第一篇：違法所得計算方法

衛生部出臺《餐飲服務食品安全監督管理辦法》（衛生部71號令），第四十四條規定：本辦法所稱違法所得，指違反《食品安全法》、《食品安全法實施條例》等食品安全法律法規和規章的規定，從事餐飲服務活動所取得的相關營業性收入。

《工商行政管理機關行政處罰案件違法所得認定辦法》，該《辦法》第二條規定：“工商行政管理機關認定違法所得的基本原則是：以當事人違法生產、銷售商品或者提供服務所獲得的全部收入扣除當事人直接用于經營活動的適當的合理支出，為違法所得。”第四條：“違法銷售商品的違法所得按違法銷售商品的銷售收入扣除所售商品的購進價款計算。”

國家質檢總局發布了“關于實施《中華人民共和國產品質量法》若干問題的意見”，該“意見”第十一條明確指出“本法所稱違法所得是指獲取的利潤”。

國家食品藥品監督管理局2007年2月回復江西省食品藥品監督管理局的回復函，該“國食藥監法[2007]74號”函指出：“一般情況下，《藥品管理法》、《藥品管理法實施條例》中的‘違法所得’，是指‘實施違法行為的全部經營收入’。

國家質檢總局發布了“關于實施《中華人民共和國產品質量法》若干問題的意見”，該“意見”第十一條明確指出“本法所稱違法所得是指獲取的利潤”。

國家食品藥品監督管理局2007年2月回復江西省食品藥品監督管理局的回復函，該“國食藥監法[2007]74號”函指出：“一般情況下，《藥品管理法》、《藥品管理法實施條例》中的‘違法所得’，是指‘實施違法行為的全部經營收入’。

法學理論中的“禁止類推解釋”的原則，在司法過程中，不能比照藥品“違法所得”的認定來類推醫療器械的“違法所得”，也不能比照醫療器械使用行為“違法所得”的認定來類推醫療器械生產、經營的“違法所得”。

第二篇：違法所得金額計算方法質疑

違法所得金額計算方法質疑

對于什么是違法所得，違法所得如何計算，近來各級媒體對此有不少討論，許多人發表了不少好的意見和見解。對這個問題，法律法規和司法解釋都沒有明確，過去的司法解釋甚至還出現相互矛盾的情況。如最高人民檢察院1993年12月1日在《關于假冒注冊商標犯罪立案標準的規定》和最高人民法院在《關于審理生產、銷售偽劣商品刑事案件如何認定“違法所得”的批復》就是兩種截然相反的解釋。明確“違法所得數額”的含義和計算標準問題，對于保證執法統一具有重要意義。《中國醫藥報》曾于2003年11月29日法治天地中的各抒己見對違法所得的計算方法展開了討論，有“不應扣除成本說”、“區別對待說”和“扣除成本說”三種不同的觀點。《中國食品藥品監管》2006年第二期也發表了浙江省金華市食品藥品監管局陳向陽同志的《藥械行政處罰中“違法所得”如何界定？》一文，但陳向陽同志一文基本上與安徽潤天律師事務所李利同志撰寫的《部門利益與法制統一—部分藥監部門對“違法所得”數額計算方式質疑》（http://，發表于2005年8月29日）文章一致，大多內容雷同。筆者對“違法所得”金額計算方法認同不應扣除成本說，以下談談幾點粗淺的見解，望批評指正。

一、關于不應扣除成本說。該種觀點主張違法所得按違法銷售收入計算。主要依據有最高人民檢察院1993年12月1日在《關于假冒注冊商標犯罪立案標準的規定》（高檢發研字〔1993〕12號），其中第二條規定：“假冒他人注冊商標，違法所得(即銷售收入，下同)數額達到下列標準的，應予立案??”，而“銷售收入”實際上就是“銷售金額”，因而該規定認同違法所得就是違法銷售收入。在藥品行政執法過程中，1989年《藥品管理法實施辦法》頒布后，衛生部發布的《關于〈藥品管理法實施辦法〉有關名詞解釋》中說明的違法所得“系指上列條款所述的違法活動中牟取的全部營業收入（包括成本和利潤）”，衛生部于1992年發布的《藥品監督管理行政處罰規定（暫行）》第六十七條的規定：違法所得系指違法活動中牟取的全部營業收入（包括成本和利潤）”。由于該規定已被國家食品藥品監督管理局局令第38號公布的《藥品監督行政處罰程序規定》取代，因而自然廢止。但局令38號并沒有對“違法所得”進行明確，筆者認為原衛生部的規定仍然具有參考意義。浙江省食品藥品監督管理局在關于“違法所得”含義的批復（浙食藥監法[2005]40號）中明確：“紹興市食品藥品監督管理局：你局《關于‘違法所得’含義解釋的請示》（紹食藥監[2005]15號）收悉，現批復如下：《藥品管理法》、《藥品管理法實施條例》以及《醫療器械監督管理條例》中的‘違法所得’按照違法活動的全部營業收入（包括成本和利潤）計算。特此批復。二○○五年七月三十日。”再如《農藥管理條例》和對“違法所得”的解釋是指違法生產、經營農藥的銷售收入。《農藥管理條例實施辦法》（中華人民共和國農業部令第20號）第四十二條規定：本《實施辦法》所稱“違法所得”，是指違法生產、經營農藥的銷售收入。由于不應扣除成本說把違法收入全部沒收，也有一定部門規章依據，且達到打擊違法行為的目的。因此，不應扣除成本說更符合立法宗旨，切合藥品執法實際。

二、關于區別對待說。持此觀點的人主張對“故意生產、銷售假劣藥品，全部銷售金額為違法所得給予的沒收”，對“無過錯銷售、使用假劣藥品問題”的，“可以只沒收‘差價’部分”。持這種觀點的人把同一個行政處罰“術語”“違法所得”進行剝離，曲解成兩個概念,不僅在實際操作中難以把握，也與我國的立法精神相悖,更違背了行政處罰遵循公正、公開的原則和法律的嚴肅性，會造成執法的混亂和不公。

三、關于扣除成本說。在討論司法解釋的過程中，有人也主張違法所得數額就是行為

人非法獲利數額。最高人民法院在《關于審理生產、銷售偽劣商品刑事案件如何認定“違法所得”的批復》中指出，“違法所得”是指生產、銷售偽劣產品獲利的數額。根據上述解釋的精神，非法經營罪當中的違法所得，應當是指非法經營行為獲利的數額。又如國家工商局1989年12月下發的《關于投機倒把案件非法所得計算方法問題的通知》，該通知明確了以進價和銷價的差額作為違法所得。但是，這種觀點有許多問題需要解決。

首先，獲利標準沒有統一，執行較為困難。如果按獲利額作為違法所得的計算依據，也就是說利潤就是違法所得。那么是按照毛利潤還是凈利潤計算？是按照經營利潤還是銷售利潤計算？法律法規并沒有明文規定。在財務核算中，會計成本的計算應該包括生產成本和期間費用。生產成本由直接材料、直接人工和制造費用組成（商業企業即進價），期間費用包括營業（銷售）費用、財務費用、管理費用等。利潤包括經營利潤、營業（銷售）利潤、利潤總額和凈利潤等。其中經營利潤=營業收入-營業成本-營業費用-營業稅金；營業（銷售）利潤=經營利潤+其他業務利潤-管理費用-財務費用；利潤總額=營業（銷售）利潤+投資收益+營業外收入-營業外支出；如果是凈利潤還應扣除企業所得稅。因此，把違法所得數額理解為非法利潤數額，既不符合立法原意，也不切合實際，達不到懲處違法行為的目的。同時由于利潤的計算標準沒有統一，各地對沒收違法所得的執行標準也必然不一致，會造成執法不公之嫌。

其次，真實利潤難以查實。由于企業會計核算的真實性，必然會影響對違法所得的計算。一方面藥監人員對會計成本的調查，法律法規并沒有賦予相應權利。《會計法》第23條規定，財政、審計、稅務、人民銀行、證券監管、保險監督等部門應當依照法律、行政法規規定的職責，對有關單位的會計資料實施監督檢查。由于無法查清實際成本，因此難以真實掌握其實際利潤。另一方面企業的成本計算存在多樣性。如果按進價和銷價的差額作為違法所得，其進價也沒有真實入帳。有的企業（一般納稅人）為了達到減少了應交稅款目的，故意增加進項稅，從而虛增了進價，減少了利潤；有的企業采取供貨方返點的方式，入帳價格高于實際進價，這些返點轉移了利潤；有的通過虛增廣告費、宣傳費等形式提高成本。因此，扣除的成本是否能真實計算清楚直接影響到認定違法所得的準確性，從而影響執法的公正。

其三，缺乏公平合理性。還是用《中國醫藥報》2003年11月29日法治天地中廣東省藥品監督管理局郭宇華同志舉的例子，當事人花100元購進假藥來賣，若尚未賣出，全部假藥依法是必須沒收的,則當事人100元的成本就不存在了；若他已售出一半收入80元,則余下未售出的藥品依法沒收,假如我們“沒收違法所得”僅沒收其“利潤”，則只能沒收30元，按此計算，當事人將假藥賣出比尚未賣出便被查處的情況不僅少損失了20元，而且還賺了30元的孽利。既然100元收入是違法的，其成本也當然是違法的。因為100元的假藥對人體不但沒有治療作用，還有害人體健康，那么100元的違法收入就必須全部沒收。有人認為，銷售假藥可以通過供貨者進行追償，筆者以為這是兩回事，不應混為一談。何況假如假劣藥品是從非法渠道購進的根本無法追償。還有人認為，如果當事人在主觀上明知其購進的是假劣藥品，藥監部門除了沒收違法所得外，還可以按照《藥品管理法》的相關規定對其處以罰款，以此來解決執法不公問題。對于沒有將假劣藥品賣出的可以少罰，對已將藥品賣出的可以多罰，筆者認為理由不充分。《行政處罰法》第27條規定，當事人有下列情形之一的，應當從輕或者減輕行政處罰：

1、主動消除或者減輕違法行為危害后果的；

2、受他人脅迫有違法行為的；

3、配合行政機關查處違法行為有立功表現的；

4、其他依法從輕或者減輕行政處罰的。顯然假藥賣與不賣不是從輕或者減輕行政處罰的必然條件，雖然假藥賣出后對社會的危害要比未出售輕，從輕還是從重首先應看案件的性質，當事人是否有主觀故意。如果是主觀故意，即使未銷售也從重處罰；如果當事人并沒有主觀故意，或者是從正規渠道購進，只要有充分證

據，即使銷售了，根據《藥品管理法實施條例》第81條的規定，只沒收違法所得，可以免予其他處罰。由此可知，從重或者從輕處罰并不以是否銷售來衡量，而應依據行政處罰法和藥品管理法及其實施條例的規定。因此，上述例子用可以向供貨方追償或者由于沒有出售就少罰來解釋那30元孽利是沒有法律依據的。綜上所述，“違法所得”按照含成本計算既有相關法規、規范性文件規定，也符合立法宗旨，達到了懲治違法行為的目的。

第三篇：違法所得、貨值金額計算方法

違法所得、貨值金額計算方法

產品質量法（節選）

第七十二條

本法第四十九條至第五十四條、第六十二條、第六十三條所規定的貨值金額以違法生產、銷售產品的標價計算；沒有標價的，按照同類產品的市場價格計算。

關于實施《中華人民共和國產品質量法》若干問題的意見 關于“貨值金額”和“違法所得”、“違法收入”的計算問題

按照《產品質量法》的規定，貨值金額是指當事人違法生產、銷售產品的數量(包括已售出的和未售出的產品)與其單件產品標價的乘積。對生產的單件產品標價應當以銷售明示的單價計算；對銷售的單件產品標價應當以銷售者貨簽上標明的單價計算。生產者、銷售者沒有標價的，按照該產品被查處時該地區市場零售價的平均單價計算。本法所稱違法所得是指獲得的利潤。

《產品質量法》第六十一條、第六十七條規定的違法收入，指違反法律規定從事運輸、倉儲、保管，提供制假技術，向社會推薦產品以及進行產品的監制、監銷等違法活動所獲得的全部收入。

最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（節選）第二條

刑法第一百四十條、第一百四十九條規定的゛銷售金額〞，是指生產者、銷售者出售偽劣產品后所得和應得的全部違法收入。

偽劣產品尚未銷售，貨值金額達到刑法第一百四十條規定的銷售金額三倍以上的，以生產、銷售偽劣產品罪（未遂）定罪處罰。

貨值金額以違法生產、銷售的偽劣產品的標價計算；沒有標價的，按照同類合格產品的市場中間價格計算。貨值金額難以確定的，按照國家計劃委員會、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部１９９７年４月２２日聯合發布的《扣押、追繳、沒收物品估價管理辦法》的規定，委托指定的估價機構確定。

多次實施生產、銷售偽劣產品行為，未經處理的，偽劣產品的銷售金額或者貨值金額累計計算。技監局法發第〔1990〕485號 技術監督行政案件中“違法所得”、“非法收入”如何理解、如何計算？

一、《計量法》、《標準化法》和《工業產品質量責任條例》等法律、法規中所說的“違法所得”或“非法收入”，是指當事人從事違反國家法律、法規規定的活動（即實施了國家法律、法規所禁止的行為或未履行法定義務）所獲得的財物。

二、“違法所得”、“非法收入”的情況千差萬別，在實施過程中，應當以違法事實為根據，具體情況具體分析，不得隨意推算或估算。

三、有關技術監督行政案件“違法所得”、“非法收入”按以下方法確定：

（一）當事人違法所獲得的全部財物為“違法所得”或“非法收入”。計算公式為S=a?q式中，S為違法所得或非法收入，a為銷售單價，q為銷售量；

（二）當事人違法所獲得的全部財物中扣除應當扣除的部分，為“違法所得”或“非法收入”。計算公式為S=a?q-β式中，β為應當扣除的部分；

（三）對于使用不合格計量器具、破壞計量器具準確度或者偽造數據的，其“違法所得”以標稱值與實際值之差計算。

四、計算“違法所得”或“非法收入”應當注意以下幾點：

（一）凡違法銷售量能夠以批次或時間確定的，以批次或時間計；不能以批次或時間確定的，以現場檢查出的數量計。

（二）應當扣除的部分，可以是生產者的產品生產成本或經銷者的商品進價部分。

（三）產（商）品已經售出，貨款尚未收到的，也應當計入“違法所得”或“非法收入”。

（四）在作出行政處罰前，當事人已經繳納稅款的，或者已退貨、退款、賠償的，計算“違法所得”或“非法收入”時，應當予以扣除。（1995）技監法便字第028號

《產品質量法》所說的“違法所得”是否適用該《意見》？對于在作出行政處罰前，行政相對人已繳納稅款的如何計算違法所得？ 1．《關于技術監督行政案件“違法所得”、“非法收入”的計算意見》（技監局法發〔1990〕485號，以下簡稱《計算意見》），是我局為規范各級技術監督部門行政執法活動，保證行政處罰體現合理性原則而制定的內部規范性文件。

2．全國人大常委會在《產品質量法》制定過程中明確，該法所稱“違法所得”要具體情況具體分析，可以是違法產品的經營額、銷售額或者獲利額。據此，我局印發的“關于做好《產品質量法》行政執法工作的通知”（技監局法函〔1992〕382號）明確要求各級技術監督部門適用《產品質量法》確定和計算“違法所得”時執行《計算意見》。3．《計算意見》第四條

（四）項是體現行政處罰合理性原則的具體規定，對于行政相對人能夠提供已交納稅款證據的，在計算違法所得時，應當予以扣除。行政相對人未提供已交納稅款證據的，行政處罰則不考慮扣除稅款問題。

技術監督局法發[1992]491號

在辦理技術監督行政案件過程中，經查證屬實后確認相對人有下列情況之一的，可以認定其全部經營額為“違法所得”、“非法收入”：

（一）相對人故意違法的

（二）生產、銷售、進口的產品屬于劣質品，即產品危害人體健康，人身、財產安全，或主要性能指標達不到標準規定要求，失去原有使用價值等情況的；

（三）法律、法規、規章明確規定對產品予以沒收，或監督銷毀的。

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第四篇：違法所得

各種違法行為違法所得的計算方法

工商行政管理有關法律法規的罰則中經常會出現這樣一句話：違反本法規第某條某款某項，有非法所得沒收非法所得，處于某元罰款或非法所得的某倍罰款，沒有非法所得的處于某元罰款等。所以準確理解和計算非法所得對行政處罰案件具有深刻意義。那么什么是非法所得呢？《行政處罰法》是這樣規定的：是指有行政處罰權的行政主體依法將違法行為人的違法所得收歸國有的處罰形式,違法所得是指違法行為人從事非法經營等獲得的利益。

非法所得的概念我們基本清楚了就是行為人非法經營所獲得利益，但由于法律法規規定的不同，對非法所得與罰款的處理方式有三種不同情況：

1、是比較普遍的，沒收非法所得，并處某元或某倍的罰款。如：《無照經營查處取締辦法》第十四條第一款所規定的（第十四條對于無照經營行為，由工商行政管理部門依法予以取締，沒收違法所得；觸犯刑律的，依照刑法關于非法經營罪、重大責任事故罪、重大勞動安全事故罪、危險物品肇事罪或者其他罪的規定，依法追究刑事責任；尚不夠刑事處罰的，并處2萬元以下的罰款；無照經營行為規模較大、社會危害嚴重的，并處2萬元以上20萬元以下的罰款；無照經營行為危害人體健康、存在重大安全隱患、威脅公共安全、破壞環境資源的，沒收專門用于從事無照經營的工具、設備、原材料、產品（商品）等財物，并處5萬元以上50萬元以下的罰款。）。

2、沒收非法所得和罰款可以選其一，也可以并罰。如：《法人登記管理條例實施細則》第六十三條的規定等。（第六十三條對有下列行為的企業和經營單位，登記主管機關作出如下處罰，可以單處，也可以并處：

（一）未經核準登記擅自開業從事經營活動的，責令終止經營活動，沒收非法所得，處以非法所得額３倍以下的罰款，但最高不超過３萬元，沒有非法所得的，處以１萬元以下的罰款。二）申請登記時隱瞞真實情況、弄虛作假的，除責令提供真實情況外，視其具體情節，予以警告，沒收非法所得，處以非法所得額３倍以下的罰款，但最高不超過３萬元，沒有非法所得的，處以１萬元以下的罰款。經審查不具備企業法人條件或者經營條件的，吊銷營業執照。偽造證件騙取營業執照的，沒收非法所得，處以非法所得額３倍以下的罰款，但最高不超過３萬元，沒有非法所得的，處以１萬元以下的罰款，并吊銷營業執照。）

3、某些法規沒有規定沒收非法所得，只規定了罰款處罰，本著行政機關“法無明文規定不可為”的法律原則，不應對其做出沒收非法所得的處罰。如：《公司登記管理若干問題的規定》第三十二、三十三條所規定的那樣。（第三十二條公司擅自設立分公司的，責令改正；有非法所得的，處以非法所得額三倍以下的罰款，但最高不超過三萬元；沒有非法所得的，處以一萬元以下的罰款。第三十三條 分公司違反公司登記管理法規，有非法所得的，處以非法所得額3倍以下的罰款，但最高不超過3萬元；沒有非法所得的，處以1萬元以下的罰款。偽造、興、出租、出借、轉讓讓分公司營業執照，或者未將分公司營業執照置于營業場所醒目位置的，分別依照《公司登記管理條例》第六十九條、第七十條的規定處罰。）

下面講一講以下幾種違法行為的違法所得的計算方法

投機倒把違法違章案件違法所得計算方法

一、在生產經營中，違反國家法律、法規、規章，構成投機倒把違法違章行為的，其非法所得的計算方法是：凡有進銷價(包括批發價、零售價)的，以銷價與進價之差作為非法所得；屬于生產加工的，以生產加工的產品的銷價與成本價之差作為非法所得。1.(直接費用是指正當的運輸費、保管費、差旅費等三種直接用于生產經營活動的費用).2、(為投機倒把活動提供運輸工具收取的運輸費是否屬“非法所得”:當事人為投機倒把活動提供運輸等其他方便條件，構成《投機倒把行政處罰暫行條例》第三條第一款第(八)項規定之行為的，其從中獲取的經濟利益包括運輸費，應視為非法所得；如果當事人只是在從事正常的運輸業務中上當受騙，未構成投機倒把的，其所收取的運輸費，不應視為非法所得)。

3、“成本價”，即生產加工產品的原材料購進價格，不含生產加工過程中的其它費用。

二、為投機倒把違法違章活動提供貨源、支票、現金、銀行帳戶等其它方便條件，或者代出證明，代開發票，代訂合同以及雖未直接參與違法經營活動，但在違法活動中采用各種手段，牟取非法利益的，以全部非法收入作為非法所得。

三、投機倒把違法違章行為人如在工商行政管理機關作出處理決定之前已繳納稅款的，在計算非法所得時應予以扣除，未交納的不予扣除。

四、在計算非法所得時，如有商品已經售出，貨款尚未收到的情況，也應包括在內。

總結為以下工式

生產的：銷價—成本價格（指原材料購進價格）—已交稅金。

經銷的：銷價—進價—已交稅金。

為投機倒把提供貨源等方便條件的以全部非法收入作為違法所得。

倒賣票證的違法所得等于全部銷售款。

商品已售出，貨款未到應計算違法所得。

無照經營、超范圍經營非法所得計算方法:

無照經營的案件違法所得計算方法按投機倒把案件方法計算違法所得。

沒有任何正式票據的按其全部收入為違法所得。

對個人無照經營案件難以確定的按違法行為人口述或提供的書面清單做為確定違法所得的依據。

對未經工商行政管理機關登記生產假冒偽劣商品的不扣除生產加工成本。

對經核準登記但經營方式中無生產加工方式擅自加工假冒偽劣商品，不扣除生產加工成本。

關于商標侵權案件中非法經營額計算問題

在商標侵權案件中，侵權人所經營的全部侵權商品（已銷售的及庫存的）均應計算非法經營額。對于生產、加工商標侵權商品的其非法經營額為其侵權商品的銷售收入與庫存侵權商品的實際成本之和；對于侵權人的原因導致實際成本難以確認的，視其庫存商品的數量與該商品的銷售單價之乘積為實際成本；沒有銷售單價的，視其庫存商品的數量與被侵權人的同種商品的銷售單價的乘積，為庫存商品的實際成本。對于經銷商標侵權商品的，其非法經營額為其所經銷的侵權商品的銷售收入與庫存侵權商品的購買金額之和；購買金額難以確認的，以其庫存商品的數量與被侵權人的同種商品的銷售單價的乘積為庫存商品的購買金額；對于侵權商品的成本或購買金額高于銷售收入的，其非法經營額則為該商品的成本或購買金額。

關于商標侵權案件罰款金額計算方法問題的批復

一、加工企業開展來料加工業務所獲加工費，相當于商品經營者的銷售收入，不應計為所獲利潤，而應計為經營額。

二、《中華人民共和國商標法實施細則》第四十三條第二款所指所獲利潤，一般是指銷售收入減去成本以及已繳納的稅金。

三、國家工商行政管理局《關于投機倒把違法違章案件非法所得計算方法問題的通知》〔工商檢字（１９８９）第３３６號〕，僅對投機倒把違法違章案件非法所得的計算方法做了規定，并未涉及商標侵權案件中的經營額或利潤的計算方法。由于案件性質的不同，該通知所規定的非法所得的計算方法，不適用于商標侵權案件中的非法所獲利潤或非法經營額的計算。

侵犯他人商標專用權，所獲利潤等于銷售收入減去銷售成本減去已交稅金。對生產、加工商標侵權商品的，其非法經營額為其侵權商品的銷售收入與庫存侵權商品的實際成本之和。

對于侵權人原因導致實際成本難以確認的，視其庫存商品的數量與該商品的銷售單價之積為實際成本；沒有銷售單價的，視其庫存商品的數量與被侵權人的同種商品的銷售單價的乘積，為庫存商品的實際成本。

成本或購買金額高于銷售收入的，其非法經營額則為該商品的成本或購買金額。

來料加工企業加工費相當于銷售收入即經營額。

廣告違法案件違法所得計算方法

一、廣告經營承辦或代理內容違法廣告的，以全部廣告費收入作為非法所得；其它廣告違法行為，以全部廣告費收入減去設計、制作等直接成本費用之差作為非法所得。

二、未經工商行政管理機關核準登記或超出核準登記的經營范圍從事廣告經營活動的單位或個人，非法承辦或代理的廣告內容同時違法的，以全部廣告費作為非法所得；廣告內容不違法的，以全部廣告費收入減去設計、制作等直接成本費用之差作為非法所得。

三、擅自提高廣告業務代理費標準和戶外廣告場地費、建筑物占用費收費標準的，以擅自提高的費用標準與國家規定的費用標準之差計算非法所得。

四、違法經營廣告業務的單位或個人在工商行政管理機關作出處罰決定之前已繳納的稅款，在計算非法所得時應予以扣除，未交納的不予扣除。

以上四種情況涉及一個廣告費的計算問題

一、對廣告發布者，廣告費以廣告發布費全部金額確認。為該廣告附帶提供其他服務的，則應將服務費與廣告發布費合并計算。

二、對廣告經營者，廣告費以廣告代理費，廣告設計、制作費的全部金額確認。為該廣告附帶提供其他服務的，則應將其服務費與廣告代理、設計、制作費合并計算。

三、對廣告主，廣告費按其承擔的廣告設計、制作、代理、發布等費用的總額合并計算。

四、對已經發布的違法廣告，廣告經營者、廣告發布者尚未收到廣告費的，按照發布廣告的實際情況計算廣告費，其標準以廣告主與廣告經營者、廣告發布者簽訂的書面合同規定的標準確認；未簽訂書面合同的，或合同不能反映收費金額的，按廣告經營者、廣告發布者向廣告監督管理機關備案、公布的廣告收費標準確認；未向廣告監督管理機關備案的，比照違法當事人同類廣告的收費標準確認。

五、在查處廣告違法案件中，對當事人違反《廣告法》規定，各方之間不訂立書面合同，不將收費標準向廣告監督管理機關備案的，應當依法從重處罰

第五篇：違法所得認定探討

食品違法所得認定探討

《藥品管理法》涉及“沒收違法所得”的處罰條款多達10條，但在日常執法工作中，基層執法人員有的主張將違法所得利潤作為違法所得，有的主張將違法所得全部收入作為違法所得，造成藥監系統執罰標準不統一，影響了藥監部門的權威，也造成一些不必要的行政訴訟糾紛。筆者就“沒收違法所得

”在藥品行政處罰案中的應用提出淺見，與同仁們商榷。

首先，《藥品管理法》第七十三條、七十四條、七十五條等條款對違法生產、銷售藥品和生產、銷售假、劣藥品均設置了“沒收違法生產、銷售的藥品和違法所得”的處罰規定，如只將違法所得的利潤作為違法所得計算，那要“沒收違法生產、銷售的藥品”也得在扣除員工工資、倉儲設備折舊、生產物料和物品購進成本后才能沒收。這就助長了違法生產、銷售藥品和制售假、劣藥品行為。因為，違法生產、銷售藥品和制售假、劣藥品者，藥監部門發現一次，才處罰一次，而處罰時沒收違法所得只是利潤，本錢還在，就是處罰款，計算基數也大大減少，顯然對違法生產、銷售藥品和制售假、劣藥品者沒有起到嚴厲打擊作用，更沒有讓違法者失去違法行為的財產基礎。與《藥品管理法》保證藥品質量，保障人體用藥安全，維護好藥品管理秩序的立法目的相背離。

其次，最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理生產、銷售偽劣商品刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第二條：“刑法第一百四十條、第一百四十九條規定的‘銷售金額’，是指生產者，銷售者出售偽劣產品后所得和應得的全部違法收入”。這雖是刑事案件的司法解釋，不是行政案件的行政解釋，但同類刑事和行政案件，只是在涉案金額和社會危害程度上有法定區別外，兩者都是對生產、銷售偽劣商品者實施懲戒。藥品既是產品也是商品，因而，生產、銷售假劣藥品的“銷售金額”計算，同樣適用最高兩院的司法解釋，違法所得是銷售的全部收入，而不是扣除成本后的利潤。

第三，最高人民法院表示“違法所得＝全部收入—已交稅款”。因為，稅款是國家稅務機關以銷售全部收入為依據依法計征的，稅款已屬全部收入的一部分。最高人民法院的案例指導制度，是為了統一法律適用標準，指導下級法院審判工作，豐富和發展法學理論。也就是說，今后各級法院在審判“違法所得”案件，涉及到藥品違法案件的“違法所得”也自然在最高人民法院指導范圍內。筆者認為“違法所得＝全部收入—已交稅款”的觀點，既是對違法所得就是全部違法收入的認同，又實事求是的扣除包含在全部違法收入中的已繳稅款，進一步體現了社會主義法制的嚴律性和合理性。筆者贊同這一認定“違法所得”的新見解.筆者支持以藥品違法所得認定來認定食品違法所得，食品安全法和產品質量法的里面的不合格產品的違法所得是銷售金額，可惜很多人理解成：“ 第四條違法銷售商品的違法所得按違法銷售商品的銷售收入扣除所售商品的購進價款計算。”理由：

一、賣出去的危害性大于待售的。賣出去的如果只沒收銷售額減去成本的，而沒賣出的全部沒收，與立法愿意不符合。

二、請看法律原文“沒收違法所得、違法生產經營的食品、食品添加劑和用于違法生產經營的工具、設備、原料等物品；違法生產經營的食品、食品添加劑貨值金額不足一萬元的，并處二千元以上五萬元以下罰款；貨值金額一萬元以上的，并處貨值金額五倍以上十倍以下罰款。”許多工商辦案人員處罰如下：賣出去的

1、沒收違法所得（1萬）=違法生產經營的食品銷售額（11萬）違法生產經營的食品進價（10萬）。沒賣出去的

2、沒收違法生產經營的食品（10萬）。（其實基本等于進價）