以金錢表示的非物質性利益。

（三）適用把握

1.“違法所得”是否包括成本，法律規范尚無明確統一規定。（1）“違法所得”應包括成本和利潤。

國家食品藥品監督管理局的規定： 2007年2月8日，國家食品藥品監督管理局〈關于《藥品管理法》《藥品管理法實施條例》“違法所得”問題的批復〉（國食藥監法 [2007]74號）明確規定：一般情況下，《藥品管理法》、《藥品管理法實施條例》中的 “違法所得”，是指 “實施違法行為的全部經營收入”。《藥品管理法》第八十二條、第八十七條規定的“違法所得”是指“實施違法行為中收取的費用”。《藥品管理法實施條例》第八十一條規定的“違法所得”是指“售出價格與購入價格的差價。”在具體執法過程中應結合案件認定的事實與證據，按照行政處罰的基本原則依法處理。該批復規定：認定違法所得數額以成本加利潤為原則，以“售出價格與購入價格的差價”為例外。

衛生部的規定： 1997年3月15日衛生部發布的《食品衛生行政處罰辦法》(已廢止)第七條就明確規定“本辦法所稱違法所得，系指違反《食品衛生法》，從事食品生產經營活動所取得的全部營業收入（包括成本和利潤）。對造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，認定違法所得時，應當包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的該批食品的營業收入。對于餐飲業，其違法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的該餐次的總營業收入計。不提供或者不如實提供證明材料證明其違法所得的，按照沒有違法所得查處”。2000年2月23日衛生部法監司衛法監發 [2000]第16號文《衛生部法監司關于如何計算化妝品生產經營行為的違法所得的復函》對上海市衛生局答復稱： “《化妝品衛生監督條例》所稱的違法所得是指違反《化妝品衛生監督條例》從事化妝品生產經營活動所取得的全部營業收入（包括成本 和利潤）”。2000年4月13日衛生部法監司衛法監發 [2000]第45號文《衛生部法監司關于對〈醫療機構管理條例〉中“非法所得”含義解釋的答復》也明確：“《醫療機構管理條例》第四十四條中‘非法所得’指未取得《醫療機構執業許可證》擅自執業的人員或機構在違法活動中獲取的包括成本在內的全部收入”。

（2）“違法所得”只包括利潤，不包括成本。

以國家工商行政管理總局規定為典型代表：國家工商局早在1989年《關于投機倒把違章案件非法所得計算方法問題的通知》中就明確規定：“凡有進銷價（包括批發價、零售價）的，以銷價與進價之差作為非法所得”。此后，國家工商在1994年發布的《關于不正當競爭行為違法所得計算方法問題的通知》和1998年發布的《關于保險公司違法經營保險案件非法所得計算方法問題的請示的答復》中均強調對違法所得的計算方法 “可參照《關于投機倒把違章案件非法所得計算方法問題的通知》執行”。這就意味著在工商行政處罰中，“違法所得”是指扣除成本后的獲利部分。國家質量技術監督局在《關于實施〈中華人民共和國產品質量法〉若干問題的意見》中也明確規定 “本法所稱違法所得是指獲得的利潤”。最高人民法院在《關于審理生產、銷售偽劣產品刑事案件如何認定 “違法所得”的批復》中規定：全國人民代表大會常務委員會《關于懲治生產、銷售偽劣商品犯罪的決定》規定的 ‘違法所得數額’是指產生、銷售偽劣產品獲利的數額”。最高人民法院在《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中也規定：“違法所得數額”是指獲利數額。”

（3）尚有一些法律規范界定本身就很模糊，是否包括成本難以明確。如《餐飲服務食品安全監督管理辦法》 “第四十四條“本辦法所稱違法所得，指違反《食品安全法》、《食品安全法實施條例》等食品安全法律法規和規章的規定，從事餐飲服務活動所取得的相關營業性收入。”

2.適用建議

由于法律規范對 “違法所得”尚無統一明確規定，理論上爭議頗多，本文不再一一贅述。僅就具體案件辦理中，如何依據案件實際情況具體界定“違法所得”提出適用建議：

（1）對于主體資格不合法（違反法律規范無照經營）的，其違法所得應當認定為全部經營性收入（成本+利潤）。

（2）對于主體合法，經營商品不合格，如果當事人是故意（明知或應知，如使用“口水油”、“潲水油”加工制作食品及藥品監管執法中除《藥品管理法實施條例》八十一條規定的情形外），應當將全部經營收入（成本+利潤）作為違法所得。

（3）對于主體合法，經營商品不合格，如果當事人是無主觀故意（履行了法律義務，由于當事人無法預見或難以避免的原因造成），應當只將獲利金額（利潤）作為違法所得，如前所述《藥品管理法實施條例》第八十一條規定的情形。

當然，如果無法確定相對人主觀狀態(故意或過失)時，建議以獲利金額（不包括成本）確定違法所得。

（4）違法所得“已得”必須包含在違法所得之內，而對于“應得未得”，如果違法所得確能收回，應當計算在違法所得內并予以追繳；若有證據證明違法所得無法收回，則不能計算在內。

（5）對于當事人已繳稅款和有證據證明已退還、賠償受害人的金額，應在沒收違法所得時扣減(計算時仍應計算在內)并予以說明。

二、貨值金額

（一）定義：

《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋 [2001]10號）第二條

“銷售金額是指生產者、銷售者出售偽劣產品后所得和應得的全部違法收入。

偽劣產品尚未銷售，貨值金額達到刑法第一百四十條規定的銷售金額三倍以上的，以生產、銷售偽劣產品罪（未遂）定罪處罰。

貨值金額以違法生產、銷售的偽劣產品的標價計算；沒有標價的，按照同類合格產品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的，按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯合發布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規定，委托指定的估價機構確定。

多次實施生產、銷售偽劣產品行為，未經處理的，偽劣產品的銷售金額或者貨值金額累計計算。”

國務院法制辦公室對內蒙古自治區人民政府法制辦公室《關于<中華人民共和國藥品管理法>第七十三條“貨值金額”法律適用問題的請示》的答復（國法函 [2002]第182號）“

三、《藥品管理法》第七十三條規定對非法生產經營藥品的行為 “并處違法生產、銷售的藥品（包括已售出的和未售出的藥品，下同）貨值金額2倍以上5倍以下的罰款”。《藥品管理法》第七十三條之后的條款中所有“違法生產、銷售的藥品”均與第七十三條中上述規定的含義相同，即包括已售出的和未售出的藥品。”

《餐飲服務食品安全監督管理辦法》第四十五條“本辦法所稱貨值金額，指餐飲服務提供者經營的食品的市場價格總金額。其中原料及食品添加劑按進價計算，半成品按原料計算，成品按銷售價格計算。”

（二）適用建議

1.貨值金額在食品藥品安全監督執法中，僅作為罰款的計算依據，不是沒收對象。

2.貨值金額計算應包括成品、半成品、原料、已售商品、未售商品。

3.貨值金額計算時原料及食品添加劑按進價計算；半成品按原料（按進價）計算；成品（已售、未售）按銷售價格計算。

第二篇：淺議“違法所得”與“貨值金額”定義和適用

淺議“違法所得”與“貨值金額”定義和適用

一．違法所得

（一）定義：行政相對人違反行政法律規范禁止性規定而獲得的財產性收入。

（二）構成要素

1.“違法”即獲得財產性收入的行為是違反行政法律規范禁止性規定的行為。這里的“法律規范”包括：法律、法規、規章；“禁止”是指在法律規范中明令不允許的。

2.“所得”即違法行為獲得的財產性收入，不包括無法以金錢表示的非物質性利益。

（三）適用把握

（一）“違法所得”是否包括成本，法律規范尚無明確統一規定。1.“違法所得”應包括成本和利潤。以衛生部的規定為典型代表。1997年3月15日衛生部發布的《食品衛生行政處罰辦法》(已廢止)第七條就明確規定“本辦法所稱違法所得，系指違反《食品衛生法》，從事食品生產經營活動所取得的全部營業收入（包括成本和利潤）。對造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，認定違法所得時，應當包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的該批食品的營業收入。對于餐飲業，其違法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的該餐次的總營業收入計。不提供或者不如實提供證明材料證明其違法所得的，按照沒有違法所得查處”。2000年2月23日衛生部法監司 衛法監發[2000]第16號文《衛生部法監司關于如何計算化妝品生產經營行為的違法所得的復函》對上海市衛生局答復稱：“《化妝品衛生監督條例》所稱的違法所得是指違反《化妝品衛生監督條例》從事化妝品生產經營活動所取得的全部營業收入（包括成本和利潤）”。2000年4月13日衛生部法監司衛法監發[2000]第45號文《衛生部法監司關于對〈醫療機構管理條例〉中“非法所得”含義解釋的答復》也明確：“《醫療機構管理條例》第四十四條中‘非法所得’指未取得《醫療機構執業許可證》擅自執業的人員或機構在違法活動中獲取的包括成本在內的全部收入”。

2.“違法所得”只包括利潤，不包括成本，以國家工商行政管理總局規定為典型代表。

國家工商局早在1989年《關于投機倒把違章案件非法所得計算方法問題的通知》中就明確規定：“凡有進銷價（包括批發價、零售價）的，以銷價與進價之差作為非法所得”。此后，國家工商在1994年發布的《關于不正當競爭行為違法所得計算方法問題的通知》和1998年發布的《關于保險公司違法經營保險案件非法所得計算方法問題的請示的答復》中均強調對違法所得的計算方法“可參照《關于投機倒把違章案件非法所得計算方法問題的通知》執行”。這就意味著在工商行政處罰中，“違法所得”是指扣除成本后的獲利部分。國家質量技術監督局在《關于實施〈中華人民共和國產品質量法〉若干問題的意見》中也明確規定“本法所稱違法所得是指獲得的利潤”。最高人民法院在《關于審理生產、銷售偽 劣產品刑事案件如何認定“違法所得”的批復》中規定：全國人民代表大會常務委員會《關于懲治生產、銷售偽劣商品犯罪的決定》規定的‘違法所得數額’是指產生、銷售偽劣產品獲利的數額”。最高人民法院在《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中也規定：“違法所得數額”是指獲利數額。”

3．尚有一些法律規范界定本身就很模糊，是否包括成本難以明確。如《餐飲服務食品安全監督管理辦法》“第四十四條“ 本辦法所稱違法所得，指違反《食品安全法》、《食品安全法實施條例》等食品安全法律法規和規章的規定，從事餐飲服務活動所取得的相關營業性收入。”

（二）適用建議

由于法律規范對“違法所得”尚無統一明確規定，理論上爭議頗多，本文不再一一贅述。僅就具體案件辦理中，如何依據案件實際情況具體界定“違法所得”提出適用建議：

1.對于主體資格不合法（違反法律規范無照經營）的，其違法所得應當認定為全部經營性收入（成本+利潤）。

2.對于主體合法，經營商品不合格，如果當事人是故意（明知或應知，如使用“口水油”、“潲水油”加工制作食品等），應當將全部經營收入（成本+利潤）作為違法所得。

3.對于主體合法，經營商品不合格，如果當事人是無主觀故意（履行了法律義務，由于當事人無法預見或難以避免的原因造成），應當只將獲利金額（利潤）作為違法所得。當然，如果無法確定相對人主觀狀態(故意或過失)時，建議以獲利金額（不包括成本）確定違法所得。

3．違法所得“已得”必須包含在違法所得之內，而對于“應得未得”，如果違法所得確能收回，應當計算在違法所得內并予以追繳；若有證據證明違法所得無法收回，則不能計算在內。

4．對于當事人已繳稅款和有證據證明已退還、賠償受害人的金額，應在沒收違法所得時扣減(計算時仍應計算在內)并予以說明。

二、貨值金額

（一）定義：

《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋[2001]10號）第二條 “銷售金額是指生產者、銷售者出售偽劣產品后所得和應得的全部違法收入。

偽劣產品尚未銷售，貨值金額達到刑法第一百四十條規定的銷售金額三倍以上的，以生產、銷售偽劣產品罪（未遂）定罪處罰。

貨值金額以違法生產、銷售的偽劣產品的標價計算；沒有標價的，按照同類合格產品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的，按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯合發布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規定，委托指定的估價機構確定。

多次實施生產、銷售偽劣產品行為，未經處理的，偽劣產品的銷售金額或者貨值金額累計計算。” 《餐飲服務食品安全監督管理辦法》第四十五條 “本辦法所稱貨值金額，指餐飲服務提供者經營的食品的市場價格總金額。其中原料及食品添加劑按進價計算，半成品按原料計算，成品按銷售價格計算。”

（二）適用建議

1.貨值金額在食品安全監督執法中，僅作為罰款的計算依據，不是沒收對象。

2.貨值金額計算應包括成品、半成品、原料、已售商品、未售商品。

3．貨值金額計算時原料及食品添加劑按進價計算；半成品按原料（按進價）計算；成品（已售、未售）按銷售價格計算。

本文參閱揚海松《違法所得應當統一》，特以說明并致謝。

第三篇：淺議“違法所得”與“貨值金額”定義和適用

淺議“違法所得”與“貨值金額”定義和適用

一、違法所得

（一）定義：行政相對人違反行政法律規范禁止性規定而獲得的財產性收入。

（二）構成要素

1.“違法”即獲得財產性收入的行為是違反行政法律規范禁止性規定的行為。這里的“法律規范”包括：法律、法規、規章；“禁止”是指在法律規范中明令不允許的。

2.“所得”即違法行為獲得的財產性收入，不包括無法以金錢表示的非物質性利益。

（三）適用把握

（一）“違法所得”是否包括成本，法律規范尚無明確統一規定。

1.“違法所得”應包括成本和利潤。以衛生部的規定為典型代表。1997年3月15日衛生部發布的《食品衛生行政處罰辦法》(已廢止)第七條就明確規定“本辦法所稱違法所得，系指違反《食品衛生法》，從事食品生產經營活動所取得的全部營業收入（包括成本和利潤）。對造成食物中毒事故或者其他食源性疾患的，認定違法所得時，應當包括造成食物中毒或者其他食源性疾患的該批食品的營業收入。對于餐飲業，其違法所得以造成食物中毒或者其他食源性疾患的該餐次的總營業收入計。不提供或者不如實提供證明材料證明其違法所得的，按照沒有違法所得查處”。2000年2月23日衛生部法監司衛法監發[2000]第16號文《衛生部法監司關于如何計算化妝品生產經營行為的違法所得的復函》對上海市衛生局答復稱：“《化妝品衛生監督條例》所稱的違法所得是指違反《化妝品衛生監督條例》從事化妝品生產經營活動所取得的全部營業收入（包括成本和利潤）”。2000年4月13日衛生部法監司衛法監發[2000]第45號文《衛生部法監司關于對〈醫療機構管理條例〉中“非法所得”含義解釋的答復》也明確：“《醫療機構管理條例》第四十四條中?非法所得?指未取得《醫療機構執業許可證》擅自執業的人員或機構在違法活動中獲取的包括成本在內的全部收入”。

2.“違法所得”只包括利潤，不包括成本，以國家工商行政管理總局規定為典型代表。

國家工商局早在1989年《關于投機倒把違章案件非法所得計算方法問題的通知》中就明確規定：“凡有進銷價（包括批發價、零售價）的，以銷價與進價之差作為非法所得”。此后，國家工商在1994年發布的《關于不正當競爭行為違法所得計算方法問題的通知》和1998年發布的《關于保險公司違法經營保險案件非法所得計算方法問題的請示的答復》中均強調對違法所得的計算方法“可參照《關于投機倒把違章案件非法所得計算方法問題的通知》執行”。這就意味著在工商行政處罰中，“違法所得”是指扣除成本后的獲利部分。國家質量技術監督局在《關于實施〈中華人民共和國產品質量法〉若干問題的意見》中也明確規定“本法所稱違法所得是指獲得的利潤”。最高人民法院在《關于審理生產、銷售偽劣產品刑事案件如何認定“違法所得”的批復》中規定：全國人民代表大會常務委員會《關于懲治生產、銷售偽劣商品犯罪的決定》規定的?違法所得數額?是指產生、銷售偽劣產品獲利的數額”。最高人民法院在《關于審理非法出版物刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》中也規定：“違法所得數額”是指獲利數額。”

3．尚有一些法律規范界定本身就很模糊，是否包括成本難以明確。如《餐飲服務食品安全監督管理辦法》“第四十四條“ 本辦法所稱違法所得，指違反《食品安全法》、《食品安全法實施條例》等食品安全法律法規和規章的規定，從事餐飲服務活動所取得的相關營業性收入。”

（二）適用建議

由于法律規范對“違法所得”尚無統一明確規定，理論上爭議頗多，本文不再一一贅述。僅就具體案件辦理中，如何依據案件實際情況具體界定“違法所得”提出適用建議：

1.對于主體資格不合法（違反法律規范無照經營）的，其違法所得應當認定為全部經營性收入（成本+利潤）。

2.對于主體合法，經營商品不合格，如果當事人是故意（明知或應知，如使用“口水油”、“潲水油”加工制作食品等），應當將全部經營收入（成本+利潤）作為違法所得。

3.對于主體合法，經營商品不合格，如果當事人是無主觀故意（履行了法律義務，由于當事人無法預見或難以避免的原因造成），應當只將獲利金額（利潤）作為違法所得。

當然，如果無法確定相對人主觀狀態(故意或過失)時，建議以獲利金額（不包括成本）確定違法所得。

4．違法所得“已得”必須包含在違法所得之內，而對于“應得未得”，如果違法所得確能收回，應當計算在違法所得內并予以追繳；若有證據證明違法所得無法收回，則不能計算在內。

5．對于當事人已繳稅款和有證據證明已退還、賠償受害人的金額，應在沒收違法所得時扣減(計算時仍應計算在內)并予以說明。

二、貨值金額

（一）定義：

《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（法釋[2001]10號）第二條 “銷售金額是指生產者、銷售者出售偽劣產品后所得和應得的全部違法收入。

偽劣產品尚未銷售，貨值金額達到刑法第一百四十條規定的銷售金額三倍以上的，以生產、銷售偽劣產品罪（未遂）定罪處罰。

貨值金額以違法生產、銷售的偽劣產品的標價計算；沒有標價的，按照同類合格產品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的，按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部1997年4月22日聯合發布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規定，委托指定的估價機構確定。

多次實施生產、銷售偽劣產品行為，未經處理的，偽劣產品的銷售金額或者貨值金額累計計算。”

《餐飲服務食品安全監督管理辦法》第四十五條 “本辦法所稱貨值金額，指餐飲服務提供者經營的食品的市場價格總金額。其中原料及食品添加劑按進價計算，半成品按原料計算，成品按銷售價格計算。”

（二）適用建議

1.貨值金額在食品安全監督執法中，僅作為罰款的計算依據，不是沒收對象。

2.貨值金額計算應包括成品、半成品、原料、已售商品、未售商品。

3．貨值金額計算時原料及食品添加劑按進價計算；半成品按原料（按進價）計算；成品（已售、未售）按銷售價格計算。本文參閱揚海松《違法所得應當統一》，特以說明并致謝。

第四篇：違法所得、貨值金額計算方法

違法所得、貨值金額計算方法

產品質量法（節選）

第七十二條

本法第四十九條至第五十四條、第六十二條、第六十三條所規定的貨值金額以違法生產、銷售產品的標價計算；沒有標價的，按照同類產品的市場價格計算。

關于實施《中華人民共和國產品質量法》若干問題的意見 關于“貨值金額”和“違法所得”、“違法收入”的計算問題

按照《產品質量法》的規定，貨值金額是指當事人違法生產、銷售產品的數量(包括已售出的和未售出的產品)與其單件產品標價的乘積。對生產的單件產品標價應當以銷售明示的單價計算；對銷售的單件產品標價應當以銷售者貨簽上標明的單價計算。生產者、銷售者沒有標價的，按照該產品被查處時該地區市場零售價的平均單價計算。本法所稱違法所得是指獲得的利潤。

《產品質量法》第六十一條、第六十七條規定的違法收入，指違反法律規定從事運輸、倉儲、保管，提供制假技術，向社會推薦產品以及進行產品的監制、監銷等違法活動所獲得的全部收入。

最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（節選）第二條

刑法第一百四十條、第一百四十九條規定的゛銷售金額〞，是指生產者、銷售者出售偽劣產品后所得和應得的全部違法收入。

偽劣產品尚未銷售，貨值金額達到刑法第一百四十條規定的銷售金額三倍以上的，以生產、銷售偽劣產品罪（未遂）定罪處罰。

貨值金額以違法生產、銷售的偽劣產品的標價計算；沒有標價的，按照同類合格產品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的，按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部１９９７年４月２２日聯合發布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規定，委托指定的估價機構確定。

多次實施生產、銷售偽劣產品行為，未經處理的，偽劣產品的銷售金額或者貨值金額累計計算。技監局法發第〔1990〕485號 技術監督行政案件中“違法所得”、“非法收入”如何理解、如何計算？

一、《計量法》、《標準化法》和《工業產品質量責任條例》等法律、法規中所說的“違法所得”或“非法收入”，是指當事人從事違反國家法律、法規規定的活動（即實施了國家法律、法規所禁止的行為或未履行法定義務）所獲得的財物。

二、“違法所得”、“非法收入”的情況千差萬別，在實施過程中，應當以違法事實為根據，具體情況具體分析，不得隨意推算或估算。

三、有關技術監督行政案件“違法所得”、“非法收入”按以下方法確定：

（一）當事人違法所獲得的全部財物為“違法所得”或“非法收入”。計算公式為S=a?q式中，S為違法所得或非法收入，a為銷售單價，q為銷售量；

（二）當事人違法所獲得的全部財物中扣除應當扣除的部分，為“違法所得”或“非法收入”。計算公式為S=a?q-β式中，β為應當扣除的部分；

（三）對于使用不合格計量器具、破壞計量器具準確度或者偽造數據的，其“違法所得”以標稱值與實際值之差計算。

四、計算“違法所得”或“非法收入”應當注意以下幾點：

（一）凡違法銷售量能夠以批次或時間確定的，以批次或時間計；不能以批次或時間確定的，以現場檢查出的數量計。

（二）應當扣除的部分，可以是生產者的產品生產成本或經銷者的商品進價部分。

（三）產（商）品已經售出，貨款尚未收到的，也應當計入“違法所得”或“非法收入”。

（四）在作出行政處罰前，當事人已經繳納稅款的，或者已退貨、退款、賠償的，計算“違法所得”或“非法收入”時，應當予以扣除。（1995）技監法便字第028號

《產品質量法》所說的“違法所得”是否適用該《意見》？對于在作出行政處罰前，行政相對人已繳納稅款的如何計算違法所得？ 1．《關于技術監督行政案件“違法所得”、“非法收入”的計算意見》（技監局法發〔1990〕485號，以下簡稱《計算意見》），是我局為規范各級技術監督部門行政執法活動，保證行政處罰體現合理性原則而制定的內部規范性文件。

2．全國人大常委會在《產品質量法》制定過程中明確，該法所稱“違法所得”要具體情況具體分析，可以是違法產品的經營額、銷售額或者獲利額。據此，我局印發的“關于做好《產品質量法》行政執法工作的通知”（技監局法函〔1992〕382號）明確要求各級技術監督部門適用《產品質量法》確定和計算“違法所得”時執行《計算意見》。3．《計算意見》第四條

（四）項是體現行政處罰合理性原則的具體規定，對于行政相對人能夠提供已交納稅款證據的，在計算違法所得時，應當予以扣除。行政相對人未提供已交納稅款證據的，行政處罰則不考慮扣除稅款問題。

技術監督局法發[1992]491號

在辦理技術監督行政案件過程中，經查證屬實后確認相對人有下列情況之一的，可以認定其全部經營額為“違法所得”、“非法收入”：

（一）相對人故意違法的

（二）生產、銷售、進口的產品屬于劣質品，即產品危害人體健康，人身、財產安全，或主要性能指標達不到標準規定要求，失去原有使用價值等情況的；

（三）法律、法規、規章明確規定對產品予以沒收，或監督銷毀的。

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第五篇：餐飲案件中“貨值金額”及“違法所得”的認定

餐飲案件中“貨值金額”及“違法所得”的認定

□ 江蘇省宿遷市宿豫區食品藥品監管局

王 剛

《食品安全法》第八十四條到第八十六條中出現“貨值金額”及“違法所得”這兩個詞語，但對其含義卻未在該法中予以明確。衛生部出臺的《餐飲服務食品安全監督管理辦法》里對上述兩個詞雖然給出了明確定義，但是界定模糊，而且日常執法中往往違法的食品涉及到成品、半成品、原料、添加劑以及調味料等多種形式，執法人員比較難以認定實際經營的“貨值金額”及“違法所得”，而“貨值金額”與“違法所得”在餐飲安全行政處罰案件中意義重大。如果對“貨值金額”、“違法所得”認識不清，往往會造成違法事實認定不清、處罰額度不能確定等問題，此種情況下實施處罰，極易引起行政訴訟，甚至導致敗訴的結果。

一、違法所得及貨值金額的定義

《餐飲監督管理辦法》中對貨值金額和違法所得的定義分別是：本辦法所稱違法所得，指違反《食品安全法》、《食品安全法實施條例》等食品安全法律法規和規章的規定，從事餐飲服務活動所取得的相關營業性收入。本辦法所稱貨值金額，指餐飲服務提供者經營的食品的市場價格總金額。其中原料及食品添加劑按進價計算，半成品按原料計算，成品按銷售價格計算。

從上述定義可以看出，“違法所得”是指營業性收入，沒有營業就沒有違法所得，沒有收入就沒有違法所得。顯然，“違法所得”與“貨值金額”具有不同法律意義及內涵。

二、貨值金額及違法所得在實踐中的認定爭議

在日常執法中，由于餐飲服務食品安全環節的特殊性，食品需要現場制作，期間要經過許多環節，涉及原料、半成品、成品等過程，往往還有添加調味料及添加劑，這些環節本身不好界定，造成案件中的“貨值金額”及“違法所得”不好認定，主要有四方面爭議：一是定義中提到的營業性所得是指成本和利潤，還是單指利潤？二是調味料及添加劑的使用違法所得計算問題，比如用了半袋的味精如何計算違法所得？是計算用了半袋的味精價格還是燒菜時加該味精所有菜的價格？三是在餐館等地發生違法行為難以認定。比如飯店賣出一桌菜，共20個品種，其中有一道菜含致病性微生物而引起食物中毒，那么在這個案件中貨值金額認定是這一道菜的銷售價還是一桌菜的價格？違法所得是這道菜所產生的營業性收入，還是這一桌菜的價格？四是部分特殊經營方式違法所得及貨值金額的計算問題，例如學校食堂無經營行為，違法所得就難以計算；而農村家庭宴席，本身是否算餐飲服務活動尚有爭論，又如何計算貨值金額及違法所得。

三、貨值金額及違法所得的認定及建議

筆者認為，“貨值金額”及“違法所得”的認定應具體案件具體分析，在引用《食品安全法》處理違法案件時，“貨值金額”應一般認定為“違法所得+未售出的成品價格+半成品價格+原料價格”，“違法所得”應為具體經營違法食品（比如上面例子里提到的一道涼菜）的營業性收入（包括成本和利潤），涉及到添加劑和調味品貨值金額計算應盡量算清每個涉及使用該添加劑和調味料的菜品銷售價格。

在清楚貨值金額及違法所得的性質后，筆者對執法人員依法辦案提出以下建議：

1、貨值金額在餐飲安全監管執法中，僅作為罰款的計算依據，不作為沒收對象，這一點應與違法所得嚴格區分；

2、貨值金額計算應包括成品、半成品、原料、已售商品、未售商品；

3、計算違法所得及貨值金額應準確計算僅涉及違法經營的食品品種，而不是該餐次所有食品；

4、添加劑和調味品的貨值金額計算應盡量算清每樣使用添加劑和調味料的菜品銷售價格。

5、對于一些特殊形式的餐飲經營行為，應根據實際情況，靈活掌握計算方法。