第一篇：文化遺產保護法律框架的構建

文化遺產保護法律框架的構建

何戍中

演講人： 國家文物局政法司副司長

中國人民大學法學院文化遺產法研究所客座研究員

主持人：葉秋華 中國人民大學教授

評議人：王云霞 中國人民大學教授

一、講座部分

葉秋華：大家都知道文化遺產是人類社會的共同財富，并且是非常珍貴的財富，對文化遺產的保護體現了一個社會的文明程度。世界各國都很重視對文化遺產的保護，咱們國家對文化遺產的保護也獲得了前所未有的發展。如何通過法律的途徑完善文化遺產的保護呢？今天我們有幸邀請到國家文物局政法司的何戍中司長來給我們做一次講座，他也是我們文化遺產法研究所的客座研究員，是咱們國內文化遺產法最資深的專家了。今天何司長演講的題目是“文化遺產保護法律框架的建構”，一會兒由王云霞老師評議，同學們也要認真聽，積極提問，下面咱們就請何司長開始講座。大家歡迎。

何戍中：對我來說這是很難得的一個機會。因為在我面前坐著的基本上就是兩類人，一類是資深的法學家，一類是年輕的法學家。我屬于機關小干部，成天干些雜事，雜事干多了就喜歡到學校里面附庸風雅。能跟大家交流，對我來說是一個很難得的機會。因為在機關里面干活，跟在高校里面干活是不一樣的，機關里面每天都是雜七雜八的事情，一點體系和研究都沒有。王老師說總共兩個小時，一半多一點的時間讓我先講，剩下的時間大家聊，對我來說既難得又挺難的。咱們的主題是“文化遺產保護法律框架的建構”，我準備了十個與這個主題相關的問題，每個問題用幾分鐘給大家做個匯報。特別希望我們有一種互動，包括我說完以后的，也包括在說的過程中，大家有什么問題的話隨時給我一個信號。

我們談“文化遺產保護法律框架的建構”，第一個問題就是“什么是文化遺產”，這是一個很基礎的問題。“什么是文化遺產”，現在說這話的人特別多，電視啊報紙啊，大家有興趣看，每天都有報道，都有人在說。那么到底什么是文化遺產？這可能是很難用一個特別學術化的概念去界定的，學界總的來說對這方面的關心還是很不夠的。那么到底什么是文化遺產呢？我覺得可以從不同的角度去看，但是各種角度都有它的片面性。從法律這個角度，我們現在有《文物保護法》。雖然“文物”和“文化遺產”這個概念還不盡相同，但是在這個領域里面，法律效力最高的文件就是《文物保護法》。那么在這個文件里面指出來有三個大要素——“歷史”、“藝術”、“科學”的價值，這是文物所應當所具有的。也就是一樣東西被稱為“文化遺產”的話，無論從哪個角度講都有這三大價值“歷史”、“藝術”、“科學”。那么當講到什么是文化遺產的時候，沒有一個非常確切的概念，但是一定是和所謂的“歷史”、“藝術”、“科學”這三大價值掛起鉤來的。當我們稱一樣東西是文物或者是文化遺產的時候。它背后一定是有這三個東西，要么是三個都有，要么是三分之一來支撐它。這是比較多的人的共識，是得到了《文物保護法》的支持的。

從實務上來看呢，對文化遺產作了一些具體的分類，我把它列舉一下。比方說，第一類——“可移動文物”，形象一點說就是壇壇罐罐啊、書本雜志啊、家具啊之類。那么什么是“可移動文物”，什么是“不可移動文物”？我覺得是借鑒了“動產”、“不動產”的概念的，移動了不影響它的價值，那么它就是可移動文物，假如移動后它的價值大打折扣，那么可能就會稱之為不可移動文物。比如說人大博物館藏了一個東西，這個東西藏在人大博物館和藏到故宮價值都一樣，那么這個東西就是可移動文物。還有一種文物叫不可移動文物，太和殿在故宮，那是故宮的核心，老北京城的核心，但是假如把太和殿拆了挪到上海黃浦江邊上去，可能還是太和殿，但是它的價值就完全不一樣了。移動之后它的價值大打折扣了，那么這樣的東西就稱為不可移動文物。除了這兩大類之外還有很多類，比如說像“歷史文化名城”，現在這個概念說得越來越多了。一個老城有它的建筑特點，有老百姓傳統的生活方式，有所謂的非物質的一套等等，使得這個老城的文化價值特別多。像這樣的城區，就用“歷史文化名城”這個概念來覆蓋它，現在這樣一類東西毫無疑問也是文化遺產的一個門類。還有一些門類比方說“歷史文化街區”，本來是一片老城，由于舊城改造、社會發展，破壞得差不多了，剩下一片街區了，在這個街區里面積淀的東西很多，那么這個街區就可以作為文化遺產對待。還有很多村鎮，現在的“新農村建設”像搞運動一樣把“新農村建設”理解稱為“新村建設”，在這個過程中一些傳統的村寨被破壞得非常快。那么還保留著的一些村鎮就比較有特點，從歷史、科學、藝術方面去看，它都非常有價值，像這樣的村鎮，可以稱之為“歷史文化村鎮”也屬于文化遺產的范疇。還有很多，像一些新名詞，比方說“非物質文化遺產”，現在說得也比較多。但是到底“非物質文化遺產”的內涵是什么？也是缺乏研究的。一般來說，語言、工藝甚至哲學思維方式諸如此類都可以歸入“非物質文化遺產”。

我們在講到什么是文化遺產的時候特別強調它的歷史、科學、藝術價值，講到它的分類包括可移動文物、不可移動文物、歷史文化名城、街區之類。我們要明確這些分類都是動態的，是一個發展的過程。我們以前一想到文化遺產的時候，理解是很狹隘的，就是古董，就是鎖在博物館保險柜里面的特別值錢的東西，到后來范圍越來越寬。到現在，更寬了。比方說老字號，比方說“榮寶齋”、“全聚德”等等，它所涉及的面越來越廣了。還有一些，假如大家經常看報紙的話會知道有“工業遺產”的概念。還有一些叫做線性文化遺產，比方說絲綢之路、大運河，誰都不能說絲綢之路、大運河跟中國的文化傳統是沒關系的，但是它的形態又是很獨特的。

說完什么是文化遺產，我們必須要提到為什么要保護它。說“文化遺產”的時候，我們的潛臺詞就是這些東西很重要，我們要保護它。那么很多人就會說社會進步、優勝劣汰是一個自然過程，有很多東西是原始的、落后的、愚昧的沒有必要采取特殊的手段去保護它。我覺得這些話不對。既然把一些東西稱作文化遺產，它就是非常有價值的，非常重要的，同時它也是非常脆弱的，可能離現實生活比較遠，離人們生活的現實需要比較遠，關心它的人就不多，那么就需要國家通過行政、或者法律來采取特殊的方法保護它。假如沒有特殊的保護的話，這種東西消亡起來是非常快的。因為最近發了一個《歷史文化名城名鎮名村保護條例》要從7月1日起實施，今天上午我們單位里開會和建設部商量這個事情，在比較高層的會，相當高級的官員都發出了這樣一個質問——在現在經濟不是很寬裕的情況下為什么要花大量金錢去保護那些村落。對講“文化遺產保護”這個概念的人來說這些問題都是很荒誕的，但事實上很多人還是會提這些疑問的。打個不恰當的比方，一個家族好不容易留下來了爺爺奶奶的照片、爺爺奶奶寫的信、爺爺給奶奶寫的情書或者是傳家寶之類的，那會覺得這個東西破破爛爛都長毛了，扔掉它算了，但是如果這個家族的后代比較有修養，比較注重精神層面的東西，就會想盡辦法去保存它。我想，對一個民族的東西，對一個國家的東西，這種看法是一樣的。

對不同文化遺產的保護方法是不同的。一個明代的陶罐子，最好的保護方法是什么呢？要么擱保險柜里面，要么擱玻璃展柜里面。但是對另外一些文化遺產，比方說老城區的保護，你不可能說什么也不讓碰，什么也不讓動，還有那么多人住在里面，中央政府還在里面辦公呢，每天幾百萬的人在里面生活呢。那么對它保護的方法就不一樣。還有比方說一些古建筑，它很珍貴也很脆弱，它很容易著火，很容易被白螞蟻咬等等，恐怕像保護一本善本書一樣保護它是不現實的。所以不同的文化遺產，保護的方法是不一樣的。

在講到文化遺產法時，有兩個概念會經常提到，就是要倡導文化遺產的真實性和完整性。大家假如說留意這方面的文獻會發現這兩個概念是經常出現的。那么為什么要提倡文化遺產的真實性和完整性，我覺得很好理解，但是很多人可能會覺得難以理解。文化遺產是一個精神層面的東西，不是一個物化了的死板的東西，在它的傳承過程中很容易被篡改或者被偽造了，有句話叫“假作真時真亦假”。在座的法史的同學比較多，在研究法史上的一個流派時，在研究一個人的哲學思想的時候也要強調保持它的真實性和完整性。現在越來越多地強調保護文化遺產的真實性和完整性，為什么呢？有一個大前提，篡改的東西越來越多，作假的東西越來越多，有意的或者無意的。比方說頤和園大家都去過，事實上，頤和園的很多東西在有意的或者無意的被篡改。理由是冠冕堂皇的，比方說為了旅游開發，或者說為了減少保護的成本等等。很多北京的老胡同，名字還是原來的名字，但是從文化遺產保護的角度講，它的真實性和完整性已經被完全破壞掉了，恐怕里面一個最重要的原因就是為了旅游開發。那么像這些事情做多了，雖然還是文化遺產保護，但是由于不注重真實性和完整性，幾年下來以后呢，雖然投入了很多錢很多人力，但是已經全都不一樣了。東四十條邊上有一個明代的倉庫，毫無疑問是一個文化遺產，但是由于不重視保持它的真實性和完整性，雖然這個東西還存在，名字也還是這個名字，卻已經面目全非了。當然再講到保持真實性和完整性的時候我們也知道這是一個目標，不可能完完全全實現，因為像中國的古建筑是木結構的，基本上每年或者每隔幾年都是要修繕的。強調真實性和完整性，就是要在保護文化遺產的時候，把自己的創造性壓制在一個最保守的程度。

第四點想要跟大家交流的就是為什么要用法律來保護文化遺產。這個我覺得也是很顯而易見的，因為文化遺產的保護實際上涉及到了公共利益，涉及到了價值判斷，涉及到了審美情趣，也涉及到了投資、效益、產出等東西。那么怎么樣最大程度地避免人為的不穩定因素？唯一的辦法，最有效的辦法就是用法律來保護。

舉個例子，把老城區作為歷史文化名城來保護的話，最大的反對者是誰？毫無疑問是當地政府。因為一旦把它公布為所謂的歷史文化名城了，它的建設就要受限制，它的規劃就要朝著文化遺產保護的這個方面考慮。那么就意味著地方的財政收入會大打折扣，意味著GDP會降很多。還有很多，比方說房地產開發商要在東四這個地方建房，如果不把它（東四）公布為歷史文化街區的話，這個事情就很容易辦成，開發商就能掙到很多錢，當地政府也能掙到很多錢。但是現在被公布為文化街區了，就不能這么做，這么做是違法的。這里面就牽扯到大量利益問題。還有比如說我是一個胡同的居民，我天天坐在這個地方等著拆遷，房子破破爛爛的，你們說是古建筑，我就覺得是破爛，冬天冷夏天熱，我就希望把它拆了。這里面涉及到大量的公共利益問題。怎么樣帄衡、調整？只能通過法律。

另外，講到文化遺產的修繕，領導有領導的想法，專家有專家的想法。比如說領導要展現故宮的輝煌，要把它弄得嶄新，專家卻要體現它的古拙，專家和領導的情趣是不一樣的。那么聽誰的呢？這個時候就要有法律來規定。古建筑要修繕，它的標準是什么，它的報批程序是什么，什么樣的修繕算合格，什么樣的修繕算破壞，諸如此類必須通過法律來規定。法律規定不能這么做，就會把一些破壞性很強的項目給遏制住。

還有一些東西，比如說大家都去過頤和園長廊，那兒有彩繪。像這些彩繪怎么修，這里面就牽扯到很多個人的情趣問題。頤和園長廊的彩繪是經常要刷的，北京的酸雨越來越重，破破爛爛的肯定不行。那么怎么畫怎么修？你說這樣畫，他說那樣畫，那頤和園不就完蛋了嗎？對于這些就要有統一的標準和程序。

文化遺產保護中許許多多方面都必須用法律的手段確定下來。還有比如說我是一個老板。你們說傣族的村寨很重要，傣族在消亡，傣族文化沒有錢來保護。那么我作為一個大老板，我可以參與，但是我的參與不是沒有條件的，我參與的很大一個目標就是搞旅游開發，那么我就希望高速公路能通到那個地方，在村寨的邊上能蓋一個賓館，還能有個停車場。這是投資方的需求。但是從保護方的角度就會說這樣不行，這樣會破壞掉這個地方的風貌，游客太多會破壞這個地方的生態，那么這里面就需要一個帄衡。這種帄衡通過什么方法來固定下來，也是只有通過法律的方法固定下來。講到文化遺產最有效的方法就是法律。

文化遺產法非常重要，為什么呢？第一文化遺產特別脆弱，是不可逆的、不可再生的。現在說環境很重要，環境破壞了怎么怎么樣。其實環保局的都說，環境被徹底破壞了，五十年還能恢復。文化遺產卻是不可逆的，故宮被拆了，五百年也起不來。另外一個，文化遺產作為一種資源，它的可利用價值是非常多的，想利用它的人也非常多，而且都是一些強勢的人想利用文化遺產，那么怎么協調這個關系，可能也是需要通過法律來規定的。

接下來講講幾個重要的文件，講講現在存在的幾個國際公約。一個是1954年聯合國教科文組織制定的《武裝沖突情況下保護文化遺產的公約》。對文化遺產破壞最大的還是戰爭，比如說伊拉克、阿富汗，包括美國的邪教組織都是在當地對文化遺產造成了很大的破壞的。為什么國際社會在文化遺產保護方面制定的第一個公約是《武裝沖突情況下保護文化遺產的公約》，我覺得這很能說明問題。一直到今天，戰爭對文化遺產的破壞還是第一位的。中國加入了一個“國際人道法委員會”，國際人道法講的是兩個層面的問題，一個是對戰俘的善待問題，另一個是在精神層面保持人道。通過武力滅掉一個地區、一個民族的文化遺產就是對這個地區的人精神上面的非人道。第二個公約是1970年《關于禁止和防止文物非法轉讓的公約》，這個公約里面說得比較多的是怎么樣防止盜掘、盜竊以及走私。除了戰爭對文化遺產的破壞，第二個破壞的大因素就是盜掘、偷盜、走私。我估計從八十年代后期到今天可能每天每時都在發生盜掘和走私。以前有句話叫“想致富去挖墓，一夜成個萬元戶”。現在好盜的墓都盜得差不多了。大家到甘肅、內蒙一帶去，到一個小山坡上拿望遠鏡一望，以為是植樹造林，怎么？到處是坑，都是挖的古墓葬。同樣的一個東西在中國賣一萬，在香港賣五萬，在美國可能就賣十萬，因此走私的情況也非常嚴重。大家以前看過一個電影叫《泰坦尼克號》，從那個電影放了之后，盜掘沉船就成了一樁大買賣了，地上的東西盜得差不多了以后就開始盜掘沉船了。現在像福建、廣東、海南等地區的沿海經常有漁民打魚的時候撈上來沉船的殘骸，就知道了這個地方有沉船，信息傳開了之后就會有有組織的盜掘。那么這個公約是干嘛的？就是專門管這個的。盜掘和走私是國際性的犯罪。山西老百姓的家里就能找到英國索富比拍賣行的拍賣圖錄，說明這是一種國際性的犯罪，要解決國際性的犯罪就要通過國際公約，70年公約就是針對這個問題。

第三個公約是1972年的《世界文化與自然遺產公約》，現在經常有申報世界遺產這個概念，比如說帄遙古城、麗江古城申報世界文化遺產都是起因于這個1972年的《世界文化與自然遺產公約》，這個里面講的就是怎么對一個地方的文化遺產從全人類的角度去判斷它的價值，怎么樣對它實行有效的保護。這個公約非常重要，因為中國的世界文化遺產占全球第二位，中國文化遺產的破壞程度也非常嚴重。那么怎么樣從法律的角度去看待一個地方是否是文化遺產地，對世界文化遺產的保護工作是否到位，一個很權威的標準就是這個公約。

還有一個公約也很重要，就是1995年的《關于文物返還的公約》，現在從報紙上經常看到關于文物返還，比如中國從比利時又返還了多少東西，意大利又從美國返還了多少東西，越南又從土耳其返還了什么東西，一切一切的最初的動因都是跟1995年的這個文物返還公約有關的。它講的就是什么樣的文物出境是非法的，出境以后怎么樣返還。這里面有很多問題是需要法學家來討論的。因為前面幾個公約是聯合國教科文組織制定的，而這個公約是國際統一私法協會制定的。因為在返還的過程中可能涉及到很多財產問題。人民大學博物館的東西被張三偷了，之后被運到了深圳，李四花錢買了又跑到了香港，一個美國人在香港買了過去，在紐約拍賣行又拍了，拍了以后又被日本的大博物館收藏了。現在人民大學的校長到日本參觀，一看這個東西是我們學校博物館的，要求返還。日本人一看這個東西確實跟你們博物館的一樣，也沒異議。但是這里面牽扯了大量的法律問題，比如善意占有人啊惡意占有人啊，不是那么簡單說還就還的，需要法學家來解決。

還有一個是2002年的《水下文物保護公約》。剛才說了偷盜沉船很猖獗。現在科技很發達，美國、德國幾個專干這一行的人當著我的面就說，“你信不信吧，你把一把刀扔到太帄洋的馬里亞那大海溝，我第二天就給你撈出來”。言下之意就是你們中國沿海的沉船我都知道，我只不過不撈罷了。事實上呢，在某個地方，當地漁民一報告，捕魚的時候有船板被撈上來，過不了多久就會有一艘比較大的船長期停泊在那里，干嘛呢？就在打撈水下文物。像這樣的事情，根本不能靠一個地方政府來制止。你根本就沒有那么多財力、能力去解決。只有通過國際的協助來解決。我覺得這個《水下文物保護公約》的學問也挺深的，這方面最近幾年國內的成果也比較多。（但還是有很多問題。）有的時候大家會感到觸目驚心。比方說前一陣福建的一個小縣城海邊發現一艘沉船，之后岸邊就停滿了寶馬車。他們有組織的去找一些潛水員，把廣東、海南一些潛水學校的教師請來，去幫助他們打撈。有時候會發現全縣醫院里面的高壓氧艙被他們包了。為什么呢？在下面挖的時間長了憋得慌，挖到東西掙到錢了，干什么呢？到高壓氧艙吸吸氧去。這是非常嚴重的。公安有時候去抓，他們看跑不掉了，把撈到的東西往水里面一扔，就沒有證據了。當地警察把這些偷撈的人送到檢察院、法院，法院的人說沒有證據，就放了。這是一個惡性循環。怎么樣從法律上來把這個事情解決了，我覺得這個公約的研究價值是非常大非常大的。

還有一個公約叫《非物質文化遺產保護公約》。現在經常會有人說什么昆曲啊諸如此類的被公布為人類非物質文化遺產。所有的這些，出處都是這個聯合國教科文組織制定的《非物質文化遺產保護公約》。到底什么是非物質文化遺產，怎么樣傳承它、保護它？這里面關鍵因素是什么？傳承人怎么發揮作用？關于這些問題各個國家各個地區是不一樣的，但是最核心的方法是什么？如果大家感興趣，先別去看那些亂七八糟的報紙，先花半小時把這個公約看一看，就會有一個牢固的、準確的判斷力。

這是簡要介紹一下幾個主要的國際公約，有戰爭情況下的，有反走私的，有關于世界遺產的，有關于水下文物保護的，有關于非物質的。這些東西都有中文本，而且翻譯的水帄還不錯。當然大家學問這么深，如果看了一遍還感興趣的話就應該中英文聯合起來讀。

再講幾個國內立法，中國關于文化遺產保護的立法實際上是比較落后的。現在咱們講文化遺產講得比較來勁，但是回過頭一想，做這些工作的人，十年前還是窮光蛋。十年前或者二十年前大家都根本沒有工夫去想這些事情。再往前推，文化大革命更沒有人去想這些事情。再往前推是打內戰，也沒人想這些事。真正中國人講文化遺產的保護是最近十幾年的事情。最近十幾年，政府、高校、研究機構開始慢慢想這些事情了。當一百年前，法國人想要通過法律來保護《敦煌文書》的時候中國人在干什么？所以我們在這方面是很落后的。

我簡要介紹一下我們在這方面的立法成果。一個是《文物保護法》和它的幾次修訂。這個《文物保護法》是我國第一部文化領域的法律，1982年就有了。到現在修改的次數也比較多，比較大的修改有89年、02年等。對這部法律的評價雖然不高，但是坦率地說，如果沒有這部法律的話，中國現在的古建筑恐怕三分之二都沒有了。有時候還是挺管用的。我給大家舉個例子。在不久之前，還有的人想在故宮里面建賓館，假如沒有這些法律的規制，那可能就真的建起來了。在故宮里面建賓館好像很聳人聽聞，但是這樣的事情在頤和園里面就辦成了。假如沒有這部法律的話，可能三分之二的古建筑都會被毀壞，所有的古墓都會被盜，起碼一半的珍貴文物都會被走私走了。當然從現在來看這個《文物保護法》很粗糙，可能也不符合法學家的評判標準。但是我知道，從1991年制定《文物保護法實施條例》到2002年修改《文物保護法》始終沒有法學家參與。我印象中，第一次有法學界的教授參加國務院法制辦對完善文物法的討論是非常晚的事情。由于這些教授長期不介入這些問題，在這些會上提出來的問題也是很荒誕的。真正參與立法工作的在在座的人眼里看來都是法盲。現在我揣了1000塊錢到新華書店買環境法的書，很快就花光了，我要是揣100塊錢到新華書店買文化遺產法的書，花不掉，沒有這方面的書，在座的都沒寫。所以在這種情況下，文化遺產法的水帄是不可能很高的。假如大家對這個主題略感興趣的話，這部《文物保護法》一定要看。

還有《長城條例》，中國人老提長城，好像長城跟中國人的關系是最緊密的。前兩天看新聞，日本人想到中國第一個想到的是長城，第二個想到的是中餐，可見長城的影響力。但事實上怎么樣？我們老說萬里長城，其實只剩下三分之一了，而且是斷斷續續，嚴重不符合真實性和完整性的長城。山東有齊長城，有個副省長花了很多錢把一段齊長城修繕成瓷磚的了。長城的保護是非常差的，原因很多，其中之一就是沒有專項的法規來保護它。長城是線狀的，有些是縱向的跨了很多行政區域，有些就是省市縣的邊界，長城一條線，這邊是北京，那邊是河北。能掙錢的誰都想管，不能掙錢的誰都不想管，大量作為邊界的長城被破壞掉了。還有很多長城在荒郊野外，到現在為止也沒有人敢說他走過所有長城。誰說這話誰吹牛，因為到現在為止長城的家底還沒摸清呢，不要說全國的長城的家底沒摸清，甚至北京長城的家底也沒摸清。誰也不能說，我踏遍了北京的所有長城。像長城這樣的東西說起來很重要很重要，事實上很糟糕。有一次有一個官員有機會去考察一段長城，結果發現吹噓吹得很厲害的一段長城在多少年前就已經不存在了。七八公里長的一段長城七八年前就不存在了，觸動很大，那時候就有一組人利用這個機會推動《長城條例》的制定。甭管《長城條例》有多少用，起碼在理論上面，長城應該怎么保護、管理、修繕，在法律上已經有明文規定了。這是一個除了《文物保護法》之外的行政法規。

還有一些行政法規就是關于古建筑物修繕的、關于博物館管理的、關于文物出境管理的，還有像剛才我說的國務院頒布的準備在7月1日實施的《歷史文化名城名鎮名村保護條例》，這都是我們國內文化遺產保護立法的一些重要成果。沒有法學家的參與，這些東西在理論上是不會得到很大提高的。我們老批評環境差，但是全國研究和講授環境法的教授可以坐滿幾班車，但是我們全中國專職搞文化遺產法的教授一個都沒有。這個情況如果不改變的話，文化遺產法就不會有更好的發展，再過十年依然如此。

除了剛才講到的幾個國際公約和國內立法，還有幾個涉及到文化遺產保護的法律。像《刑法》、《城鎮規劃法》、《行政復議法》、《行政訴訟法》等等。刑法里面起碼有四五種罪名是專門針對文物破壞的，很多年前就達到了這個水帄，但事實上由于司法部門對這些東西非常生疏，在司法實踐中真正運用這些條款的場合是非常少的，我估計最多百分之一的文物犯罪是被納入了刑法的規范。這是一個悲哀。

接下來談一下我國文化遺產法中的幾個缺陷。一個就是文化遺產的認定。剛才咱們說了文化遺產實際上是享有特權的一種東西，就相當于老干部、老專家一樣，很重要但又特別脆弱，就需要特殊的保護。那么怎么樣認定它？這個特權給誰？如果認定不上的話，這個保護傘就帶不到它頭上。文化遺產的認定方面，法律空白特別多。比如說美術館后街22號院，那個小院子特別棒，當時太多的人想保護它，但是開發商和政府就要拆，打官司打到了西城區法院，西城區法院說憑什么不讓拆？是啊，它沒有被認定為文物保護單位，既然不是文物保護單位就不受《文物保護法》的調整，政府就可以把它拆了。大量北京沒有被列為文物保護街區的胡同，說拆就拆，一點法律障礙都沒有。怎么樣把它認定為文化街區、村鎮或者古建筑，怎么樣認定更有效、快速、準確，這在法律上面是一個空白。

第二個缺陷是政府的行政責任沒有在法律上落實下來。實際上文化遺產保護主要的責任是政府的責任。因為它是公益事業，主要要靠政府的投資，行政責任沒有在相關的規定中得到落實。比如我作為東城區的區長，在你們談文化遺產的保護的時候，我想到的是什么？兩個。第一，財政收入；第二，要穩定，要安全。可是你們講保護，那我這個街區不能拆，那個街區也不能拆。朝陽區我的同行又是蓋中央電視塔又是蓋SOHO，財政收入就會很高，我肯定就會不舒服。我作為區長的話就要想方設法的把這些老城區給整治掉。這里面就牽扯到行政責任的劃分問題。在行政責任上面的不明確導致文化遺產保護的困難我覺得是一種缺陷。

另外還有一個缺陷是稅收。比方說故宮要修繕好保護好，錢的來源很大程度上是門票，在稅收上面，法律就應該給它一個比較好的定位。大家都去過八達嶺，人那么多，它就指著這個門票來賺錢。其實為了使大家更好地游覽，可以在別的方面多開發。但這個里面的稅收制度又很糟糕，八達嶺的門票是免稅的，其他方面的收入是要征稅的。所以征稅的方面他就搞得少，門票盡可能多賣，這樣就使得八達嶺的游客越來越多，沒有一個人到八達嶺會感覺舒服的。這是稅收方面的一個例子。

還有比方說產權制度，現行的產權制度也是不利于文化遺產的保護的。比方說北京老城里面有很多會館，像紹興會館、寧波會館都破破爛爛的。當地的區政府根本沒有錢去修，就是說產權單位根本沒有錢去修。我相信再過十年二十年，即使不拆它，風一刮也就刮倒了。但是寧波、紹興這些地方有錢人很多，一些大老板說我們捐資去修，修完之后這個產權能不能變更到我們紹興去，變成紹興人在北京的辦事處。但是這個產權變更在法律上面也遇到了困難。這就使得紹興人有錢不能修，區政府沒錢也不能修。

還有比方說公益訴訟，現在環保方面的公益訴訟好像有一點但是也不多。前段時間北京有個律師，它的老家是河南的，河南幾個石窟的石像被偷到美國去了。他要搞公益訴訟，別人就問他您是什么身份，您是受害者嗎，他沒有辦法證明。還有前一段時間有一個法籍華裔，她想通過公益訴訟制止北京胡同的毀壞，我覺得最大的障礙是她的受害人身份。憑什么說胡同被拆了您就是受害者。您不是受害者怎么做原告。我覺得法學界、律師界、立法部門的人聯合起來的話，這個問題得到解決并不難，就是要幾方配合一下。有個人去博物館，花了20塊錢的門票看到的都是贗品，贗品沒有標示出來（按理說贗品也是可以的，但是你得標示出來），他就覺得受騙了，他想提一個公益訴訟，他來問我，我就特別希望這個事情能辦成。

第九個問題給大家介紹一下國內外的主要研究機構。第一是澳大利亞悉尼大學的一對夫婦，叫琳達·普羅特和阿基夫，這對老夫婦是文化遺產法方面國際權威，對中國也特別友好。美國杜克大學有一幫教授，他們本身學問也很深，聯合了全美的科研機構。主要涉及的是反走私法，大家有興趣可以瀏覽一下他們的網站。英國有一個專門的研究機構叫做藝術與法研究所。他們這個藝術主要就是指文化遺產。在他們看來壁畫、雕塑、瓷器、包括老城都是藝術。他們也定期出版期刊，但是這個地方的缺陷是它不招生。這也是一對夫婦主辦的。法國主要是巴黎十三大學，他們主要是從比較法的角度來談文化遺產法。意大利的羅馬大學有兩個教授。一個是側重于搞文化遺產刑法方面的，一個是側重于文化遺產登記方面的。有澳大利亞、美國、英國、法國、意大利的，還有中國的。中國人民大學不錯，還有比人民大學更好的。廈門大學在好多年前就開始搞水下文化遺產保護研究。還有一個是武漢大學，他們主要從國際法的角度研究這個問題。

最后談談現在的熱點問題。一個是文物返還。現在頤和園、圓明園、故宮都在講文物返還的問題，文物返還里面的題目都不是幾年就能做完的。在中國關于二戰期間被掠文物返還的問題我相信十年都做不完。這里面牽扯到的東西太多，需要很多資料收集、法學理論的研究，還有新制度的創設等等。中國雖然很落后但是也很重要。第一它是五大常任理事國，第二誰想到中國都會想到中國的文化遺產特別多，所以在文化遺產的公約方面中國是特別有發言權的。我說這些話就是想提醒大家，關于這方面如果想有作為的話機會是很多的。關于文物返還，將來一定會有專門的國際公約或者雙邊條約。包括中國和日本之間簽署雙邊協定都是有可能的。這些事情的進展是很快的。現在這方面的新聞很多，大家看了這方面的報道如果感興趣的話一定要追本求源。因為不準確的新聞特別多。大家看了相關新聞如果感興趣的話，第一要看相關的國際公約，第二看相關的國內法，假如再感興趣的話到實地去看看。誰愿意鉆進去誰就是這方面的大專家。

第二個熱點問題就是所謂的私立博物館。現在想建私立博物館的人很多，加以規范的話將會是一個很好的潮流。但是里面有很多法律問題。比方說私立博物館的定性問題。博物館的權利義務是什么？博物館的藏品來源問題，博物館辦不下去了，它的藏品問題，它的稅收問題，在民辦非企業單位里面的特殊性問題，資金來源，治理結構，包括它和公立博物館的差距等等。

還有好多熱點，比方說文化旅游。文化旅游搞得好是文化遺產價值發揮的一個渠道，搞得不好本身就是對文化遺產的破壞。你不搞旅游村寨里面的人還是那么窮，但是搞旅游的話，有些村寨一開放，三個月就徹底遭到破壞。怎么樣規范旅行社、村寨的權利義務，還有涉及到的民族傳統工藝品制作、銷售、出口的管理問題，集體商標、地理標志等問題，在我國都缺乏法律規范的。

還有一個熱點難點問題就是非政府機構。現在中國非政府機構越來越多，關于文化遺產保護的非政府機構也越來越多。但是什么樣的非政府機構是合法的？非政府機構在做這些事情的時候它的資金來源是什么？規范體制是什么？稅收政策是什么？諸如此類的，現在基本上都空白，好多好多問題基本上很少有人去研究。我剛才提到的琳達·普羅特跟我說，這方面最發達的美國、英國、澳大利亞二十年前跟我們現在是一樣的，沒人搞這些問題。搞它干什么，掙不了錢，文章也發不了，沒人聽課，她最早畢業的博士都干別的去了。但是堅持下來的人現在都成了人類文化遺產法的教父。我相信最近的十年這方面的需求是非常大的，就怕有需求了沒人，想干這個活了沒有基礎，想發揮這個作用了沒有這個學問。謝謝大家。

葉秋華：剛才何司長給我們做了一個非常精彩生動，也很幽默的專題講座，通過十個問題把我們帶進了文化遺產法的殿堂。我覺得聽了以后真的獲益匪淺，以前對這個也挺有興趣，但是有些還是不太明白，今天一下把我們帶到了這個學術研究的前沿，非常感謝他。我想同學們一定也和我有同感。下面請王云夏教授點評。

王云霞：當過無數次評議人，像今天這樣的還是頭一次，感覺很微妙，因為這個對象太特別了。我不知道同學們對文化遺產法和文化遺產本身有多少了解，我相信不會有太多涉足。以前有一個同學很直接地問我，一種東西如果到了要動用各種手段去保護，它才能生存下去的話，那么這種東西本身還有什么存在的價值？就像他（何戍中）剛才所說的，一樣東西如果是好的它自然會流傳下來，適者生存嘛。如果需要動用各種手段和資源去保護的話，還有這個必要嗎？我們為什么要這么累呢？我覺得這確確實實是因為我們對文化遺產的了解太不夠了。你生活的地方可能會看到它不太好的一面，像何老師剛才說的，北京老城里面的人，它覺得這個房子是破房子，它天天盼望著能夠住樓房，天天盼望著能夠有煤氣、暖氣改善他的生活。但是我們住在外面的人可能更需要的是一種文化的認同感。比如說我們看到一個海灣，邊上全都是高樓大廈非常漂亮，但是我們卻不知道它是哪里。現在很多電視劇都在這種場景里拍攝，我們不知道它在哪，但是如果我拍的是長安街，你肯定就知道它是北京。就是說當你認識它的時候你不會很在意，當你不認識它的時候你會很恐慌。因為你自己的文化特色沒有了，精神認同感沒有了。所以我覺得對文化遺產的保護是非常關鍵的。何老師剛才說到，這種東西是非常脆弱的，是不可復制的，是需要保護的，這在全世界都形成了一種共識。就像我們對待瀕臨滅絕的生物一樣，對文化遺產的保護也已經到了刻不容緩的地步。我們中國在過去的幾十年幾百年里破壞掉的東西太多了，現在能夠留下來，讓我們得以認識自己的精神家園的東西實在是太少了。

何戍中：咱們老說咱們東西很多。但是實際上我舉個例子，咱們全國大陸博物館藏品的總數比不上美國一個大博物館。北京號稱是全中國歷史文化名勝保護最好的地方，在這個保護最好的地方你去看看，還有多少可以稱得上是北京老城的。

王云霞：越是有文化的人越會重視文化遺產。而經濟還處在發展過程中的人，因為他生存的問題還沒解決，所以他更多關注的是怎么改善自己的生活環境，假如他一旦改善了生活環境，這時候他會懷念四合院，懷念他小時候住過的環境，但是再也沒有了。所以我們既然已經意識到了這個問題，就應該更多的關注它。當然對我們法學界的同學來說，其實有很多人已經選擇了這個方向，那么我們在帄時的研究和學習生活中就應該找一些這樣的課題，這些課題其實他（何戍中）剛才已經講了很多，都是值得我們做的。這是我想說的第一個意思。

第二個意思呢，因為你剛才提到了95年的返還公約。我覺得95年返還公約是有一定局限性的，因為你剛才說了一句蠻絕對的話就是所有一切返還都是起因于95年公約，實際上這個不對，這只是私法方面的。因為它是國際統一私法協會制定的，它主要是民事方面的返還。但是國與國之間的返還，包括戰爭期間的返還都跟這個公約沒有關系。

何戍中：這是我剛才的口誤。

王云霞：返還問題其實更多的還是在公法領域。

何戍中：我覺得最近十五年（文化遺產保護事業）變化發展特別快，國際上的動態非常多。幾乎所有的場合里面，都在拿中國說事情，在拿中國的文化遺產說事情。他們舉的例子，起碼有三分之二都跟中國有關。但是中國參與的人卻很少，這種事情對中國人來說太高雅。

葉秋華：我說一下我在英國的感受。剛去英國的時候看到英國的古建筑幾百年都不能拆，特別不理解。后來去了大英博物館，還生了一肚子氣，一看中國那么多文物，在國內見都沒有見過，都搬到那兒去了。還有很多，像帕特農神廟幾乎整個給端去了。然后印度的、埃及的，就覺得對英國人有點恨。但是看完大英博物館以后我就不這樣想了。我就覺得對一個文物的保護也反映了一個社會的文明。就從保護文物的角度講，英國人能夠把這些文物弄過來，用那么好的條件，那么多的資金，用最好的方式把它保護起來，把這些文明一一展現出來。說實在的我看了之后肅然起敬。如果這些東西真地在雅典、在中國，能夠得到這么好的保護嗎？我覺得是不可想象的。

何戍中：在這個法制社會里面。有很多情況下說：“拆！”，那都是省委書記、市委書記下的命令，假如沒有法律的話，說拆就拆。但是在有了文化遺產法的情況下，一些人就會說，這是違法的，法律說了要怎么怎么樣，媒體要登的。就會有效阻止這種結果。法律很重要。

二、提問部分

問：何老師我有這么幾個問題。關于文化遺產的界定，您剛才列舉了幾個公約。1954年的那個公約，它里面使用的是cultural object，但是到了1972年保護世界自然遺產和文化遺產的公約，它里面用的就是cultural heritage。有些專家認為這兩個基本意思是差不多的。但是我看有一個外國學者寫了一篇文章說這兩者的意思是不相同的。前者更強調的是它的藝術性。后者更強調它的歷史性，也就是文化的傳承性，它的價值要從它的原生地出發才能理解。比如一個古墓葬只有位于它的原生地，才能讓人理解它的歷史文化背景，演變過程等等。這里面強調的價值是不一樣的。剛才葉老師說如果這些文物不是保存在大英博物館里面是保存在原生地，比如說阿富汗的巴米揚大佛結果被毀掉了。也就是誰有條件誰就可以保護。這是一種立場，這種立場在他的文章里面被概括為文化遺產保護的國際主義立場。就是說我們重視的一種文化遺產，它不僅僅是某一個國家、某一個民族、某一個地域的文化遺產，而且是全人類的文化遺產，它強調的是一種普適性。而后一種cultur heritage 強調本土性、民族性。如果過分強調普適性是不是會鼓勵盜竊走私呢？這兩者之間是不是有沖突？

何戍中：你看東西看得非常細。我覺得這個概念確實是不斷在變的。不僅英文是這樣，中文也是這樣，咱們以前說古董說得比較多，后來說文物說得比較多，再后來說文化遺產說得比較多。我想五十年前人們說古董的時候他想不起來文化遺產這個概念，因為理解的程度沒有到。我相信你剛才說的那幾個概念也差不多，現在你剛才說的第一個概念也確實用得非常少了。現在可移動文物用cultural property，不可移動文物用cultural heritage比較多。我覺得這主要是起草小組的人，他們的文化背景千差萬別。有些在起草的過程中被更正過來，有些就沒有。我想這點是該與時俱進的。我覺得是一樣可移動物件還是一大片遺址，這個區分更勝過你剛才說的國際主義等等。

另一個我要說的，文化遺產之所以重要，它是跟當地人的生活傳統相關聯的。一個陶罐，放在我們村，能講的故事更多一點，放到美國去就講不出來了。現在很提倡文物的原址保護，沉船都不要撈，古建筑、古墓葬需要原址保護，就是壇壇罐罐也需要當地的博物館保護。為了彌補文化交流上的缺陷，現在大量提倡的是辦文物展覽的方法。還有人甚至提出文物展覽都不要辦，你可以來博物館看。敦煌遺書在巴黎或者北京看就大打折扣了，最好在敦煌看，信息量更大一些。盜掘、走私的理論基礎就是所謂的普適性。我知道你提的那篇文章，這個作者我都認識。一個理論的提出不像書生想得那么單純，它背后是有一套體系的。我覺得我們從文化遺產保護的角度還是強調本土保護。還有我覺得主導性的保護是法律保護。

王云霞：我覺得黃樹卿同學提出了一個非常重要的問題，在這個領域里面確實存在兩種傾向，一種是國際主義的，一種是民族主義的。實際上國際主義的傾向在某種程度上也有它存在的價值。就像葉老師剛才說的，大英博物館里中國的東西，他們搶過去是不對的，可是不搶走，中國的文化大革命早就把它們破壞光了。所以西方人很認同這個觀點。他們認為文化遺產雖然是某一個國家，某一些人民創造的，但是最終它還是全人類的，是沒有國界的。當然他們這種觀點在很大程度上有強盜邏輯在里面，但事實上已經成了這樣的狀況了。當你沒有辦法要求返還的時候，可以說世界各個民族的人民都能同時欣賞到這么多文化遺產也是好的一個方面。當然，最好的、最理想的狀態，是將文化遺產和創造這種遺產的人和環境本身結合在一起。

何戍中：中國有個很有錢的汽車大老板叫板大英博物館，他說他也很有錢，想在大英博物館買幾樣東西，說你們保管條件太差了，我買幾件行不行？肯定不行。

葉秋華：我遇到過一個英國老師，他的房子幾百年了，著了火，按說該蓋個新的了，就那樣國家也不允許他重新翻蓋。我的意思倒不是說英國人有多么好，就是說他有那種對文物保護的意識，這點精神是可嘉的。

問：我有兩個小問題。第一是您剛才講的幾個國際公約，我們國家是不是已經參加了？

何戍中：54年公約加入了，但是它有兩個附件議定書，第一個議定書加入了，第二個沒有加入。70年的加入了。72年的加入了。95年的加入了。水下公約沒有加入。為什么沒有呢？它里面強調仲裁機構的作用。我們外交部認為仲裁太強硬。

問：第二個問題就是您剛才提到文化遺產保護是一個公益性事業，既然是公益性事業單靠政府的力量是不夠的，要靠民間團體的力量。我想了解一下我們國家在民間力量的配置和引導方面有沒有什么行動，目前我們國家這方面的狀況是什么樣的。

何戍中：一個現代社會應當是三足鼎立的。政府、企業、社會組織。但事實上，在我們國家，社會組織這條腿幾乎是沒有的，非政府組織跟FZF組織是同義詞。政府本意上是不希望有這個破玩意的。事實上作為社會進步的標志，這種組織的建立是非常困難的。為什么呢？他沒有給你明確的門檻，你哪怕給我列一百個門檻，給我寫得清清楚楚的我也有辦法，但是它就不列清楚那就沒辦法了。另外一個它的財政絲毫沒有保障。中國社會組織發展了這么多年，政府辦的組織特別多，包括紅十字會，這會那會的，號稱是社會組織，其實都不是NGO(non-government organization)。現在相關的文件只有國務院發的《民辦非企業單位管理條例》，能夠按照這個條例登記的組織非常少。這樣的組織非常重要，但是在中國剛剛起步。

問：何老師您剛才說寄希望法律給文化遺產定一個標準。您是否認為法律有這么高的理性去評判什么是文化遺產？就像剛才您說頤和園的長廊，兩個藝術家爭論怎么繪彩繪，他們專業的人都說不清楚，法律說得清楚嗎？

何戍中：在這個時候法律只提供程序。法律能提供標準的時候就提供標準，不能提供標準的時候就提供程序出來。

王云霞：我覺得法律就是一種妥協的結果。法律不是隨便制定的。它在制定的過程中肯定要聽取官員的意見，藝術家的意見，民眾的意見，等等。最終折中各方的利益形成一種法律。既然已經制定了這個標準，就按這個標準做。我覺得這是最能夠代表大家共同利益的產物。

何戍中：我再補充一點。法律最終是由一屋子的前省委書記們、前部長們決定的。這些人在討論之前不會做深入了解。這種人他學問不深，但是他閱歷很廣，他看到之后就會聯想到很多他以前碰到的事情。這種情況下出來的法律除了公帄正義之外還是最簡便的最實用的。

第二篇：構建全面保護未成年人的法律框架

構建全面保護未成年人的法律框架

摘 要：筆者作為浙江省律師協會未成年人保護工作委員會委員，在觸及大量未成年人案件的同時，深感當前法律框架下的未成年人保護工作的疏散和滯后，在此立論探討如何構建全面、系統的保護機制。

關鍵詞：未成年人、民事法律、刑事法律、系統保護

根據《中華人民共和國未成年人保護法》第二條的規定，未成年人是指未滿十八周歲的公民。他們是一個群體，是社會的未來和希望，如何促進未成年人在品質、智力、體能等方面的發展，把他們培養成為有理想、有道德、有文化、有紀律的社會主義事業接班人，保護其身體健康、保障合法權益，已是全社會的關心焦點，更是營造和諧社會不可缺少的一環節。目前現行的相關立法較松散，難成系統，有的甚至在規定上滯后，可操作難度大。為此，筆者擬就在民事法律、刑事法律等諸方面去闡述，以建立一個完整的、全面的法律保護框架。

一、未成人保護范圍及主體

國家維護未成年人的人身、財產、和其他合法權益不受侵犯，作為未成年人，他們的身體、心理具有較強可塑性，尚處于生長階段，其人格社會閱歷尚不完全成熟，需要家長、學校、社會（三位一體）的配合和教育才能構成方向一致、相輔相成、相得益彰充滿活力的教育共同體，使未成年人一代健康成長。國家是保護的主力，同時，倡導全社會人民共同擔當起教育下一代的責任。

二、民事立法方面的保護

我國《民法通則》作為根本法，分別在第12條、第16條及第104條有關未成年人權利能力、行為能力、父母監護職責及人身權等方同作保護性規定，同時，又在《婚姻法》第15條規定“未成年的或不能 獨立生活的子女，有要求父母付給撫養費的權利”，第17條“父母有管好和保護未成年子女的權利和義務，在未成年子女對國家、集體或他人造成損害時，父母有賠償經濟損失的義務”，“離婚的父母對子女仍有撫養和教育的權利和義務”；《未成年人保護法》第45條規定，“人民法院審理繼承案件，應當依法保護未成年人的繼承權；《勞動法》第15條：”禁止用人單位招用未滿16周歲的未成年人“，第58條：”國家對女職工和未成年工實行特殊勞動保護，不得安排未成年工從事礦山井下，有毒有害、國家規定的第八級體力勞動強度的勞動和其他禁忌從事的勞動“；1999年國務院《禁止使用童工的規定》，1995年《未成年特殊保護規定》；在文化教育方面，我國1986年公布的《義務教育法》第2條規定，國家實行9年制義務教育，第4條規定：國家、社會、學校和家庭依法保障適齡兒童、少年（未成年人）接受義務教育的權利，第10條規定：國家對接受義務教育的學生免收學費。1995年公布的《教育法》第49條規定，未成年人的父母或其他監護人應當為未成年人或者其他被監護人受教育提供必要條件……同時，還在相關的生活保健、營業性娛樂場所、新聞媒體、民政求助管理等諸多方面作出了相應的法律、法規和規章制度，這些規定充分體現了國家關心保護下一代的立法旨意，在一定意義上倡導了全社會保護未成年人群體的良好社會風氣，使未成年人合法權益得到有法可依。

但是，在現實生活中，侵犯未成年人合法權益的案件屢見于報端雜志，如有遭人販子拐賣的，有輟學流浪結伙犯罪的，有侵犯受教育權的，有因離婚而遭遺棄、虐待的，有知法犯法、被非法關押的，還有健康權遭侵害而得不到保護和救助的等等這些，凸顯了一個嚴重社會問題，保護的法律框架健全嗎？其原因何在？

筆者認為：首先，現有的相關法律盡管有所規定，但均較籠統，很難實際操作，例如，未成年人與學校相關的民事訴訟案件中，約有60%的判決將學校與在校未成年學生之間關系看作是監護與被監護的關系，即學校是在校未成年人學生的監護人，未成年學生是學校的監護對象，表述為”學校對學生的監護責任是特定的，存在教學活動和教學管理之中，不一而足。而其實，綜觀法律及最高院解釋從未將學校列為未成年人的監護人，這樣，未成年人的傷害案件權利保護一定程度上存在著矛盾，實際操作上的侵權與補償責任相互含糊不清。在受教育權利保護上，盡管國家規定九年制義務教育，但基于目前我國實際實行的是收費教育，這就意味著父母或監護人必須出錢，而對大多數家庭而言，生存權與受教育權是相沖突的，因此，未成年人的“受義務教育權”保護成了一紙空文。

其次，現行法律規定散見于法律、法規及各部門規章之中，自成一體，缺少有效制約，更缺乏如何追究法律責任。《未成年人保護法》算是相對概括的法律，但在第三章學校保護第四章社會保護條款中，僅僅原則性規定了權利保護的諸多情形，但缺少違法追究的操作及相關的法律后果，在第5章司法保護的8條條款中規定也不盡詳細。

三、刑事立法方面的保護

第十七屆國際刑法大會于2004年9月12至19日在北京隆重召開，大會的首要論題就是關于未成年人的刑事責任問題，國際刑法學會在會前已委托奧地利分會根據25個國家報告，草擬了未成年人刑事責任的專題決議草案。大會經討論，通過了《國內法和國際法的未成年人刑事責任決議》。《決議》代表了當今世界關于未成年人刑事責任的發展趨勢，是我們以豁達的心胸對待青少年犯罪，以誠摯的情感依法保護未成年人合法權益的精神所在。因為，我國于1991年9月4日頒布的《未成年人保護法》第38條明確規定：“對違法犯罪的未成年人，實行教育、感化、免救的方法，堅持教育為主，懲罰為輔的原則”，我國是加入國際公約的國家，對于未成年人保護，國際公約的人權文件中均有規定，聯合國《公民權利和政治權利國際公約》有6條規定：對18歲以下的人犯的罪，不得處死刑。《兒童權利公約》第37條規定，對未滿18歲的人所犯罪不得制以死刑或無釋放可能的無期徒刑。《聯合國少年司法最低限度標準規則》也對此作了規定。

我國《刑法》對于未成年人犯罪規定應從寬處罰，第17條3款規定：“已滿十八周歲不滿十六周歲的人犯罪，應當從輕或者減輕處罰”，第49條規定：“犯罪的時候不滿十八周歲的人不適用死刑”。第29條“教唆不滿18周歲的人犯罪的，應當從寬處罰”。《預防未成年人犯罪法》以及最高司法機關頒布的系列司法解釋，如《關于辦理未成年人刑事案件適用法律的若干問題的解釋》、《關于審理未成年人刑事案件的若干規定》、《人民檢察院辦理未成年人刑事案件的規定》、《公安機關辦理未成年人違法犯罪的規定》、《關于辦理少年刑事案件建立相配套工作體系的通知》等等均作了特別保護規定。另外，在未成年人犯罪后的關押、減刑方面，也作了法律規定，《監獄法》第39條規定：“監獄對少年犯、女犯和未成年犯實行分開關押和管理，對未成年犯和女犯的改造應當照顧其生理、心理特點。……第六章第74條、第75條、第76條和第77條均規定未成年犯享有管理和教育改造的特殊保護權利。1991年10月8日最高院《關于辦理減刑、假釋案件具體應用法律若干問題的規定》中指出：為了貫徹對未成年犯的教育、感化、挽救的方針，對未成年犯的減刑、假釋在掌握標準上可以比較成年犯適度放寬……1995年5月20日，最高院《關于辦理未成年刑事案件適用法律的若干問題的解釋》第3條再次對”適度放寬“進一步具體。2002年3月23日，浙江省高院、省檢察院、省公安廳、省司法廳聯合下發了《關于印發〈減刑、假釋工作會議紀要〉的通知》中對未成年人減刑、假釋的”放寬“幅度、間隔時間、確有悔改和立功表現等等又作了更具體的、更可操作性的規定。這些規定，符合我國一貫倡導的”教育、感化和挽救“的方針，實行”教育為主，懲罰為輔的原則。

未成年人犯罪是個體因素和社會因素相互作用的結果，其中社會因素最終起決定作用。未成年人犯罪是社會化過程中，特別是在基本社會化過程中出現的人格缺陷所致，即未成年人的認識、情感和行為的組織系統在其形成過程中，由于缺乏充分而和諧的發育環境，而導致其個人生活的錯誤傾向和不良模式，但是，少年犯的人格可塑性特征，易于嬌正其犯罪心理和行為惡習。因此，立法體系應該在犯罪要素的框架內單獨考慮。

我國刑法關于未成年人保護的規定基本符合國際刑法的發展趨勢。但是檢視和反思這些規定仍有需要進一步完善之處，簡而言之，主要有以下幾點：

1、完全負刑事責任年齡應設定在18周歲。根據刑法第17條第六款規定，已滿14周歲未滿18周歲的人犯罪，是一個獨立的從輕或者減輕處罰的量刑情節。但我國刑法將完全負刑事責任的年齡設在16周歲，所以，已滿14周歲不滿16周歲的人犯罪與已滿16周歲不滿18周歲的人犯罪，在從輕或減輕處罰上就會發生事實沖突。與其如此，不如順理成章地將完全負刑事責任年齡提升到18周歲。

2、按刑法17條二款規定，已滿14周歲不滿16周歲的人，犯該規定的8種犯罪的應負刑事責任，但實際處理上存在諸多問題。如已滿14周歲的未成年人實施綁架行為并故意傷害致人死亡或者故意殺害被綁架人的案件和該年齡階段涉毒案件就是其中適例。因此，關于相對負刑事責任的年齡所列舉的罪名，就有進一步修正的必要。

3、未年人刑事責任的確定，需要專門的司法部門及其相關訴訟程序，而我國目前這方面還很不完善，完全有必要對之規定為獨立的司法部門和程序體系，為此，建議制訂與《未成年人保護法》和《預防未成年人犯罪法》相配套的程序法和責任法。

4、應明文禁止對未成年犯罪人適用無期徒刑，這是聯合國《兒童權利公約》關于“對未滿18周歲的人犯罪不得判以死期或無釋放可能的無期徒刑的要求，也是我國刑法的立法旨意，因為，無期徒刑是最高刑的情況下，再適用刑法第17條3款予以減輕，就不應適用無期徒刑，否則，體現不出從輕、減輕之精神。

5、關于罰金刑的規定方面，目前在判處未成年犯罪的同時，判相對的罰金刑或獨立判處，但未成年人本身個人無財產，大都由其法定監護人（父母）繳納，此舉并未達到懲治犯罪、產生特殊預防的效果，相反有違于無罪不罰、罪刑自負原則，故對未成年人罰金刑適用應予限制。

四、系統保護框架的構想

打開互聯網，相關未成年人保護問題看法真是智者見智、仁者見仁，致公黨中央委員會針對全國政協十一屆三次會議提案，決定對未成年人進行傳統文化精華教育；上海在格致初級中學成立首家網絡電視；商都新聞網針對未成年人的校園事件、乞討、叫賣及成為黃網會員、煙民數量上升及女性受性侵害等問題，呼吁修訂《未成年人保護法》等等。在此，筆者認為，要想落實未成年人保護工作，必須構建系統化工程。

首先，整理現有法律、法規，修訂不合時宜的規定并輔之以相關制裁措施及可操作性實施細則，盡快完善立法體系，必要時獨立出專門的司法部門和程序體系，如海事法院、鐵路法院之類的專門性機構。這樣在財力、物力及體制上加以重視，那么，我國的司法保護方面不至于一紙空文。

其次，家庭和學校保護上，通過部門規章形式規定相關的專業管理人員，國家投入經費或倡導社會團體機構捐助經費，使日常保護提上日程；在學校設立相應的關心未成年人成長的專業技術人員并加強培訓，如心理學、行為學教師、醫師，重視師資力量的感化作用；開展家庭與學校的互通聯動、信息互遞，形成一張監督保護網。

再者，構筑完善的城鄉一體化社會救助體系，已成為我國當前保護系統建設中的一項重要任務。以政府為牽頭，組織全社會人員參與此項保護工作，出臺類似《未成年人社會救助法》法律，以法律高度予以保障；調動社會各方面資助力量，補充國家財力不足，設立”青少年事業發展基金“、”希望工程助學基金"。以充實司法保障、政府民政保護體系，形成未成年人保護工程的一支補充力量。

總之，全面、系統地保護未成年人合法權益，需要我們社會各屆共同努力，共同構建完善的法律框架，促進該事業的發展。

注釋：

①人民司法（2002）第6期P69頁。

②法律適用（2004）第8期P70頁。

③中國律師（2005）第5期P17頁。

④法律適用（2000）第7期P33頁。

⑤法律適用（2000）第11期P26頁。

⑥法律知用（2001）第11期P56頁。

參考文獻：

[1]高銘暄主編《新編中國刑法學》，中國人民大學出版社。

[2]參見胡云騰著《死刑通論》，中國政法大學出版社1995年版。

[3]于紹《未成年人犯罪的心理、社會因素》，《犯罪問題研究》2001第5期。

[4]楊穎秀《教育法學》，中央廣播電視大學出版社2004.1。

作者簡介：李鐘年，1967.2生，浙江省臺州市人，中國政法大學法學學士，在職法律碩士（J.M）浙江利群律師事務所一級合伙人，浙江省律師協會未成年人保護工作委員會首屆委員。

第三篇：保護文化遺產 構建和諧XX

保護文化遺產構建和諧XX

6月9日，是我國第二個文化遺產日。ＸＸ歷史悠久，文化底蘊深厚，文化遺產豐富，民俗文化獨特。全市現有縣級以上重點文物保護單位98處，其中國家級3處（9個點）、省級13處、市級31處，館（庫）藏珍貴文物1225件，26項列入市級非物質文化遺產保護名錄，6項列入省級非物質文化遺產保護名錄。全國愛

國主義教育基地——小平故居，96年全國十大考古新發現——南宋安丙家族墓地，“蜀中第一塞”——寶箴塞，川東北規模最大的木結構建筑群落——褒先寺，南宋至清代石刻群——靈寶山石刻等都在我市境內。這些珍貴的歷史文化遺產，是祖先留給我們的寶貴財富，是我們建設先進文化、發展文化產業和旅游事業的寶貴資源。全市上下特別是廣大文化遺產保護工作者一定要大力推進全市文化遺產保護事業的科學發展、和諧發展，使文化遺產在構建和諧ＸＸ中發揮重要作用。

一、提高認識，高度重視文化遺產保護工作。我國文化遺產蘊含著中華民族的生命力和創造力，是各民族智慧的結晶，也是全人類文明的瑰寶。保護文化遺產，保持民族文化傳承，是連結民族情感紐帶、增進民族團結和維護國家統一及社會穩定的重要文化基礎，也是維護文化多樣性和創造性，促進人類共同發展的前提。但是，隨著經濟全球化趨勢和現代化進程的加快，我市的文化生態正在發生巨大變化，文化遺產及其生存環境受到嚴重威脅。不少歷史文化街區、鎮村、古建筑、古遺址及風景名勝區整體風貌遭到破壞，許多重要文化遺產正在逐步消亡或失傳。文化遺產是不可再生的珍貴資源，有效保護利用民族優秀文化遺產，對于促進科學發展，建設和諧ＸＸ具有重要意義。在我國第二個文化遺產日到來之際，各級各部門要提高認識，切實增強責任感和緊迫感，引導全民增強文化遺產保護利用意識，共同抓好文化遺產保護工作；要把歷史和現實聯系起來，進一步認清先進文化的前進方向，展示ＸＸ悠久的歷史和深厚的文化底蘊，提高ＸＸ的知名度和吸引力；要正確把握文化遺產“保”和“用”的關系，既要合理追求經濟GDP，又要全力守護文化DNA，充分發揮文物的作用，促進ＸＸ和諧發展。

二、突出重點，扎實推進文化遺產保護工作。一要普查摸底。各級文化遺產保護單位要充分利用全國第三次文物普查機會，在更大范圍和空間內開展文化遺產普查工作，進一步了解和掌握文化遺產資源的種類、數量、分布狀況、生存環境、保護現狀及存在問題，積極開展文化遺產資料和實物的征集，深度發掘和科學整合資源，不斷充實和完善非物質文化遺產名錄體系。同時，做好館藏文物的信息采集、錄入、登記和建檔工作。二要科學規劃。加強文物資源調查研究，分類制定文物保護規劃，認真組織實施。依法劃定文物保護單位的保護范圍和建設控制地帶，設立必要的保護管理機構，明確保護責任主體，建立健全保護管理制度。堅決避免和糾正過度開發利用文化遺產，特別是將文物作為或變相作為企業資產經營的違法行為。三是統籌兼顧。改進和完善重大建設工程中的文物保護工作，嚴格執行重大建設工程項目審批、核準和備案制度。凡涉及文物保護事項的基本建設項目，必須依法在項目批準前征求文物行政管理部門的意見，在進行必要的考古勘探、發掘并落實文物保護措施以后方可實施。基本建設項目中的考古發掘要充分考慮文物保護工作的實際需要，加強統一管理，落實審批和監督責任。四是重點保護。實施一批文物保護重點工程，排除重大文物險情，加強對重要瀕危文物的保護。對文物“復建”進行嚴格限制，把有限的人力、物力切實用到對重要文物、特別是重大瀕危文物的保護項目上。當前，要重點抓好以華鎣褒先寺、ＣＣ觀音寺、ＸＸ文廟等為重點的文物維修工程，做好ＸＸ肖溪、協興，ＣＣ沿口、中心，ＡＡ顧縣，ＢＢ湯巴丘等省級歷史文化名城、名鎮和村落的申報工作。

三、強化保障，確保文化遺產保護工作取得實效。一是強化組織保障。發揮政府主導作用，建立協調高效的工作機制，切實加強對文化遺產保護工作的領導，明確崗位，落實責任，將文化遺產保護納入經濟、社會發展規劃和城鄉建設規劃，研究解決文化遺產保護面臨的突出問題和矛盾，確保文化遺產保護工作落到實處。二是強化投入保障。堅持將文化遺產保護經費納入財政預算，逐年增加財政投入，確保重點文化遺產保護工作需要。對文物分布較集中的區市縣予以重點傾斜，在資金上給予必要保證，在文化經濟政策上給予支持。認真落實有關社會捐贈和贊助的政策措施，調動社會團體、企業和個人參與文化遺產保護的積極性。三是強化人才保障。加強文化遺產保護管理機構和專業隊伍建設，大力培養文化遺產保護和管理所需的各類專門人才。加強文化遺產保護科技的研究、運用和推廣工作，努力提高文化遺產保護工作水平。四是強化制度保障。建立健全文化遺產保護應急預案制度、科學保護及監督管理制度、定期通報制度、專家咨詢制度、館藏文物管理制度、目標考核制度，強化督查督辦，狠抓制度落實

。堅持依法辦事，強化監督管理，規范文物經營和民間文物收藏行為，推動文化遺產保護事業健康協調發展。

第四篇：文化遺產保護

加強文化遺產保護傳承中國傳統文化

我國是一個歷史悠久的文明古國，不僅有大量的物質文化遺產，而且有豐富的非物質文化遺產。文化遺產是先人創造的沉積與結晶，鐫刻著一個民族國家文化生命的密碼，蘊涵著民族特有的精神機制、思維方式、想象力和文化意識，是維護文化身份和文化主權的基本依據。文化遺產是人類活動的信息資料庫，是展示人類文明的卷軸。

具有悠久歷史的中國擁有豐富的文化遺產，然而隨著經濟全球化的發展，在盲目追求經濟發展的影響下．中國的文化遺產也遭到了眾多的破壞。自然災害、人為原因等都造成了文化遺產的不完整和殘缺，嚴重影響了其文化價值和影響意義。而一些地方政府單純為了經濟的發展．大肆開發利用文化遺產，卻對其不加以保護和維護，造成了眾多文化遺產瀕臨危險，即將失去其擁有的價值和作用，這一切都應當引起政府和社會的關注。而如何采取措施來保護文化遺產也成為政府的一個重要目標，那么對于文化遺產應該采取哪些保護措施呢？

首先．要發揮政府的主導作用，建立協調有效的保護工作領導機制。針對我國當前在文化遺產保護中出現的問題制定相關的法律法規，將文化遺產保護納入法律的范圍之內，對于破壞或損毀文化遺產的行為，依法進行嚴厲的制裁措施。各級地方政府應將文化遺產保護工作列入重要工作議程，納入國民經濟和社會發展整體規劃，納入文化發展綱要。加強非物質文化遺產保護的法律法規建設．及時研究制定有關政策措施。要制定文化遺產保護規劃，明確保護范圍、保護措施和目標。

其次．各級政府要不斷加大對文化遺產保護工作的經費投入。通過政策引導等措施，鼓勵個人、企業和社會團體對文化遺產保護工作進行資助。要加強文化遺產保護工作隊伍建設。通過有計劃的教育培訓，提高現有人員的工作能力和業務水平；充分利用科研院所、高等院校的人才優勢和科研優勢，大力培養專門人才，進一步實現對非物質文化遺產的保護工作。

最后．要在全社會范圍內加強對文化遺產保護的宣傳教育力度，特別是加強對青少年的思想教育工作．將文化遺產保護教育帶進校園和課堂，使其在思想上形成保護文化遺產的意識。同時要充分利用民間保護組織的作用，推廣文化遺產保護的教育工作，在全社會范圍內形成重視和保護文化遺產的良好氛圍。充分發動全社會各個方面的力量來進行文化遺產的保護工作。

文化遺產承栽著人類社會的文明，是世界文化多樣性的體現。我國文化遺產所蘊含的中華民族特有的精神價值、思維方式、想象力和文化意識，是維護我國文化身份和文化主權的基本依據。加強文化遺產保護．不僅是國家和民族發展的需要，也是國際社會文明對話和人類社會可持續發展的必然要求。因此，全社會都應該充分發揮自己的力量，保護我國共同的文化遺產。

第五篇：保護文化遺產

保護文化遺產，弘揚名族精神

我們中國地非物質文化遺產，是最能體現我們中國博大精深文化。有表演藝術、社會風俗、傳統的手工工藝技能等等。而今，又有幾個人能表現出中國最純粹的非物質文化遺產呢？

先說說這表演藝術把，最讓人稱贊的就是京劇把，可現在又有多少是正真為此去用盡一生去研究呢，現在許許多多的選秀節目。唱的都是京劇么？不是。那唱的多的是什么呢？是英文歌曲。現在只我們的爺爺奶奶那老一輩才對戲曲情有獨鐘。一個個朝氣蓬勃的青少年會去看看么，就算有，那也是百里挑一了。

再來說說這社會風俗把，中秋節是我國為了祭奠屈原而由來的節日。現在過中秋有很多很多家人沒能團聚在一起，這個理由那個理由。我們也漸漸不重視起來。可是在韓國中秋節是被韓國人認為最重要的一個日子。中秋節不僅是韓國人一家團聚的節日，也是人們對祖先盡孝的重要節日，因此韓國人無論多忙，也要盡量在中秋節趕回家里。

最后我們再來說說這傳統的手工工藝技能把。剪紙——中國的民間藝術瑰寶，是民間藝術的一朵奇葩，看了讓人羨慕不已，嘖嘖稱贊。它體現了民間藝人的心靈手巧，它是勞動人民聰明才智的智慧展示，是民間傳統文化藝術的結晶．可現在有有多少人還回去學習它，能領悟到這想工藝的精華。

中國擁有五千多年的歷史，孕育了多少多少的偉人。留下了多少多少文化遺產。可又只有多人吸取到了精髓。請讓我們一起去領略領略京劇的獨特韻味，讓我們一家人一起開開心心的過每個中秋，讓我們除了學習之外空余的學習學習剪紙，好好的珍惜那民間傳統文化藝術的結晶。

讓我們大家一起，走進中國博大精深的文化。一起去保護文化遺產，弘揚名族神！！