第一篇:江蘇高院:關于執行疑難問題的解答
江蘇高院:關于執行疑難問題的解答2014
為解決執行工作中常見的若干疑難問題,統一法律適用,根據《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱民訴法)和相關司法解釋的規定及精神,結合全省法院執行工作實際情況,制定本解答。
1、對執行行為的異議和對執行標的的異議區別以及利害關系人和案外人的區別
答:對執行行為的異議,提起主體有當事人和利害關系人。對執行標的的異議,提起主體是案外人。債務人對執行標的主張抵銷、清償,無權依據民訴法第二百二十七條提出執行異議,而只能適用民訴法第二百二十五條作為執行異議來處理。利害關系人和案外人都是爭議法律關系之外的第三人。
利害關系人指認為執行行為侵害其法律上權益的第三人,一般與當事人有一定的關聯性,其范圍包括當事人的債權人、債務人、合伙人、抵押權人、質權人、留置權人、承租人(租賃權形成于查封之后)、優先權人、近親屬、被撫(扶)養人以及法院的協助執行人等。例如法院扣留或提取被執行人的工資收入,未保留依靠其生活的被撫養人必須的生活費用,被撫養人可以作為利害關系人提出執行異議。
案外人指對執行標的主張所有權或者有其他足以阻止執行標的轉讓、交付的實體權利的第三人,其范圍包括執行標的的所有權人、共有權人、用益物權人、部分擔保物權人、承租人(租賃權形成于查封之前)、無過錯的買受人、特定債權人以及隱名股東、信托財產的委托人、破產管理人、遺囑執行人等。例如第三人依據《最高人民法院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第十七條提出執行異議,此時第三人屬于案外人,應當適用民訴法第二百二十七條。
2、執行行為異議和執行標的異議競合,如何適用法律? 答:異議人形式上認為執行行為違法,但依據的理由是對執行標的主張實體權利的,仍然適用民訴法第二百二十七條。異議人既對執行行為提出異議,又對執行標的提出實體異議,如果兩種異議是可分的,分別適用民訴法第二百二十五條和第二百二十七條;如果兩種異議是不可分的,即發生所謂異議競合問題,則適用民訴法第二百二十七條。
3、案外人異議裁決和異議之訴是什么關系?
答:依據民訴法第二百二十七條,案外人對執行標的提出書面異議的,法院經審查作出裁定后,案外人或者當事人對裁定不服且執行標的與原判決、裁定無關的,可以提起異議之訴。異議之訴是案外人或者當事人對執行異議裁決不服之后的救濟途徑。依照現行法律規定,異議之訴分為案外人異議之訴和申請執行人異議之訴。
案外人異議之訴,是指案外人就執行標的主張足以排除強制執行的權利,請求法院停止執行該標的的訴訟,即停止執行之訴。申請執行人異議之訴,是指申請執行人對法院依案外人異議作出的對執行標的中止執行裁定不服,請求許可執行該標的的訴訟,即許可執行之訴。因此,異議之訴的訴訟請求是特定的,只有案外人的停止執行請求和申請執行人的許可執行請求兩種。例如對法院查封的房產,法院駁回案外人的執行異議后,案外人訴請停止執行;或者法院支持案外人的執行異議后,申請執行人訴請許可執行。
案外人異議是異議之訴的前置程序,異議之訴只審查當事人、案外人之間的爭議,不審查案外人異議裁決。
案外人異議裁決作出后,案外人在法定時間內沒有提起異議之訴,執行標的被強制執行后,案外人可以在其權利受到實際侵害之后,向被執行人提起不當得利之訴或者侵權之訴。
4、確權之訴和案外人異議的關系
答:依據《關于執行權合理配置和科學運行的若干意見》第二十六條的規定,對執行法院已經采取執行措施的財產,案外人不能另行通過確權之訴解決,只能先提出案外人異議,不服案外人異議裁決后再向執行法院提起異議之訴。確權之訴不能代替異議之訴。案外人在異議之訴中可以同時提起確權之訴,與異議之訴合并審理。執行法院采取執行措施前,債務人與案外人對該財產另案進行確權之訴的,如債權人沒有參加訴訟,且債權人提供了案外人與債務人惡意串通進行虛假訴訟規避執行的初步證據的,在對財產保全之后,該確權訴訟應當中止審理,案外人應當依據民訴法第二百二十七條提出異議,已中止的確權之訴可以并入案外人異議之訴處理。
對執行法院已經采取執行措施的財產,參照《關于執行權合理配置和科學運行的若干意見》第二十六條的規定,案外人也不能通過仲裁確權來對抗執行,案外人只能依據民訴法第二百二十七條規定的案外人異議和案外人異議之訴進行抗辯。
5、申請執行人申請追加被執行人的配偶為被執行人,什么情形下執行機構應當審查?
答:執行依據中對債務性質已明確認定為個人債務的,不應在執行過程中追加被執行人的配偶(以下均包括原配偶)為被執行人。執行依據中沒有對債務性質作出明確認定、申請執行人曾經在訴訟過程中撤回對配偶方的起訴、調解書雖列明配偶為當事人,但是未要求其承擔實體責任的,執行過程中,申請執行人申請追加被執行人配偶為被執行人的,執行實施機構均應當予以審查,并作出是否追加的裁定。
6、在執行過程中如何認定夫妻共同債務從而裁定追加配偶為被執行人?
答:執行依據載明的債務人為夫妻中的一方,對于在夫妻關系存續期間形成的債務,除非符合法律規定的個人債務的條件,一般推定為夫妻共同債務,被追加人主張不是夫妻共同債務的,由其負擔舉證責任。有證據證明被執行人因賭博、吸毒、犯罪等不法行為所負債務,應當認定為個人債務。與家庭生活有關的擔保之債、侵權之債等應當認定為夫妻共同債務。與家庭生活無關的擔保之債、侵權之債等一般不應認定為夫妻共同債務。
被追加為被執行人的配偶認為債務不屬于夫妻共同債務而提出執行異議的,應按照民訴法第二百二十七條進行審查,最終通過異議之訴解決債務性質問題。
7、是否必須先追加配偶為被執行人,然后才能采取執行措施? 答:原則上應先追加被執行人的配偶(或原配偶)為被執行人,再執行其名下的財產。但緊急情況下,為了防止其轉移財產,可以在追加的同時采取控制性執行措施。
8、除《中華人民共和國公司法》及其解釋的相關規定之外,哪些情況下也可以追加股東為被執行人?
答:股東增資不實,不論公司債務發生在不實增資之前或之后,都可以追加增資不實的股東為被執行人,在增資不實的范圍內承擔補充責任。
發起人出資不實,可以追加其他發起人為被執行人,與該發起人一起在出資不實的范圍內向公司債權人承擔連帶賠償責任。其他股東出資不實,可以追加發起人為被執行人,與出資不實的股東向公司債權人承擔連帶賠償責任。
股東認繳出資的期限未到,可以先采取保全措施,待認繳期限屆滿后再采取執行措施。
股東被追加為被執行人后,股東的股東仍然有出資不實或者抽逃出資的事實的,一般不再連續追加股東。
追加股東為被執行人的裁定在異議或復議期內雖然不發生立即強制執行的效力,但對被追加股東具有限定其償還債務對象的效力,該裁定被撤銷或執行完畢之前,被追加股東對該裁定以外的其他債權人以同樣理由承擔責任不影響追加裁定效力,也不能對抗本案執行。
被執行人進入破產程序后,對被追加為被執行人的股東的執行應當中止。
9、當事人對審計、評估、鑒定報告提出異議,如何確定審查范圍并作出處理結果?
答:當事人對審計、評估、鑒定報告提出異議,要求重新審計、評估、鑒定的,法院主要審查審計、評估、鑒定的程序是否合法,審計、評估、鑒定機構(以下統稱專業機構)及出具報告的審計師、評估師、鑒定人員是否具有法定資質、評估結果是否公正等。
經審查,當事人異議不成立的,裁定駁回其異議。異議成立的,裁定異議成立,同時根據原審計、評估、鑒定報告的具體情況,責令專業機構限期補正審計、評估、鑒定報告或者直接裁定原審計、評估、鑒定報告無效。專業機構拒絕補正或當事人、利害關系人對補正結果仍有異議,經審查認為其異議確有理由的,裁定原審計、評估、鑒定報告無效。原審計、評估、鑒定報告經裁定無效的,由司法輔助部門委托其他專業機構重新審計、評估、鑒定。對于審計、評估、鑒定報告被裁定無效的專業機構及相關人員,如確屬惡意串通、弄虛作假,審計、評估、鑒定結果明顯失實等情形的,人民法院將不再委托其從事委托審計、評估、鑒定工作。同時,執行部門應責令相關專業機構退回審計、評估、鑒定費用,拒不退還的,強制執行。
10、什么情況下可以認定司法拍賣無效?
答:司法委托拍賣非經法定程序,非屬嚴重瑕疵,不宜認定拍賣無效。拍賣無效主要有以下情形:
(一)執行依據自始不存在或者尚未發生效力。
(二)買受人不具有法律規定的競買資格。
(三)拍賣前未發布拍賣公告。
(四)拍賣物以低于保留價的價格拍定。
(五)競買人之間、拍賣人與競買人之間惡意串通。
(六)拍賣人或者被執行人故意隱瞞拍賣物的重大瑕疵,從而嚴重影響拍賣結果的公正性。
(七)其他嚴重違反拍賣法律規定的情形。
11、以評估報告超期為由提出拍賣無效的,如何認定? 答:采取法院委托拍賣的方式,評估報告超期的時間節點是法院作出委托拍賣行為的時間;采取法院自行拍賣的方式,評估報告超期的時間節點是發布拍賣公告的時間。只要執行法院作出委托拍賣行為時或者發布拍賣公告時評估報告沒有超期,如果每次拍賣都在法定的間隔60日內進行,那么該評估報告可以從第一次拍賣一直使用到第二次拍賣、第三次拍賣以及重新拍賣。如果拍賣間隔時間過長,拍賣標的物市場價格變動較大,應當重新評估。
評估報告超期情況下的拍賣一般無效,但是為維持法律關系的穩定,如果屬于以下兩種情況之一,雖然評估報告超期,不應一律認定拍賣無效:
(一)當事人及利害關系人在拍賣之前合意以超期的評估報告作為拍賣依據的,應當認定拍賣有效。
(二)當事人及利害關系人在拍賣之前雖沒有合意以超期的評估報告作為拍賣依據,但是公開拍賣程序規范且拍賣價超過評估價,法院另行指定評估機構按原評估時的市場行情對執行標的再行評估一次,如重新評估的價格未超過原拍賣價,也可以認定拍賣有效;如超過原拍賣價過大,則拍賣無效。
12、如何確定參與分配的時點?
答:關于參與分配的時點,《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》規定為“在被執行人的財產被執行完畢前”??梢苑秩N情況進行具體界定:
(一)拍賣、變賣被執行人財產的,時點為拍賣、變賣成交之日的前一日,不因以后因買受人不繳價款而再拍賣或變賣而變動。
(二)依法交債權人以物抵債的,時點為送達債權人以物抵債裁定之日的前一日。
(三)上述兩種處置方式以外的被執行財產,時點為當次分配表已送達任一債權人之日的前一日,不因以后因債權人提出異議而重作分配表而變動。
在上述時點以后提出參與分配申請的債權人,只能參與分配剩余財產。
13、在執行被執行人名下財產的過程中,承租人提出執行異議,應如何處理?
答:就租賃權而言,只有執行措施可能或者已經妨害租賃權行使的時候,承租人才可以提起執行異議;如果執行行為不妨害承租人占有、使用租賃物,承租人不應提起執行異議,已經提起執行異議的,應當予以駁回。承租人在執行法院采取執行措施(包括訴訟保全措施)之后取得租賃權的,承租人的租賃權不能對抗申請執行人的債權,其提出的異議按照民訴法第二百二十五條處理。承租人在執行法院采取執行措施(包括訴訟保全措施)之前取得租賃權的,承租人依據其租賃權提出執行異議,按照民訴法第二百二十七條處理。
14、抵押合同約定擔保范圍包括本金、利息、實現債權的費用等,但抵押權登記簿上或者他項權證上記載的主債權僅為本金部分,其他相關債權人認為抵押權人僅能就本金部分優先受償,從而提出執行異議,應當如何處理?
答:抵押合同與抵押權登記簿、他項權證上記載的抵押權的擔保范圍應當一致。如果出現不一致,鑒于權證登記的公示效力,應以登記的內容確定具體數額。
15、對擔保人存入銀行保證金賬戶的保證金,一旦執行法院采取執行措施后,銀行往往以其對該保證金享有優先受償權為由提出執行異議,應當如何處理?
答:銀行在經營貸款或承兌匯票等業務過程中,往往要求擔保人(主要是融資性擔保公司)提供一定比例的保證金存入債權銀行作為履約擔保,在保證金合同擔保的銀行貸款到期后,如借款人未足額償還借款本息,銀行有權直接從保證金賬戶扣除相應保證金償還借款。該保證金的性質可以認定為金錢質押,法律依據是《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第八十五條:“債務人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后,移交債權人占有作為債權的擔保,債務人不履行債務時,債權人可以以該金錢優先受償?!?/p>
對銀行提出的執行異議,重在審查該保證金是否“特定化”,即是否擔保特定債權且銀行可以優先受償。在銀行經營業務中,保證金和擔保債權可能并未一一對應,保證金的額度還會發生增減變化。在這種情況下,應當結合擔保人與銀行之間的約定以及貸出和償還等貸款情況,對保證金賬戶中的資金性質進行區分后認定。
16、如何有效執行第三人到期債權以及未到期債權?
答:在執行中,對被執行人在第三人處的到期債權,應當向第三人送達履行到期債務通知書,并做好執行筆錄,告知相關后果。第三人在履行通知指定的期間內沒有提出異議,后來又反悔,提出異議的,不予支持。債務人對第三人享有的到期債權,法院在訴訟階段已采取保全措施,要求第三人不得對本案債務人清償且交待了異議權,第三人當時對其到期債務沒有異議,但在執行程序中又提出異議的,不予支持,且在執行階段無需再次向其送達履行到期債務通知書,僅送達協助執行通知書即可。如果在訴訟階段未交待異議權,應當允許第三人在執行階段提出異議。
第三人未在法定時間內提出執行異議,事后主張行使對被執行人到期債權的抵銷權的,不能對抗執行案件債權人,第三人不按照履行到期債務的通知履行義務的,執行法院可以直接執行第三人的財產。第三人在法院執行之后可以另行向被執行人主張權利。關于被執行人對第三人的未到期債權,執行法院應當向第三人送達執行裁定和協助執行通知書,進行凍結或查封,待債權到期后參照到期債權予以執行。此時第三人的地位是協助執行義務人,第三人提出的執行異議,如果針對的是查封、凍結、扣押、提取等執行措施,依照民訴法第二百二十五條處理。
執行法院對到期債權或未到期債權采取強制執行措施,不應當超出履行到期債務通知或者查封(凍結)未到期債權裁定確定的第三人債權價值。例如被執行人在第三人處有未到期債權150萬元,甲法院凍結其中的100萬元,乙法院隨后凍結其中的50萬元,甲法院不能在扣劃的時候超出100萬元的范圍。
17、對無證房產如何執行?
答:被執行人對無證房產雖不享有所有權,但是在執行過程中可通過執行措施限制其占有、使用、收益和處分,從而敦促其履行法定義務。根據案件具體情況,可采取以下幾種執行措施:
(一)執行無證房產產生的收益。
(二)進行實地查封。
(三)對于行政機關雖認定為違章建筑,但限期改正后能夠轉為合法建筑的,可以等該建筑合法化后再行拍賣。
(四)轉讓無證房產的使用權。
執行過程中既不要代替行政機關認定違章建筑,也不宜作出權屬認定,可以稱被執行的違章建筑為“無證房產”。
18、首查封法院怠于處置查封財產的,如何處理? 答:首查封法院在執行查封(訴訟中的查封自執行立案之日起轉化為執行查封)生效之日起1個月內(對于不能長期保存的物品在合理時間內)無正當理由未啟動評估、拍賣(變賣)等財產處置程序的,可以認定為怠于處置查封財產。
輪候查封法院與怠于處置查封財產的首查封(以下均包括扣押)法院就處置查封財產問題應先協商處理,協商不成的,應層報共同上級法院,按照下列情況處理:
(一)首查封法院執行的債權是普通債權,僅有一個輪候查封法院執行的債權享有抵押權等優先受償權,首查封法院怠于處置查封財產的,由執行優先受償債權的輪候查封法院處置查封財產。
(二)首查封法院執行的債權是普通債權,有多個輪候查封法院執行的債權享有抵押權等優先受償權,首查封法院怠于處置查封財產的,一般由在先的執行優先受償債權的輪候查封法院處置查封財產;特殊情況下經共同上級法院批準(為方便處置查封財產或為保障查封財產拍賣價值的最大化),也可以由在后的執行優先受償債權的輪候查封法院處置查封財產。
(三)所有債權都不享有抵押權等優先受償權,首查封法院怠于處置查封財產的(包括權利人故意不申請執行等情形),由順序在先的輪候查封法院負責處置查封財產,在先的輪候查封法院不愿意處置的,由在后的輪候查封法院處置。
財產處置法院處置查封財產所得款項(拍賣變賣款或以物抵債后的分配款),應當按照法律規定予以分配。在被執行人的財產不足清償時,區別被執行人有無法人資格。對于有法人資格的被執行人,同一順位的金錢債權按照法院采取執行措施的先后順序受償,作為例外,在企業法人未經清理或清算即撤銷、注銷或歇業的,按各債權額的比例進行分配;對不具有法人資格的被執行人,如公民和其他組織,則不區分采取執行措施的先后,同一順位的金錢債權一律按照各債權額的比例進行分配。
財產處置法院裁定將查封財產拍賣(變賣)給買受人或以物抵債給債權人后,首查封法院及其他查封自動生效的輪候查封法院立即對查封財產予以解封。首查封法院及其他查封自動生效的輪候查封法院不按照以上規定配合輪候查封法院處置查封財產的,應由共同的上級法院協調處理,并追究首查封法院及相關責任人的責任。
第二篇:江西高院執行局民事執行實務疑難問題解答(二)
江西高院執行局民事執行實務疑難問題解答
(二)1、動產經過流拍兩次、不動產流拍三次并經變賣不成交且申請執行人或者其他執行債權人不愿意承受或者依法不能接受拍賣財產以物抵債,致使被執行人財產無法變現的(含已裁定終本案件),法院能否決定再次拍賣和變賣? 答:為了實現債權債務清償最大化,在此種情形下,申請執行人又重新申請啟動拍賣、變賣程序的,人民法院可以行使自由裁量權決定啟動再行評拍賣、變賣程序。其中,在拍賣財產原評估報告有效期內申請的,仍以原評估報告確定價格的保留價進行拍賣、變賣,降價幅度分別依照傳統拍賣或網絡拍賣相關法律和司法解釋規定重新確定;在原評估報告已超過有效期后申請的,應當重新評估后再依法啟動再行拍賣或者變賣程序。評估報告的有效期按照評估報告載明的期限確定。進入拍賣程序后,評估報告有效期屆滿不影響后續拍賣、變賣和以物抵債程序的繼續進行,但是拍賣時間過長或者市場行情發生重大變化的應當重新評估。需要注意的是,如果評估報告已過期,但申請執行人與被執行人均無異議的情況下,人民法院仍可以參照該評估報告確定拍賣保留價。為提高執行效率,重新評估應以委托第一輪拍賣時的評估機構評估為原則,雙方約定另行委托其他評估機構的除外。另外,如果人民法院決定啟動再行拍賣時,原執行拍賣標的物已經解除查封、扣押措施的,啟動之前應當先查封或者扣押。
對于變賣的價格,當事人雙方及有關權利人對變賣財產的價格有約定的,按照其約定價格變賣,該約定價格包括第三次(動產第二次,下同)流拍的價格;無約定價格但有市價的,變賣價格不得低于市價;無市價但價值較大、價格不易確定的,應當委托評估機構進行評估,并按照評估價格進行變賣。按照評估價格變賣不成的,可以降低價格變賣,但最低的變賣價不得低于評估價的二分之一。對于金銀及其制品、當地市場有公開交易價格的動產、易腐爛變質的物品、季節性商品、保管困難或者保管費用過高的物品,人民法院可以直接決定公告變賣,不受拍賣時間和流拍次數的限制。但是,人民法院決定啟動再行變賣、拍賣程序的,不得違反《最高人民法院關于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問題的規定》第二十一條的禁止性規定。
【分析依據】民事執行的最終目的是使申請執行人經生效裁判法律文書所確定的權益得以實現,在被執行人沒有主動履行使申請執行人的上述權益得以實現前,被執行人就負有繼續履行其所負的生效法律文書所確定的義務。在被執行人負有金錢給付義務的情形下,被執行人就負有以其全部財產繼續償還債務的責任。這里的“全部”財產當然也包括“經三次拍賣一次變賣而處置不成的財產”。故對于“經三次拍賣一次變賣而處置不成的財產”,經過一定的時間后,申請執行人申請執行法院予以處置,或者法院依職權予以處置,可以盡最大可能實現該財產或財產權的價值,實現債權債務清償最大化的立法目的,符合自由裁量權行使的合法性基礎。關于評估報告的有效期確定,參見最高人民法院《重慶中僑置業有限公司、中國信達資產管理公司重慶市分公司與重慶中僑置業有限公司、重慶康信置業有限公司等信用證糾紛、申請承認與執行法院判決、仲裁裁決案件執行裁定書》[(2016)最高法院執復20號]、《張淑杰、牡丹江市城郊農村信用合作聯社北安信用社等與張淑杰、樊文生申訴案執行裁定書》[2014]執監字第23號、《最高人民法院關于深圳市華旅汽車運輸公司出租車牌照持有人對深圳市中級人民法執行異議案的復函》[(2001)執監字第232號]第三條。另,依照建設部、中國人民銀行和中國銀行業監督管理委員會聯合制定的《房地產抵押估價指導意見》(2006年3月1日施行)第二十六規定,房地產評估報告的有效期為一年。關于變賣的價格確定,應當依照《關于人民法院民事執行中拍賣、變賣財產的規定》(以下簡稱《拍賣、變賣規定》)第三十四、三十五條規定。關于拍賣之前必須先行查封扣押,參見《拍賣、變賣規定》第一條規定,在執行程序中,被執行人的財產被查封、扣押、凍結后,人民法院應當及時進行拍賣、變賣或者采取其他執行措施。該法條是查封優先處置的體現。
當然,依照《拍賣、變賣規定》第二十八條第二款規定,流拍、變賣不成交且申請執行人、其他執行債權人仍不表示接受該財產抵債的,應當解除查封、凍結,將該財產退還被執行人,但對該財產可以采取其他執行措施的除外。因此可以認為,申請執行人能否再次申請人民法院對原拍賣、變賣財產進行拍賣、變賣,法律沒有明確其請求權的規范基礎,只是明確可以主張對被執行人的其他財產或財產權進行處置;同理,人民法院能否依職權或依申請執行人申請決定直接變賣或重啟拍賣、變賣程序,法律沒有授權,也沒有明確禁止。但是,該法條立法本意,并非查封、扣押財產經三次拍賣一次變賣后仍無法處置的,就只能退回給被執行人或其他義務人,就不能再進行處置,而是一個“階段性”的規定,意即相關財產或財產權經三次拍賣一次變賣后,又不適合采取其他執行措施,只是相關財產的“拍賣程序”就告一段落,而整個執行程序仍在繼續。最高人民法院相關領導就《執行拍賣、變賣規定》答記者問時就提到“將拍賣財產返還被執行人后,對該財產的拍賣就告一段落。當然,如果將來該財產升值,可以考慮重新啟動拍賣程序進行拍賣。申請人也可以申請執行被執行人的其他財產?!币虼耍嚓P財產或財產權經三次拍賣一次變賣后,重新拍賣和變賣在理論上具有可行性。最后,再行拍賣、變賣如果違反法律及司法解釋的規定,可能導致被撤銷的法律后果。《最高人民法院關于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問題的規定》第二十一條規定,當事人、利害關系人提出異議請求撤銷拍賣,符合下列情形之一的,人民法院應予支持:
(一)競買人之間、競買人與拍賣機構之間惡意串通,損害當事人或者其他競買人利益的;
(二)買受人不具備法律規定的競買資格的;
(三)違法限制競買人參加競買或者對不同的競買人規定不同競買條件的;
(四)未按照法律、司法解釋的規定對拍賣標的物進行公告的;
(五)其他嚴重違反拍賣程序且損害當事人或者競買人利益的情形。當事人、利害關系人請求撤銷變賣的,參照前款規定處理。
2、動產經過流拍兩次、不動產流拍三次并經變賣不成交且申請執行人或者其他執行債權人不愿意承受或者依法不能接受拍賣財產以物抵債,致使被執行人財產無法變現的,但是執行當事人雙方同意繼續變賣的,法院能否決定再次變賣?
答:首先,對查封、扣押、凍結的財產,只要當事人雙方及有關權利人同意變賣的,任何時候都可以公告變賣,不受拍賣時間和流拍次數的限制。
對于變賣的價格,當事人雙方及有關權利人對變賣財產的價格有約定的,按照其約定價格變賣,該約定價格包括第三次(動產第二次)流拍的價格;無約定價格但有市價的,變賣價格不得低于市價;無市價但價值較大、價格不易確定的,應當委托評估機構進行評估,并按照評估價格進行變賣。按照評估價格變賣不成的,可以降低價格變賣,但最低的變賣價不得低于評估價的二分之一。對于金銀及其制品、當地市場有公開交易價格的動產、易腐爛變質的物品、季節性商品、保管困難或者保管費用過高的物品,人民法院可以直接決定公告變賣,不受拍賣時間和流拍次數的限制。
變賣的財產無人應買的,適用《執行拍賣、變賣規定》第十九條的規定將該財產交申請執行人或者其他執行債權人抵債;申請執行人或者其他執行債權人拒絕接受或者依法不能交付其抵債的,人民法院應當解除查封、扣押,并將該財產退還被執行人。
【分析依據】 《拍賣、變賣規定》第三十四條、第三十五條規定。
3、在房地產的公告、拍賣(變賣)期間,執行雙方當事人以拍賣標的物的權狀性質、用途、容積率等情況發生變化為由,請求重新評估拍賣的,如何處理?
答:房地產等不動產原則上應當按不動產登記的原狀進行拍賣、變賣。在房地產的公告、拍賣(變賣)期間,拍賣標的物的權狀性質、用途、容積率等情況發生變化未經變更登記或者重新審批,執行雙方當事人以此為由請求重新評估拍賣的,人民法院不予支持。執行當事人雙方協商一致約定按變化后的不動產現狀進行拍賣、變賣的,由當事人向不動產原國土資源及房產管理等登記或審批部門申請備案,并由該部門出具執行當事人雙方已達成一致協議的證明后,人民法院可以依照執行當事人的約定進行公告、拍賣、變賣。對于劃撥土地的拍賣、變賣,必須經有批準權的人民政府批準并由執行當事人依法辦理相關出讓手續后才能啟動評估拍賣程序。
【分析依據】
依據《物權法》第六條規定,不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,應當依照法律規定登記。動產物權的設立和轉讓,應當依照法律規定交付。這是物權公示法定基本原則。物權的排他性決定了物權的變動會產生排他的效果,為了保護交易的安全,保護民事主體的合法權益,有必要對物權的變動規定公開的行為方式。因此,凡是權利人以及物權登記的內容發生變化的,只有在辦理物權變更登記公告之時才發生物權變動的法律效力,人民法院應當按照不動產登記的原有狀態進行評估拍賣、變賣。同理,關于商品房住宅小區等的容積率,應以建設規劃許可證等記載許可的標準進行判斷,在建設過程中未經建設規劃部門批準擅自改變容積率等事項并依此主張權利的,人民法院應不予支持?!恫粍赢a登記暫行條例》(2015年3月1日修訂)第八條規定,不動產以不動產單元為基本單位進行登記,不動產單元具有唯一編碼。不動產登記機構應當按照國務院國土資源主管部門的規定設立統一的不動產登記薄。不動產登記薄應記載以下事項:(1)不動產的坐落、截止、空間界限、面積、用途等自然狀況;(2)不動產權利的主體、類型、內容、來源、期間、權利變化等權屬狀況;(3)涉及不動產權利限制、提示的事項;(4)其他先關事項?!恫粍赢a登記暫行條例實施細則》(2016年1月1日頒布實行)第十八條規定,不動產登記公告的主要內容包括:(1)擬予登記不動產權利人的姓名或者名稱;(2)擬予登記的不動產坐落、面積、用途、權利類型等;(3)提出異議的期限、方式和受理機構;(4)需要公告的其他內容。
對于當事人雙方已就執行拍賣財產的變更內容達成一致意見并向國土資源及房產管理部門備案,則意味著當事人已就變更內容提出變更登記請求,在此情形之下,如果國土資源及房管部門愿意出具證明,則可視為其對變更登記內容的認可,發生糾紛由其自行負責。對于容積率的改變由當事人向建設規劃許可部門申請變更獲得批準的,則人民法院予以支持。
關于劃撥土地的拍賣問題。依據法釋[2003]6號《關于破產企業國有劃撥土地使用權應否列入破產財產等問題的批復》規定,國有劃撥土地使用權人對于劃撥土地無處分權。但是依據現行《城市房地產管理法》第四十條規定,以劃撥方式取得土地使用權的,轉讓房地產時,應當按照國務院規定,報有批準權的人民政府審批。有批準權的人民政府準予轉讓的,應當由受讓方辦理土地使用權出讓手續,并依照國家有關規定繳納土地使用權出讓金。以劃撥方式取得土地使用權的,轉讓房地產報批時,有批準權的人民政府按照國務院規定決定可以不辦理土地使用權出讓手續的,轉讓房地產報批時,有批準權的人民政府按照國務院規定將房地產所獲收益中的土地收益上繳國家或作其他處理。
4、司法解釋對“唯一住房”執行問題作了規定,但由于沒有細化執行條件和標準,實踐中該如何執行?
答: “唯一住房”是指被執行人及其所扶養家屬生活必需的唯一可居住房屋。關于對被執行人“唯一住房”執行問題,因被執行人的唯一住房并不完全等同于生活必需的居住房屋,法院在執行過程中應當根據唯一住房的具體情況和案件的執行內容,區分不同情形分別處理?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問題的規定》第二十條針對金錢債權的執行和非金錢債權的執行這兩種情形對“唯一住房”執行問題作了相關規定,但操作上對如何把握執行條件和標準,實踐中還是有難點。外省對此有相應的規定,可以借鑒。
對“唯一住房”在什么情形下可以執行,可以從以下情形判斷:對被執行人有扶養義務的人名下有其他能夠維持生活必需的居住房屋;執行依據生效后,被執行人為逃避債務轉讓其名下其他房屋的;被執行人在其戶籍所在地或擬執行的“唯一住房”所在地農村享有宅基地并自建住房或被執行人享有小產權房等權屬上有瑕疵而無法自由流轉的住房的;被執行人的“唯一住房”系執行依據確定的被執行人應當交付的房屋的;申請執行人按照當地廉租住房保障面積標準為被執行人及所扶養家屬提供居住房屋,或者同意參照當地房屋租賃市場平均租金標準從該房屋的變價款中扣除五至八年租金的。對“唯一住房”是否超出“生活必需”,可原則上參照以下標準判斷:住房建筑面積達到當地住房和城鄉建設部門公布的廉租住房保障面積的150%的,可以判別為面積過大;住房建筑面積達到當地住房和城鄉建設部門公布的廉租住房保障面積且房屋單價達到當地(縣級市、縣、區范圍)住房均價的150%的,可以判別市場價值過高。
【分析依據】《最高人民法院關于人民法院辦理執行異議和復議案件若干問題的規定》第二十條規定,“金錢債權執行中,符合下列情形之一,被執行人以執行標的系本人及所扶養家屬維持生活必需的居住房屋為由提出異議的,人民法院不予支持:
(一)對被執行人有扶養義務的人名下有其他能夠維持生活必需的居住房屋的;
(二)執行依據生效后,被執行人為逃避債務轉讓其名下其他房屋的;
(三)申請執行人按照當地廉租住房保障面積標準為被執行人及所扶養家屬提供居住房屋,或者同意參照當地房屋租賃市場平均租金標準從該房屋的變價款中扣除五至八年租金的。執行依據確定被執行人交付居住的房屋,自執行通知送達之日起,已經給予三個月的寬限期,被執行人以該房屋系本人及所扶養家屬維持生活的必需品為由提出異議的,人民法院不予支持?!苯K省高級人民法院執行局《關于執行“唯一住房”相關問題的解答。
5、同一案件中同時存在物的擔保和人的擔保,對物的擔保和人的擔保該如何執行?
答:實踐中,債權人為確保債權的實現而常常會綜合利用多種擔保方式,由此會產生同一債權上多種擔保同時存在的情形,即既有物的擔保又有人的擔保。對于這種“混合共同擔?!?,在生效法律文書確定了抵押人及保證人應承擔擔保責任情況下,應按照當事人約定實現債權。如果“混合共同擔?!睍r沒有約定或者約定不明確的,則應區分二種情形。一是當物的擔保是由債務人提供的,則債權人應當先行該物的擔保實現債權,即應先執行主債務人提供的抵押物。二是當物的擔保是由第三人提供的,債權人可以就物的擔保實現債權,也可以要求保證人承擔保證責任。即既可以執行抵押物,也可以執行保證人財產。
【分析依據】 《中華人民共和國物權法》第一百七十六條規定,被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的,債務人不履行到期債務或者發生當事人約定的實現擔保物權的情形,債權人應當按照約定實現債權;沒有約定或者約定不明確,債務人自己提供物的擔保的,債權人應當就該物的擔保實現債權;第三人提供物的擔保的,債權人可以就物的擔保實現債權,也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后,有權向債務人追償。
6、被執行人提出超標的查封異議的,如何審查處理?
答:執行實施案件中對是否存在超標的之情形,應當先行查明案件執行標的數額,被執行人在執行異議中主張超標的查封的,執行法院應當對案涉財產(房屋)進行委托評估,根據評估價格進行重新審查后,再行認定是否存在超標的情形。即應分兩步走:(1)查明案件執行標的數額;(2)原則上要對查封標的物價值進行評估。
【分析依據】 《最高人民法院關于海南創新書店有限公司執行復議案執行裁定書》([2015]執復字第54號)。本案例提供了對是否超標的查封的審查辦法。我們講的超標的查封,是指明顯超標的查封,因為金錢債權的標的額往往是一個動態變化的過程,如利息罰息等不斷計收、逾期履行加倍利息的計收、違約金的計收等都會導致執行債權金額的增加,所以少量超標的并不一定需要糾正。另外,根據《查封扣押凍結規定》第21條規定,擬查封財產為不可分物且被執行人無其他可供執行的財產或者其他財產不足以清償債務的,即使該財產價值明顯超過金錢債權標的,也可以整體查封。需要注意的是,對房屋并不是什么情況下都可以整體查封,最高人民法院與國土資源部、建設部聯合下發的《關于依法規范人民法院執行和國土資源、房地產管理部門協助執行若干問題的通知》第10條規定:人民法院對可以分割處理的房屋應當在執行標的額的范圍內分割查封,不可分割的房屋可以整體查封。
2016年11月4日,中共中央、國務院下發《關于完善產權保護制度依法保護產權的意見》(中發[2016]28號,以下簡稱《意見》),最高人民法院為貫徹《意見》精神,于11月22日,專門下發了《關于在執行工作中規范執行行為切實保護各方當事人財產權益的通知》(法[2016]401號)。通知要求,查封、扣押、凍結財產要嚴格遵守相應的適用條件與法定程序,堅決杜絕超范圍、超標的查封、扣押、凍結財產。對土地、房屋等不動產的相應價值部分采取保全措施,避免影響其他部分財產權益的正常行使。實踐中,應嚴格落實最高人民法院通知精神,謹慎把握查封范圍。7.對房產查封有無超標標的額查封應如何確定和掌握?
答:人民法院對債務人的財產采取查封措施,其目的是為了保障債權人債權的實現,確保實際變價處分時債權能夠得以足額受償。當然,為避免損害債務人的合法權益,《查封扣押凍結規定》第21條也對查封財產的價額作出了限制,即以足以清償法律文書確定的債權額及執行費用為限,不得明顯超標的額查封。查封標的物是不動產的,因不同于存款等具有明顯價額的財產,若涉案房產未經評估,故無法精確計算其價值,執行法院僅能根據已成交房產的價格情況,結合周邊同類房產的實際成交價格,并考慮市場需求量及價格波動等因素,綜合估算查封房產的價值。因此,對于司法解釋規定的“明顯超標的額”的限制,應當從寬掌握。另外,實踐中,如果被查封的不動產上設置了擔保物權等權利負擔,還應當考察擔保債權的標的額及范圍,以免導致無益拍賣。
第三篇:疑難問題解答
疑難問題解答(A)
一、儲戶因病突然死亡,其子在沒有出具其死亡證明的情況下,持其戶口簿及代辦人身份證件對其活期賬戶辦理了掛失,在其后,儲戶的家屬持儲戶原存折和死亡證明書要求取款,但因該賬戶已被掛失,應如何處理? 要點:
1)制度規定:原存款人死亡,合法繼承人應從公證處取得繼承權證明書,憑證明書、原存款憑證及本人身份證件辦理清戶或過戶處理。12分 2)因原存款人已死亡,即牽扯到財產繼承的問題,其家屬須憑經過公證處公證后的繼承權證明書或法院的判決書、調解書、裁定書和原存折到開戶的窗口辦理取款手續。9分
3)如果提供原掛失申請書、7天后即可辦理掛失清戶。4分 4)如無法提供掛失申請書的,則進行再掛失,7天后做掛失清戶。5分
二、客戶將存取款憑條帶走或營業員誤將儲戶憑條弄丟,該如何處理? 要點:
1、憑單是明確雙方權利義務關系的書面憑證,具有合同關系的憑證。9分
2、營業人員可調看錄像予以查找,證實確為儲戶拿走的,可聯系客戶拿回憑單。9分
3、若憑條確認丟失或無法拿回的,1)是營業人員自己所辦的最后一筆業務,是憑條類的可使用重打功能。4分 2)如無法重打的可由該營業人員手工填寫相關憑條,注明原因,由支局長調閱監控錄像予以證實后審簽上報。5分
4、建議將錄像資料予以保留,以免再有糾紛時能夠提供第一手資料。3分
三、異地存款交易超時如何處理? 要點:
1)儲蓄營業員應嚴格執行對異地存款超時情況下要收款的規定。8分 2)超時情況下的存款交易嚴禁重復操作,營業員對每筆存款業務原則上只能做一次存款交易,只有在收到開戶局中心的不成功應答或確認交易中心未收到該筆存款交易請求后,才能做第二次交易。6分 3)在超時情況下收款,營業員應請儲戶在“活期儲蓄存款憑單”地址欄寫明本人家庭地址和聯系方式,由營業員開具存款臨時收據或“活期儲蓄異地存取款憑證”,加蓋郵政儲蓄專用戳記,憑折存款的,在存折附頁不作手工登帳。6分
疑難問題解答(B)
一、客戶持郵政儲蓄整存整取存單到郵政儲蓄網點辦理取款,但計算機內無該賬戶信息,遇此情況,柜員應如何處理? 要點:
1)柜員查看該賬戶交易狀態,若該賬戶處于掛失清戶狀態,前臺營業員通過查看掛失登記簿,通過事后部門調閱掛失申請書,此類情況一般為已掛失清戶后又找到存單來取的,交于用戶確認,無誤后收回存單。10分 2)由于系統軟件更換多次,已辦清戶的用戶資料未轉入到新系統內,可通過中心機房查看。3分
3)已轉為郵政收入的長期不動戶,可查看清戶的清單。如果確認是此情況,按實計息付款。5分
4)如屬于司法機關扣劃的,查詢扣劃登記簿。5分
5)營業員對上述異常情況,向上級主管部門匯報。7分
二、人民法院執法人員來窗口要求辦理某一儲戶的賬戶凍結,又不能提供賬戶的賬號,儲蓄營業人員應如何處理? 要點:
1)儲蓄網點向縣市局業務部門匯報。8分
2)營業員要求執法人員出示本人工作證件,縣團級以上(含)人民法院簽發的協助凍結存款通知書或裁定書。8分
3)審核無誤后,要求有權機關提供該儲戶的居民身份證號碼或其他相關信息,采用以支局長授權司法查詢方式為其查閱賬戶。6分
4)查詢確認賬戶后做凍結操作,打印郵政儲蓄通用憑證。4分
5)并對執法人員的工作證件,姓名,有權機關名稱,凍結人姓名、時間、金額、相關法律文書名稱和文號進行登記,其上須有執法人員和郵政儲蓄經辦人員簽字。4分
三、異地取款交易超時如何處理? 要點:
1)一般情況下是由儲戶投訴后才能發現,但不論是交易局或開戶局,接到儲戶的查詢和投訴時,要立即通知所在中心,經雙方核實后,由交易局所在中心通知開戶局所在中心,對該儲戶賬戶作調整。8分
2)原則上應以交易局狀態為準。若交易局系統提示未成功,則不付款。6分 3)即使發現開戶局已經扣帳,未經所在中心同意,交易局不得將款項付給儲戶。6分
四、匯兌營業員自我核對時,發現一筆業務的收匯金額1020元,誤將為1200元,網點營業員應如何處理? 要點:
1、復核授權后,營業員進行“收匯復核更正”; 8’ 2、505進入系統,錄入匯票號碼調出該匯款信息進行收匯金額更正; 2’
3、同時對匯款單上已打印的收匯金額進行人工更正,即“雙線更正法”; 8’
4、通知匯款來局更正收據上的金額。2’
疑難問題解答(C)
一、2000年4月1日前開戶的未使用實名的定期儲蓄存款,到期支取時密碼遺忘,要求掛失密碼,營業員應如何辦理? 要點:
1)按規定儲戶存單密碼遺忘,持本人有效身份證件申請辦理密碼掛失。8分 2)2000/4/1前存入的未使用實名的定期存款,儲戶不能提供與原存單相匹配的身份證件,但因其開戶時由存款人填寫存款憑單,故可參照如下方法進行處理: A 由戶口所在地派出所出具證明(如使用曾用名存款的情況)10分 B 報儲匯局主管部門,查閱開戶時原始憑證,核對筆跡,可由用戶按開戶填寫的內容模擬一張,再進行核對,若筆跡與開戶時憑證上的相符,請用戶填寫書面說明,注明愿意承擔法律責任。12分
二、客戶到前臺取款清戶后,反映利息比他行少,營業員該如何辦理? 要點:
1、營業核算利息。如果正確,應告之用戶,如確實少付,應向市縣局業務管理員匯報。6分
2、按利息差額做手工事項取款清戶/沖正交易。8分
3、具體處理辦法:定期類通過選擇‘非核銷定額定期儲蓄存款’,活期、定活、通知選擇‘個人通知老存款’,本金欄輸入0,補付利息手工輸入。利息清單日終隨其他憑證一并上交事后監督。8分
4、事后監督要根據前臺上交的利息清單的筆數、金額和支局其他交易清單核對相符。8分三、一儲戶賬戶已被止付后,做解止付交易時,營業員發現該賬戶在系統中已存在解止付時間,無法做解止付時,該如何處理? 要點:
1)查是否為營業員止付時同時誤輸入了自動解止付時間; 6分 2)確認為誤輸后報統版問題單請省中心處理; 8分 3)按省中心已處理通知后重新做解止付交易。8分
四、兌付時,如果匯款狀態為改匯、退匯、掛失等特殊業務狀態。系統會有提示嗎?怎樣處理? 要點:
1、兌付時,如果匯款狀態為改匯、退匯、掛失等特殊業務狀態,系統彈出對話框,提醒該筆匯款為改匯、退匯、掛失狀態; 5’
2、柜員核實取款通知單上是否打印有相應字樣; 5’
3、有則按確認鍵完成該筆匯款的兌付; 5’
4、如果沒有,則按取消鍵退出交易。5’
疑難問題解答(D)
一、某派出所為調查一名犯罪嫌疑人的存款情況,派人至某郵儲營業網點查詢該嫌犯在該網點的存款賬戶,營業員查驗了派出所工作人員的工作證和派出所簽發的協助查詢存款通知書后,當即為其辦理了查詢。請問這位營業員如此操作有何不妥?儲蓄網點應怎樣正確操作? 要點:
1)派出所不是查詢個人儲蓄存款的有權機關。因此,憑派出所簽發的協助查詢存款通知書不能辦理存款賬戶的查詢。10分
2)郵政儲蓄網點在收到縣團級以上有權機關簽發的協助查詢存款通知書后,應認真查驗該執法人員的工作證件和協助查詢存款通知書,首先向儲匯管理部門進行報告,在得到確認后,立即協助其辦理查詢。10分
3)在辦理查詢時,不允許有權機關執法人員進入郵政儲蓄營業柜臺內。儲蓄網點根據查詢結果,認真填寫協助查詢存款回復書并加蓋日戳,建立登記簿登記相應查詢內容并由有權機關執法人員和網點負責人簽字。妥善保管登記簿并嚴守有關秘密。協助查詢存款通知書寄事后監督歸檔。10分
二、客戶反映其在ATM上用綠卡取款時,卡被吞,客戶想當場取回綠卡,據用戶稱此卡為其親屬所有,問營業員該如何處理? 要點:
1、營業員通過前臺用戶輸入密碼方式,查詢賬戶狀態是否卡為掛失類的黑名單卡。(如為此類卡,不得領回)10分
2、按業務規定對ATM非因發卡機構吞卡指令而吞卡的,綠卡客戶可在吞卡后7個工作日內,持本人有效身份證件及其他可以證明為卡片持有者的材料到ATM所屬機構辦理領卡手續;當委托他人代領時,還需持帶領人身份證件及授權委托書。所以吞沒卡是可以代領的。10分
3、ATM所屬機構營業員必須核對客戶身份證件上的姓名與所領卡片正面姓名字母(拼音)或背面簽名一致,或客戶持身份證件且所領卡片通過個人密碼驗證的,領卡人在“吞沒卡領卡登記簿”上簽名領取卡片,代為領取的,還需核對授權委托書簽名與卡背面簽名。10分
四、賬戶匯款中所涉及的賬戶中國郵政對此有何規定? 要點:
1、賬戶匯款中所涉及的賬戶均為中國郵政儲蓄活期結算賬戶。10’
2、賬戶扣劃匯款的扣劃賬戶,其開戶局必須與辦理收匯業務的收匯局同屬一?。▍^、市)。5’
3、入賬匯款的入賬賬戶,其開戶局必須與收款人的郵政編碼地址同屬一?。▍^、市)。5’
疑難問題解答(E)
一、某網點營業員為客戶辦理活期續存3000元,誤操作續存30000元,未發現,日終軋賬發現短款27000元,營業員查明原因后,私自辦理了沖正業務,可軋賬時仍短款27000元,為什么?請問網點營業員應如何操作? 要點:
1、窗口營業人員不允許私自辦理沖正業務。10分
2、沖正業務,只是調整了用戶賬戶卻不修改柜員尾箱現金記錄,必須同時做長、短款掛賬,這樣尾箱現金與實際結存現金才能相等。5分
3、具體處理如下:
1)發現尾箱現金不符,綜合柜員填寫“郵政儲蓄修改分戶賬通知單”。3分 2)經支局長授權后,柜員辦理沖正業務。3分 3)營業員在“長短款事項”中掛長短款差額。3分
4)聯系客戶,協請客戶在“郵政儲蓄修改分戶賬通知單”上簽字確認。3分 5)如聯系不到客戶,保留錄像資料。3分
二、稅務機關執法人員來窗口要求辦理某一儲戶的賬戶凍結,又不能提供賬戶的賬號,儲蓄營業員應如何處理? 要點:
1)網點向縣局業務主管部門匯報。8分
2)營業員要求執法人員出示本人工作證件和執法證,縣團級以上(含)人民法院簽發的協助凍結存款通知書或裁定書。8分
3)審核無誤后,要求有權機關提供該儲戶的居民身份證號碼,通過縣市局授權以支局長授權司法查詢方式為其查閱賬戶。6分
4)查詢確認賬戶后做凍結操作,打印郵政儲蓄通用憑證。4分
5)并對執法人員的工作證件,姓名,有權機關名稱,凍結人姓名、時間、金額、相關法律文書名稱和文號進行登記,其上須有執法人員和郵政儲蓄經辦人員簽字。4分
三、A局僅有種定期存款賬戶,一個為一年期,1000萬元,開戶利率3.6%,另一個為二年期,1000萬元,開戶利率為7.2%,目前當月現行儲蓄利率一年期為2.4%,二年期為3.6%,問如果采用現行利率法計提應付定期儲蓄利息,當月應計提的利息是多少?A局的存款均為人行備付金存款,資金運作的收益率為年4.8%,問當月A局實現的利差收入為多少?
當月應計提利息為:1000*2.4%÷12+1000*3.6%÷12=5萬元 8分 當月實現的利息收入:2000*4.8%÷12=8萬元 8分 當月實現的利差收入:8-5=3萬元 4分
四、辦理賬戶匯款業務時需要遵守哪些郵政儲蓄業務規定?
1)客戶憑儲蓄存折(卡)和密碼在本地窗口辦理賬戶匯款業務時,匯款金額(不包括匯費手續費)在1萬元(含)以上的,須出示匯出賬戶本人的有效身份證件,如為代理還需提供代理人的有效身份證件。5’
2)存折的憑證號是核對存折真實性的重要號碼。辦理賬戶扣收匯款時,必須根據收 提示,輸入憑證印刷號與儲蓄系統進行核對。5’ 3)客戶憑儲蓄卡辦理匯款業務時,柜員必須使用磁條讀寫器刷卡讀入
入卡號;對于客戶憑存折辦理匯款業務的,也首選使用磁條讀寫器刷卡讀入,在無法讀取的,可選擇手工方式輸入存折賬戶。5’ 4)匯入賬戶必須為有效賬戶。如匯入賬戶狀態為
疑難問題解答(F)
一、一位儲戶來柜臺反映,他在該營業廳的ATM上取款1500元,結果ATM未吐鈔,經查詢賬戶余額已少1500元,問該營業員如何處理? 要點:
1.柜員審核客戶的綠卡及身份證件。10’
2.應該清點ATM機結存現金,打印ATM交易列表,確認是否有1500元長款。
5’
3.若有長款,說明系統故障沒有吐鈔,應該查詢ATM機內交易流水,再確認賬戶(卡戶)5’
4.根據儲戶(ATM憑條)綠卡,退還儲戶現金卡及身份證件,要求儲戶簽字領取。
10’
二、某職工在A市退休,其退休工資在郵政儲蓄代發,因其退休職工長期在外省定居,每月的工資通過郵政儲蓄異地支取,因存折(卡)被盜,又因年邁體弱等原因,本人不能到A市掛失補發,其客戶如何辦理掛失及后續補發業務? 要點:
1.制度規定,掛失存單(折、卡)必須客戶到郵政儲蓄賬戶開戶縣市聯網網點憑賬戶對應的身份證件辦理掛失申請手續。8’
2.若身在異地可自己或委托他人到郵儲機構辦理臨時掛失,防止賬戶余額被非法支取,其有效期限為20天。6’
3.委托人憑雙人身份證件辦理正式掛失。8’
4.7天后,委托人應持客戶、本人身份證、身份證件的復印件及當地公證處、簽發的公證文書、掛失申請書辦理后續補發處理。8’
三、A局僅有種定期存款賬戶,一個為一年期,1000萬元,開戶利率3.6%,另一個為二年期,1000萬元,開戶利率為7.2%,目前當月現行儲蓄利率一年期為2.4%,二年期為3.6%,問如果采用現行利率法計提應付定期儲蓄利息,當月應計提的利息是多少?A局的存款均為人行備付金存款,資金運作的收益率為年4.8%,問當月A局實現的利差收入為多少?
當月應計提利息為:1000*2.4%/12+1000*3.6%/12=5萬元 8’ 當月實現的利息收入:2000*4.8%/12=8萬元 8’ 當月實現的利差收入:8-5=3萬元 4’
四、退匯交易針對賬戶匯款業務有何規定?
1.實時入賬匯款不得辦理客戶退匯;次日入賬匯款入賬前可辦理客戶退匯,無法入賬轉投單匯款兌付前也可辦理退匯。10’ 2.匯入賬戶由于賬戶狀態異常,導致匯款無法入賬,匯款人又未選擇無法入賬按址投遞時,電子匯兌系統自動作無法入賬退匯。5’
3.由于賬戶原因導致無法入賬的匯款的退匯,不退還客戶匯費手續費;由于非賬戶原因(如系統原因等)導致的無法入賬的匯款的退匯,退還客戶匯費手續費。5’
疑難問題解答(G)
一、郵局職工到ATM取款1000元,不料ATM出現故障,未吐出鈔票。但1000元卻從賬戶中扣除了,于是該職工要求營業員從機中取出1000元。營業員因其是本局職工,便一人打開了錢箱,取出1000元交給了該職工。請問此營業員的做法是否符合規定?試解說。要點:
營業員該做法不符合制度規定。5’ 理由:
1.由于ATM出現故障,未吐出鈔票,扣除了1000元ATM系統可能會隨時恢復1000元的存款。如果用戶取款自動被取消,而營業員又付出了1000元給用戶,會引起不必要的麻煩。10’
2.營業員違反了ATM現金管理規定。無論是內部職工還是客戶,營業員都應嚴格執行ATM現金管理規定,當職工提出1000元未出鈔時,營業員應向他解釋清楚,ATM必須雙人會同開箱。如果出現長款,必須登記ATM長款登記簿,要求用戶次日持卡或折及有效證件取款并簽字。15’
二、某職工在B市退休,其退休工資在郵政儲蓄代發,因其退休職工長期在外省定居,每月的工資通過郵政儲蓄異地支取,因存折(卡)被盜,又因年邁體弱等原因,本人不能到B市掛失補發,其客戶如何辦理掛失及后續補發業務? 要點:
1.制度規定,掛失存單(折、卡)必須客戶到郵政儲蓄賬戶開戶縣市聯網網點憑賬戶對應的身份證件辦理掛失申請手續。8’
2.若身在異地可自己或委托他人到郵儲機構辦理臨時掛失,防止賬戶余額被非法支取,其有效期限為20天。6’
3.委托人憑雙人身份證件辦理正式掛失。8’
4.7天后,委托人應持客戶、本人身份證、身份證件的復印件及當地公證處、簽發的公證文書、掛失申請書辦理后續補發處理。8’
四、退匯成功后,系統對匯款退回的方式是怎么規定的(退回現金或退回賬戶)? 1.現金到賬戶匯款:按照現金方式退匯,生成并打印退匯取款通知單。5’ 2.賬戶到現金(或賬戶)匯款:如匯出賬戶狀態正常,則所退款項自動入賬,生成并打印退匯入賬通知單;如匯出賬戶狀態異常,在有效兌付期內(自收到兌付局退匯匯款之日起滿60天),系統允許現金退匯兌付,生成并打印退匯取款通知單。8’ 3.大宗匯款:大宗收匯時不論收款類型如何選擇,退匯時,均按照現金方式退匯,生成并打印退匯取款通知單。5’ 4.退還匯費手續費:需退還匯費手續費時,不論原來是按現金方式收取的還是從賬戶中扣收的,均按照現金方式退還客戶。2’
一、要點:
1.辦理跨省現金到賬戶轉賬時,當系統提示:“賬號不正確,姓名不符”時,網點應與客戶核對戶名及賬號,確認無誤后,重新發起現金轉賬交易,如系統仍提示此信息,向客戶說明原因并退款。8’ 2.當系統提示為:“暫不支持交易”、“賬號不存在”、“賬號不正確”、“異地交易失敗”、“與主機連接失敗”情況時,網點應向客戶退款或重新辦理業務。如系統有明確提示收款的,必須向用戶收款,包括本金和手續費。8’ 3.辦理省內現金到賬戶轉賬業務時,如系統提示:“賬號不存在”、“轉入賬戶戶名與輸入不符”等情況時,網點應與客戶核對戶名及賬號,確認無誤后,重新發起現金轉賬交易,如系統仍提示此信息,向客戶說明原因并退款。8’
4.現金到賬戶轉賬交易,如系統提示:“賬戶為非結算賬戶”,退款。6’
二、某網點柜員為客戶辦理活期續存2000元,誤操作續存20000元,未發現,日終軋賬發現短款18000元,營業員查明原因后,私自辦理了沖正業務,可軋賬時仍短款18000元,為什么?請問網點營業員應如何操作? 要點:
1.窗口營業人員不允許私自辦理沖正業務。10’
2.沖正業務只是調整了用戶賬戶卻不修改柜員尾箱現金記錄,必須同時做長、短款掛賬,這樣尾箱現金與實際結存現金才能相等。5’ 3.具體處理如下:
1)發現尾箱現金不符,綜合柜員填寫“郵政儲蓄修改分戶賬通知單”。3’ 2)經支局長授權后,柜員辦理沖正業務。3’
3)營業員在“長短款事項”中掛長短款差額。3’ 4)聯系客戶,協請客戶在“郵政儲蓄修改分戶賬通知單”上簽字確認。3’ 5)如聯系不到客戶,保留錄像資料。3’
三、一儲戶只帶了一張綠卡來辦理“密碼掛失”交易,但該綠卡因磁條損壞無法讀信息,柜員應如何處理? 要點:
1.因不知密碼故無法換卡,可進行“雙掛失”交易,即對卡事項分別進行卡掛失,和卡密碼掛失。4’
2.雙掛失要求儲戶到開戶局辦理。8’ 3.該項掛失要求儲戶提供:本人身份證件,該綠卡賬戶所對應的活期存折辦理雙掛失手續。提醒客戶七天后持掛失申請書及本人證件辦理重置密碼及補新手續。8’
四、收匯注銷(1701交易)針對賬戶匯款業務的處理有哪些規定? 1.在完成收匯交易但尚末復核發送之前,如果柜員發現操作失誤或匯款人主動申請撤銷匯款時,向客戶收回匯款收據的情況下,柜員可選擇作收匯注銷處理。4’
2.收匯注銷后,如果原匯款金額和匯費手續費都是從賬戶中扣收的,則匯款金額和匯費手續費均退回原扣款賬戶; 8’
3.如果匯款金額是從賬戶中扣收的,匯費手續費是按照現金方式收取的,則匯款金額退回原扣款賬戶,匯費手續費仍按照現金方式退還匯款人。8’
疑難問題解答(H)
轉賬業務哪些情況下可以重存或退款?
疑難問題解答(I)
一、儲戶持郵政儲蓄銀聯卡在異地銀行的自動柜員機上一次取了500元人民幣后,發現余額少了4元5角人民幣,儲戶來到開戶局咨詢,請問營業員應如何用戶解釋? 要點:
1.應告知該儲戶郵政儲蓄銀聯卡用戶辦理異地跨行取款交易時,郵政儲蓄機構從其分戶賬中扣收異地義易手續費(按交易金額5%收取,最高50元,最低2元),該用戶支取500元,故應扣收異地交易手續費2元5角。10’
2.另加收2元跨行交易手續費,故該儲戶的賬戶余額少了4元5角。10’
二、如果普通柜員手中沒有足夠的庫存現金,怎樣兌付業務?
1.網點普通柜員每日簽到后,應向綜合柜員進行現金領用,系統自動登記該柜員的“普通柜員軋賬單”。4’
2.柜員營業過程所做交易涉及現金,屬于現金收入的,系統自動更新該柜員的“普通柜員軋賬單”。3’
3.屬于現金支出的,系統自動判斷現金支出金額是否小于等于該柜員的“普通柜員軋賬單”結余現金,若無誤,登記“普通柜員軋賬單”。3’
4.否則,系統提示“現金結余不足”。此時,柜員應向綜合柜員領用現金后才能辦理兌付業務。10’
電子匯兌疑難問題
一、由于收款人地址有誤,匯款人來收匯網點申請更改收款人地址,網點應如何受理? 要點:
1.匯款人提出要求改匯時,首先提供原匯款收據,及本人有效身份證件,并填寫“匯兌特殊事項申請書”,交納改匯手續費2元。
5’
2.營業員接收用戶填寫的匯兌特殊事項申請書,與原收據核對無誤后,從菜單中選擇“改匯申請”。根據申請書填入匯票號碼、申請人姓名、更改內容、證件名稱和證件號碼等信息。無誤后發送。
5’
3.改匯請求發出后,如果兌付局是手工網點,特殊業務應答系統會以對話框方式提示“改匯申請已受理,請等待結果”和“打印特殊事項申請書”、“打印特殊事項手續費收據”,并在收據上打印“改匯請求已發出,請等待答復”字樣。
3’ 4.柜員應注意及時查收回復信息。
2’
5.改匯請求發出后,如果兌付局是聯網網點,特殊業務應答可立即返回,系統會以對話框方式提示“改匯申請已成功,打印特殊事項申請書”,并提示,“打印特殊事項手續費收據”、“打印特殊事項回復書”。
3’
6.將原收據、身份證件、回復書及手續費收據交于匯款人收執。
2’
二、匯兌營業員自我核對時,發現一筆業務的收匯金額1020元,誤將為1200元,網點營業員應如何處理? 要點:
1.復核授權后,營業員進行“收匯復核更正”;
8’
2.1505進入系統,錄入匯票號碼調出該匯款信息進行收匯金額更正;
2’ 3.同時對匯款單上已打印的收匯金額進行人工更正,即“雙線更正法”;
8’ 4.通知匯款人來局更正收據上的金額。
2’
三、兌付時,如果匯款狀態為改匯、退匯、掛失等特殊業務狀態,系統會有提示嗎?怎樣處理? 要點:
1.兌付時,如果匯款狀態為改匯、退匯、掛失等特殊業務狀態,系統會彈出對話框,提醒該筆匯款為改匯/退匯/掛失狀態;
5’
2.柜員核實取款通知單上是否打印有相應字樣;
5’ 3.有則按確認鍵完成該筆匯款的兌付;
5’ 4.如果沒有,則按取消鍵退出兌付交易。
5’
四、賬戶匯款中所涉及的賬戶中國郵政對此有何規定? 要點:
1.賬戶匯款中所涉及的賬戶中國郵政蓄儲活期結算賬戶;
10’
2.賬戶扣劃匯款的扣劃賬戶,其開戶局必須與辦理收匯業務的收匯局同屬一?。▍^、市);
5’ 3.入賬匯款的入賬賬戶,其開戶局必須與收款人的郵政編碼地址同屬一?。▍^、市)。
5’
五、辦理賬戶匯款業務時需要遵守哪些郵政儲蓄業務規定?
1.客戶憑儲蓄存折(卡)和密碼在本地窗口辦理賬戶匯款業務時,匯款金額(不包括匯款手續費)在1萬元(含)以上的,須出示匯出賬戶本人的有效身份證件,如為代理還須提供代理人的有效身份證件。
5’
2.存折的憑證號是核對存折真實性的重要號碼。辦理賬戶扣收匯款時,必須根據收匯業務的提示,輸入憑證印刷號與儲蓄系統進行核對。
5’
3.客戶憑儲蓄卡辦理匯款業務時,柜員必須使用磁條讀寫器刷卡讀入卡號,不得通過鍵盤輸入卡號;對于客戶憑存折辦理匯款業務的,也首選使用磁條讀寫器刷存折磁條讀入賬號,實在無法讀取的,可選擇手工方式輸入存折賬號。
5’
4.匯入賬戶必須為有效賬戶。如匯入賬戶狀態為賬戶不存在、賬戶已清戶或賬戶已沒收以及匯入卡號為卡掛失、卡沒收或卡銷毀時,匯款無法入賬。
5’
六、退匯交易針對賬戶匯款業務有何規定?
1.實時入賬匯款不得辦理客戶退匯;次日入賬匯款入賬前可辦理客戶退匯,無法入賬轉投單匯款兌付前也可辦理退匯。
10’
2.匯入賬戶由于賬戶狀態異常,導致匯款無法入賬,匯款人又未選擇無法入賬按址投遞時,電子匯兌系統自動作無法入賬退匯。
5’
3.由于賬戶原因導致無法入賬的匯款的退匯,不退還客戶匯費手續費;由于非賬戶原因(如系統原因等)導致的無法入賬的匯款的退匯,退還客戶匯費手續費。
5’
七、退匯成功后,系統對匯款退回的方式是怎么規定的(退回現金或退回賬戶)? 1.現金到賬戶匯款:按照現金方式退匯,生成并打印退匯取款通知單。
5’
2.賬戶到現金(或賬戶)匯款:如匯出賬戶狀態正常,則所退款項自動入賬,生成并打印退匯入賬通知單;如匯出賬戶狀態異常,在有效兌付期內(自收到兌付局退匯匯款之日起滿60天),系統允許現金退匯兌付,生成并打印退匯取款通知單。
8’
3.大宗匯款:大宗收匯時不論收款類型如何選擇,退匯時,均按照現金方式退匯,生成并打印退匯取款通知單。
5’
4.退還匯費手續費:需退還匯費手續費時,不論原來是按現金方式收取的還是從賬戶中扣收的,均按照現金方式退還客戶。
2’
八、收匯注銷(1701交易)針對賬戶匯款業務的處理有哪些規定?
1.在完成收匯交易但尚末復核發送之前,如果柜員發現操作失誤或匯款人主動申請撤銷匯款時,向客戶收回匯款收據的情況下,柜員可選擇作收匯注銷處理。
4’
2.收匯注銷后,如果原匯款金額和匯費手續費都是從賬戶中扣收的,則匯款金額和匯費手續費均退回原扣款賬戶;
8’
3.如果匯款金額是從賬戶中扣收的,匯費手續費是按照現金方式收取的,則匯款金額退回原扣款賬戶,匯費手續費仍按照現金方式退還匯款人。
8’
九、如果普通柜員手中沒有足夠的庫存現金,怎樣兌付業務?
1.網點普通柜員每日簽到后,應向綜合柜員進行現金領用,系統自動登記該柜員的“普通柜員軋賬單”。
4’
2.柜員營業過程所做交易涉及現金,屬于現金收入的,系統自動更新該柜員的“普通柜員軋賬單”。
3’
3.屬于現金支出的,系統自動判斷現金支出金額是否小于等于該柜員的“普通柜員軋賬單”結余現金,若無誤,登記“普通柜員軋賬單”。
3’
4.否則,系統提示“現金結余不足”。此時,柜員應向綜合柜員領用現金后才能辦理兌付業務。
10’
十、非復核網點與復核網點在收匯操作流程中有何不同? 1.使用的匯款單不同;
5’
2.非復核網點收匯時需打印兩次匯款單,第一次按用戶所填匯款單內容錄入信息,打印后交用戶確認簽字,第二次根據確認后的信息,系統配置匯票號碼,打印匯款收據。
10’ 3.非復核網點不需普通柜員交叉復核,收匯完成后收匯信息直接發送。
5’
第四篇:作文疑難問題解答
疑難問題解答
怎樣讓學生在生活中去提煉寫作素材?如何做到學生作文有事可寫?
很多老師在日常的習作教學中碰到的第一大問題就是學生覺得作文沒什么可寫。這種認識,城市和農村的相當一部分老師中都有。其實并不是學生沒有生活,沒有內容可寫,而是下面兩種情況,制約了他們的習作:
一.有米懶于炊。我們常常以為學生是巧婦難為無米之炊,其實不然。有些學生對寫作的意義不明確,習作缺乏傾吐表達的激情與需要,學習積極性不高。孩子們長期在習作過程中缺乏成功愉悅的刺激。他們認為寫作跟自己無關,不是成長中自己應該完成的事,覺得寫作是痛苦無效的事,純粹是老師要自己做的作業,自己當然不樂意做,變成“有米而懶于炊”。
二.有米當無米。明明整天生活在兒童自己五彩的世界里,卻因為傳統習作教學價值觀的誤導,學生與老師常常以為沒米。陳舊的習作教學觀,呆板的寫作教學,讓學生覺得自己熟悉喜歡的兒童生活是不能進入作文的,不是“這個內容沒有意義”,就是那個“材料不典型”,寫出來老師要批評的。受這樣的習作教學價值觀的誤導,老師希望學生習作微言大義,追求的是教育意義,而不是生活本身的意義。比如寫老師,他認為要寫老師高尚的精神,寫老師生活的小事是不對的。正因為此,明明學生有米,在套上緊咒箍的老師學生眼里也變成了無米。
當然還有很多時候,我們的學生不缺生活,但是缺乏發現美的眼睛,不能認識事件本身的生活意義,無法將生活內容細化分層。因此常常覺得沒法表達,孩子們常常說,“事情是有的,但是寫不長?!?/p>
如何解決這個問題呢?
首先教師要正確定位小學生作文的意義。小學生習作是記錄兒童生命成長的過程;它是兒童和自己與他人進行情感溝通的一種方式;是兒童學習語言的重要練筆方式。小學生習作應該追求的是兒童生活的真實,實現兒童語言學習的真實過程,引導學生記錄的生活的真、善、美,而不要強迫學生去做說教者,讓他們稚嫩的習作去教育別人,說大道理。只要我們老師習作教學的定位正確,讓學生寫有意思的生活。那么,只要是兒童生活中實際存在的、他們自己感興趣的人、事、物均在習作表達的合理范圍內。
其次是要引導學生去觀察身邊的生活。說實話,城里孩子和農村孩子只有生活內容、方式有所不同,但他們每天都生活在真實健康的家庭、學校和社會生活中,他們并不缺乏生活,而缺乏對生活的觀察和認識。我們的責任是引導他們學會觀察,學會認識生活。觀察,并不只是用眼睛看。教師要教會孩子用多種感官去觀察身邊的生活,同時重要的是引導學生用心去思考和認識觀察到的人事物的意義,激活學生與人溝通和表達的激情,幫助學生梳理習作表達的思路,再賦予合適的寫作技巧的指導,小學生有意思的作文應當是沒有問題的。
再次是要努力打開學生習作的思路。很多時候不是學生沒有東西,而是他們想不起來,思維短路。孩子習慣是線性和平面思維。例如寫老師,他們常常只在自己身邊的“生活世界”尋找曾經教過他們的老師,或曾經讓他頓悟與感動的不是老師的老師;其實還可以讓他們在“知識世界”尋找,《三顧茅廬》中的劉備,《草船借箭》的諸葛亮,《兩個鐵球同時落地》的伽利略,《我最好的老師》中的懷特森;甚至可以在“想象世界”尋找喜洋洋、外星人……讓學生學會立體的多方位多層面去搜素、思考,在孩子們面前就會出現燦爛的一片藍天。
最后讓孩子的習作得到成功的回報。小學生的習作應當讓更多的人,首先是老師,鼓勵他,贊揚他,肯定孩子們寫自己身邊真實的生活,表達真實的情感是有意思的,是好的。那么作文難的堡壘一定會被攻破。
教師應該怎樣才能做到既能讓學生快樂有效地寫作,又能提高學生的寫作質量?
讓學生快樂而有效地作文是一個艱巨的任務。
一要教師愛學生,民主平等,設計符合兒童心智發展水平的習作教學方案?;顒釉O計有趣,課堂教學有趣,教學態度與語言輕松風趣。這樣學生習作的初始快樂容易達到。
一要教師懂學生,科學有法,善于根據教材和學生特點,優化教學的全程。習作前的指導重在明確作文的任務。公開計劃,教師學生可以商量達成一致的計劃,也可以討論分組或者有層次的計劃,這樣便可以照顧到讓不同層次的學生都能完成習作計劃,尤其是學困生也能做到心中有底,讓學生覺得寫作文并不難。
習作中就更要注意指導的針對性。應根據習作內容的不同,有針對性地進行:教師應淡化概念俗語;指導重點突出,例如在寫《導游卡》時就應在師生扮演游客導游的交際過程中,逐步明確導游卡的特點,并能給足時間讓學生抓住景物的特點練筆與介紹。而寫《畢業贈言》則應在價值觀和語言應用上多做指導;對學生的指導應融入習作的過程,發現問題,及時解決,習作評價可以適當前置。
習作后要重視習作修改運用指導。如:《導游卡》、《畢業贈言》在修改的基礎上還應進行交際應用的指導。努力讓學生在虛擬或模擬的生活場景中,去快快樂樂地實踐,實實在在地獲得抓特點習作與針對對象介紹的言說能力的提高。
在習作中的個別輔導特別重要,特別是學困生,需要教師更多的幫助,習作前可以帶他們一起進行觀察感知;習作時可以和他們分析選擇習作內容,擬定題目,給他們提供詞語庫,甚至在他們寫不下去的時候,給他們接寫幾句;習作后在批改打分時,多發現強調一丁點兒的亮點和妙處,多讓他們有被關注、表揚的機會。注意了這些,快樂而有效的習作教學可能就會實現。
作文批改有幾種方式及效果?如何更好地將作文批改賞識與批評相結合?
讓學生享受成功,樹立自信是讓學生愛上作文的法寶。而我們教師正確對待學生的習作,通過巧妙、有效的批改,可以使不同層次的學生均獲得習作成功的體驗。例如:
一、通過眉批旁注,放大優點。
作文評價的目的,并不是評判學生的好壞,而是激勵學生,讓他們體驗成功,培養寫作興趣。批改學生的一篇習作不要從構思、立意、條理,謀篇布局、遣詞造句等各各方面進行全方位的批注,仔細找出學生習作中的不足,而是要以欣賞的眼光去看學生的作文,給學生習作寫的眉批或旁注,以肯定和表揚為主,有時甚至是夸張地去放大習作中的優點,讓學生來獲得成功的愉悅。當然批改不可能一味贊揚。對學生習作中的錯別字、明顯的病句自然要批出。他們的習作問題并不需要一一羅列,需要抓住主要的,面前的學生當下可能看懂接受的一個,最多兩個問題提出修改意見。
二、利用符號批改,快速反饋。
習作批改中,更多的時候,教師的欣賞并不一定要用語言來描述,對寫得特別精彩的語句,有時哪怕是一個詞語,甚至是一個標點,你只需劃上火紅的浪線,或者打上一個漂亮的五角星,又或者干脆寫上一個“好”字。學生一定也能心領神會,明白您是在贊嘆和欣賞。采用這種符號批改的方法,批改效率提高了,反饋速度也加快了。特別對學生比較多的班級來說,符號批改更有現實意義。
三、采用一文多分,照顧差異。
分數是衡量習作優劣的標尺,更應是推動學生前進的動力。過低的評分,即使是非常客觀的,也極可能損傷孩子、甚至家長的自尊。所以為了保護所有學生的習作積極性和自信心,我采用一文多分制。
一篇作文兩個分數,一個是作文總水平分,通常采用優秀、良好的成績,另一個是作文單項分,只要作文格式正確,沒有錯別字和病句的就可以得到100分。這樣做的好處是:一些寫作困難的學生,他們的習作總水平可能常常只有良好,甚至合格。如果常常這樣批分一定會打擊他們習作的積極性。他們誤以為,反正不管怎么寫也只有合格,從而喪失習作的熱情?,F在,習作有了單項分,這些學生只要認真對待習作,格式正確,少寫錯別字和病句,同樣也能得到九十幾分,甚至是100分的高分。對習作困難生來說,他們會覺得習作也不是什么可怕的事情,自己也能拿到好分數,習作積極性就提高了。同樣,總水平分高的學生,有時因為單項分沒有達到高分,就會更加注意習作的規范性,從而推動這些學生繼續進步。另外,我們還可以根據每一次習作的要求和重點,指導孩子進行修改,針對修改程度加分。有的孩子原來是70多分,修改后能得到80分;能干的孩子還能把總分突破100分。這樣不僅提高了修改的積極性,還提高了修改能力。
巧用分數,激勵學生通過自己的努力,獲得成功的體驗??梢?,分數是制造成功的重要階梯。
四、適當面批指導,扶持成功。
除了分數,面批是幫助學生成功的有效方式,因為面批使溝通更暢達。面對面地交流,教師能把意思準確、清晰地傳達給學生,學生也容易理解與接受。每一次習作選擇一些學生進行面批,保證一個學期每個學生都能得到老師的面批,不留死角。另外,面批要精心選擇對象,不能只是讓學生簡單地進行重做,而是選擇通過修改,作文能得到提高的學生進行面批。面批時,教師要保持良好的心態,心平氣和地和學生一起討論作文中的問題,幫助他,甚至替他補寫幾句等等,而不是一味地批評、指責。這樣學生就能在習作的面批中感受習作的成功,感受教師的幫助。
五、進行錄音批改,加大交流。
除了面批,錄音批改也是加大教師給予學生習作指導信息量的有效方法?!颁浺襞摹笔抢娩浻脵C或電腦錄音等現代化設備對學生習作進行口頭批改。該評改方法的最大優點就是信息容量大。相同的時間里說出的話是寫出的幾倍甚至十幾倍,同樣的時間“錄音批改”指導就能更具體、清楚,更有針對性。另外,如果在錄音中教師鼓勵和指導并用,會更有效地激勵學生修改習作,獲得成功。
六、鼓勵多元評價,突出主體。
在習作批改評價中,讓學生參與評價也是激勵習作主體獲得成功感的有效途徑。新課程倡導的合作方式非常適合伙伴間的習作評價。在習作課堂中,最早完成習作的往往是中等生。先請他們先交換、交流,然后修改。等到優生完成習作后,中等生與優生再次合作,獲得更多建議。當習作困難生開始交流時,就會受到更多幫助。這樣三次合作,學生習作交流量增加了,修改作文、評論作文的能力也得到鍛煉,這對于學生人數多的大班教學,作文評改的效率會大大提高。
此外,還可以讓學生相互評作文,引導學生編作文集,建立個人網上博客等,進一步擴大讀者群,讓習作用起來,讓學生通過不同的途徑獲得成功。
“成功是成功之母”,讓學生嘗到成功的快樂和甜頭,他們才會愛上寫作文,不怕寫作文。在習作批改和評價中教師如果能善意地幫助學生鋪設成功的階梯,定能讓孩子們樂于習作、享受習作、感受成功,從而深深地愛上習作。從而促進學生的可持續發展,讓他們日后能有能力和信心獨立地經過努力奪取成功。
討論主題1:重讀《語文課程標準》(實驗稿)中的習作教學目標,說說小學生習作應該達到怎樣的要求。
把握小學習作教學的特點和目標
寧靜致遠
小學生作文就是練習把自己親身經歷的事情或把自己看到的、聽到的、想到的內容,用恰當的語言文字表達出來。小學生作文有別于作家的文藝創作,也不同于科學工作者的學術著作,小學生作文屬于“習作”范疇,是練習寫作的初級階段,像兒童學步一樣,需要老師“扶一扶”、“幫一幫”,給與必要的引導。只要學生能用自己的筆寫自己心里要說的話,逐步有所提高,得到一般發展就好。在作文訓練中,培養學生會說會寫的一般本領,引導他們正確的表達意志,吐露思想,抒發真情實感,達到具體、形象、生動、真實的反映生活本質為總的教學目標。各年級還有更具體的要求,如小學中年級要求:“能做到內容具體,有真情實感,能寫一至兩段語言通順的話。”目標既是教學的終點也是教學的起點。教師明確教學目標和特點,有利于教師在教學中正確引導學生進行習作,正確看待、評價學生的習作。避免操之過急,期望太高,以成人的眼光來要求學生。
鼓勵學生寫真話,表達真實情感
晨馨
鼓勵學生寫真話,表達自己的真實情感,他們就不會有提筆無語、下筆無話的煩惱了。在教學中,學生因為不會寫作文而抄襲他人的作文和東拼西湊的情況很多。針對這種情況我們要引導、鼓勵他們寫作時要寫真事、表達自己的真實情感,讓學生知道句子通順、表達清楚、無錯誤標點就是一篇好作文。對寫真人真事的學生,我們要多給予表揚,鼓勵其他學生要多向他們學習。
練好基本功
陳麗紅
作文的基本功是語句通順,使別人明白你所要表達的內容。只要學生的基本功扎實了,寫作技巧自然就呼之欲出。因此,在教學中,我要求學生每人每天寫三句話,內容不限,鼓勵用比喻、擬人、排比等修辭方法,寫得好的給予表揚,并要求學生在特定的時間里讀出來,然后讓其他學生給打分,評出最佳句子,從而逐步提高學生的“習作”能力。討論主題3:作文批改中長期存在著“教師費時多而學生得益少”的情況。解決這個問題,你有什么好辦法?
重視語段修改
秋榮
中年級學生已有一定的詞句表達基礎,作文訓練的重點在段上,批改作文時既重視對段的內容的修改,也要重視對段的結構的修改。教師初步修改后,可將習作中出現的內容和結構上的錯誤歸納、整理成典型病例,再復制或打印成卡片分發到每一個學生手中,然后指導分組逐層討論修改,最后再出示教師批改好的﹙放大件﹚引導學生對比分析,在形象直觀的對比中強化對段的認識,從而提高其寫作能力。
當面批改
雨婷
當面批改法 就是指對個別學生當面批改。如此面授機宜,學生的思想活動,教師摸得透??梢灾笇Ь唧w;教師的指導學生領會得深,可以提高功效。因為是當面批改,以談為主,不必受書寫的約束,可以談深談透,可以反復講,不厭其煩,不厭其詳,甚至當場讓學生做口頭練習,鞏固收獲。面批時教師要和顏悅色,切忌聲色俱厲,以免學生望而生畏。
面批是最好的選擇
冰杰
面批是最好的選擇。還可以略批與詳批相結合,這次詳批一部分略批一部分,下次再換過來。讓每個同學都能得到幾次老師的詳批。
批改作文,做到因勢利導
飛燕
在批改作文的問題上,特別用得上因勢利導這個原則。無論是批,是改,都不能離開學生的實際,又不能沒有明確的方向和準則,針對實際,就是“因勢”;合乎正確的方向和準則,才能“利導”。真正做到因勢利導,不僅能激發學生的寫作興趣,提高作文水平,而且教師能少作許多無謂的工作,節省不少的時間和精力來鉆研教材,改進教學方法,更好地完成教學任務。
第四組問題關于習作的遣詞造句 陜西牟靖蓉問:學生平時積累了很多好詞好句,但在習作時不知道使用,該怎么引導?山西榮莉莉:學生的習作如何才能貼近生活,才能有話可說?有時候給學生抄一些好詞,好句,好段讓他們背誦,可然后他們在寫作中仍然用不上!就這問題應該怎么辦呢? 張化萬老師答:
我覺得需要分清兩個概念。第一摘抄不等于積累;第二積累不直接導致運用。提倡孩子們摘錄好詞好句,這本身沒錯。但是摘抄詞句應當一是孩子理解大意、自己喜歡想抄錄的,而不是老師框定,不管三七二十一,胡抄一氣。二摘抄要變成孩子的語言積累,需要消化吸收的時間,需要鼓勵孩子經常翻翻看看,把摘抄的書面語匯慢慢融入孩子的語言結構中去。平時要鼓勵孩子在造句、說話、回答等等場合積極運用。哪怕用的不順暢,不自然,甚至不正確。只有摘錄的理解了,變為自己的血肉,在造句等局部練習中試著用過了,摘抄的語言慢慢地才會在日記、習作時流淌出來。
學生積累是為了運用。運用有高下、生熟之分。學生,特別是習作暫時困難的學生,他們第一次使用很可能像“抄襲”。運用積累的詞語句子是生硬的。可這生硬的運用恰是從積累到運用邁出的成功的第一步。學生習作,只要不是通篇摘抄他人的文句,只要用得對,就可以夸他“學以致用”走出了第一步!
第六組關于閱讀與寫作的關系問題
山西老師問:學生為了提高寫作水平,總拿著作文書做參考,這樣行嗎?如果想提高小學生寫作能力,應該給他們推薦看什么類型的書呢? 張化萬老師答:
生活是學生寫作之母,閱讀是學生寫作之父。學生學作文,參考習作選、作文書是天經地義的。但是“總拿著作文書做參考”寫作文,肯定不成功。就好像嬰兒是要吃奶的,但一直不能斷奶,孩子肯定長不大。
小學生首先是讀好語文書本。這個讀,就是要好好地多次朗讀,做到朗朗上口,熟讀成誦。這樣才容易將課文中的消極語言轉化為學生習作時的積極語言。讀得抑揚頓挫,學生的語感才有可能切實提高。語感好了,閱讀的成果才更容易變成習作的營養。
其次要能擠出時間,讓他們讀自己喜歡的各種書籍。不要以自己的閱讀好惡決定學生閱讀的范圍。但可以自己閱讀的經驗提出閱讀的建議書目。人吃五谷雜糧長大,習作靠各種閱讀材料營養的滋養。
最后讀書要像牛一樣不斷反芻,加快消化吸收。書讀進去,要學會吸收精華,替換原先的糟粕。閱讀到促進表達有一個過程。不要想立竿見影,但是要促其使用。讀書,有漫無目的的無功利讀書,期待今后的自如運用;又可以設計功利性現實性的讀書。如,要寫老師,可以推薦學生讀讀賈平凹、巍巍、海倫、大衛等人寫的同題文章《我的老師》;寫《我的課余生活》,也可以看看名人們,和原人教社《我的課余生活》的課文。兩條腿走路,總比一條腿走得堅實,走得快些。您說呢?
第七組關于習作的真情實感
河北趙繼敏:如何讓學生的作文真正做到說真事、寫真話?
重慶彭莉鑫:作文要求學生有真情實感,怎樣的作文才算寫出了感情呢? 四川李本華:學生習作是文采重要,還是其情感和思想重要? 張化萬老師答:
在作文中講真話寫真情是小學生習作的基本要求。因為小學生寫作不是創作,而是練筆,是將口頭的母語學習變成書面母語表達能力的練習。小學生習作是寫兒童的生活,是讓兒童用眼睛關注身邊的生活,強調寫得具體通順,強調表露真情實感。文采與情感比,自然情感更重。俗話說得好“文章最貴是真情”。為達到這一要求,新課程下的小學習作教學要求兒童進行個性化作文,這需要教師在教學中構建開放的寫作教學系統,做到以下幾點:
1、開放寫作內容。我們需要開放學生表達的時空,努力在寫作的題目、內容、題材、體裁、語言、完成時間等等方面增大學生選擇的自由,小心地呵護每一個兒童的寫作個性。
2、開放寫作語言。這要求我們要能用兒童的眼光欣賞兒童語言,兒童作文。但兒童習作個性化語言表達的同時又必定是講究語言規則的,不然這種溝通就無法進行,這種溝通,不是規則學完,再溝通;而是在溝通和表達中學習、學會。語言規則是兒童個性化表達與他人溝通的扶手和階梯,但絕不應該成為學生溝通的障礙,不是束縛個性化表達的繩索。所以,要讓兒童用自己的話語方式和語言與人溝通和表達,一邊發展兒童語言,一邊規范語言規則。在充分肯定和扶持每一個學生個性化表達的同時,應當適時適度、有機有效地對小學生進行語言規范的示范、引導和訓練。
3、開放寫作途徑。繁復紛呈的個性要健康發展,發展的空間要盡可能打開,發展的路徑要盡可能豐富多彩。如可以組織學生嘗試進行這些習作:小組合作接力作文;短信作文-手機短信-節假日給親友―傳遞情感,讓學生融入現代生活;編書編報作文;寫作文連續集;攝影作文;網上作文??
4、開放寫作評價。我們面對的學生沒有一個是完全一樣的。對于他們充滿個性的表達,理所當然地必須拒絕不看對象,不講發展變化的完全統一格式的作文,自始至終一刀切的評價。傳統作文教學的失敗,常常忽略學生真實的感覺,作文教學太強調統一要求,群體客觀“觀察生活”,太關注的是指導寫作的規律性知識。常常脫離學生的感覺體驗,大炒什么審題立意、開頭結尾、布局謀篇的冷飯。而個性化作文教學應突出個體的主觀反應、“體驗生命”的重要性。
成功的個性化作文教學必然是學生的感覺在前。在習作批改時,只要不是統一考試,只要對扶持學生的表達個性有利,是不是膽子再大些,多一些分層次的批改、個性化的批改獎勵?我們的批語是不是應當充滿個性的,而少寫或不寫缺乏實際內容,很少情感內涵的概念術語和套話、空話,自身先做個示范?學生有一個真實的內容,自擬的好題目,比如我上《我發現》的作文課,孩子們擬的《空氣的旅行》、《哭吧哭吧,不是錯》、《其實快樂很簡單》、《怪老頭張老師》等等題目,“我是小偷,為媽媽偷時間”等特別的思維,有意思的話語,你能不能都給學生加上5分?每次習作都選幾篇個性相對突出,評個性佳作獎如何?這樣做,我們不會損失什么,孩子卻實實在在感受到寫真話,寫“自己說得好的中國話”的成功。
總之,小學作文教學要讓學生的感覺、思維、情感站在前面,讓我們的道德教育和語言規則、邏輯的教學藏在后面,就要構建一個開放的寫作教學系統來保障學生個性化習作的環境,這樣,學生才能從內心真正產生習作興趣,并做到“我手寫我心”,在習作中講真話,寫真情。
第五篇:江蘇高院:關于執行疑難問題的解答
江蘇高院:關于執行疑難問題的解答
為解決執行工作中常見的若干疑難問題,統一法律適用,根據《中華人民共和國民事訴訟法》(以下簡稱民訴法)和相關司法解釋的規定及精神,結合全省法院執行工作實際情況,制定本解答。
1、對執行行為的異議和對執行標的的異議區別以及利害關系人和案外人的區別
答:對執行行為的異議,提起主體有當事人和利害關系人。對執行標的的異議,提起主體是案外人。債務人對執行標的主張抵銷、清償,無權依據民訴法第二百二十七條提出執行異議,而只能適用民訴法第二百二十五條作為執行異議來處理。利害關系人和案外人都是爭議法律關系之外的第三人。
利害關系人指認為執行行為侵害其法律上權益的第三人,一般與當事人有一定的關聯性,其范圍包括當事人的債權人、債務人、合伙人、抵押權人、質權人、留置權人、承租人(租賃權形成于查封之后)、優先權人、近親屬、被撫(扶)養人以及法院的協助執行人等。例如法院扣留或提取被執行人的工資收入,未保留依靠其生活的被撫養人必須的生活費用,被撫養人可以作為利害關系人提出執行異議。
案外人指對執行標的主張所有權或者有其他足以阻止執行標的轉讓、交付的實體權利的第三人,其范圍包括執行標的的所有權人、共有權人、用益物權人、部分擔保物權人、承租人(租賃權形成于查封之前)、無過錯的買受人、特定債權人以及隱名股東、信托財產的委托人、破產管理人、遺囑執行人等。例如第三人依據《最高人民法
院關于人民法院民事執行中查封、扣押、凍結財產的規定》第十七條提出執行異議,此時第三人屬于案外人,應當適用民訴法第二百二十七條。
2、執行行為異議和執行標的異議競合,如何適用法律?
答:異議人形式上認為執行行為違法,但依據的理由是對執行標的主張實體權利的,仍然適用民訴法第二百二十七條。異議人既對執行行為提出異議,又對執行標的提出實體異議,如果兩種異議是可分的,分別適用民訴法第二百二十五條和第二百二十七條;如果兩種異議是不可分的,即發生所謂異議競合問題,則適用民訴法第二百二十七條。
3、案外人異議裁決和異議之訴是什么關系?
答:依據民訴法第二百二十七條,案外人對執行標的提出書面異議的,法院經審查作出裁定后,案外人或者當事人對裁定不服且執行標的與原判決、裁定無關的,可以提起異議之訴。異議之訴是案外人或者當事人對執行異議裁決不服之后的救濟途徑。依照現行法律規定,異議之訴分為案外人異議之訴和申請執行人異議之訴。
案外人異議之訴,是指案外人就執行標的主張足以排除強制執行的權利,請求法院停止執行該標的的訴訟,即停止執行之訴。申請執行人異議之訴,是指申請執行人對法院依案外人異議作出的對執行標的中止執行裁定不服,請求許可執行該標的的訴訟,即許可執行之訴。因此,異議之訴的訴訟請求是特定的,只有案外人的停止執行請求和申請執行人的許可執行請求兩種。例如對法院查封的房產,法院
駁回案外人的執行異議后,案外人訴請停止執行;或者法院支持案外人的執行異議后,申請執行人訴請許可執行。
案外人異議是異議之訴的前置程序,異議之訴只審查當事人、案外人之間的爭議,不審查案外人異議裁決。
案外人異議裁決作出后,案外人在法定時間內沒有提起異議之訴,執行標的被強制執行后,案外人可以在其權利受到實際侵害之后,向被執行人提起不當得利之訴或者侵權之訴。
4、確權之訴和案外人異議的關系
答:依據《關于執行權合理配置和科學運行的若干意見》第二十六條的規定,對執行法院已經采取執行措施的財產,案外人不能另行通過確權之訴解決,只能先提出案外人異議,不服案外人異議裁決后再向執行法院提起異議之訴。確權之訴不能代替異議之訴。案外人在異議之訴中可以同時提起確權之訴,與異議之訴合并審理。執行法院采取執行措施前,債務人與案外人對該財產另案進行確權之訴的,如債權人沒有參加訴訟,且債權人提供了案外人與債務人惡意串通進行虛假訴訟規避執行的初步證據的,在對財產保全之后,該確權訴訟應當中止審理,案外人應當依據民訴法第二百二十七條提出異議,已中止的確權之訴可以并入案外人異議之訴處理。
對執行法院已經采取執行措施的財產,參照《關于執行權合理配置和科學運行的若干意見》第二十六條的規定,案外人也不能通過仲裁確權來對抗執行,案外人只能依據民訴法第二百二十七條規定的案外人異議和案外人異議之訴進行抗辯。
5、申請執行人申請追加被執行人的配偶為被執行人,什么情形下執行機構應當審查?
答:執行依據中對債務性質已明確認定為個人債務的,不應在執行過程中追加被執行人的配偶(以下均包括原配偶)為被執行人。執行依據中沒有對債務性質作出明確認定、申請執行人曾經在訴訟過程中撤回對配偶方的起訴、調解書雖列明配偶為當事人,但是未要求其承擔實體責任的,執行過程中,申請執行人申請追加被執行人配偶為被執行人的,執行實施機構均應當予以審查,并作出是否追加的裁定。
6、在執行過程中如何認定夫妻共同債務從而裁定追加配偶為被執行人?
答:執行依據載明的債務人為夫妻中的一方,對于在夫妻關系存續期間形成的債務,除非符合法律規定的個人債務的條件,一般推定為夫妻共同債務,被追加人主張不是夫妻共同債務的,由其負擔舉證責任。有證據證明被執行人因賭博、吸毒、犯罪等不法行為所負債務,應當認定為個人債務。與家庭生活有關的擔保之債、侵權之債等應當認定為夫妻共同債務。與家庭生活無關的擔保之債、侵權之債等一般不應認定為夫妻共同債務。
被追加為被執行人的配偶認為債務不屬于夫妻共同債務而提出執行異議的,應按照民訴法第二百二十七條進行審查,最終通過異議
之訴解決債務性質問題。
7、是否必須先追加配偶為被執行人,然后才能采取執行措施?
答:原則上應先追加被執行人的配偶(或原配偶)為被執行人,再執行其名下的財產。但緊急情況下,為了防止其轉移財產,可以在追加的同時采取控制性執行措施。
8、除《中華人民共和國公司法》及其解釋的相關規定之外,哪些情況下也可以追加股東為被執行人?
答:股東增資不實,不論公司債務發生在不實增資之前或之后,都可以追加增資不實的股東為被執行人,在增資不實的范圍內承擔補充責任。
發起人出資不實,可以追加其他發起人為被執行人,與該發起人一起在出資不實的范圍內向公司債權人承擔連帶賠償責任。其他股東出資不實,可以追加發起人為被執行人,與出資不實的股東向公司債權人承擔連帶賠償責任。
股東認繳出資的期限未到,可以先采取保全措施,待認繳期限屆滿后再采取執行措施。
股東被追加為被執行人后,股東的股東仍然有出資不實或者抽逃出資的事實的,一般不再連續追加股東。
追加股東為被執行人的裁定在異議或復議期內雖然不發生立即強制執行的效力,但對被追加股東具有限定其償還債務對象的效力,該裁定被撤銷或執行完畢之前,被追加股東對該裁定以外的其他債權人以同樣理由承擔責任不影響追加裁定效力,也不能對抗本案執行。
被執行人進入破產程序后,對被追加為被執行人的股東的執行應當中止。
9、當事人對審計、評估、鑒定報告提出異議,如何確定審查范圍并作出處理結果?
答:當事人對審計、評估、鑒定報告提出異議,要求重新審計、評估、鑒定的,法院主要審查審計、評估、鑒定的程序是否合法,審計、評估、鑒定機構(以下統稱專業機構)及出具報告的審計師、評估師、鑒定人員是否具有法定資質、評估結果是否公正等。
經審查,當事人異議不成立的,裁定駁回其異議。異議成立的,裁定異議成立,同時根據原審計、評估、鑒定報告的具體情況,責令專業機構限期補正審計、評估、鑒定報告或者直接裁定原審計、評估、鑒定報告無效。專業機構拒絕補正或當事人、利害關系人對補正結果仍有異議,經審查認為其異議確有理由的,裁定原審計、評估、鑒定報告無效。原審計、評估、鑒定報告經裁定無效的,由司法輔助部門委托其他專業機構重新審計、評估、鑒定。對于審計、評估、鑒定報告被裁定無效的專業機構及相關人員,如確屬惡意串通、弄虛作假,審計、評估、鑒定結果明顯失實等情形的,人民法院將不再委托其從事委托審計、評估、鑒定工作。同時,執行部門應責令相關專業機構退回審計、評估、鑒定費用,拒不退還的,強制執行。
10、什么情況下可以認定司法拍賣無效?
答:司法委托拍賣非經法定程序,非屬嚴重瑕疵,不宜認定拍賣無效。
拍賣無效主要有以下情形:
(一)執行依據自始不存在或者尚未發生效力。
(二)買受人不具有法律規定的競買資格。
(三)拍賣前未發布拍賣公告。
(四)拍賣物以低于保留價的價格拍定。
(五)競買人之間、拍賣人與競買人之間惡意串通。
(六)拍賣人或者被執行人故意隱瞞拍賣物的重大瑕疵,從而嚴重影響拍賣結果的公正性。
(七)其他嚴重違反拍賣法律規定的情形。
11、以評估報告超期為由提出拍賣無效的,如何認定?
答:采取法院委托拍賣的方式,評估報告超期的時間節點是法院作出委托拍賣行為的時間;采取法院自行拍賣的方式,評估報告超期的時間節點是發布拍賣公告的時間。只要執行法院作出委托拍賣行為時或者發布拍賣公告時評估報告沒有超期,如果每次拍賣都在法定的間隔60日內進行,那么該評估報告可以從第一次拍賣一直使用到第二次拍賣、第三次拍賣以及重新拍賣。如果拍賣間隔時間過長,拍賣標的物市場價格變動較大,應當重新評估。
評估報告超期情況下的拍賣一般無效,但是為維持法律關系的穩定,如果屬于以下兩種情況之一,雖然評估報告超期,不應一律認定拍賣無效:
(一)當事人及利害關系人在拍賣之前合意以超期的評估報告作為拍賣依據的,應當認定拍賣有效。
(二)當事人及利害關系人在拍賣之前雖沒有合意以超期的評估報告作為拍賣依據,但是公開拍賣程序規范且拍賣價超過評估價,法院另行指定評估機構按原評估時的市場行情對執行標的再行評估一次,如重新評估的價格未超過原拍賣價,也可以認定拍賣有效;如超過原拍賣價過大,則拍賣無效。
12、如何確定參與分配的時點?
答:關于參與分配的時點,《最高人民法院關于人民法院執行工作若干問題的規定(試行)》規定為“在被執行人的財產被執行完畢前”。可以分三種情況進行具體界定:
(一)拍賣、變賣被執行人財產的,時點為拍賣、變賣成交之日的前一日,不因以后因買受人不繳價款而再拍賣或變賣而變動。
(二)依法交債權人以物抵債的,時點為送達債權人以物抵債裁定之日的前一日。
(三)上述兩種處置方式以外的被執行財產,時點為當次分配表已送達任一債權人之日的前一日,不因以后因債權人提出異議而重作分配表而變動。
在上述時點以后提出參與分配申請的債權人,只能參與分配剩余財產。
13、在執行被執行人名下財產的過程中,承租人提出執行異議,應如何處理?
答:就租賃權而言,只有執行措施可能或者已經妨害租賃權行使的時候,承租人才可以提起執行異議;如果執行行為不妨害承租人占有、使用租賃物,承租人不應提起執行異議,已經提起執行異議的,應當予以駁回。
承租人在執行法院采取執行措施(包括訴訟保全措施)之后取得租賃
權的,承租人的租賃權不能對抗申請執行人的債權,其提出的異議按照民訴法第二百二十五條處理。承租人在執行法院采取執行措施(包括訴訟保全措施)之前取得租賃權的,承租人依據其租賃權提出執行異議,按照民訴法第二百二十七條處理。
14、抵押合同約定擔保范圍包括本金、利息、實現債權的費用等,但抵押權登記簿上或者他項權證上記載的主債權僅為本金部分,其他相關債權人認為抵押權人僅能就本金部分優先受償,從而提出執行異議,應當如何處理?
答:抵押合同與抵押權登記簿、他項權證上記載的抵押權的擔保范圍應當一致。如果出現不一致,鑒于權證登記的公示效力,應以登記的內容確定具體數額。
15、對擔保人存入銀行保證金賬戶的保證金,一旦執行法院采取執行措施后,銀行往往以其對該保證金享有優先受償權為由提出執行異議,應當如何處理?
答:銀行在經營貸款或承兌匯票等業務過程中,往往要求擔保人(主要是融資性擔保公司)提供一定比例的保證金存入債權銀行作為
履約擔保,在保證金合同擔保的銀行貸款到期后,如借款人未足額償還借款本息,銀行有權直接從保證金賬戶扣除相應保證金償還借款。該保證金的性質可以認定為金錢質押,法律依據是《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第八十五條:“債務人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后,移交債權人占有作為債權的擔保,債務人不履行債務時,債權人可以以該金錢優先受償?!?/p>
對銀行提出的執行異議,重在審查該保證金是否“特定化”,即是否擔保特定債權且銀行可以優先受償。在銀行經營業務中,保證金和擔保債權可能并未一一對應,保證金的額度還會發生增減變化。在這種情況下,應當結合擔保人與銀行之間的約定以及貸出和償還等貸款情況,對保證金賬戶中的資金性質進行區分后認定。
16、如何有效執行第三人到期債權以及未到期債權?
答:在執行中,對被執行人在第三人處的到期債權,應當向第三人送達履行到期債務通知書,并做好執行筆錄,告知相關后果。第三人在履行通知指定的期間內沒有提出異議,后來又反悔,提出異議的,不予支持。債務人對第三人享有的到期債權,法院在訴訟階段已采取保全措施,要求第三人不得對本案債務人清償且交待了異議權,第三人當時對其到期債務沒有異議,但在執行程序中又提出異議的,不予
支持,且在執行階段無需再次向其送達履行到期債務通知書,僅送達協助執行通知書即可。如果在訴訟階段未交待異議權,應當允許第三人在執行階段提出異議。
第三人未在法定時間內提出執行異議,事后主張行使對被執行人到期債權的抵銷權的,不能對抗執行案件債權人,第三人不按照履行到期債務的通知履行義務的,執行法院可以直接執行第三人的財產。第三人在法院執行之后可以另行向被執行人主張權利。
關于被執行人對第三人的未到期債權,執行法院應當向第三人送達執行裁定和協助執行通知書,進行凍結或查封,待債權到期后參照到期債權予以執行。此時第三人的地位是協助執行義務人,第三人提出的執行異議,如果針對的是查封、凍結、扣押、提取等執行措施,依照民訴法第二百二十五條處理。
執行法院對到期債權或未到期債權采取強制執行措施,不應當超出履行到期債務通知或者查封(凍結)未到期債權裁定確定的第三人債權價值。例如被執行人在第三人處有未到期債權150萬元,甲法院凍結其中的100萬元,乙法院隨后凍結其中的50萬元,甲法院不能在扣劃的時候超出100萬元的范圍。
17、對無證房產如何執行?
答:被執行人對無證房產雖不享有所有權,但是在執行過程中可通過執行措施限制其占有、使用、收益和處分,從而敦促其履行法定
義務。根據案件具體情況,可采取以下幾種執行措施:
(一)執行無證房產產生的收益。
(二)進行實地查封。
(三)對于行政機關雖認定為違章建筑,但限期改正后能夠轉為合法建筑的,可以等該建筑合法化后再行拍賣。
(四)轉讓無證房產的使用權。
執行過程中既不要代替行政機關認定違章建筑,也不宜作出權屬認定,可以稱被執行的違章建筑為“無證房產”。
18、首查封法院怠于處置查封財產的,如何處理?
答:首查封法院在執行查封(訴訟中的查封自執行立案之日起轉化為執行查封)生效之日起1個月內(對于不能長期保存的物品在合理時間內)無正當理由未啟動評估、拍賣(變賣)等財產處置程序的,可以認定為怠于處置查封財產。
輪候查封法院與怠于處置查封財產的首查封(以下均包括扣押)法院就處置查封財產問題應先協商處理,協商不成的,應層報共同上級法院,按照下列情況處理:
(一)首查封法院執行的債權是普通債權,僅有一個輪候查封法院執行的債權享有抵押權等優先受償權,首查封法院怠于處置查封財
產的,由執行優先受償債權的輪候查封法院處置查封財產。
(二)首查封法院執行的債權是普通債權,有多個輪候查封法院執行的債權享有抵押權等優先受償權,首查封法院怠于處置查封財產的,一般由在先的執行優先受償債權的輪候查封法院處置查封財產;特殊情況下經共同上級法院批準(為方便處置查封財產或為保障查封財產拍賣價值的最大化),也可以由在后的執行優先受償債權的輪候查封法院處置查封財產。
(三)所有債權都不享有抵押權等優先受償權,首查封法院怠于處置查封財產的(包括權利人故意不申請執行等情形),由順序在先的輪候查封法院負責處置查封財產,在先的輪候查封法院不愿意處置的,由在后的輪候查封法院處置。
財產處置法院處置查封財產所得款項(拍賣變賣款或以物抵債后的分配款),應當按照法律規定予以分配。在被執行人的財產不足清償時,區別被執行人有無法人資格。對于有法人資格的被執行人,同一順位的金錢債權按照法院采取執行措施的先后順序受償,作為例外,在企業法人未經清理或清算即撤銷、注銷或歇業的,按各債權額的比例進行分配;對不具有法人資格的被執行人,如公民和其他組織,則不區分采取執行措施的先后,同一順位的金錢債權一律按照各債權額的比例進行分配。
財產處置法院裁定將查封財產拍賣(變賣)給買受人或以物抵債給債權人后,首查封法院及其他查封自動生效的輪候查封法院立即對
查封財產予以解封。首查封法院及其他查封自動生效的輪候查封法院不按照以上規定配合輪候查封法院處置查封財產的,應由共同的上級法院協調處理,并追究首查封法院及相關責任人的責任。