第一篇：行政復議前置和須先申請裁決,復審的情況

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行政復議前置和須先申請裁決，復審的情況

一、已取消了行政復議前置的程序—治安管理處罰案件

已廢止的《治安管理處罰條例》第三十九條規定：當事人對治安管理處罰決定不服的，需要先依法申請行政復議后，才能提起行政訴訟。

2006年3月1日起施行的《治安管理處罰法》取消了行政復議前置的程序，并規定：當事人對治安管理處罰決定不服的，既可以依法申請行政復議，也可以直接提起行政訴訟。

二、幾種行政復議前置和須先申請裁決、復審的情況

1、《行政復議法》第14條規定“對國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府申請行政復議。對行政復議決定不服的，可以向人民法院提起行政訴訟;也可以向國務院申請裁決，國務院依照本法的規定作出最終裁決。”

2、《行政復議法》第30條第1款規定“公民、法人或其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其已經依法取得的土地、礦藏、水流、法律咨詢s.yingle.com

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3、《稅收征收管理法》第88條第1款規定“納稅人、扣繳義務人、納稅擔保人同稅務機關在納稅上發生爭議時，必須先依照稅務機關的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應的擔保，然后可以依法申請行政復議。”

需要注意的是：稅收中復議前置的納稅爭議只有以下四種情形：

1.稅務機關作出的征稅行為，包括確認納稅主體、征稅對象、征稅范圍、減稅、免稅及退稅、適用稅率、計稅依據、納稅環節、納稅期限、納稅地點以及稅款征收方式等具體行政行為和征收稅款、加收滯納金及扣繳義務人、受稅務機關委托征收的單位作出的代扣代繳、代收代繳行為。

2.不予審批減免稅或者出口退稅;

3.不予抵扣稅款;

4.不予退還稅款;

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4、被審計單位對審計決定不服的，應當在收到審計決定之日起15日內先向上一級審計機關申請復議，不能直接向人民法院起訴，這就是審計行政復議前置的規定。

5、治安管理處罰上級公安機關裁決前置。

6、專利復審委員會復審前置。

《專利法》第41條規定：”國務院專利行政部門設立專利復審委員會。專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內，向專利復審委員會請求復審。專利復審委員會復審后，作出決定，并通知專利申請人。?

專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。“?

7、自然資源所有權、使用權確認案件(《行政復議法》第三十條第一款)

《最高人民法院關于適用〈行政復議法〉第三十條第一款有關問題的批復》規定：根據《行政復議法》第三十條第一款的規定，公民、法

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8、納稅爭議案件;

《稅收征收管理法》第八十八條第一款納稅人、扣繳義務人、納稅擔保人同稅務機關在納稅上發生爭議時，必須先依照稅務機關的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應的擔保，然后可以依法申請行政復議;對行政復議決定不服的，可以依法向人民法院起訴。

《海關法》第六十四條納稅義務人同海關發生納稅爭議時，應當繳納稅款，并可以依法申請行政復議;對復議決定仍不服的，可以依法向人民法院提起訴訟。

9、工傷保險案件

國務院《工傷保險條例》第五十三條有下列情形之一的，有關單位和個人可以依法申請行政復議;對復議決定不服的，可以依法提起行政

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(一)申請工傷認定的職工或者其直系親屬、該職工所在單位對工傷認定結論不服的;

(二)用人單位對經辦機構確定的單位繳費費率不服的;

(三)簽訂服務協議的醫療機構、輔助器具配置機構認為經辦機構未履行有關協議或者規定的;

(四)工傷職工或者其直系親屬對經辦機構核定的工傷保險待遇有異議的。

行政法相對于民法和刑法的適用，行政法的適用具有許多特殊性。對于很多人而言，行政法似乎有點陌生。行政法的適用主體包括法院和行政執法機關，且大量的是行政執法機關。行政法相關法律困惑，可咨詢贏了網在線律師。

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第二篇：不服仲裁裁決不能申請行政復議

【案例】職工李某因休息休假的問題與用人單位發生了勞動爭議，當地的勞動爭議仲裁委員會認為企業的行為無不當之處，遂裁定對李某的仲裁申請不予支持。李某不服，考慮到如果向當地的人民法院起訴要交納訴訟費，李某沒有立即向法院起訴。正在猶豫不決時，李某看到了一份《行政復議法》的宣傳材料。李某想：既行政復議不收費，何不去試一試呢?

接到李某的行政復議申請后，某勞動保障部門經過認真的審查作出了不予受理的決定，并向李某發出了《勞動保障行政復議不予受理通知書》。

【評析】要分析為什么勞動保障部門沒有受理李某的行政復議申請，首先要明確什么是行政復議。行政復議是指公民、法人和其他組織不服行政機關所作出的具體行政行為向行政機關或其上一級行政機關提出申訴，受理的行政機關對其作出裁決的活動。

從上述定義不難看出，申請行政復議的前提是行政機關和具體行政行為的存在。那么，勞動爭議仲裁委員會是不是行政機關?其仲裁裁決是不是具體行政行為呢?

《勞動法》第81條規定，“勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門、同級工會代表、用人單位方面的代表組成。勞動爭議仲裁委員會主任由勞動行政部門代表擔任。”可勞動爭議仲裁委員會是國家授權依法設立的，代表國家行使仲裁權并由國家強制力保證其生效裁決實施，三方聯合處理勞動爭議的準司法性的國家仲裁機構。因此，雖然勞動爭議仲裁委員會中有勞動保障部門的代表，雖然其主任由勞動保障部門的代表擔任，雖然其辦事機構設在勞動保障部門，但是可以肯定地說勞動爭議仲裁委員會不是行政機關。

另外需要明確的是，勞動爭議仲裁委員會的仲裁裁決不屬于具體行政行為之列。具體行政行為是指行政機關在法定職權范圍內，對特定人、特定事務所進行的直接對其權利義務發生影響的行為。雖然勞動爭議仲裁委員會的裁決是針對特定人、特定事作出的，其對當事人權利義務的影響也是可以肯定的，但是由于勞動爭議仲裁委員會是仲裁機構而非行政機關，其仲裁裁決不能被認為是具體行政行為。

根據上述分析和《行政復議法》關于受案范圍的規定，勞動保障部門對李某的行政復議申請決定不予受理是正確的。

在勞動保障行政復議的實踐中我們經常碰到這樣的情況，即當事人認為行政復議不收費不妨試一試，即使不能通過復議解決問題，也不會給自己造成什么損失。在這里我們提醒大家，在申請行政復議前，一定要弄清楚您所不服的行為是否是行政機關的具體行政行為，是否在《行政復議法》規定的受案范圍之列。如果不弄清楚這一點，是有可能給自己帶來損失的。以本案為例，按照《勞動法》的規定，勞動爭議當事人對仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內向人民法院起訴。李某沒有依法向人民法院起訴，而是嘗試提起行政復議，行政復議的提出以及復議機關的審查決定都需要一個過程，需要一定的時間做保證。如果這一過程超過了15日，勢必影響到勞動爭議當事人的訴訟權。

總之，各種爭議的解決都要依法定程序，在法定權限范圍內進行，了解這一點當事人才能及時、正確地解決爭議，維護自己的合法權益。

第三篇：行政復議前置情況有哪幾種

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行政復議前置情況有哪幾種

行政復議前置情況有哪幾種

必須先申請行政復議再進行行政訴訟的情況，叫作行政復議前置，也就是指行政相對人對法律、法規規定的特定具體行政行為不服，在尋求法律救濟途徑時，應當先選擇向行政復議機關申請行政復議，而不能直接向人民法院提起行政訴訟;如果經過行政復議之后行政相對人對復議決定仍有不同意見的，才可以向人民法院提起行政訴訟。

屬于行政復議前置情況有以下幾種：

(1)《行政復議法》第30條第1款規定：“公民、法人或者其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其已經依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的，應當先申請行政復議;對行政復議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟。”

另外：《行政復議法》第十四條規定：“對國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府的具體行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務院部門或者省、自治區、直轄市人民政府申請行政復議。對行政復

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贏了網s.yingle.com 議決定不服的，可以向人民法院提起訴訟;也可以向國務院申請行政復議，國務院作出的行政復議決定為終局決定。”

(2)《稅收征收管理法》第88條第1款規定：“納稅人、扣繳義務人、納稅擔保人同稅務機關在納稅上發生爭議時，必須先依照稅務機關的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應的擔保，然后可以依法申請行政復議;對行政復議決定不服的，可以依法向人民法院起訴。”

(3)《海關法》第64條規定：“納稅義務人同海關發生納稅爭議時，應當繳納稅款，并可以依法申請行政復議;對復議決定仍不服的，可以依法向人民法院提起訴訟。”

(4)《國家安全法》第31條規定：“當事人對拘留決定不服的，可以自接到處罰決定書之日起15日內，向作出處罰決定的上一級機關申請復議;對復議決定不服的，可以自接到復議決定書之日起15日內向人民法院提起訴訟。”

(5)《商標法》第32條規定：“對駁回申請、不予公告的商標，商標局應當書面通知商標注冊申請人。商標注冊申請人不服的，可以自收到通知之日起15日內向商標評審委員會申請復審，由商標評審委員會作出決定，并書面通知申請人。”

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當事人對商標評審委員會的決定不服的，可以自收到通知之日起30日內向人民法院起訴。

《商標法》第43條規定：“當事人對商標評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起30日內向人民法院起訴。人民法院應當通知商標裁定程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。(6)《專利法》第41條規定：”國務院專利行政部門設立專利復審委員會。專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內，向專利復審委員會請求復審。專利復審委員會復審后，作出決定，并通知專利申請人。

專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。“

(7)《專利法》第46條第1款規定：“專利復審委員會對宣告專利權無效的請求應當及時審查和作出決定，并通知請求人和專利權人。宣告專利權無效的決定，由國務院專利行政部門登記和公告。

對專利復審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。“

應當注意：2002年4月18日修改后《進出口商品檢驗法》第29

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贏了網s.yingle.com 條規定：“當事人對商檢機構、國家商檢部門作出的復驗結論不服或者對商檢機構作出的處罰決定不服的，可以依法申請行政復議，也可以依法向人民法院提起訴訟。”據此，商檢機構、國家商檢部門作出的復驗結論不服或者對商檢機構作出的處罰決定不服的，不再屬于復議前置的情形。

行政法相對于民法和刑法的適用，行政法的適用具有許多特殊性。對于很多人而言，行政法似乎有點陌生。行政法的適用主體包括法院和行政執法機關，且大量的是行政執法機關。行政法相關法律困惑，可咨詢贏了網在線律師。

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第四篇：行政復議前置制度問題探討

行政復議與行政訴訟是我國目前行政救濟和化解行政爭議的主要途徑，復議前置涉及行政復議與行政訴訟的銜接關系問題。根據《行政訴訟法》第三十七條和《行政復議法》第十六條的規定，復議前置是指公民、法人或者其他組織對法律、法規規定的特定具體行政行為不服，在尋求法律救濟途徑時應當選擇先向行政復議機關申請復議，對行政復議決定不服的，才可以向

人民法院起訴。“因此，公民、法人或者其他組織在法定復議期間內未申請復議或者在復議期間，都不能向人民法院提起行政訴訟，只有等到復議決定作出后或者復議期滿后才能起訴。”[1]“也就是說，復議前置將復議作為提起行政訴訟之前所必須經過的程序，從而對行政相對人的雙向選擇權作了限制。”[2]

根據我國現行法律規定，賦予當事人對行政復議和行政訴訟的選擇權是一般原則，而強制的行政復議前置則是例外情況。而關于復議前置的具體規定僅散列于一些特別法律、法規中，缺乏系統規定，哪些情形屬于復議前置，其內涵及外延如何界定，實踐中存在不同看法。同時，復議前置制度存在的理論依據和在實踐中發揮的作用也存在著諸多值得質疑之處。本文擬以筆者經辦的兩個案例作為樣本，對復議前置具體適用、制度利弊、改革與完善等有關問題進行分析，以期對我國行政救濟制度建設有所裨益。

案例一：1995年4月，某省p市政府給s公司頒發p國用[1995]字第9301158號《國有土地使用證》，1999年9月21日，p市政府以核準登記把關不嚴為由，作出撤銷該國有土地使用證的決定（簡稱69號決定）。s公司不服向法院提起行政訴訟，一審法院判決撤銷69號決定，p市政府不服上訴，二審法院作出判決，認定69號決定屬適用法規不當，撤銷一審判決，撤銷69號決定，責令p市政府重新作出具體行政行為。p市政府據此于2003年12月19日作出《關于撤銷s公司p國用[1995]字第9301158號〈國有土地使用證〉的決定》（簡稱309號決定）。因送達問題，2005年12月1日s公司才得知309號決定，于2006年2月25日立即向法院提起行政訴訟，一審法院以程序違法為由判決撤銷309號決定。p市政府不服上訴，二審法院以“本案應當先申請行政復議”為由，裁定撤銷一審判決，駁回申請人的起訴。為此，s公司于2007年1月19日收到二審判決書后立即向某省政府申請行政復議，請求撤銷309號決定。

案例二：2003年12月19日，某省p市政府作出《關于撤銷s公司p國用[1995]字第9301158號〈國有土地使用證〉的決定》，2004年2月11日，p市政府將p國用[1995]字第9301158號《國有土地使用證》項下的爭議土地給y公司頒發了p國用（2005）字第c20050148號《國有土地使用證》。s公司于2006年3月29日知道上述土地發證情況后，于同年4月10日向一審法院提起行政訴訟，一審法院判決撤銷p國用（2005）字第c20050148號《國有土地使用證》。p市政府不服上訴，二審法院以“本案應當先申請行政復議”為由，裁定撤銷一審判決，駁回s公司的起訴。為此，s公司于2007年1月19日收到二審裁決書后立即向某省政府申請行政復議，請求撤銷p國用（2005）字第c20050148號《國有土地使用證》。

一、土地登記發證行為??行政復議前置范圍之爭

土地等自然資源權屬行政確認案件適用復議前置，緣于《行政復議法》的規定，該法第三十條第一款規定：“公民、法人或其他組織認為行政機關的具體行政行為侵犯其已經依法取得的土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的，應當先申請行政復議；對行政復議決定不服的，可以依法向人民法院提起行政訴訟”。最高人民法院《關于適用〈行政復議法〉第三十條第一款有關問題的批復》（法釋〔2003〕5號）批復作了進一步明確：“根據《行政復議法》第三十條第一款的規定，公民、法人或者其他組織認為行政機關確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權或者使用權的具體行政行為，侵犯其已經依法取得的自然資源所有權或者使用權的，經行政復議后，才可以向人民法院提起行政訴訟，但法律另有規定的除外；對涉及自然資源所有權或者使用權的行政處罰、行政強制措施等其他具體行政行為提起行政訴訟的，不適用《行政復議法》第三十條第一款的規定。”實踐中，對案例涉及的土地登記發證行為是否屬于復議前置范圍，存在不同意見。

一種觀點認為，土地登記發證行為與縣級以上人民政府對土地所有權或使用權爭議的處理決定，均屬于土地行政確認行為，依法應當適用復議前置。其理由：按照法律規定，行政機關確認土地所有權和使用權有兩種形式：第一種是直接確認的形式。即由行政機關依法直接或依當事人申請確權的行為，如《土地管理法》第八條規定：土地所有權，除由法律規定為集體所有的農村土地或郊區土地、宅基地、自留山之外，均為國家所有；第十一條規定：土地的所有權和使用權由縣級以上人民政府登記造冊，核發證書，確認所有權和使用權。這些權屬證書是行政機關確認所有權或使用權的標志，因此，土地登記發證行為屬于行政確認，依法應復議前置。第二種是因土地權屬發生爭議，由行政機關進

行處理并確認權屬的行為。如《土地管理法》第十六條規定，土地所有權和使用權爭議，由當事人協調解決；協商不成的，由人民政府處理。因此，縣級以上人民政府針對土地所有權或使用權爭議所作出的處理決定也是一種土地確權行為，屬于行政確認。

另一種觀點認為，土地登記發證行為屬于行政許可，不屬于行政確認，依法不應適用復議前置。其理由：2005年2月24日，最高人民法院行政審判庭就甘肅省高級人民法院報送的《關于行政機關頒發土地、礦藏等自然資源所有權或者使用權證的行為是否屬于確認具體行政行為的請示》所作出的答復（2005行他字第4號）認為，最高人民法院法釋[2003]5號批復中的“確認”，是指當事人對自然資源的權屬發生爭議后，行政機關對爭議的自然資源的所有權或者使用權所作的確權決定。有關土地等自然資源所有權或者使用權的初始登記，屬于行政許可性質，不應包括在行政確認范疇之內。據此，行政機關頒發自然資源所有權或者使用權證書的行為不屬于復議前置的情形。因此，土地登記發證行為屬于行政許可行為，而不是行政確認行為，依法不應適用復議前置。

筆者認為，根據《行政復議法》第三十條第一款的規定以及最高人民法院的批復，只有自然資源權屬行政確認案件，才屬于復議前置范圍，而自然資源權屬行政許可、行政裁決等行為，均不應適用復議前置。土地登記發證行為屬于行政確認，依法適用復議前置，土地權屬爭議處理則屬于行政裁決，不適用復議前置。因此，上述兩種觀點均有失偏頗，混淆了行政確認、行政許可、行政裁決三者的關系。具體分析如下：

根據行政法的一般理論，行政確認是指行政主體依法對行政相對人的法律地位、法律關系或有關法律事實進行甄別，給予確定、認可、證明并予以宣告的具體行政行為；行政許可是指行政機關根據公民、法人或者其他組織的申請，經依法審查，準予其從事特定活動的行為；行政裁決是指行政主體依照法律授權，對平等主體之間發生的，與行政管理活動密切相關的、特定的民事糾紛（爭議）進行審查并作出裁決的具體行政行為。行政確認與行政許可的區別在于：一是對象不同，行政確認主要是確認行政相對人的法律地位、權利義務關系和法律事實等，行政許可則是使行政相對人獲得進行某種行為的權利，主要是指賦權性的行為；二是法律效果不同，行政確認是對既定的身份、能力、權利、事實的確定和認可，其法律效果具有前溯力；而行政許可則是允許被許可人今后可以進行某種對一般人禁止或者限制的行為，其法律后果具有后及性，沒有前溯性。根據《土地管理法》第十一條的規定，土地的所有權和使用權由縣級以上人民政府對土地登記造冊，核發證書，確認土地所有權和使用權。由此可見，政府頒發土地使用證的行為是確認土地使用權的外在表現形式，屬于土地行政確認行為，不具有行政許可性質，依法屬于復議前置情形。對此，國務院法制辦公室關于行政許可法有關問題的解答

（二）也明確認為，國有土地使用權登記、農村宅基地證頒發，是產權登記，不是行政許可。因此，案例二中p市政府頒發國有土地使用證的行為，屬于行政確認，應當適用復議前置。

行政確認與行政裁決也存在明顯的區別：其一，行政確認的對象可以是有爭議的事項，也可以是無爭議的既定事項，而行政裁決的對象僅限于行政相對人提出的有爭議的事項；其二，行政確認一般不創設權利，不增加義務，對行政相對人不直接產生約束力和強制執行力，而行政裁決可以直接涉及甚至設定、增減、免除當事人的權利義務，當事人必須接受和履行行政裁決的內容。由此可見，《土地管理法》第十六條規定的縣級以上人民政府針對土地所有權和使用權爭議所作出的行政處理決定，屬于行政裁決行為，不屬于復議前置。“行政機關對土地權屬糾紛的行政處理是一種居中處理行為，帶裁判性質，是依申請而為的行為，不具有主動性，并且處理行為并不為處理方帶來民事性質上的利益，所以不應適用《行政復議法》第三十條第一款。”[3]這也與《土地管理法》相關規定的精神相吻合，該法第十六條第三款就明確規定：“當事人對有關人民政府的處理決定不服的，可以自接到處理決定通知之日起三十日內，向人民法院起訴。”

可見，根據現行法律規定，案例二中關于政府頒發國有土地使用證的行為，屬于行政復議前置；案例一中關于政府撤銷國有土地使用證的行為，不屬于行政確認，不應適用復議前置。

二、行政復議前置制度利弊分析??存廢之爭

對于特定的行政爭議，設置復議前置程序的立法初衷主要基于以下幾個方面的考慮：一是可以降低相對人的訴訟成本，減輕訟累。由于行政復議本身具有高效、便捷、低成本等優勢，如果行政相對人首先通過行政復議程序可以解決行政爭議，就能夠更加高效地保護自己的合法權益，也可以“避免司法程序不必要和不合適宜地干預行政程序。”[4]一些由行政權來管理的事務，司法權的過早干預，則會使問題的解決變得更加拖延和復雜，而行政復議前置的設立使一些行政爭議化解在行政機關內部，不僅維護了行政機關的社會公信力，也提高了爭議解決的效率，降低了爭議解決的成本。二是有利于行政機關的內部監督，及時發現和糾正錯誤，使行政機關執法行為得到進一步規范。三是有利于利用行政機關的行政專業知識和管理經驗方面的優勢迅速解決具有專業性的行政爭議。四是有利于減輕法院的訴訟負擔，“確立行政復議先行處理原則，可以使大量的這些行政案件解決于行政復議程序之中，可以減輕法院行政審判的壓力，使法院可以集中精力審理經過復議仍解決不了的行政爭議案件。”[5]

復議前置制度自從確立以來，雖然在降低爭議解決成本、強化行政機關內部監督等方面取得了一定的效果，但由于這個制度存在諸多弊端，無論在理論還是在實踐中都存在諸多問題，招致越來越多人的批評和質疑，改革和完善復議前置制度的呼聲也越來越高。筆者認為，復議前置制度存在的主要弊端有：

（一）剝奪了行政相對人在行政爭議發生時選擇救濟方式的權利，提高了行政訴訟救濟的門檻。在日益崇尚個人自由的時代，尊重當事人對法律救濟程序的自主選擇越來越成為各國的共同趨勢。立法者應當相信相對人為了維護其私人利益完全能夠作出理智的選擇。賦權，而不是限權，應當成為立法者的共識。賦予相對人行政復議和行政訴訟選擇權，同樣也會實現復議前置制度所期望的目的。因此，強制性地復議前置規定不但不能更好地保護相對人的合法權益，反而成為公民維護自身合法權益的絆腳石，這是設置復議前置制度最大的弊端所在。

（二）復議前置在很多情況下不但不能實現降低爭議解決成本的目的，反而會給相對人造成更大的訟累。強制性要求將復議作為訴訟的前提，使得想通過訴訟解決行政爭議的當事人不得不先行復議，無形中增加了行政相對人精力、財力、時間等的投入，增加了訴訟救濟的成本，這與服務、高效、便民的理念相矛盾。而行政復議居高不下的維持率也使復議前置降低成本的愿望落空，使相對人被迫多走了一道甚至數道程序（案例中的情況足可佐證），與其如此，不如將行政復議的選擇權交給相對人。

（三）現行法律、法規對復議前置制度缺乏系統規定，存在設置標準不明確、設置不規范、設置正當性不足等問題，不但法律，行政法規、地方性法規也可以設置復議前置制度，層級不一，造成復議前置范圍廣、各地執行不一的弊端，損害了法律的嚴肅性和統一性。

（四）理論與實務部門對復議前置范圍、具體適用認識不一，導致實踐中相對人為更好地選擇救濟途徑及時保護自身合法權益，歷盡艱難，幾經折騰，費時費力，甚至導致申請人的申請超過申請時限，嚴重影響了申請人的利益。如前述案例，一個是頒發國有土地證的行為，一個屬于撤銷國有土地證的行為，由于對土地登記發證和撤銷土地登記發證行為是否屬于復議前置存在不同認識，經一審法院審理并作出判決后，至二審法院才認為“本案應當先申請行政復議”，駁回申請人的起訴，無形中加大了相對人的維權成本。再如案例一中，由于實務部門對撤銷土地證的行為是否屬于復議前置認識不同，導致申請人不僅因為超過復議申請期限喪失了行政復議救濟權，同時也因為法院對復議前置的認識分歧喪失行政訴訟的救濟權，這顯然是不合理的。案例二中，s公司在知道政府撤銷土地證的具體行政行為未超過60日法定復議申請期限向法院提起行政訴訟，因為一審、二審法院對政府土地發證行為是否屬于復議前置認識不一，致使s公司在申請行政復議時已大大超過60日期限。雖然根據國務院法制辦公室國法函[2003]253號關于“公民、法人或者其他組織提起行政訴訟至人民法院生效裁判送達之日的時間，不計入法定行政復議申請期限”的規定，s公司的行政復議申請并未超過法定復議申請期限。但在此之前，各地行政復議機關對因申請人不了解行政復議前置的規定而選擇訴訟救濟耽誤法定行政復議申請期限時，能否認為是屬于《行政復議法》第九條第二款規定的正當事由，認識不一，當然做法也不一，最終導致的后果是部分申請人因此喪失了行政復議救濟權。

（五）強制要求行政相對人先行復議，使相對人對作為自身行政內部監督機制的行政復議，產生不公正疑慮。由于目前我國行政復議工作人員不足，有的工作人員素質不高、專業化不強等原因，也由于部分地方“官官相護”思想的存在，行政復議的公信度值得懷疑，“公民對這些復議機構信任程度不夠。……復議機關與作出具體行政行為的行政機關具有行政隸屬關系，這就決定了復議機關在裁決行政糾紛時難以十分公正。……復議機關不愿當被告的心理，也影響了行政復議決定的公正性。”[6]因此，根據目前復議制度執行現狀，規定復議前置，只會給相對人 “立法偏向行政機關”、“立法部門利益化”、“故意制造訴訟障礙”的感覺，進而對行政機關產生抵觸，對制度的公正性也產生懷疑。如果行政復議制度確實發揮了應有作用，贏得了相對人的信任，那么相對人自然會毫不猶豫地選擇行政復議這條途徑。因此，設置復議前置制度其實并無太大的意義。

（六）與人民法院相比，行政機關并不一定具有專業優勢，且即便具有專業優勢，也并不因賦予相對人復議選擇權而喪失。根據《行政復議法》及實施條例的規定，由復議機關的法制工作機構具體負責承辦復議案件，并非由專業處室承擔，法制工作機構的專業性并不明顯。多年來人民法院也積累了豐富的行政辦案經驗，在專業上與復議工作人員相比并不遜色（據統計，1998年至2002年全國法院共審結一審行政案件464689件，比五年前上升65%，2008年全國法院審結一審行政案件已達109085件）。況且，司法最終審查原則也決定了法院辦案人員應當比其他部門人員更具有專業素養和法律素養，只有這樣，司法作為最后一道防線才不會失真。

三、行政復議前置制度完善??縮小直至取消

隨著人權、法治理念的發展，尊重當事人對法律救濟途徑的自主選擇，已成為世界各國的共同趨勢。筆者認為，如前所述，我國的復議前置制度有利有弊，利弊權衡之下，顯然弊極大而利極小，不宜因這些較小的所謂利益，而以犧牲相對人的選擇權為代價。因此，復議前置制度不符合法治理念的基本要求，也不利于切實保護公民的合法權益。我國行政復議作為一種救濟途徑，應當充分尊重當事人的權利選擇及行使，在行政復議與行政訴訟的銜接上，賦予相對人自由選擇權，由相對人根據自已的意愿作出一個最有利于自身利益的選擇。當然，改革也不可能一蹴而就，根據我國目前的情況，最好的做法是根據形勢發展，不斷縮小復議前置范圍，最終取消復議前置制度。

（一）縮小或取消復議前置制度符合行政復議制度發展的趨勢

英國、法國等西方國家也經歷了從復議限制到復議自由選擇的發展過程。“法國在1889年卡多判決前，行政自我監督是行政訴訟的必經前置程序，任何行政案件未經行政機關自我再審核，便不能向行政法院起訴。卡多判決后，便不再把行政自我監督程序作為行政訴訟的必經程序。”[7]“在法定的救濟手段和司法審查所要達到的目的相同時，英國法院原則上認為，這是兩種并存的救濟手段，當事人可以選擇利用其中任何一種救濟手段，然而司法審查不能因為法定的救濟手段存在而當然被排除。法院也不能要求當事人先行使用其他救濟手段，然后才能申請司法審查。”[8]

值得欣喜的是，我國立法機關也認識到了復議前置制度存在的弊端，在法律修改過程中，對原有的一些復議前置規定作了修改。如2002年4月18日修改后的《進出口商品檢驗法》第二十九條規定：“當事人對商檢機構、國家商檢部門作出的復驗結論不服或者對商檢機構作出的處罰決定不服的，可以依法申請行政復議，也可以依法向人民法院提起訴訟。”據此，對商檢機構、國家商檢部門作出的復驗結論不服或者對商檢機構作出的處罰決定不服的，不再屬于復議前置的情形。又如，原《治安管理處罰條例》第三十九條規定：“被裁決受治安管理處罰的人或者被侵害人不服公安機關或者鄉（鎮）人民政府裁決的，應向上一級公安機關提出申訴，由上一級公安機關作出裁決；不服上一級公安機關裁決的，才可以向當地人民法院提起訴訟。”但2006年3月1日起施行的《治安管理處罰法》第一百零二條規定：“被處罰人對治安管理處罰決定不服的，可以依法申請行政復議或者提起行政訴訟。”亦取消了復議前置程序。

（二）復議前置制度只能由法律規定，不宜由行政法規、地方性法規作出規定。《行政訴訟法》第三十七條第二款規定：“法律、法規規定應當先向行政機關申請復議，對復議不服再向人民法院提起訴訟的，依照法律、法規的規定。”根據該規定，法律、行政法規、地方性法規都可以就復議前置作出規定。筆者認為，根據《立法法》的規定，行政法規、地方性法規不能規定復議前置。主要理由：1.2000年3月15日九屆全國人大三次會議通過的《立法法》第八條第（九）項規定：訴訟和仲裁制度，只能制定法律，即屬于全國人大及其常委會的專屬立法。復議前置制度實際上是對相對人行政訴訟權利的限制，涉及訴訟制度，只能由法律規定。《行政訴訟法》經七屆全國人大二次會議于1989年4月4日通過，按照后法優于前法的原則，應當適用《立法法》的規定。因此，行政法規、地方性法規規定復議前置制度，違反了《立法法》的規定，不但《立法法》出臺后不能就此作出規定，之前已有的規定應當進行清理或停止適用。2.行政法規是國務院制定的，作為行政機關，只能就行政職權內的具體事項作出規定，而復議前置的規定，涉及相對人的訴訟權利，涉及人民法院行政案件的受理，如果由國務院作出復議前置的規定，就屬于行政權的不當擴張，有干涉司法權之嫌。3.訴訟制度具有全國統一性，地方性法規是各地有立法權的人大及其常委會制定的，其效力范圍只及于本行政區域，具有地域性特征，如果允許地方性法規設置復議前置制度，無疑使各地具有不同的訴訟規則，不利于國家法制的統一，也不利于國內統一市場規則、爭議規則的形成。

（三）復議前置制度范圍應當嚴格限定，待條件成熟時逐步取消。在取消之前，對復議前置制度的規定應當明確、具體，有可操作性。法律規定屬于行政復議前置的，行政機關在作出具體行政行為時，應當明確告知當事人該具體行政行為依法屬于行政復議前置的情況，若行政機關未予以告知的，應當允許當事人自由選擇救濟途徑。這可以方便老百姓行使救濟權利，切實維護自身合法權益；如前述案例，連法院等專業人士有時都搞不清哪些情形屬于復議前置，更不能因為普通老百姓不懂得該項制度，而使其喪失行政救濟的權利。

第五篇：不服仲裁裁決不能申請行政復議

不服仲裁裁決不能申請行政復議

【案例】職工李某因休息休假的問題與用人單位發生了勞動爭議，當地的勞動爭議仲裁委員會認為企業的行為無不當之處，遂裁定對李某的仲裁申請不予支持。李某不服，考慮到如果向當地的人民法院起訴要交納訴訟費，李某沒有立即向法院起訴。正在猶豫不決時，李某看到了一份《行政復議法》的宣傳材料。李某想：既行政復議不收費，何不去試一試呢?

接到李某的行政復議申請后，某勞動保障部門經過認真的審查作出了不予受理的決定，并向李某發出了《勞動保

障行政復議不予受理通知書》。

【評析】要分析為什么勞動保障部門沒有受理李某的行政復議申請，首先要明確什么是行政復議。行政復議是指公民、法人和其他組織不服行政機關所作出的具體行政行為向行政機關或其上一級行政機關提出申訴，受理的行政機關對其作出裁決的活動。

從上述定義不難看出，申請行政復議的前提是行政機關和具體行政行為的存在。那么，勞動爭議仲裁委員會是不是行政機關?其仲裁裁決是不是具體行政行為呢?

《勞動法》第81條規定，“勞動爭議仲裁委員會由勞動行政部門、同級工會代表、用人單位方面的代表組成。勞動爭議仲裁委員會主任由勞動行政部門代表擔任。”可勞動爭議仲裁委員會是國家授權依法設立的，代表國家行使仲裁權并由國家強制力保證其生效裁決實施，三方聯合處理勞動爭議的準司法性的國家仲裁機構。因此，雖然勞動爭議

仲裁委員會中有勞動保障部門的代表，雖然其主任由勞動保障部門的代表擔任，雖然其辦事機構設在勞動保障部門，但是可以肯定地說勞動爭議仲裁委員會不是行政機關。

另外需要明確的是，勞動爭議仲裁委員會的仲裁裁決不屬于具體行政行為之列。具體行政行為是指行政機關在法定職權范圍內，對特定人、特定事務所進行的直接對其權利義務發生影響的行為。雖然勞動爭議仲裁委員會的裁決是針對特定人、特定事作出的，其對當事人權利義務的影響也是可以肯定的，但是由于勞動爭議仲裁委員會是仲裁機構而非行政機關，其仲裁裁決不能被認為是具體行政行為。

根據上述分析和《行政復議法》關于受案范圍的規定，勞動保障部門對李某的行政復議申請決定不予受理是正確的。

在勞動保障行政復議的實踐中我們經常碰到這樣的情況，即當事人認為

行政復議不收費不妨試一試，即使不能通過復議解決問題，也不會給自己造成什么損失。在這里我們提醒大家，在申請行政復議前，一定要弄清楚您所不服的行為是否是行政機關的具體行政行為，是否在《行政復議法》規定的受案范圍之列。如果不弄清楚這一點，是有可能給自己帶來損失的。以本案為例，按照《勞動法》的規定，勞動爭議當事人對仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內向人民法院起訴。李某沒有依法向人民法院起訴，而是嘗試提起行政復議，行政復議的提出以及復議機關的審查決定都需要一個過程，需要一定的時間做保證。如果這一過程超過了15日，勢必影響到勞動爭議當事人的訴訟權。

總之，各種爭議的解決都要依法定程序，在法定權限范圍內進行，了解這一點當事人才能及時、正確地解決爭議，維護自己的合法權益。