第一篇：上海高院婚姻問題解答(二)

關于適用最高人民法院婚姻法司法解釋

（二）若干問題的解答

（二）2004年9月7日上海市高級人民法院印發(fā)

滬高法民一[2004]26號

一、離婚財產分割協議可撤銷或變更的理由應如何把握？

答：司法解釋

（二）第九條對當事人協議離婚時的財產分割協議可撤銷和變更的理由規(guī)定為“欺詐、脅迫等”，說明其并不僅限于欺詐和脅迫。

但離婚財產分割協議確實有不同于一般民事合同的地方。由于離婚雙方畢竟有過夫妻名分，共同生活過一段時間，可能還育有子女，在訂立共同財產分割協議時，除了純粹的利益考慮外，常常會難以避免地包含一些感情因素。所以，人民法院在確認協議可撤銷或變更時，不能輕易將協議中一方放棄主要或大部分財產的約定認定為“顯失公平”或“重大誤解”而予以撤銷或變更；同時，對于“乘人之?！钡恼J定也應謹慎，不宜將急欲離婚的一方在財產上作出的讓步視為另一方乘人之危的后果，只有在一方利用他方生病、行為能力受限而監(jiān)護人監(jiān)護不力等情況下，迫使他方簽訂明顯損害其合法權益的協議，才可認定為乘人之危。

（最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（二）第九條 男女雙方協議離婚后一年內就財產分割問題反悔，請求變更或者撤銷財產分割協議的，人民法院應當受理。

人民法院審理后，未發(fā)現訂立財產分割協議時存在欺詐、脅迫等情形的，應當依法駁回當事人的訴訟請求。）

二、如何判斷彩禮？

答：司法解釋

（二）中涉及的“彩禮”，具有嚴格的針對性，必須是基于當地的風俗習慣，為了最終締結婚姻關系，不得已而為給付的，其具有明顯的風俗性。因此，人民法院對于當事人訴請返還彩禮的條件，應當首先根據雙方或收受錢款一方所在地的當地實際及個案情況，確定是否存在必須給付彩禮方能締結婚姻關系的風俗習慣，否則只能按照贈與進行處理，不能適用司法解釋

（二）第十條規(guī)定。

（最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（二）第十條 當事人請求返還按照習俗給付的彩禮的，如果查明屬于以下情形，人民法院應當予以支持：

（一）雙方未辦理結婚登記手續(xù)的；

（二）雙方辦理結婚登記手續(xù)但確未共同生活的；

（三）婚前給付并導致給付人生活困難的。

適用前款第（二）、（三）項的規(guī)定，應當以雙方離婚為條件。）

三、可訴請返還彩禮的當事人范圍如何把握？

答：由于實踐中，彩禮的給付人和接受人并非只限男女雙方，還可能包括男女雙方的父母或親屬，這些人均可成為返還彩禮訴訟的當事人。

對于實踐中可能存在的以男女雙方為原、被告的彩禮返還訴訟，或在涉及彩禮返還的離婚訴訟中，被告提出原告不是實際給付人或自己不是實際接受人的抗辯，由于彩禮給付實際就是以男女雙方為利益對象或代表，因此人民法院對此抗辯可不予采信。

四、彩禮給付后，男女雙方僅是形成同居關系，為此，給付彩禮的父母或親屬依司法解釋

（二）第十條第（一）項的規(guī)定要求對方返還彩禮的，能否支持？

答：根據司法解釋

（二）第十條第（一）項的規(guī)定，男女雙方未辦理婚姻登記的，彩禮應當返還。實踐中男女雙方可能基于對法律規(guī)定的不了解而僅形成了同居關系，但是在法院釋明相應法律規(guī)定后，男女雙方基于感情狀況可能愿意補辦登記，若人民法院簡單地判決返還彩禮反而有失公平或易引發(fā)矛盾。因此，在審理上述情形的彩禮返還案件時，人民法院應根據個案實際情況，必要時可向同居的男女雙方釋明法律規(guī)定，在其不補辦結婚登記的情況下，可判決返還。

五、應當返還的彩禮范圍如何把握？

答：雖然根據司法解釋

（二）第十條的規(guī)定，當符合條件時，已給付的彩禮應當予以返還，但在實際生活中，已給付的彩禮可能已用于購置男女雙方共同生活的物品，事實上已經轉換為男女雙方的共同財產，或者已在男女雙方的共同生活中消耗。

因此，我們在處理涉及彩禮返還的案件時，就應當返還的范圍而言，要根據已給付的彩禮的使用情況，是否在男女雙方共同生活中發(fā)生了必要的消耗，婚姻關系或同居關系存續(xù)期間的長短等具體事實，綜合把握。在處理方式上也應當靈活運用，特別是彩禮已轉換為夫妻共同生活的財產時，可將彩禮的返還與分割共同財產一并考慮，在分割中體現彩禮的返還。

六、能否直接按數量比例分割夫妻共同所有的股票、債券、投資基金等有價證券及未上市股份有限公司股份？

答：根據司法解釋

（二）第十五條的規(guī)定，對于上述財產的分割，在當事人協商不成或按市價分配有困難的，人民法院可以根據數量按比例分配。由于該條規(guī)定本身并非一個強行性規(guī)范，所以，按“市價分配有困難”并非“按數量比例分割”的強制性前置條件。故實踐中人民法院可以根據個案情況，除當事人自行協商達成分配方案外，可以直接按數量比例分配。（最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（二）第十五條 夫妻雙方分割共同財產中的股票、債券、投資基金份額等有價證券以及未上市股份有限公司股份時，協商不成或者按市價分配有困難的，人民法院可以根據數量按比例分配）

七、在夫妻一方不要求持有有限責任公司出資額，成為股東的情況下，如何處理此部分的夫妻共同財產？

答：夫妻一方以個人名義以共同財產投資于有限責任公司，此部分共同財產已轉為了公司財產由公司所有，離婚時不能直接分割。當夫妻協商同意由非公司股東的一方取得相應出資額成為股東的情況下，人民法院可依造司法解釋

（二）第十六條的規(guī)定進行處理；若該方不愿承受出資額成為股東，則可評估公司現有凈資產。公司凈資產為正值的，按夫妻一方出資比例計算出相應的凈資產價值，再按共同財產的分割原則由取得出資的一方給付另一方應得的錢款或財產。評估費用由主張評估一方預付，或雙方各半預付。當事人均不愿意進行評估的，則人民法院可對此部分共同財產在離婚案件中不予處理。

（最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋

（二）第十六條 人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產中以一方名義在有限責任公司的出資額，另一方不是該公司股東的，按以下情形分別處理：

（一）夫妻雙方協商一致將出資額部分或者全部轉讓給該股東的配偶，過半數股東同意、其他股東明確表示放棄優(yōu)先購買權的，該股東的配偶可以成為該公司股東；

（二）夫妻雙方就出資額轉讓份額和轉讓價格等事項協商一致后，過半數股東不同意轉讓，但愿意以同等價格購買該出資額的，人民法院可以對轉讓出資所得財產進行分割。過半數股東不同意轉讓，也不愿意以同等價格購買該出資額的，視為其同意轉讓，該股東的配偶可以成為該公司股東。

用于證明前款規(guī)定的過半數股東同意的證據，可以是股東會決議，也可以是當事人通過其他合法途徑取得的股東的書面聲明材料。）

第二篇：上海高院：《庭審百問(二)》2006

上海法院《庭審百問

（二）》

二十三，當事人申請出庭的證人如果與其有利害關系，該方當事人能否傳喚該證人出庭?

答：實踐中，有的法官對于當事人申請其利害關系人出庭作證的，認為利害關系證人不得作證，作不予準許處理。

我們認為，這種觀點和做法不當。我國《證據規(guī)定》第七十七條第(五)項規(guī)定允許利害關系證人作證。這也是各國通例。

例如：甲毛紡廠向乙貿易公司銷售20噸毛料，乙公司提貨時，甲廠出庫員因疏忽未讓乙公司提貨人員在提貨單上簽收。因乙公司末付貨款，甲廠遂提起訴訟，要求乙公司付款。乙公司辯稱其從未收到過貨物，甲廠反駁稱乙公司提貨時，甲廠有六位相關人員在場(副廠長、業(yè)務經理、業(yè)務員、倉庫保管員，門衛(wèi)等)，要求法院傳喚該六位證人出庭作證。法官認為，該六位證人均為該廠內部人員，均與其有利害關系，故不同意傳喚。結果甲廠敗訴。

該案中，利害關系證人不得作證的觀點系認識誤區(qū)。這是因為：一是混淆了證據可采性與證明力的概念；二是認為利害關系證人的證言多有不實之處，不讓利害關系人作證可以避免這種缺陷，同時也減少許多麻煩；三是錯誤理解了證據法上的“拒證特權”制度。

各國證據法—般都規(guī)定，與案件有某些利害關系的證人(如夫妻關系、委托關系等)，有權拒絕作證。我國古代也有容隱制度，即存在婚姻關系或親屬關系的人通常應該為親屬隱瞞真相。如果強行讓這些人作證，可能會影響人際關系的和諧性，有礙社會穩(wěn)定、團結。但是，各國證據法雖然承認利害關系證人的拒證特權，但均認為這是一項權利，利害關系證人有權放棄之。不能將拒證特權理解為利害關系證人不得作證。

可采性與證明力不是同一個概念，可采性解決的是何種證據能夠作為證據的問題。證明力解決的是證據對案件事實證明力度的大小?？刹尚杂煞墒孪纫?guī)定，體現了證據的法律效力，而證明力則交由法官判斷。我國現行證據法規(guī)范并無利害關系證人不得作證的規(guī)定?！蹲C據規(guī)定》第七十七條第(五)項規(guī)定，證人提供的對與其有親屬或者其他密切關系的當事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。因此，利害關系證人證言并非不具有可采性，而只是證明力有所降低。

二十四、利害關系證人出庭作證時，對其質證應注意哪些問題?

答：對于利害關系證人出庭作證，審判人員應注意以下幾個方面：

1、在證人等候作證期間，應注意為證人找好等侯作證的休息場所，確保不讓證人旁聽庭審、了解庭審情況或與其他證人聯系，等等。

2、在當事人質證能力出現明顯缺陷時，審判人員應當行使補充發(fā)問權。

3、當庭質證時，應當主要靠雙方律師和當事人，審判人員應當盡量引導雙方當事人和律師進行質證。

4、利害關系證人證言能否采納，必須根據質證情況及與其他證據相印證的情況來認定，不能任意采納。

二十五、利害關系證人證言是否必然會比其他證人證言的證明力要低?是否能通過當庭質證加強?

答：利害關系證人證言并不必然比其他證人證言證明力低，通過對利害關系證人當庭質證，或者將其證言與其他證據相互印證，可以判斷證人證言的真?zhèn)?。例如：在—起債務案件中，原告起訴被告，稱被告簽署了一張票據，要求被告為此承擔責任。該案中，案件的關鍵在于被告是否簽署了這張票據。奇怪的是，被告稱票據上的簽名確系其筆跡，但又稱其不可能于該票據的簽發(fā)日簽署該票據，因為該時間內其正與妻子在外地度假。結果，該案中，原告要求傳喚被告妻子出庭作證。法官同意了原告的這一請求，通過對被告與其妻子采取隔離交叉盤問，查明被告于該時間確實與其妻子在度假。

在一些案件中，經常會出現債權人雖無書面催款憑證，卻有多人多次赴債務人處催款的情況，如果—概拒絕債權人傳喚利害關系證人之請求，很容易導致債權人不能有效證明催款事實，使債權無端超過訴訟時效。

二十六、庭審質證時各方當事人是否必須一次性呈交全部證據?

答：庭審質證階段，一般都采取先出示證據、再發(fā)表質證意見的順序。出示證據時，一般都采取先原告(或上訴人)、再被告(或被上訴人)的出示證據順序。一般的庭審都只給當事人一次出示證據的機會，審判人員往往會要求當事人把全部證據一次性地提交給法庭。

我們認為：一次性呈交證據的方法有利有弊。如果案情簡單，這種做法有利于加快庭審節(jié)奏。但對復雜案件如此要求就可能會影響事實的查明。在有的案件中，一方當事人出示證據時可能需要保留一部分證據，因為他有可能需要看對方當事人對其已經出示的證據采取何種態(tài)度、何種說法。他可以使用保留在手中尚未出示的證據來“攻擊”對方，使法庭相信對方在說謊。如果法官要求當事人一次性將證據全部出示，則該方當事人勢必失去后續(xù)反駁手段。所以，在法庭上，為了確保查明案件事實，只要當事人確有正當理由，法官就應尊重當事人保留證據的請求，允許當事人在必要的情況下保留一部分證據。

例如：在一起房地產銷售代理合同糾紛案中，被告稱從未與原告簽訂合同。事實上，被告在簽約當日出差在外，并不在簽約現場。并且，被告握有自己出差在外的充分證據。被告估計原告在庭審調查的后面階段會聲稱被告在簽約現場，但如果被告一次性地將自己出差在外的證據與其他證據一并呈交給法庭，則原告得知后勢必在庭審中迅速修正自己的說法，如改稱該合同系其事后交被告加蓋公章等。這樣，被告就很難證明原告在說謊了。

二十七、事實調查的順序是否只能是“先出示證據、再發(fā)表質證意見、最后發(fā)問”?

答：在庭審事實調查階段，不少審判人員一般都遵循“先出示證據、再發(fā)表質證意見、最后發(fā)問”的順序。久而久之，許多人形成了一種慣性思維，認為這個順序是不可改變的。

我們認為：這是一種認識誤區(qū)。庭審事實調查的順序可以根據查明事實的需要作出靈活調整。

例如：在一起案件中，被告稱其于侵權事件發(fā)生時不在現場、而是在一家電影院看電影。原告獲得了這家電影院當時放映現場的相關證據。在開庭審理時，原告可能先根據自己所掌握的情況來對被告發(fā)問，如他可能會問被告，電影院里當天的觀眾人數多不多、電影院里是否發(fā)生過吵架事件，等等。如果被告的回答與實際情況不符，則原告可以向法庭出示這部分證據，以證明被告在說謊。但是，如果法官要求原告在雙方陳述完訴辯主張之后即先出示該部分證據，則被告因為先看過了這部分證據，被告可以根據已經看到的證據中所包括的信息有選擇地回答原告提出的相關問題。這樣，原告意欲達到的質證目的就不可能實現了。這種情況在證據法理上被認為是“證據的污染”。

因此，庭審調查“出示證據——質證意見——最后發(fā)問”的順序可以根據需

要適當調整，不可機械理解。

二十八、庭審中，當事人逾期舉證，對方當事人拒絕質證的，法庭即對之不再審理的做法是否正確?

答：這種觀點不全面，法官應區(qū)別不同情形處理。逾期舉證可分幾種原因：第一種，證據在舉證時限屆滿后才產生或形成。

第二種，證據在舉證時限屆滿前已經產生或形成，但當事人因為客觀原因不知道該證據的存在。

第三種，證據因為客觀原因并不為當事人占有或控制，也無法取得。如控制證據的人外出、證據被實施侵權行為的第三人占有等。

第四種，證據在到期前已為當事人占有或控制，但舉證必要性尚未形成。如被告在舉證時限屆滿后提出新的主張，則形成了舉證必要性。

第五種，證據已為當事人占有或控制，舉證必要性已經產生，但當事人因為訴訟能力較差而不知道舉證之必要性。

第六種，當事人確無任何合理因素和上述原因而延誤舉證期限的。

上述六種原因中，前三個原因均可認定為新證據，不受時限約束。對于第四種原因，許多人認為不屬于新證據。這是不正確的，舉證時限應當針對雙方的既有爭點，而不應延及尚未提出的爭點。只要是針對新的訴辯主張，當事人均有權提出證據，無淪是否是新證據。這種情況可視為因客觀原因無法在舉證時限內舉證的情形。

第五種的處理是個難題，主要還需通過加強法官釋明權來解決。法官對可能導致當事人證據失權、實體權利將會受到重大影響的舉證事項應作釋明。第六種屬逾期舉證。

所以，對逾期舉證應作合理區(qū)分，不能一概不予審理。

二十九、庭審中，一方當事人敘述混亂、冗長，對方當事人可能抓不住要領時，法官應當怎么辦?

答：對于這種情況，我們發(fā)現有些審判人員尚缺乏臨場控制能力，被動聽審。這樣極易影響對方當事人作出有效地針對性抗辯。

我們認為：審判人員宜主動要求該方當事人自行歸納，在該方當事人明顯缺

乏歸納能力時，審判人員可以對當事人的敘述進行歸納，并確定對方當事人是否已聽清楚。

范例一：在要求當事人自己歸納的情況下，法官可這樣表述：

“原告(或被告)：你方剛才陳述的內容較長，為了便了對方當事人答辯(或發(fā)表意見)以及書記員記錄，請你方把剛才陳述的內容要點予以歸納。被告(或原告)，對對方的歸納，你們應當自己也記錄一下，以便針對這些要點答辯(或發(fā)表意見)，請書記員將要點記錄在案。”

范例二：在法官自行歸納要點的情況下，可以這樣表述：

“原告(或被告)：你方剛才講述的內容較長，為了便于對方當事人答辯(或發(fā)表意見)以及書記員記錄，本庭現在把你方剛才說過的內容歸納一下。被告(或原告)，對本庭歸納的要點，請你方也記錄一下，等會兒答辯或發(fā)表意見時，應當針對這些要點。請書記員將要點記錄在案。”

同時，審判人員在歸納完畢后，還應注意詢問一下當事人：

“原告(或被告)，對本庭歸納的要點，你方有無異議?”

按照上述操作，可以避免當事人在庭審中不能有效展開對抗的問題，也可提高庭審效率。

三

十、庭審中，當事人如果就既決裁判已經認定的事實提出相反證據，是否應當展開審理?如何處理好與既決裁判的關系?

答：實踐中的觀念一般認為，不同案件對同一事實的認定不允許出現不同。既然既決裁判已就同一事實作出認定，在既決裁判被改變之前，法官不得作出相反認定。主要有兩種做法：一是照抄在先裁判之預決事實，對相反證據不予理睬；二是中止審理中的案件，待在先裁判通過審監(jiān)糾正。

我們認為：在先裁判認定的事實，證據法上稱為預決事實。其對在后案件有預先決定的作用，無需再作證明。各國證據法均承認預決事實的預決證明力，但亦認為預決證明力可以由實質性證據來推翻。我國《證據規(guī)定》采同樣立場。根據《證據規(guī)定》第九條第一款第(四)項規(guī)定，已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認的事實，當事人無需舉證證明，但當事人有相反證據足以推翻的除外。所以，上述兩種做法均不合理，前者犧牲實體公正，置相反證據于不顧；后者犧牲效率，案件拖延時間很長，若兩案分屬兩地管轄，還易扯皮。當事人如果對既決判決提出相反證據的，法院應當展開審理，如相反證據足以推翻的，法院

可直接作出認定。但應當注意處理好與在先裁判的關系：

1、若法院欲作出不同認定的，仍應采十分謹慎之態(tài)度，不可草率。

2、若法院可能作出不同認定的，應告知作出在先裁判之法院。

3、應注意避免損害案外第三人利益。例如，在所有權確權、股東資格確認(含否認)、股東出資到位確認、股東優(yōu)先購買權、工程轉包等類型的案件中，應當高度重視案外利害關系人的異議，如異議有理．可盡量將其追加為第三人。

4、如果當事人就某些利益沖突較為明顯的事實卻非常容易地陳述一致，法官即應注意審查其中是否有詐。

三

十一、在單位或證人出具證明或書面證詞時，如果與該證明或書面證詞有利害關系的當事人要求單位或證人出庭，應當如何處理?

答：我國司法實踐中經常出現憑單位證明或證人的書面證言認定案什事實的情形，且不少審判人員認為出具了證明或證言的單位或證人出不出庭作證并不重要的觀點。

我們認為：這是不正確的。因為直接言辭原則要求，一切證據都應當在法庭上交對方當事人質證。而單位就事實問題所作的證明，井未經過法庭的對質，而證人的書面證言，也因為證人并未到庭接受當事人的質問而無法判斷其真實。顯然，未經過法庭充分對質的單位證明或證人證言，實際上很難對之作出判斷。因此，法院若對這類證據直接予以認定，實際上剝奪了當事人的當庭質證權。

因此，如果當事人就單位出具的證明或證人書面證言提出異議，并要求就此進行質證的，法官應當設法傳喚單位的相關人員或證人出庭接受詢問或質證。

——上海市高級人民法院《民二庭調研與指導》2006年第38期《庭審百問

（二）》

第三篇：江西高院執(zhí)行局民事執(zhí)行實務疑難問題解答(二)

江西高院執(zhí)行局民事執(zhí)行實務疑難問題解答

（二）1、動產經過流拍兩次、不動產流拍三次并經變賣不成交且申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權人不愿意承受或者依法不能接受拍賣財產以物抵債，致使被執(zhí)行人財產無法變現的（含已裁定終本案件），法院能否決定再次拍賣和變賣？ 答：為了實現債權債務清償最大化，在此種情形下，申請執(zhí)行人又重新申請啟動拍賣、變賣程序的，人民法院可以行使自由裁量權決定啟動再行評拍賣、變賣程序。其中，在拍賣財產原評估報告有效期內申請的，仍以原評估報告確定價格的保留價進行拍賣、變賣，降價幅度分別依照傳統拍賣或網絡拍賣相關法律和司法解釋規(guī)定重新確定；在原評估報告已超過有效期后申請的，應當重新評估后再依法啟動再行拍賣或者變賣程序。評估報告的有效期按照評估報告載明的期限確定。進入拍賣程序后，評估報告有效期屆滿不影響后續(xù)拍賣、變賣和以物抵債程序的繼續(xù)進行，但是拍賣時間過長或者市場行情發(fā)生重大變化的應當重新評估。需要注意的是，如果評估報告已過期，但申請執(zhí)行人與被執(zhí)行人均無異議的情況下，人民法院仍可以參照該評估報告確定拍賣保留價。為提高執(zhí)行效率，重新評估應以委托第一輪拍賣時的評估機構評估為原則，雙方約定另行委托其他評估機構的除外。另外，如果人民法院決定啟動再行拍賣時，原執(zhí)行拍賣標的物已經解除查封、扣押措施的，啟動之前應當先查封或者扣押。

對于變賣的價格，當事人雙方及有關權利人對變賣財產的價格有約定的，按照其約定價格變賣，該約定價格包括第三次（動產第二次，下同）流拍的價格；無約定價格但有市價的，變賣價格不得低于市價；無市價但價值較大、價格不易確定的，應當委托評估機構進行評估，并按照評估價格進行變賣。按照評估價格變賣不成的，可以降低價格變賣，但最低的變賣價不得低于評估價的二分之一。對于金銀及其制品、當地市場有公開交易價格的動產、易腐爛變質的物品、季節(jié)性商品、保管困難或者保管費用過高的物品，人民法院可以直接決定公告變賣，不受拍賣時間和流拍次數的限制。但是，人民法院決定啟動再行變賣、拍賣程序的，不得違反《最高人民法院關于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》第二十一條的禁止性規(guī)定。

【分析依據】民事執(zhí)行的最終目的是使申請執(zhí)行人經生效裁判法律文書所確定的權益得以實現，在被執(zhí)行人沒有主動履行使申請執(zhí)行人的上述權益得以實現前，被執(zhí)行人就負有繼續(xù)履行其所負的生效法律文書所確定的義務。在被執(zhí)行人負有金錢給付義務的情形下，被執(zhí)行人就負有以其全部財產繼續(xù)償還債務的責任。這里的“全部”財產當然也包括“經三次拍賣一次變賣而處置不成的財產”。故對于“經三次拍賣一次變賣而處置不成的財產”，經過一定的時間后，申請執(zhí)行人申請執(zhí)行法院予以處置，或者法院依職權予以處置，可以盡最大可能實現該財產或財產權的價值，實現債權債務清償最大化的立法目的，符合自由裁量權行使的合法性基礎。關于評估報告的有效期確定，參見最高人民法院《重慶中僑置業(yè)有限公司、中國信達資產管理公司重慶市分公司與重慶中僑置業(yè)有限公司、重慶康信置業(yè)有限公司等信用證糾紛、申請承認與執(zhí)行法院判決、仲裁裁決案件執(zhí)行裁定書》[（2016）最高法院執(zhí)復20號]、《張淑杰、牡丹江市城郊農村信用合作聯社北安信用社等與張淑杰、樊文生申訴案執(zhí)行裁定書》[2014]執(zhí)監(jiān)字第23號、《最高人民法院關于深圳市華旅汽車運輸公司出租車牌照持有人對深圳市中級人民法執(zhí)行異議案的復函》[（2001）執(zhí)監(jiān)字第232號]第三條。另，依照建設部、中國人民銀行和中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會聯合制定的《房地產抵押估價指導意見》（2006年3月1日施行）第二十六規(guī)定，房地產評估報告的有效期為一年。關于變賣的價格確定，應當依照《關于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財產的規(guī)定》（以下簡稱《拍賣、變賣規(guī)定》）第三十四、三十五條規(guī)定。關于拍賣之前必須先行查封扣押，參見《拍賣、變賣規(guī)定》第一條規(guī)定，在執(zhí)行程序中，被執(zhí)行人的財產被查封、扣押、凍結后，人民法院應當及時進行拍賣、變賣或者采取其他執(zhí)行措施。該法條是查封優(yōu)先處置的體現。

當然，依照《拍賣、變賣規(guī)定》第二十八條第二款規(guī)定，流拍、變賣不成交且申請執(zhí)行人、其他執(zhí)行債權人仍不表示接受該財產抵債的，應當解除查封、凍結，將該財產退還被執(zhí)行人，但對該財產可以采取其他執(zhí)行措施的除外。因此可以認為，申請執(zhí)行人能否再次申請人民法院對原拍賣、變賣財產進行拍賣、變賣，法律沒有明確其請求權的規(guī)范基礎，只是明確可以主張對被執(zhí)行人的其他財產或財產權進行處置；同理，人民法院能否依職權或依申請執(zhí)行人申請決定直接變賣或重啟拍賣、變賣程序，法律沒有授權，也沒有明確禁止。但是，該法條立法本意，并非查封、扣押財產經三次拍賣一次變賣后仍無法處置的，就只能退回給被執(zhí)行人或其他義務人，就不能再進行處置，而是一個“階段性”的規(guī)定，意即相關財產或財產權經三次拍賣一次變賣后，又不適合采取其他執(zhí)行措施，只是相關財產的“拍賣程序”就告一段落，而整個執(zhí)行程序仍在繼續(xù)。最高人民法院相關領導就《執(zhí)行拍賣、變賣規(guī)定》答記者問時就提到“將拍賣財產返還被執(zhí)行人后，對該財產的拍賣就告一段落。當然，如果將來該財產升值，可以考慮重新啟動拍賣程序進行拍賣。申請人也可以申請執(zhí)行被執(zhí)行人的其他財產。”因此，相關財產或財產權經三次拍賣一次變賣后，重新拍賣和變賣在理論上具有可行性。最后，再行拍賣、變賣如果違反法律及司法解釋的規(guī)定，可能導致被撤銷的法律后果?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》第二十一條規(guī)定，當事人、利害關系人提出異議請求撤銷拍賣，符合下列情形之一的，人民法院應予支持：

（一）競買人之間、競買人與拍賣機構之間惡意串通，損害當事人或者其他競買人利益的；

（二）買受人不具備法律規(guī)定的競買資格的；

（三）違法限制競買人參加競買或者對不同的競買人規(guī)定不同競買條件的；

（四）未按照法律、司法解釋的規(guī)定對拍賣標的物進行公告的；

（五）其他嚴重違反拍賣程序且損害當事人或者競買人利益的情形。當事人、利害關系人請求撤銷變賣的，參照前款規(guī)定處理。

2、動產經過流拍兩次、不動產流拍三次并經變賣不成交且申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權人不愿意承受或者依法不能接受拍賣財產以物抵債，致使被執(zhí)行人財產無法變現的，但是執(zhí)行當事人雙方同意繼續(xù)變賣的，法院能否決定再次變賣？

答：首先，對查封、扣押、凍結的財產，只要當事人雙方及有關權利人同意變賣的，任何時候都可以公告變賣，不受拍賣時間和流拍次數的限制。

對于變賣的價格，當事人雙方及有關權利人對變賣財產的價格有約定的，按照其約定價格變賣，該約定價格包括第三次（動產第二次）流拍的價格；無約定價格但有市價的，變賣價格不得低于市價；無市價但價值較大、價格不易確定的，應當委托評估機構進行評估，并按照評估價格進行變賣。按照評估價格變賣不成的，可以降低價格變賣，但最低的變賣價不得低于評估價的二分之一。對于金銀及其制品、當地市場有公開交易價格的動產、易腐爛變質的物品、季節(jié)性商品、保管困難或者保管費用過高的物品，人民法院可以直接決定公告變賣，不受拍賣時間和流拍次數的限制。

變賣的財產無人應買的，適用《執(zhí)行拍賣、變賣規(guī)定》第十九條的規(guī)定將該財產交申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權人抵債；申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權人拒絕接受或者依法不能交付其抵債的，人民法院應當解除查封、扣押，并將該財產退還被執(zhí)行人。

【分析依據】 《拍賣、變賣規(guī)定》第三十四條、第三十五條規(guī)定。

3、在房地產的公告、拍賣（變賣）期間，執(zhí)行雙方當事人以拍賣標的物的權狀性質、用途、容積率等情況發(fā)生變化為由，請求重新評估拍賣的，如何處理？

答：房地產等不動產原則上應當按不動產登記的原狀進行拍賣、變賣。在房地產的公告、拍賣（變賣）期間，拍賣標的物的權狀性質、用途、容積率等情況發(fā)生變化未經變更登記或者重新審批，執(zhí)行雙方當事人以此為由請求重新評估拍賣的，人民法院不予支持。執(zhí)行當事人雙方協商一致約定按變化后的不動產現狀進行拍賣、變賣的，由當事人向不動產原國土資源及房產管理等登記或審批部門申請備案，并由該部門出具執(zhí)行當事人雙方已達成一致協議的證明后，人民法院可以依照執(zhí)行當事人的約定進行公告、拍賣、變賣。對于劃撥土地的拍賣、變賣，必須經有批準權的人民政府批準并由執(zhí)行當事人依法辦理相關出讓手續(xù)后才能啟動評估拍賣程序。

【分析依據】

依據《物權法》第六條規(guī)定，不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅，應當依照法律規(guī)定登記。動產物權的設立和轉讓，應當依照法律規(guī)定交付。這是物權公示法定基本原則。物權的排他性決定了物權的變動會產生排他的效果，為了保護交易的安全，保護民事主體的合法權益，有必要對物權的變動規(guī)定公開的行為方式。因此，凡是權利人以及物權登記的內容發(fā)生變化的，只有在辦理物權變更登記公告之時才發(fā)生物權變動的法律效力，人民法院應當按照不動產登記的原有狀態(tài)進行評估拍賣、變賣。同理，關于商品房住宅小區(qū)等的容積率，應以建設規(guī)劃許可證等記載許可的標準進行判斷，在建設過程中未經建設規(guī)劃部門批準擅自改變容積率等事項并依此主張權利的，人民法院應不予支持?！恫粍赢a登記暫行條例》（2015年3月1日修訂）第八條規(guī)定，不動產以不動產單元為基本單位進行登記，不動產單元具有唯一編碼。不動產登記機構應當按照國務院國土資源主管部門的規(guī)定設立統一的不動產登記薄。不動產登記薄應記載以下事項：（1）不動產的坐落、截止、空間界限、面積、用途等自然狀況；（2）不動產權利的主體、類型、內容、來源、期間、權利變化等權屬狀況；（3）涉及不動產權利限制、提示的事項；（4）其他先關事項。《不動產登記暫行條例實施細則》（2016年1月1日頒布實行）第十八條規(guī)定，不動產登記公告的主要內容包括：（1）擬予登記不動產權利人的姓名或者名稱；（2）擬予登記的不動產坐落、面積、用途、權利類型等；（3）提出異議的期限、方式和受理機構；（4）需要公告的其他內容。

對于當事人雙方已就執(zhí)行拍賣財產的變更內容達成一致意見并向國土資源及房產管理部門備案，則意味著當事人已就變更內容提出變更登記請求，在此情形之下，如果國土資源及房管部門愿意出具證明，則可視為其對變更登記內容的認可，發(fā)生糾紛由其自行負責。對于容積率的改變由當事人向建設規(guī)劃許可部門申請變更獲得批準的，則人民法院予以支持。

關于劃撥土地的拍賣問題。依據法釋[2003]6號《關于破產企業(yè)國有劃撥土地使用權應否列入破產財產等問題的批復》規(guī)定，國有劃撥土地使用權人對于劃撥土地無處分權。但是依據現行《城市房地產管理法》第四十條規(guī)定，以劃撥方式取得土地使用權的，轉讓房地產時，應當按照國務院規(guī)定，報有批準權的人民政府審批。有批準權的人民政府準予轉讓的，應當由受讓方辦理土地使用權出讓手續(xù)，并依照國家有關規(guī)定繳納土地使用權出讓金。以劃撥方式取得土地使用權的，轉讓房地產報批時，有批準權的人民政府按照國務院規(guī)定決定可以不辦理土地使用權出讓手續(xù)的，轉讓房地產報批時，有批準權的人民政府按照國務院規(guī)定將房地產所獲收益中的土地收益上繳國家或作其他處理。

4、司法解釋對“唯一住房”執(zhí)行問題作了規(guī)定，但由于沒有細化執(zhí)行條件和標準，實踐中該如何執(zhí)行？

答: “唯一住房”是指被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活必需的唯一可居住房屋。關于對被執(zhí)行人“唯一住房”執(zhí)行問題，因被執(zhí)行人的唯一住房并不完全等同于生活必需的居住房屋，法院在執(zhí)行過程中應當根據唯一住房的具體情況和案件的執(zhí)行內容，區(qū)分不同情形分別處理。《最高人民法院關于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》第二十條針對金錢債權的執(zhí)行和非金錢債權的執(zhí)行這兩種情形對“唯一住房”執(zhí)行問題作了相關規(guī)定，但操作上對如何把握執(zhí)行條件和標準，實踐中還是有難點。外省對此有相應的規(guī)定，可以借鑒。

對“唯一住房”在什么情形下可以執(zhí)行，可以從以下情形判斷：對被執(zhí)行人有扶養(yǎng)義務的人名下有其他能夠維持生活必需的居住房屋；執(zhí)行依據生效后，被執(zhí)行人為逃避債務轉讓其名下其他房屋的；被執(zhí)行人在其戶籍所在地或擬執(zhí)行的“唯一住房”所在地農村享有宅基地并自建住房或被執(zhí)行人享有小產權房等權屬上有瑕疵而無法自由流轉的住房的；被執(zhí)行人的“唯一住房”系執(zhí)行依據確定的被執(zhí)行人應當交付的房屋的；申請執(zhí)行人按照當地廉租住房保障面積標準為被執(zhí)行人及所扶養(yǎng)家屬提供居住房屋，或者同意參照當地房屋租賃市場平均租金標準從該房屋的變價款中扣除五至八年租金的。對“唯一住房”是否超出“生活必需”，可原則上參照以下標準判斷：住房建筑面積達到當地住房和城鄉(xiāng)建設部門公布的廉租住房保障面積的150%的，可以判別為面積過大；住房建筑面積達到當地住房和城鄉(xiāng)建設部門公布的廉租住房保障面積且房屋單價達到當地（縣級市、縣、區(qū)范圍）住房均價的150%的，可以判別市場價值過高。

【分析依據】《最高人民法院關于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》第二十條規(guī)定，“金錢債權執(zhí)行中，符合下列情形之一，被執(zhí)行人以執(zhí)行標的系本人及所扶養(yǎng)家屬維持生活必需的居住房屋為由提出異議的，人民法院不予支持：

（一）對被執(zhí)行人有扶養(yǎng)義務的人名下有其他能夠維持生活必需的居住房屋的；

（二）執(zhí)行依據生效后，被執(zhí)行人為逃避債務轉讓其名下其他房屋的；

（三）申請執(zhí)行人按照當地廉租住房保障面積標準為被執(zhí)行人及所扶養(yǎng)家屬提供居住房屋，或者同意參照當地房屋租賃市場平均租金標準從該房屋的變價款中扣除五至八年租金的。執(zhí)行依據確定被執(zhí)行人交付居住的房屋，自執(zhí)行通知送達之日起，已經給予三個月的寬限期，被執(zhí)行人以該房屋系本人及所扶養(yǎng)家屬維持生活的必需品為由提出異議的，人民法院不予支持?！苯K省高級人民法院執(zhí)行局《關于執(zhí)行“唯一住房”相關問題的解答。

5、同一案件中同時存在物的擔保和人的擔保，對物的擔保和人的擔保該如何執(zhí)行？

答：實踐中，債權人為確保債權的實現而常常會綜合利用多種擔保方式，由此會產生同一債權上多種擔保同時存在的情形，即既有物的擔保又有人的擔保。對于這種“混合共同擔?！?，在生效法律文書確定了抵押人及保證人應承擔擔保責任情況下，應按照當事人約定實現債權。如果“混合共同擔保”時沒有約定或者約定不明確的，則應區(qū)分二種情形。一是當物的擔保是由債務人提供的，則債權人應當先行該物的擔保實現債權，即應先執(zhí)行主債務人提供的抵押物。二是當物的擔保是由第三人提供的，債權人可以就物的擔保實現債權，也可以要求保證人承擔保證責任。即既可以執(zhí)行抵押物，也可以執(zhí)行保證人財產。

【分析依據】 《中華人民共和國物權法》第一百七十六條規(guī)定，被擔保的債權既有物的擔保又有人的擔保的，債務人不履行到期債務或者發(fā)生當事人約定的實現擔保物權的情形，債權人應當按照約定實現債權；沒有約定或者約定不明確，債務人自己提供物的擔保的，債權人應當就該物的擔保實現債權；第三人提供物的擔保的，債權人可以就物的擔保實現債權，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權向債務人追償。

6、被執(zhí)行人提出超標的查封異議的，如何審查處理？

答：執(zhí)行實施案件中對是否存在超標的之情形，應當先行查明案件執(zhí)行標的數額，被執(zhí)行人在執(zhí)行異議中主張超標的查封的，執(zhí)行法院應當對案涉財產（房屋）進行委托評估，根據評估價格進行重新審查后，再行認定是否存在超標的情形。即應分兩步走：（1）查明案件執(zhí)行標的數額；（2）原則上要對查封標的物價值進行評估。

【分析依據】 《最高人民法院關于海南創(chuàng)新書店有限公司執(zhí)行復議案執(zhí)行裁定書》（[2015]執(zhí)復字第54號）。本案例提供了對是否超標的查封的審查辦法。我們講的超標的查封，是指明顯超標的查封，因為金錢債權的標的額往往是一個動態(tài)變化的過程，如利息罰息等不斷計收、逾期履行加倍利息的計收、違約金的計收等都會導致執(zhí)行債權金額的增加，所以少量超標的并不一定需要糾正。另外，根據《查封扣押凍結規(guī)定》第21條規(guī)定，擬查封財產為不可分物且被執(zhí)行人無其他可供執(zhí)行的財產或者其他財產不足以清償債務的，即使該財產價值明顯超過金錢債權標的，也可以整體查封。需要注意的是，對房屋并不是什么情況下都可以整體查封，最高人民法院與國土資源部、建設部聯合下發(fā)的《關于依法規(guī)范人民法院執(zhí)行和國土資源、房地產管理部門協助執(zhí)行若干問題的通知》第10條規(guī)定：人民法院對可以分割處理的房屋應當在執(zhí)行標的額的范圍內分割查封，不可分割的房屋可以整體查封。

2016年11月4日，中共中央、國務院下發(fā)《關于完善產權保護制度依法保護產權的意見》（中發(fā)[2016]28號，以下簡稱《意見》），最高人民法院為貫徹《意見》精神，于11月22日，專門下發(fā)了《關于在執(zhí)行工作中規(guī)范執(zhí)行行為切實保護各方當事人財產權益的通知》（法[2016]401號）。通知要求，查封、扣押、凍結財產要嚴格遵守相應的適用條件與法定程序，堅決杜絕超范圍、超標的查封、扣押、凍結財產。對土地、房屋等不動產的相應價值部分采取保全措施，避免影響其他部分財產權益的正常行使。實踐中，應嚴格落實最高人民法院通知精神，謹慎把握查封范圍。7.對房產查封有無超標標的額查封應如何確定和掌握？

答：人民法院對債務人的財產采取查封措施，其目的是為了保障債權人債權的實現，確保實際變價處分時債權能夠得以足額受償。當然，為避免損害債務人的合法權益，《查封扣押凍結規(guī)定》第21條也對查封財產的價額作出了限制，即以足以清償法律文書確定的債權額及執(zhí)行費用為限，不得明顯超標的額查封。查封標的物是不動產的，因不同于存款等具有明顯價額的財產，若涉案房產未經評估，故無法精確計算其價值，執(zhí)行法院僅能根據已成交房產的價格情況，結合周邊同類房產的實際成交價格，并考慮市場需求量及價格波動等因素，綜合估算查封房產的價值。因此，對于司法解釋規(guī)定的“明顯超標的額”的限制，應當從寬掌握。另外，實踐中，如果被查封的不動產上設置了擔保物權等權利負擔，還應當考察擔保債權的標的額及范圍，以免導致無益拍賣。

第四篇：上海高院發(fā)言材料(修改定稿)（推薦）

堅持公正高效司法 切實維護公平正義

上海市高級人民法院

各位領導、同志們：

近年來，上海法院按照最高法院要求，結合上海實際，深入踐行社會主義法治理念，緊緊圍繞執(zhí)法辦案第一要務，以最大限度地滿足人民群眾日益增長的司法需求，最大程度地實現公平正義，讓經濟確有困難的群眾打得起官司、讓有理有據的當事人打得贏官司、讓打贏官司且有條件執(zhí)行的當事人及時實現權益、讓確有錯誤的裁判依法及時得到糾正為目標，不斷提升審判質量、效率、效果，切實維護公平正義。我們的主要做法是：

一、科學定位三級法院功能，實現公正高效司法的資源優(yōu)化。公正高效的司法需要司法資源的合理配置和優(yōu)化。上海法院積極探索區(qū)域內三級法院功能的科學定位，讓基層法院發(fā)揮好基層基礎作用，成為化解矛盾糾紛、案結事了的主體；讓中級法院發(fā)揮好承上啟下的作用，成為二審終審、定分止爭的主體；讓高級法院發(fā)揮好區(qū)域司法權威效應，成為申訴審查、依法糾錯與區(qū)域適法統一的主體。為此，我們積極推動民商事案件管轄改革，將一審民商事大標的案件逐步下放基層法院審理，實現區(qū)縣法院涉外商事管轄全覆蓋，增加管轄知識產權案件的基層法院。積極推進“繁簡分流”、行政訴訟簡易程序試點和民事小額速裁試點工作，實現“簡案快審、繁案精審”。目前，全市基層法院審理的一審 案件已占全市法院一審案件的98.5%，經過一審后的服判息訴率保持在91.6%以上。中級法院牢固樹立“產品”意識，打牢一審基礎，嚴把二審審查關，二審后的服判息訴率達到98.7 %。高級法院加強指導和審判監(jiān)督功能，實現“四個轉變”，即在工作重點上從辦案、指導并重向指導為主轉變；在功能定位上從辦案、監(jiān)督并重向監(jiān)督糾錯為主轉變；在辦案思路上，從個案公正向注重個案公正與類案適法統一并重轉變；在辦案效果和價值取向上，從重裁判向裁判、息訴并重轉變。

二、著力推動法律適用統一，致力公正高效司法的同質效果。在中國特色社會主義法律體系形成之后，法律的統一適用至為關鍵。上海法院高度重視法律適用統一工作，制定了規(guī)范和推進法律適用統一的指導文件，積極探索推進區(qū)域法律適用統一的工作格局。從多元主體入手，完善多方參與、左右兼顧、前后銜接、上下聯動的法律適用統一推進和管理格局。既有自覺的推進主體，又有強力的監(jiān)督主體，既有及時的指導主體，又有明確的協調主體，形成了問題解決內有動力、外有推力、形成合力的工作模式。從保障機制入手，建立多層級多途徑案例指引制度、完善法官自由裁量權規(guī)范制度，實現法律適用統一從程序規(guī)范控制到類案裁判思路指引、從條塊分割到統籌協調、從內部質量控制到外部效果管理、從剛性規(guī)則制約到柔性案例指導的深化。從推進機制入手，強化關聯案件監(jiān)管，建立問題預防機制；借力各方資源，完善問題發(fā)現機制；注重分級落實，建立問題研判協調機制； 強化效果銜接，健全問題的跟蹤整改機制，從而實現問題管控從事后糾錯向事先預防，問題發(fā)現從內部自檢向內外合作，問題處理從單點解決向全程跟蹤的延伸，為實現全市法院統一司法的同質化奠定基礎。

三、強化優(yōu)化審判管理，夯實公正高效司法的機制保障。上海法院在全面建立審管辦的基礎上，不斷強化審判管理，以管理促公正、提效率、樹權威。強化案件質量評查和講評制度，特別是健全完善二審、再審改判和發(fā)回重審案件分析評查制度；以簡報、月報、專報等形式加強檢查結果通報，形成院領導、審委會、質檢人員、業(yè)務庭內部等多層次講評體系；落實錯案責任追究制度，形成對案件質量的補強管理。健全案件異議反饋機制，建立下級法院對上級改判發(fā)回案件提出異議的反饋機制，實現對案件審理的雙向制約；在申訴審查、再審以及執(zhí)行、信訪等環(huán)節(jié)設置案件異議反饋機制，以末端的反饋、評價倒逼前端的公正、高效。完善績效考評體系，形成了由32項評估指標、20項調研指標、9項附件數據，共61項數據組成的審判質量效率統一評估體系，并統一評估的平臺和標準，使三級法院及其業(yè)務部門審判效能實現實時定量、定性、定位分析。經多年努力，上海法院審判績效得到較大提升，案件質量效率綜合指數排名全國前列。2008年以來，上海法院的工作報告年平均贊成率為94.80%以上。2011年各項質量、效率、效果指標繼續(xù)保持向好態(tài)勢。

四、深入推進司法公開，增強公正高效司法的社會公信。為 有效回應人民群眾對公正司法的期待與關切，上海法院堅持以公開促公正、增公信。依托信息技術，拓展公開渠道，豐富公開內容，逐步讓司法的過程成為人民群眾接受法律教育教化和對法律公正認同的過程，成為顯示法律尊嚴、權威和反映法律價值的過程，讓民眾因了解司法而理解司法，因參與司法而認同司法，因見證司法而信賴司法。堅持庭審同步錄音錄像全程化、庭審網絡直播常態(tài)化、裁判文書上網常規(guī)化、公眾查閱訴訟檔案網絡化，打造看得見、能感受的司法公正。截止目前，庭審互聯網直播案件974件，網上點擊率達4000余萬人次;裁判文書上網34萬余篇;接待公眾查閱電子訴訟檔案1.7萬余件次。建立完善在線訴訟公眾服務系統，實現從材料收轉、網上立案到執(zhí)行督辦等功能的“一站式”在線服務。推行法院公眾開放日制度，今年已開展活動50余次，參與人數3000余人。全面開通法院微博，加強與網民互動交流。完善人民陪審員制度，強化陪審員來源多元、全程陪審、兼顧專業(yè)背景，今年以來人民陪審員陪審率達86.3%。今年初，制定了推進司法公開的35條實施意見，讓一切依法應當公開、能夠公開、可以公開的司法信息，全面及時公開，得到上海市委俞正聲書記和最高法院王勝俊院長的批示肯定。

根植社會主義法治理念和司法核心價值觀，是人民法院的政治責任和長期任務。上海法院將認真貫徹本次電視電話會議精神，進一步加強教育，完善機制，狠抓落實，為把上海建設成為法治環(huán)境最好的地區(qū)之一做出積極的貢獻。

第五篇：江蘇高院審理婚姻案件會議紀要

江蘇高院審理婚姻案件會議紀要

為保證人民法院正確理解和適用《中華人民共和國婚姻法》、《解釋

（一）》、《解釋

（二）》，公正、及時地審理婚姻家庭案件，根據《中華人民共和國婚姻法》、《中華人民共和國民事訴訟法》及相關法律規(guī)定，現對我省人民法院適用婚姻法的有關問題作如下規(guī)定。

一、【關于當事人的民事行為能力】

離婚訴訟中，當事人及利害關系人提出一方當事人患有精神疾病，人民法院認為有必要認定其是否為限制民事行為能力人的，應當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序進行認定。對法官明顯感覺一方當事人患有精神疾病，但當事人及利害關系人均怠于履行義務，不申請人民法院對當事人的民事行為能力進行鑒定的情形，人民法院應當向當事人、利害關系人進行釋明，詢問是否申請對當事人的民事行為能力進行鑒定。如果當事人、利害關系人申請確認其民事行為能力，人民法院則應當依照民事訴訟法規(guī)定的特別程序，先行認定當事人的民事行為能力。但如果當事人、利害關系人拒不申請，人民法院應如何處理，則存在兩種意見：

一種意見認為，如果當事人或其利害關系人拒不申請，人民法院不宜進行強制鑒定，應當依照最高人民法院《關于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）》第7條的規(guī)定，對于曾進行過司法精神病學鑒定或者醫(yī)院診斷的，可根據鑒定結論或者診斷結果確認；未進行過司法鑒定或醫(yī)院診斷的，可以參照當事人單位或者住所地一般人公認的當事人精神狀態(tài)直接進行認定，但以利害關系人沒有異議為限。

另一種意見認為，當事人的民事行為能力只能依據司法精神病學鑒定，通過特別程序予認定。

二、【關于彩禮】

（一）彩禮的認定。

人民法院對具體案件中金錢、實物的給付是否構成彩禮，應當結合當地的具體情況以及客觀案情進行認定。如果當地有彩禮給付的習俗，且給付的金錢數額較大，或者給付的實物價值較高，均可以認定為彩禮。至于達到多大的數額或者多高的價值，由人民法院結合各地的經濟狀況等實際情況酌情確定。除了金錢之外，實物也可納入彩禮的范圍。

（二）返還彩禮訴訟當事人的確定。

如果男女雙方辦理結婚手續(xù)后，一方當事人提起離婚訴訟，并在離婚訴訟中要求返還彩禮的，應以婚姻當事人為彩禮的返還義務人，不列彩禮的實際收受人為第三人。一方以對方不是彩禮的實際給付人或者自己不是彩禮的實際收受人或使用人為抗辯，拒不返還彩禮的，人民法院不予支持。

但如果是男女雙方未辦結婚登記手續(xù)，一方要求對方返還彩禮的，應由實際收受方為當事人。該類訴訟非離婚訴訟，而系普通的返還財產之訴。實際收受人為返還義務人，如女方使用了該財產，可作為共同返還義務人。

（三）返還尺度的掌握。

人民法院應當結合當事人同居時間長短或者結婚時間長短、雙方的家庭狀況、財產用途去向、有無子女、當地經濟條件等具體情況，酌情全部或者部分返還。

（四）“生活困難”的認定。

對《解釋

（二）》第十條規(guī)定的“生活困難”的認定，應采用絕對困難標準，即根據《解釋

（一）》第二十七條對《婚姻法》第四十二條規(guī)定的“一方生活困難”的解釋為“依靠個人財產和離婚時分得的財產無法維持當地基本生活水平”。

（五）離婚案件中一方起訴離婚，另一方提出返還彩禮的，應否作為反訴處理。

離婚案件屬于復合之訴，當事人的返還彩禮的請求，不應作為反訴處理。但返還彩禮部分的訴訟費用應由提出返還請求的當事人預繳。

三、【關于夫妻忠誠協議的認定】

男女雙方訂立“忠誠協議”，約定一方違反忠誠約定，應當向對方支付一定數量的違約金。如一方違反忠誠的約定，無論對方是單獨起訴或在離婚訴訟中主張對方按“忠誠協議”的約定支付違約金的，人民法院不應予支持。如果一方違反忠誠協議，符合婚姻法規(guī)定的“有配偶者與他人同居”情形，當事人可以據此請求離婚損害賠償。

另一種意見認為，夫妻相互忠誠雖為道德上的義務，根據法律規(guī)定，當事人根據婚姻法第四條的規(guī)定起訴一方違反忠誠義務的，人民法院不予受理。但在雙方將此義務作為約定義務時，如一方違反，另一方要求對方承擔違約責任的，應予支持，以倡導誠實守信的社會風氣。

四、【為解除不當同居關系承諾給付補償款的處理】

當事人為解除“有配偶者與他人同居”關系，以借款形式確定補償金的，一方不履行協議，另一方訴至法院要求履行的，人民法院不應保護。如一方已履行協議后要求對方返還的，也不予支持。

五、【關于禁止結婚疾病的認定】

判斷哪些疾病屬于影響婚姻效力的疾病時，人民法院應當征詢醫(yī)學專家的意見，結合醫(yī)學專家對疾病的意見，對婚姻效力作出相應認定。

六、【關于事實婚姻的處理】

如果當事人符合事實婚姻構成條件，則與合法登記的婚姻同等對待。因此，人民法院可以調解或判決準予離婚，也可以判決不準離婚。

七、【關于騙取結婚證案件的處理】

以他人名義或以虛假身份騙領結婚證，如果男女雙方感情破裂，婚姻登記機關不予撤銷結婚證的，一方向人民法院起訴離婚時，人民法院應當受理。

人民法院在處理該類糾紛時應當區(qū)分是以他人名義還是以虛假名義進行登記兩種情況分別認定。對于當事人以他人名義進行結婚登記的，由于被冒用的人實際存在，故涉及到結婚證上所列婚姻雙方當事人之間、實際同居生活的雙方當事人之間兩種關系的認定。因結婚是一種要式行為，以登記為成立要件，結婚證上載明的當事人履行了合法的登記行為，故他們之間應認定為合法有效的婚姻關系，如果一方請求離婚，人民法院應當依照離婚案件進行處理；對于真實同居生活的雙方當事人之間的關系，根據法律規(guī)定和雙方具體情況認定其系事實婚姻關系或同居關系予處理。

對于以虛假名義進行結婚登記騙取結婚證的，由于結婚證上載明的一方主體根本不存在，故一般應認定該婚姻關系虛假；對于實際共同生活的當事人之間，根據法律規(guī)定及雙方的具體情況認定其系事實婚姻關系或為同居關系予處理。

八、【關于訴訟外離婚協議的效力】

男女雙方在離婚訴訟前所達成的離婚協議中關于子女撫養(yǎng)、財產分割的約定，是以雙方協議離婚為前提，一方或者雙方為了達到離婚的目的，可能在子女撫養(yǎng)、財產分割等方面作出有條件的讓步。在雙方未能在婚姻登記機關協議離婚的情況下，該協議未生效，對雙方當事人均不產生法律約束力，其中關于子女撫養(yǎng)、財產分割的約定，不能當然作為人民法院處理離婚案件的直接依據。但是，這并不妨礙人民法院在處理離婚案件時將之作為子女撫養(yǎng)、財產處理的參考。

九、【關于離婚損害賠償】

因重婚導致離婚，重婚一方已經受到刑事處罰，另一方依照《婚姻法》第四十六條的規(guī)定要求重婚方離婚損害賠償的，人民法院應予支持。

十、【關于探望權】

（一）人民法院對探望權的判決是否以當事人明確提出請求為前提。

人民法院對探望權的判決應當針對事人的訴訟請求進行，不能超出當事人請求范圍。在雙方當事人均未主張?zhí)酵麢嗟那闆r下，法官應當就探望權問題向當事人進行釋明。如果當事人在法院釋明后仍不主張?zhí)酵麢嗟模嗣穹ㄔ簞t不應當就探望權作出判決。當事人在離婚后就探望權發(fā)生爭議的，可以依照《解釋

（一）》第二十四條的規(guī)定，另行起訴。

（二）人民法院對探望權的判決內容宜粗還是宜細。

依照法律規(guī)定，發(fā)生探望權糾紛時，首先應當由當事人雙方協商解決。人民法院審理期間，應從更有利于子女健康成長的角度出發(fā)，組織雙方當事人對探望時間、地點、方式等具體情況進行協商。如果雙方當事人自愿協商，并能就探望細節(jié)達成一致意見的，人民法院可以不對探望細節(jié)作出判決。如果當事人不能自愿協商，探望權判決主文的表述應當根據案件的具體情況決定。一般情況下，探望權的判決主文不宜過于詳細。但如果子女年紀較小，或者雙方當事人對探望權爭議較大，或者雙方矛盾過于尖銳，判決主文宜詳細具體。但無論“細”還是“粗”，均以利于子女健康成長、便于雙方當事人、易于執(zhí)行為基本原則。

（三）關于探望權發(fā)生的費用負擔。

如一方當事人要求對方當事人承擔因探望女子發(fā)生的費用，人民法院應不予支持。

十一、【關于夫妻共同財產中涉及違章建筑的處理】

人民法院在審理離婚案件中，如夫妻共同財產中涉及違章建筑的，在處理時應注意以下原則：第一，要防止通過人民法院的判決將違章建筑合法化的傾向；第二，除非行政機關已作出明確認定，不宜在判決書中認定建筑物是否為違章建筑；第三，違章建筑的既得收益應當在離婚案件中作為夫妻共同財產進行分割。

對于違章建筑物的具體處理問題，因合法財產方受法律保護，沒有依法辦理相應手續(xù)的違章建筑不受法律保護。因此，無論行政主管部門是否已明確確認為違章建筑，當事人請求對違章建筑物進行分割的，人民法院均不予處理。如果離婚后，當事人補辦了相應合法手續(xù)，違章建筑物成為合法建筑的，當事人可以依照法律規(guī)定，另行提出分割主張。對于違章建筑已經產生的既得收益，應當作為夫妻共同財產進行分割。對于違章建筑可能產生的預期收益，人民法院不予處理。

十二、【關于房屋權屬性質的認定】

婚姻關系存續(xù)期間取得所有權的房屋，無論是登記于夫妻一人名下還是雙方名下，原則上均為夫妻共同財產。但是，如果一方當事人能夠舉出足夠的證據，證明房屋系其以婚前個 人財產購買，且所有權登記于個人名下，只是婚后方領取權屬證書的，該房屋應認定為是一方個人財產形態(tài)上的轉化，故應認定為登記一方的個人財產。

十三、【關于按揭房屋的權屬認定】

夫妻一方婚前以個人名義辦理房貸，且用個人財產支付首期房款，在婚姻關系存續(xù)期間用夫妻共同財產還貸，如果婚后取得房屋所有權的，無論登記于一方還是雙方名下，均應當認定為夫妻共同財產，離婚時作為夫妻共同財產進行分割。對于一方婚前支付的首期付款，由另一方返還一半；尚欠的貸款，作為夫妻共同債務，由雙方返還。

夫妻一方婚前以個人名義辦理房貸，且用個人財產支付首期房款，如果所有權系婚前取得且登記在一方名下，但在夫妻關系存續(xù)期間又用共同財產還貸的，該房屋應認定為登記一方的個人財產。對于婚后以夫妻共同財產償還的貸款部分，由享有所有權的一方予以返還。如夫妻另一方要求分割房屋增值部分收益的，人民法院應予支持。

十四、【關于房改房權屬的認定】

《解釋

（二）》第十九條明確了一方婚前承租、婚后以夫妻共同財產購買并登記于一方名下的房改房為夫妻共同財產。但如果一方婚前承租、婚后以個人財產購買并登記于一方名下的房改房，性質上如何認定，《解釋二》未作規(guī)定。

因房改房的出售和價格都受國家房改政策的調整，夫妻雙方的工齡、職務、人口等福利因素可能均影響到房屋的價格，且一方購買房改房還可能影響到另一方對該福利政策的再次享有，使對方因此失去了享受福利購房的機會。因此，無論是從有所權取得時間上，還是從房屋的福利性質上，都應當認定該房屋為夫妻共同財產。但在實際分割時，可以考慮出資方的利益適當予以多分。

但如果一方當事人能夠舉出足夠的證據，證明該房改房的取得完全是其婚前利用個人的福利因素取得，與對方沒有任何關系，只是產權證在婚后取得的，可以認定為一方的個人財產。

十五、【關于夫妻一方在有限責任公司出資的處理】

人民法院審理離婚案件，涉及分割夫妻共同財產中以一方名義在有限責任公司的出資額，另一方不是該公司股東，如果夫妻雙方離婚時無法就轉讓份額與價款達成一致意見的，如何處理，有兩種意見：

一種意見認為，如果條件許可，經當事人申請，人民法院可以啟動鑒定程序，以確定股權價值，對另一方當事人進行折價補償。如果當事人不申請鑒定，或者當事人雖申請鑒定，但因涉及到公司其他股東等案外人的利益，鑒定無法進行的，人民法院可告知當事人就公司股權問題另行訴訟，離婚案件中不予處理。

另一種意見認為，如果具備了鑒定條件，人民法院可以啟動鑒定程序，確定股權價值，對另一方進行折價補償。如果鑒定無法進行的，可以由婚姻當事人征求公司其他股東的意見，如果超過半數的股東同意轉讓，且放棄優(yōu)先購買權的，股東的配偶可以依照《公司法》的規(guī)定，成為公司股東；如果過半數股東既不同意股東的配偶成為公司股東，又不購買該出資的，視為同意股東的配偶成為公司股東。因此，無論雙方是否達成一致意見，均可參照《解釋

（二）》第十六條的規(guī)定處理。但是，如果涉及的是夫妻二人公司，除非雙方同意對公司進行清盤，或者同意將部分出資轉讓給第三人的，人民法院均不宜處理，由雙方依照公司法的規(guī)定另行處理。

十六、【關于夫妻雙方對共同財產平等處理權問題】

夫妻雙方共有的房屋，只登記于一方名下，登記一方未經另一方同意將房屋出售與第三人，另一方提出異議的，該房屋買賣合同的效力如何認定，有兩種意見：

一種意見認為，房屋雖然只登記于一方名下，但屬于夫妻共同財產。夫妻雙方對共同財產享有平等處理權，一方當事人未經另一方同意，擅自處分房屋的，屬于無權處分行為，另一方不予追認的，房屋買賣合同無效。

另一種意見認為，從物權理論角度出發(fā)，買受人沒有義務審查出賣人是否結婚、房屋是否為夫妻共同財產。依照不動產登記的公示公信力，如第三人有理由相信登記人有權處分房屋的，從保護交易安全出發(fā)，應當認定房屋買賣合同有效。如果第三人已取得物權，應予保護；如果第三人未取得物權的，可向出賣人主張違約賠償。

十七、【關于夫妻共同債務】

從夫妻債務的外部關系而言，只要是夫妻關系存續(xù)期間，以一方名義所欠的債務應作為共同債務處理，債權人有權要求夫妻雙方共同償還。但在夫妻關系內部，如借債的一方要求配偶共同償還債務時，必須要證明所借債務是基于雙方的共識對外所借，或者借債是用于共同生活，如證明不了，則配偶另一方不應承擔還款義務。即使夫妻共同對外償還了債務，夫妻一方在向對方追償時，也應由借債這一方對債務的性質承擔舉證責任。

十八、【關于夫妻關系存續(xù)期間形成的侵權之債的處理】

對夫妻一方因承擔侵權賠償形成的債務性質的認定，有兩種意見：

一種意見認為，雖然該債務形成于夫妻關系存續(xù)期間，但該債務是否為夫妻共同債務，應由債權人承擔舉證責任。如果債權人能證明侵權人債務的形成與家庭共同生活有關，則債務人的配偶應共同償還，比如夫妻一方因從事交通運輸，因自己有過錯而致交通事故引起的賠償。但如果債務人侵權債務的形成純屬個人行為，則其配偶無義務承擔，比如因打架斗毆或其他犯罪行為形成的侵權之債。

另一種意見認為，只要債務形成于夫妻關系存續(xù)期間，盡管是因一方侵權行為形成，但夫妻雙方對外仍應共同承擔償還之責。夫妻一方在承擔共同償還之責后，可向對方追償。如果實施侵權行為的配偶一方證明不了債務的形成與家庭共同生活有關，則應承擔返還之責。

十九、【關于親子鑒定】

（一）親子鑒定應當以雙方自愿為原則。

（二）申請親子鑒定的一方應當完成相當的證明義務。在一方拒絕做親子鑒定的案件中，提出親子鑒定主張的一方應當承擔與其主張相適應的證明責任。只有申請人完成了行為意義上的舉證責任，足以使法官產生內心確信的基礎上，才能夠請求進行親子鑒定。在司法實踐中，要正確掌握申請親子鑒定一方的證明責任，合理及時把握行為意義上舉證責任轉換的時機，是判定親子鑒定中舉證妨礙的重要條件。既不能過分強調申請一方的證明責任，也不能輕視或忽略申請一方的證明責任?？傊苊庥H子鑒定的隨意化。

（三）舉證妨礙的認定條件應當從嚴掌握。如果被申請人拒絕做親子鑒定，導致親子關系無法確認的，在同時具備以下條件時，應當推定對其不利的事實成立：

1、提出申請的一方應當是亟待撫養(yǎng)和教育的非婚生子女或與非婚生子女共同生活的父母一方；

2、提出申請的一方已經完成了與其請求相當的證明責任；

3、被申請人提不出足以推翻親子關系存在的證據；

4、被申請人拒絕做親子鑒定。

二00五年十月十七日