第一篇：干貨!涉眾型非法集資犯罪的司法認(rèn)定

民事執(zhí)行案件中的7項(xiàng)重要法規(guī)和8個(gè)操作要點(diǎn)

民商事糾紛通過審判程序確認(rèn)的訴訟結(jié)果，最終需要通過執(zhí)行真正得以實(shí)現(xiàn)，其重要性不言而喻。但現(xiàn)實(shí)中，訴訟中特別是債權(quán)人一方往往會(huì)遭遇“執(zhí)行難”，即贏了官司卻無法真正獲得應(yīng)有的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益。造成執(zhí)行難的原因很多，作為債權(quán)人的代理律師應(yīng)避免消極無為被動(dòng)等待法官，而是積極主動(dòng)，通過充分掌握并嫻熟地運(yùn)用相關(guān)法律規(guī)定，對(duì)被執(zhí)行人和執(zhí)行標(biāo)的信息了然于心，從而能較好配合并推動(dòng)執(zhí)行法官做好執(zhí)行，使得委托人的合法權(quán)益從判決書上真正落地。

需要掌握的民商事執(zhí)行工作的主要法律法規(guī)包括：

1.2012年民事訴訟法第三編有關(guān)執(zhí)行的相關(guān)規(guī)定（簡稱《民訴法執(zhí)行相關(guān)規(guī)定》）2.最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)法釋（1998）15號(hào)2008年修訂（簡稱《執(zhí)行工作的規(guī)定》）

3.最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的規(guī)定法釋（2004）15號(hào)文的規(guī)定（簡稱《查凍扣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》）

4.最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定法釋（2004）16號(hào)（簡稱《拍賣變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》）

5.最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋（2015年2月4日開始施行的法釋〔2015〕5號(hào)（簡稱《民訴法司法解釋》）

6.最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定法釋〔2015〕10號(hào)2015年2月4日開始施行（簡稱《執(zhí)行異議和復(fù)議的規(guī)定》）7.最高人民法院關(guān)于首先查封法院與優(yōu)先債權(quán)執(zhí)行法院處分查封財(cái)產(chǎn)有關(guān)問題的批復(fù)法釋〔2016〕6號(hào)（簡稱《首先查封法院與優(yōu)先債權(quán)法院的批復(fù)》）

一、哪些法律文書可以作為執(zhí)行依據(jù)

執(zhí)行工作直接處分的是公民和組織的財(cái)產(chǎn)權(quán)和非財(cái)產(chǎn)權(quán)，關(guān)系重大，非法律法規(guī)授權(quán)和確認(rèn)不可為。因此，執(zhí)行必須有執(zhí)行依據(jù)。《執(zhí)行工作的規(guī)定》第二條詳細(xì)列舉了法院的執(zhí)行機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)執(zhí)行的生效法律文書，即執(zhí)行依據(jù)包括如下：

（一）人民法院民事、行政判決、裁定、調(diào)解書，民事制裁決定、支付令，以及刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書；

（二）依法應(yīng)由人民法院執(zhí)行的行政處罰決定、行政處理決定；(有哪些:稅務(wù)處罰相關(guān)決定)

（三）我國仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決和調(diào)解書；人民法院依據(jù)《中華人民共和國仲裁法》有關(guān)規(guī)定作出的財(cái)產(chǎn)保全和證據(jù)保全裁定；

（四）公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的關(guān)于追償債款、物品的債權(quán)文書；

（五）經(jīng)人民法院裁定承認(rèn)其效力的外國法院作出的判決、裁定，以及國外仲裁機(jī)構(gòu)作出的仲裁裁決。

二、執(zhí)行過程中代理律師需熟知有關(guān)法條，在執(zhí)行的關(guān)鍵環(huán)節(jié)中積極把握時(shí)機(jī)并推動(dòng)落實(shí)，協(xié)助法官工作以盡量減少執(zhí)行程序瑕疵或其他導(dǎo)致執(zhí)行久拖不決的主客觀因素

（一）執(zhí)行中法院應(yīng)當(dāng)出具的重要裁定和公示

1.《民訴法司法解釋》第四百八十二條規(guī)定：人民法院應(yīng)當(dāng)在收到申請執(zhí)行書或者移交執(zhí)行書后十日內(nèi)發(fā)出執(zhí)行通知。執(zhí)行通知中除應(yīng)責(zé)令被執(zhí)行人履行法律文書確定的義務(wù)外，還應(yīng)通知其承擔(dān)民事訴訟法第二百五十三條規(guī)定的加倍支付遲延履行利息或者遲延履行金的義務(wù)。比如我們承辦的一起金融借款合同糾紛案中，法院向被執(zhí)行人即債務(wù)人發(fā)出了《限期履行通知書》，通知書上除了載明債務(wù)金額外，還限定1個(gè)月內(nèi)履行義務(wù)，否則將拍賣抵押房產(chǎn)。

延伸關(guān)注：遲延履行期間的債務(wù)利息和遲延履行金如何計(jì)算？

2015年《民訴法司法解釋》第二百五十三條規(guī)定的加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息，是指在按銀行同期貸款最高利率計(jì)付的債務(wù)利息上增加一倍。具體見《最高人民法院關(guān)于在執(zhí)行工作中如何計(jì)算遲延履行期間的債務(wù)利息等問題的批復(fù)》公式為：清償?shù)倪t延履行期間的債務(wù)利息=清償?shù)姆晌臅_定的金錢債務(wù)×同期貸款基準(zhǔn)利率×2×遲延履行期間。

2．依據(jù)2004年《查凍扣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》，人民法院在執(zhí)行查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)時(shí)，出具的法律文書有：（1）執(zhí)行裁定根據(jù)規(guī)定第一條，人民法院在查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人的動(dòng)產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)及其他財(cái)產(chǎn)權(quán)，應(yīng)當(dāng)作出裁定。這是執(zhí)行中非常重要的文書，是律師實(shí)地了解抵押質(zhì)押物情況、搜集財(cái)產(chǎn)線索時(shí)告知被執(zhí)行人利害關(guān)系各方、爭取相關(guān)部門配合和支持的書面依據(jù)和工具，雖然實(shí)踐中有法官在執(zhí)行開始階段不發(fā)出執(zhí)行裁定而是等到執(zhí)結(jié)，我們?nèi)匀唤ㄗh律師在執(zhí)行開始時(shí)就爭取主動(dòng)拿到它。

3.查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)時(shí)，執(zhí)行人員應(yīng)當(dāng)制作筆錄。

（1）根據(jù)2004年《查凍扣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第二十條規(guī)定法院執(zhí)行人員應(yīng)當(dāng)制作筆錄并具體對(duì)筆錄包括哪些內(nèi)容作了規(guī)定。執(zhí)行實(shí)踐中，執(zhí)行法官會(huì)讓執(zhí)行雙方前往法院做筆錄，這是執(zhí)行程序真正開始的標(biāo)志，是法官對(duì)義務(wù)履行的告知、執(zhí)行相關(guān)的主體和利害關(guān)系人的身份和送達(dá)方式的確認(rèn)、執(zhí)行財(cái)產(chǎn)現(xiàn)狀的查明以及其他可能產(chǎn)生妨礙的事項(xiàng)的查明或明確。此時(shí)律師可協(xié)助法官及時(shí)查問抵押人出租抵押房屋的相關(guān)協(xié)議和入住證據(jù)等，為以后的程序做好準(zhǔn)備。因此，正式進(jìn)入執(zhí)行后律師應(yīng)當(dāng)主動(dòng)詢問法官何時(shí)做筆錄，以推動(dòng)執(zhí)行進(jìn)程。

延伸關(guān)注：

（1）不得超額查扣財(cái)產(chǎn)。根據(jù)規(guī)定第二十一條，查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)，以其價(jià)額足以清償債權(quán)及執(zhí)行費(fèi)用為限，不得明顯超標(biāo)的額查凍扣。否則，作為被查封方的代理律師可以特別留意并據(jù)此提出異議。

（2）已經(jīng)被依法查扣的財(cái)產(chǎn)被非法占用的話可以申請排除妨害清場以利拍賣。根據(jù)第二十六條規(guī)定，被執(zhí)行人就已經(jīng)查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)所作的移轉(zhuǎn)、設(shè)定權(quán)利負(fù)擔(dān)或者其他有礙執(zhí)行的行為，不得對(duì)抗申請執(zhí)行人。第三人未經(jīng)法院準(zhǔn)許占有被查扣財(cái)產(chǎn)或者實(shí)施其他有礙執(zhí)行的行為的，法院可以依據(jù)申請或者依職權(quán)解除其占有或者排除其妨害。

4.評(píng)估和評(píng)估報(bào)告

執(zhí)行程序初期，律師可以配合法官盡快查明被查扣財(cái)產(chǎn)比如房產(chǎn)的情況以盡快進(jìn)入評(píng)估程序。法院啟動(dòng)評(píng)估程序后即隨機(jī)搖出評(píng)估機(jī)構(gòu)。律師應(yīng)爭取主動(dòng)、配合評(píng)估公司盡快實(shí)地查看以出具評(píng)估報(bào)告。《拍賣變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第六條規(guī)定，人民法院收到評(píng)估機(jī)構(gòu)作出的評(píng)估報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)在五日內(nèi)將評(píng)估報(bào)告發(fā)送當(dāng)事人及其他利害關(guān)系人。當(dāng)事人或者其他利害關(guān)系人對(duì)評(píng)估報(bào)告有異議的，可以在收到評(píng)估報(bào)告后十日內(nèi)以書面形式向人民法院提出。我們辦理的案件中，出現(xiàn)過被執(zhí)行人對(duì)評(píng)估報(bào)告提出異議的，終因程序并無瑕疵反而是異議人偽造簽名被我方律師識(shí)破并通知法院予以了制止。另外要注意及時(shí)跟進(jìn)評(píng)估報(bào)告的送達(dá)，保證在第一時(shí)間送達(dá)各方，盡快進(jìn)入下面的拍賣程序。

5.拍賣和拍賣公告

（1）進(jìn)入拍賣程序后，拍賣前必須公告。《拍賣變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第十一條規(guī)定，拍賣動(dòng)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)在拍賣七日前公告；拍賣不動(dòng)產(chǎn)或其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在拍賣十五日前公告。

（2）此外，規(guī)定還要求拍賣前應(yīng)當(dāng)通知當(dāng)事人和擔(dān)保物權(quán)人，否則程序上有瑕疵。根據(jù)規(guī)定的第十四條，人民法院應(yīng)當(dāng)在拍賣五日前以書面或者其他能夠確認(rèn)收悉的適當(dāng)方式，通知當(dāng)事人和已知的擔(dān)保物權(quán)人、優(yōu)先購買權(quán)人或者其他優(yōu)先權(quán)人于拍賣日到場。在我們辦理的另外一起案件中，在已經(jīng)確定了拍賣時(shí)間和地點(diǎn)后，因拍賣行沒有通知到第二抵押權(quán)人而被被執(zhí)行人異議，導(dǎo)致中止拍賣。最后在拍賣行發(fā)函通知第二抵押權(quán)人后才得以重新啟動(dòng)拍賣。

6.變賣和抵債

三次拍賣均流拍后將進(jìn)入變賣和抵債程序，變賣應(yīng)當(dāng)出具變賣公告。根據(jù)《拍賣變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第二十八條，對(duì)于第二次拍賣流拍的不動(dòng)產(chǎn)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)，法院可以將其作價(jià)交申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權(quán)人抵債。抵債不成的，應(yīng)當(dāng)在六十日內(nèi)進(jìn)行第三次拍賣。第三次拍賣流拍且抵債不成的，人民法院應(yīng)當(dāng)于第三次拍賣終結(jié)之日起七日內(nèi)發(fā)出變賣公告。自公告之日起六十日內(nèi)沒有買受人愿意以第三次拍賣的保留價(jià)買受該財(cái)產(chǎn)，且申請執(zhí)行人、其他執(zhí)行債權(quán)人仍不表示接受該財(cái)產(chǎn)抵債的，應(yīng)當(dāng)解除查封、凍結(jié)，將該財(cái)產(chǎn)退還被執(zhí)行人。拍賣程序終結(jié)。

（二）涉及到查凍扣不同類型的財(cái)產(chǎn)，采取不同的執(zhí)行手段

1.對(duì)動(dòng)產(chǎn)，《查凍扣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第八條規(guī)定：查封、扣押動(dòng)產(chǎn)的，人民法院可以直接控制該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)。查封、扣押的動(dòng)產(chǎn)交付其他人控制的，應(yīng)當(dāng)在該動(dòng)產(chǎn)上加貼封條或者采取其他足以公示查封、扣押的適當(dāng)方式。比如對(duì)汽車直接扣押、對(duì)其他動(dòng)產(chǎn)采取貼封條的方式。2.對(duì)不動(dòng)產(chǎn)，《查凍扣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第九條規(guī)定，查封不動(dòng)產(chǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)張貼封條或者公告，并可以提取保存有關(guān)財(cái)產(chǎn)權(quán)證照。執(zhí)行實(shí)踐中可以將執(zhí)行裁定或公告張貼在所在建筑物大樓的入口處，也可以直接貼在被執(zhí)行不動(dòng)產(chǎn)處。

三、關(guān)于司法查封和輪候查封

（一）首先查封（也稱首封）的為司法查封，后面的輪候查封相當(dāng)于為實(shí)現(xiàn)司法查封而排隊(duì)登記。司法查封失效后，按登記順序的輪候查封自動(dòng)生效為正式司法查封。具體見《查凍扣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第二十八條，對(duì)已被人民法院查封、扣押、凍結(jié)的財(cái)產(chǎn)，其他人民法院可以進(jìn)行輪候查封、扣押、凍結(jié)。查封、扣押、凍結(jié)解除的，登記在先的輪候查封、扣押、凍結(jié)即自動(dòng)生效。

（二）查封、扣押、凍結(jié)效力消滅的情形。按照《查凍扣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第三十條規(guī)定，當(dāng)查封、扣押、凍結(jié)期限屆滿、被查扣的財(cái)產(chǎn)已經(jīng)被拍賣變賣抵債，以及因第三十一條規(guī)定解除的，查封、扣押、凍結(jié)的效力消滅。

四、查封期間

（一）查封期限延長根據(jù)2015年《民訴法司法解釋》第四百八十七條第一款規(guī)定，人民法院凍結(jié)被執(zhí)行人的銀行存款的期限不得超過一年，查封、扣押動(dòng)產(chǎn)的期限不得超過兩年，查封不動(dòng)產(chǎn)、凍結(jié)其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的期限不得超過三年。由此可見，比照2004年《查凍扣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第二十九條，新法對(duì)查封期限作了延長，比如凍結(jié)存款的期限最長從不得超過六個(gè)月延長為一年，查扣動(dòng)產(chǎn)期限最長從原來的一年延長為二年，查封不動(dòng)產(chǎn)、凍結(jié)其他財(cái)產(chǎn)權(quán)如股權(quán)的期限最長從原來的兩年延長為三年。

（二）續(xù)封期限放寬上述條款的第二款規(guī)定，申請執(zhí)行人申請延長期限的，人民法院應(yīng)當(dāng)在查封、扣押、凍結(jié)期限屆滿前辦理續(xù)行查封、扣押、凍結(jié)手續(xù)，續(xù)行期限不得超過前款規(guī)定的期限。沒有了原來“續(xù)行期限不得超過前款規(guī)定期限的二分之一”的限制。

延伸關(guān)注：關(guān)于股權(quán)凍結(jié)適用哪個(gè)期限？民訴法解釋第四百八十七條第一款規(guī)定，“凍結(jié)其他財(cái)產(chǎn)權(quán)的期限不得超過3年”。從我們經(jīng)辦的案例看，在《民訴法司法解釋》出臺(tái)前的股權(quán)凍結(jié)期限裁定上記載的為2年，因此股權(quán)凍結(jié)實(shí)際上對(duì)應(yīng)適用的是上述條款中的“凍結(jié)其他財(cái)產(chǎn)”，即現(xiàn)在股權(quán)凍結(jié)的期限不得超過3年。

五、執(zhí)行中抵押權(quán)等擔(dān)保物權(quán)和租賃權(quán)的處理原則

（一）依照2015年5月頒布的《執(zhí)行異議復(fù)議規(guī)定》，查封成為法院認(rèn)定與處分租賃合同的分水嶺。查封以后抵押人自行出租的法院明確不予認(rèn)可，而查封前將抵押物出租的則不同，法院會(huì)根據(jù)租賃合同和占有使用的證據(jù)來判別真?zhèn)巫髡J(rèn)定或處理。具體依據(jù)見該規(guī)定的第三十一條：承租人請求在租賃期內(nèi)阻止向受讓人移交占有被執(zhí)行的不動(dòng)產(chǎn)，在人民法院查封之前已簽訂合法有效的書面租賃合同并占有使用該不動(dòng)產(chǎn)的，人民法院應(yīng)予支持。

（二）在上述法釋未頒布前，法官對(duì)租賃合同的認(rèn)定和處理方式各不相同。有的依據(jù)抵押合同對(duì)合同簽訂后出租不予認(rèn)可，有的即便對(duì)查封后被出租的占用也不做滌除。以往的做法緣于《拍賣變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》及其他相關(guān)法規(guī)的“買賣不破租賃”的原則。具體見《拍賣變賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第三十一條第二款：拍賣財(cái)產(chǎn)上原有的租賃權(quán)及其他用益物權(quán)，不因拍賣而消滅，但該權(quán)利繼續(xù)存在于拍賣財(cái)產(chǎn)上，對(duì)在先的擔(dān)保物權(quán)或者其他優(yōu)先受償權(quán)的實(shí)現(xiàn)有影響的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法將其除去后進(jìn)行拍賣。但是，對(duì)于什么情況下是條款所稱會(huì)“影響”擔(dān)保物權(quán)實(shí)現(xiàn)的情況呢？這需要法官根據(jù)事實(shí)加以判斷，對(duì)確實(shí)會(huì)影響甚至阻卻拍賣清償應(yīng)當(dāng)及時(shí)對(duì)租賃占用予以及時(shí)滌除。否則僅靠擔(dān)保物權(quán)人及律師一方的力量自行排除妨害，只會(huì)姑息惡意占有而拖延執(zhí)行。

六、被執(zhí)行人唯一一套住房的執(zhí)行問題

（一）根據(jù)老的法規(guī)，比如2004年《查凍扣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》，如果執(zhí)行標(biāo)的系被執(zhí)行人本人及其所扶養(yǎng)家屬維持生活必需的居住房屋，可以豁免執(zhí)行，也就是一套住房不執(zhí)行之說。該規(guī)定的第六條規(guī)定，對(duì)被執(zhí)行人及其扶養(yǎng)家屬生活必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍賣、變賣或者抵債。雖然第七條還規(guī)定，如果被執(zhí)行人名下的唯一住房，超出了被執(zhí)行人及其所扶養(yǎng)家屬生活必需的范圍，人民法院可以執(zhí)行。但因第七條規(guī)定得模糊，法官也不愿激化矛盾，故在執(zhí)行中難以貫徹落實(shí)。

（二）后來頒布的《執(zhí)行異議和復(fù)議的規(guī)定》通過對(duì)唯一一套房的認(rèn)定和處理方式的明確，在一定程度上打破了僵局，有利于保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益。該司法解釋第二十條規(guī)定：金錢債權(quán)執(zhí)行中，符合下列情形之一，被執(zhí)行人以執(zhí)行標(biāo)的系本人及所扶養(yǎng)家屬維持生活必需的居住房屋為由提出異議的，人民法院不予支持。規(guī)定對(duì)執(zhí)行被執(zhí)行人名下的唯一住房的情形，作出了不同的規(guī)定具體情形包括： 1.對(duì)被執(zhí)行人有扶養(yǎng)義務(wù)的人名下有其他能夠維持生活必需的居住房屋的；

2.執(zhí)行依據(jù)生效后，被執(zhí)行人為逃避債務(wù)轉(zhuǎn)讓其名下其他房屋的；

3.申請執(zhí)行人已經(jīng)按照當(dāng)?shù)亓庾》勘Ｕ厦娣e標(biāo)準(zhǔn)為被執(zhí)行人及所扶養(yǎng)家屬提供居住房屋，或者同意參照當(dāng)?shù)胤课葑赓U市場平均租金標(biāo)準(zhǔn)從該房屋的變價(jià)款中扣除五至八年租金的。

七、首封和優(yōu)先債權(quán)執(zhí)行法院對(duì)查封財(cái)產(chǎn)的處置

（一）以往各地法院的處理規(guī)范和實(shí)踐不一，直到2016年4月最高法頒布了《首先查封法院與優(yōu)先債權(quán)法院的批復(fù)》，對(duì)這兩種債權(quán)執(zhí)行法院的處理原則和程序作了比較清晰的界定。從第一條的規(guī)定可以看出兩層含義，第一，原則上首先由查封法院負(fù)責(zé)處分，但規(guī)定為了保證該債權(quán)上有擔(dān)保物權(quán)等優(yōu)先權(quán)利的實(shí)現(xiàn)做了程序和實(shí)體安排的平衡，故有了第二層規(guī)定，首封法院超過一定時(shí)間仍然未處分的，優(yōu)先債權(quán)法院可以“要求移送執(zhí)行”，屬于強(qiáng)制性規(guī)定，以避免首封法院久拖不執(zhí)。具體如下：

第一條：執(zhí)行過程中，應(yīng)當(dāng)由首先查封、扣押、凍結(jié)（以下簡稱查封）法院負(fù)責(zé)處分查封財(cái)產(chǎn)。但已進(jìn)入其他法院執(zhí)行程序的債權(quán)對(duì)查封財(cái)產(chǎn)有順位在先的擔(dān)保物權(quán)、優(yōu)先權(quán)，自首先查封之日起已超過60日，且首先查封法院就該查封財(cái)產(chǎn)尚未發(fā)布拍賣公告或者進(jìn)入變賣程序的，優(yōu)先債權(quán)執(zhí)行法院可以要求將該查封財(cái)產(chǎn)移送執(zhí)行。

八、其他

（一）財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行裁定的執(zhí)行單位《執(zhí)行工作的規(guī)定》第三條規(guī)定：人民法院在審理民事、行政案件中作出的財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行裁定，由審理案件的審判庭負(fù)責(zé)執(zhí)行。

延伸關(guān)注：案例，某一審法院查封了被告某公司的股權(quán)，后被告下落不明而公告送達(dá)。二審法院遲遲未下判決。目前股權(quán)查封即將到期，續(xù)封應(yīng)由哪個(gè)法院辦理？按照這款規(guī)定，該案應(yīng)當(dāng)由二審法院的審判庭負(fù)責(zé)辦理續(xù)封。而另一已經(jīng)進(jìn)入執(zhí)行的案件，在房產(chǎn)被保全查封后，續(xù)封解封申請應(yīng)當(dāng)直接向執(zhí)行機(jī)構(gòu)的法官提出。

（二）執(zhí)行中的一般授權(quán)代理和特別授權(quán)代理執(zhí)行中為委托人申請執(zhí)行款如何操作？依據(jù)《執(zhí)行工作的規(guī)定》第二十二條：委托代理的，應(yīng)當(dāng)向法院提交經(jīng)委托人簽字或蓋章的授權(quán)委托書，寫明委托事項(xiàng)和代理人的權(quán)限。“委托代理人代為放棄、變更民事權(quán)利，或代為進(jìn)行執(zhí)行和解，或代為收取執(zhí)行款項(xiàng)的，應(yīng)當(dāng)有委托人的特別授權(quán)。”因此，在律師已經(jīng)有一般代理的情況下，在申請劃轉(zhuǎn)執(zhí)行款等重要事項(xiàng)時(shí)，法院往往要求律師另外提交委托人簽字或蓋章的申請書。有關(guān)代理的相關(guān)規(guī)定主要體現(xiàn)在《民事訴訟法》第五十九條和《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第六十九條。

第二篇：涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪司法難題對(duì)策研究

涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪司法難題對(duì)策研究

吳玉光 張秀山 邊學(xué)文 王 琦

【摘要】涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪在實(shí)際辦案中反映出來了在主觀故意、犯罪數(shù)額、打擊面大小、被害人工作和追贓等方面存在問題。針對(duì)這些問題，文章提出了相應(yīng)的解決方案：第一，創(chuàng)新性地運(yùn)用刑法基礎(chǔ)理論，解決實(shí)體問題，其中“用間接故意理論創(chuàng)新解決主觀方面的確定”、“對(duì)‘自愿被害人’堅(jiān)決予以打擊”的主張堪稱本文的亮點(diǎn)；第二，綜合運(yùn)用訴訟法原理，正確處理程序性難題，其中“對(duì)犯罪總額，可采取‘就低原則’與‘優(yōu)勢證據(jù)原則’相結(jié)合的方法”則是作者的創(chuàng)新主張；第三，追求多個(gè)效果相統(tǒng)一，合理確定打擊面。

【關(guān)鍵詞】涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪；犯罪目的；犯罪數(shù)額；共犯；被害人

一、司法機(jī)關(guān)辦理涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪案件遇到的問題

（一）主觀故意難以確定

涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪，指被害人人數(shù)眾多，以給被害人造成經(jīng)濟(jì)損失為主要特征的犯罪，主要包括：非法集資類犯罪（非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪）；非法經(jīng)營型犯罪（組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)罪、非法經(jīng)營罪等）；合同詐騙型犯罪（主要是以房屋中介形式進(jìn)行合同詐騙等）。大多數(shù)涉眾犯罪，如集資詐騙罪、合同詐騙罪等，均為目的犯，即要求行為人在主觀上具有“非法占有”的目的。絕大多數(shù)的涉眾犯罪分子在開始實(shí)施犯罪的時(shí)候，為了使受騙群眾相信其“高額回報(bào)”的謊言，都會(huì)在一定時(shí)間內(nèi)、一定范圍內(nèi)履行其承諾，以達(dá)到吸引更多資金的目的。當(dāng)他們所吸收的資金達(dá)到一定規(guī)模后，他們無力支付或故意拒不支付當(dāng)初承諾的“高額回報(bào)”，但并不停止繼續(xù)吸納新的資金。而所有的嫌疑人在被傳訊后，幾乎無一例外地辯稱：他們所經(jīng)營的項(xiàng)目具有產(chǎn)生高額回報(bào)的可能甚至是必然，完全可以實(shí)現(xiàn)其承諾，后來只不過是由于經(jīng)營不善或出現(xiàn)意外情況才無法實(shí)現(xiàn)。在這種情況下，確定其主觀上有沒有非法占有的故意，往往成為罪與非罪的關(guān)鍵。

（二）犯罪數(shù)額難以確定

1．被害人不能盡數(shù)參與到刑事訴訟中來。涉眾案件的被害人不僅人數(shù)眾多，而且地域分布也較廣，因此有些被害人并不知道案件的偵辦情況，其本人也沒有發(fā)現(xiàn)被騙，沒有報(bào)案，因此沒有及時(shí)參加到刑事訴訟中來，他們投入的資金也就沒有被納入涉案數(shù)額。另一方面，有些被害人在案發(fā)后仍存在僥幸心理，希望能讓嫌疑人繼續(xù)經(jīng)營，以拿到其預(yù)期的收益，因此主動(dòng)選擇不參加到已經(jīng)開始的刑事訴訟中來，給涉案數(shù)額的認(rèn)定帶來困難。

2．被害人實(shí)際投資數(shù)額難以確定。許多涉眾案件的被害人在剛開始投入資金時(shí)如期拿到了高額回報(bào)，于是相信自己找到了“發(fā)財(cái)渠道”，想投入更多資金。此時(shí)犯罪嫌疑人往往勸說被害人將“紅利”作為新的“資本”重新投資，而他們給被害人開具的收款證明卻不能反映出這一過程，即收款證明反映出來的犯罪數(shù)額有可能高于被害人實(shí)際投入的數(shù)額。在案發(fā)后被害人出于追求個(gè)人利益最大化的動(dòng)機(jī)，大多都對(duì)此種情形予以否認(rèn)，都說自己未獲利，收款憑證中所載數(shù)額就是自己的實(shí)際損失數(shù)額；而嫌疑人卻主張其中有先期返還的紅利，或者本金已全部返還，收款憑證上的數(shù)額是其獲得紅利后繼續(xù)投資額，自己的犯罪數(shù)額遠(yuǎn)沒有那么高，甚至聲稱自己根本不欠某些被害人的錢。這種情況下難以取得其他證據(jù)，被害人實(shí)際受騙數(shù)額無法確定。

3．有些涉眾案件的犯罪嫌疑人有相對(duì)固定的組織機(jī)構(gòu)和雖不十分規(guī)范卻明晰清楚的“賬目”，案發(fā)后，主要責(zé)任人對(duì)涉案數(shù)額的總數(shù)供述大體一致，并有相關(guān)的“賬目”作書證。但由于前述兩個(gè)原因，被害人證言所能證實(shí)的涉案數(shù)與犯罪嫌疑人的供述有一定甚至是較大的差距。此時(shí)犯罪嫌疑人供述與被害人證言之間的矛盾能否看成是“主要證據(jù)之間存在矛盾無法排除”，不同犯罪嫌疑人的供述與一定書證相結(jié)合能否達(dá)到“證據(jù)確實(shí)充分”的標(biāo)準(zhǔn)，都成為確定犯罪數(shù)額的關(guān)鍵。

（三）打擊面的大小不好把握

1．共犯如何確定

在一些規(guī)模較大的傳銷、非法吸收公眾存款等案件中，犯罪嫌疑人往往組成形式上合法的公司，并有不同分工。案發(fā)后這些職業(yè)騙子則辯稱自己未從被害人處接收存款，且其直接參與的犯罪數(shù)額無法確定；有些公司中有一些低層工作人員，只負(fù)責(zé)接受存款，開具收據(jù)，而基本上不參與其他活動(dòng)，案發(fā)后辯稱自己不知情，認(rèn)為自己從事的是正常的工作。這些人能否作為共犯追究刑事責(zé)任，不同地區(qū)、不同案件有不同的處理方法，亟待統(tǒng)一。

2．追究“層級(jí)”如何確定

涉眾案件龐大的犯罪組織是一個(gè)金字塔形的結(jié)構(gòu)，其中下層的人員往往既是“害人者”又是“被害人”，他們在非法吸收他人存款的同時(shí)，自己也有大量資金投入，案發(fā)時(shí)有些人的損失甚至不比其他被害人少。如所有吸收過別人存款的人都要追究刑事責(zé)任，則打擊面有些過大，如不全部追究，追究層級(jí)則成為必須解決的問題，目前尚無可參考的標(biāo)準(zhǔn)。

3.“公眾”的人數(shù)與數(shù)額雙重標(biāo)準(zhǔn)如何把握

按照最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，涉眾案件之“眾”有人數(shù)與錢數(shù)的雙重標(biāo)準(zhǔn)。以非法吸收公眾存款罪為例，個(gè)人非法吸收30萬元或30戶以上的，應(yīng)予追訴。實(shí)際辦案中發(fā)現(xiàn)30戶很難達(dá)到，而30萬元的標(biāo)準(zhǔn)卻很容易突破。有些犯罪嫌疑人只非法吸收3、4戶的存款甚至有的只是1、2戶，數(shù)額就遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了30萬元，這種情形以非法吸收公眾存款罪定罪就顯得不是很恰當(dāng)，不予追究又違背法律規(guī)定，有放縱犯罪之嫌，處理起來缺乏依據(jù)。

（四）被害人方面工作繁重

1．被害人態(tài)度對(duì)立嚴(yán)重，干擾司法

案發(fā)后被害人對(duì)案件的態(tài)度往往分為兩派，一派對(duì)嫌疑人恨之入骨，堅(jiān)決要求司法機(jī)關(guān)嚴(yán)懲；另一派則對(duì)嫌疑人仍存僥幸心理，認(rèn)為再有一些時(shí)間，他們可能能實(shí)現(xiàn)所許諾的高額回報(bào)，因此要求司法機(jī)關(guān)撤銷案件，釋放嫌疑人，給他們機(jī)會(huì)和時(shí)間去實(shí)現(xiàn)他們的承諾。為了達(dá)到自己的目的，他們一方面多方上訪，制造輿論給司法機(jī)關(guān)施壓，另一方面與司法機(jī)關(guān)對(duì)立嚴(yán)重，有時(shí)也會(huì)發(fā)生沖突，形成新的不穩(wěn)定因素。

2.“自愿被害人”的存在由于涉眾案件影響大，有些案件中政府為了平息群眾情緒，維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定，拿出部分資金彌補(bǔ)被害人的損失。但是，近來辦案人員發(fā)現(xiàn)，有些被害人就是以往類似案件的被害人，他們先前拿到了政府的補(bǔ)償，認(rèn)為反正最后有政府支撐，最起碼不會(huì)賠，能賺到高額回報(bào)更好，因此，不再是簡單的“被騙”，而是自愿地把錢投入到非法集資人手中，成為“自愿被害人”。

3．取證工作量太大，以致證言取得不規(guī)范

由于涉及人員多、資金繁雜、無財(cái)務(wù)賬目等因素，涉眾案件取證難度很大。有些地方由于涉案人員太多了，工作人員一一錄取證人證言需要的時(shí)間太長，他們就利用原有的傳銷層級(jí)，指定上線負(fù)責(zé)把下線的被害人姓名和涉案金額簡單做一下登記，就作為證據(jù)使用。這種方式取得的證據(jù)不論是形式上還是實(shí)質(zhì)上都難以達(dá)到據(jù)以定案的證據(jù)規(guī)格，案件質(zhì)量受到影響。

4．追加訴訟現(xiàn)象較多

個(gè)別涉眾案件有很強(qiáng)的跨地域性，有些被害人不知道嫌疑人已被公安司法機(jī)關(guān)查處，由于不知情而沒有報(bào)案，等到案件程序結(jié)束后，其他的被害人發(fā)現(xiàn)自己被騙，又陸續(xù)報(bào)案，導(dǎo)致程序又重新啟動(dòng)，浪費(fèi)司法資源。

（五）追贓困難

涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪案件絕大多數(shù)涉案金額巨大，以非法吸收公眾存款和集資詐騙犯罪為例，個(gè)案涉案金額少則幾百萬元，多則上千萬元，超過億元的案件也在不斷增多。受害群眾的集資款項(xiàng)或是被非法集資者用于投資轉(zhuǎn)貸、風(fēng)險(xiǎn)經(jīng)營，或是被其非法占有、揮霍，案發(fā)后大部分資金已無法追回，造成的經(jīng)濟(jì)損失非常嚴(yán)重。如方舟非法吸收公眾存款案件損失高達(dá)1.8億元，目前追繳、扣押及凍結(jié)款物僅為100余萬元。追贓少、變現(xiàn)難的窘境往往又是引發(fā)被害人集體上訪、造成社會(huì)不安定因素的直接誘因。

二、破解涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪難題的對(duì)策

（一）創(chuàng)新性地適用刑法基礎(chǔ)理論，解決實(shí)體問題

1．用間接故意理論認(rèn)定被告人“非法占有的目的”

按照我國傳統(tǒng)刑法理論，“非法占有的目的”只能由直接故意構(gòu)成，目的犯沒有間接故意。但是筆者認(rèn)為，間接故意同樣可以認(rèn)定被告人有“非法占有的目的”。行為人以高額回報(bào)為誘餌吸攬他人存款的行為，使其產(chǎn)生了告知投資人所承擔(dān)的風(fēng)險(xiǎn)和隨時(shí)通報(bào)經(jīng)營狀況，特別是重大資金困難狀況的義務(wù)。行為人明知自己無法支付高額回報(bào)，也明知自己將會(huì)因他人的錯(cuò)誤而獲得非法利益，卻不明確告知投資人，任由他們繼續(xù)注人大量資金，放任他人受損失而自己非法獲利結(jié)果的發(fā)生。此時(shí)無論行為人先前支付了他人多少回報(bào)，主觀方面都發(fā)生了轉(zhuǎn)變，應(yīng)認(rèn)定其具有“非法占有的目的”。

2．以共犯理論為基礎(chǔ)確定追究層級(jí)及非典型共犯

(1)綜合考察主、客觀因素，合理確定追究層級(jí)

涉眾案件的涉案人員構(gòu)成非常復(fù)雜，對(duì)于龐大的金字塔結(jié)構(gòu)所涉及的人員追究到哪一級(jí)，是一個(gè)非常敏感的問題。追究策劃者、組織者、積極參與者的刑事責(zé)任一般沒有爭議，焦點(diǎn)在于中下層的大量人員。筆者認(rèn)為，應(yīng)綜合考慮各種因素逐個(gè)考量，而不應(yīng)一刀切地決定追究到第幾級(jí)。一方面要查清嫌疑人是否明知整個(gè)公司及其個(gè)人行為的性質(zhì)，即是否明知自己或公司進(jìn)行的是法律禁止的行為，另一方面要針對(duì)其個(gè)人實(shí)際參與的行為，參照個(gè)罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)決定是否追究其刑事責(zé)任。

(2)綜合考慮主觀狀態(tài)及后果，確定是否追究實(shí)施騙術(shù)人的刑事責(zé)任

對(duì)那些推波助瀾的所謂“宣傳員”，首先要確定其主觀上是否明知整個(gè)集體行為的非法性和欺騙性，如果本人也是被蒙蔽，認(rèn)為自己所從事的是合法的經(jīng)營行為，只是在宣傳時(shí)有些夸大，則不能認(rèn)定為共同犯罪。而那些主觀上明知自己在進(jìn)行非法行為，客觀上編造事實(shí)，虛假宣傳，蠱惑他人，自己從中獲得非法利益的，則應(yīng)以共犯追究其刑事責(zé)任。

3．堅(jiān)持主、客觀相一致原則，對(duì)“自愿被害人”不予保護(hù)

“自愿被害”實(shí)際是一種尋租行為，“自愿被害人”在主觀上不再是“被騙”，而是利用政府的愛民宗旨主動(dòng)尋求個(gè)人利益最大化。他們是利用他人的非法行為謀取形式合法卻實(shí)質(zhì)非法的個(gè)人利益。從一定意義上講，“自愿被害人”的存在對(duì)涉眾型犯罪起了縱容甚至是推波助瀾的作用。有些不明真相的人就是看到他們大量投資，或者聽了他們“絕對(duì)虧不了”、“政府不可能不管”的宣傳才上當(dāng)受騙。對(duì)這類人不僅在發(fā)還贓款時(shí)應(yīng)予以區(qū)別對(duì)待，而且應(yīng)該沒收其全部非法所得，必要時(shí)可以由金融機(jī)構(gòu)給予行政手段的制裁。

4．綜合考量社會(huì)危害性，兼顧人數(shù)與數(shù)額雙重標(biāo)準(zhǔn)定罪

按照我國刑法理論，被告人所承擔(dān)的刑事責(zé)任應(yīng)當(dāng)與其所造成的社會(huì)危害相適應(yīng)。前述兩高《追訴標(biāo)準(zhǔn)》是2001年制定的，其關(guān)于數(shù)額的規(guī)定顯然已經(jīng)不能適應(yīng)當(dāng)今的形勢。而且單純的規(guī)定數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)對(duì)于涉眾案件并不完全恰當(dāng)，應(yīng)綜合考慮其所涉及的被害人人數(shù)、主觀故意狀態(tài)、采取的手段及給被害人所造成的損失等，全面衡量其社會(huì)危害性，最終決定是否追究其刑事責(zé)任。

（二）綜合運(yùn)用訴訟法原理，正確處理程序性難題

1．準(zhǔn)確把握證明標(biāo)準(zhǔn)，合理界定“證據(jù)確實(shí)充分”

《刑事訴訟法》規(guī)定的證明標(biāo)準(zhǔn)是“證據(jù)確實(shí)充分”，但這并不等于要求與案件事實(shí)有

關(guān)的每一個(gè)細(xì)節(jié)面面俱全，只要相互印證的證據(jù)足以形成完整的證據(jù)鏈，就可以認(rèn)定。如書證與嫌疑人的供述相互印證，足以證實(shí)其犯罪事實(shí)，只是由于某些原因被害人無法找到，缺乏被害人陳述這一證據(jù)，仍然可以認(rèn)定犯罪事實(shí)。無可否認(rèn)，能夠搜集到被害人證言，證據(jù)更加完整、扎實(shí)，但不是沒有這一證據(jù)就絕對(duì)不能定案，否則就有可能放縱犯罪。

2.“優(yōu)勢證據(jù)原則”與“就低原則”相結(jié)合確定犯罪數(shù)額

犯罪數(shù)額是涉眾犯罪定罪、量刑的重要標(biāo)準(zhǔn)，但由于其本身的特點(diǎn)，十分精確的數(shù)額往往無法確定。僅就犯罪數(shù)額的確定這一環(huán)節(jié)來講，可以借鑒民事訴訟法的一些做法。多個(gè)證據(jù)彼此矛盾，可以采取優(yōu)勢證據(jù)原則，即綜合考量證據(jù)的證明力，采信證明力強(qiáng)的證據(jù)。如書證與證人證言、嫌疑人口供相矛盾，除非其能提出反證，否則以書證為準(zhǔn)；多個(gè)證人的證言數(shù)額接近，而嫌疑人的供述卻與之相去甚遠(yuǎn)，如不能給出合理解釋，則采用證人證言。如各個(gè)證據(jù)的證明力大小相當(dāng)，無法判定哪種證據(jù)占優(yōu)，則采取就低原則。

3．增加公告程序，避免追加訴訟

在查處涉眾案件的過程中，可以借鑒民事訴訟中的公示催告程序，設(shè)立公告程序。立案后，在犯罪嫌疑人實(shí)施犯罪活動(dòng)的全部區(qū)域內(nèi)，采用公告的方式督促被害人，要求他們在一定期限內(nèi)參與到訟訴中來，最大可能地一次性解決問題。

（三）追求多個(gè)效果相統(tǒng)一，合理確定打擊面

1．多方合作，加大追款力度

處理涉眾案件的重點(diǎn)和難點(diǎn)之一就是追繳贓款，挽回?fù)p失，做好這項(xiàng)工作的社會(huì)影響有時(shí)遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過了查辦犯罪嫌疑人本身。但這不是僅靠司法機(jī)關(guān)的力量所能實(shí)現(xiàn)的，需要健全的社會(huì)信用與金融制度的保障。公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人的同時(shí)需要馬上凍結(jié)、扣押其全部資產(chǎn)。當(dāng)前的做法是只有司法機(jī)關(guān)提供出相應(yīng)的賬號(hào)，金融機(jī)構(gòu)才予以協(xié)助，對(duì)嫌疑人的隱匿資產(chǎn)無力查封。盡管我國已經(jīng)實(shí)行了銀行賬戶實(shí)名制，但是仍需要個(gè)人賬戶單一制配合建立起信用制度，即每個(gè)人只能選擇一家銀行開辦一個(gè)賬戶對(duì)其全部資產(chǎn)進(jìn)行管理。如果建立起這樣的信用制度，嫌疑人轉(zhuǎn)移、隱匿資產(chǎn)的可能性將大大減小，追款難度也會(huì)降低。

2．重視被害人工作，堅(jiān)持原則，說服教育和嚴(yán)格執(zhí)法相結(jié)合被害人工作實(shí)際上是一項(xiàng)普法工作。要把法律規(guī)定向被害人解釋清楚，既為他們分析犯罪嫌疑人的行為為什么受到刑事追究并有可能得到什么樣的制裁，又要幫助他們反思自己的行為，避免今后再次上當(dāng)受騙。對(duì)那些心存僥幸的被害人，則要揭示犯罪嫌疑人的行為本質(zhì)，打破幻想，說服他們依靠法律解決問題。

3．對(duì)沒有特殊情節(jié)的被害人可以設(shè)計(jì)格式筆錄，由被害人自行填寫

涉眾案件被害人證言取證工作量大，重復(fù)性高是客觀事實(shí)，可以針對(duì)沒有特殊情節(jié)的被害人設(shè)計(jì)成格式筆錄，把需要告知的事項(xiàng)和詢問的問題事先印制好，由被害人親筆填寫并簽字確認(rèn)。之后由辦案人當(dāng)場審核，不清楚的地方及時(shí)補(bǔ)充，這樣既能保證證據(jù)的真實(shí)性，又能節(jié)約辦案資源。

【作者單位】天津市人民檢察院第二分院

【文章來源】《法學(xué)雜志》2010年第6期

第三篇：非法集資犯罪主要法律規(guī)定

非法集資犯罪主要法律規(guī)定

目前我國刑法規(guī)定了四種非法集資類的犯罪：

（一）非法吸收公眾存款罪

指違反國家金融管理法律、法規(guī)的規(guī)定，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。非法吸收公眾存款罪的行為人沒有非法占有他人財(cái)物的目的，而是意圖通過非法吸收公眾存款來營利。《中華人民共和國刑法》第一百七十六條規(guī)定“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金。單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。”

《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2010〕18號(hào)）規(guī)定，實(shí)施下列行為之一，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：

1、不具有房產(chǎn)銷售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；

2、以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；

3、以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；

4、不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的；

5、不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；

6、不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；

7、不具有銷售保險(xiǎn)的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險(xiǎn)公司、偽造保險(xiǎn)單據(jù)等方式非法吸收資金的；

8、以投資入股的方式非法吸收資金的；

9、以委托理財(cái)?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；

10、利用民間“會(huì)”、“社”等組織非法吸收資金的；

11、其他非法吸收資金的行為。

《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》中的“向社會(huì)公開宣傳”,包括以各種途徑向社會(huì)公眾傳播吸收資金的信息,以及明知吸收資金的信息向社會(huì)公眾擴(kuò)散而予以放任等情形。

《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，下列情形應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為向社會(huì)公眾吸收資金：

1、在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對(duì)象吸收資金而予以放任的;

2、以吸收資金為目的,將社會(huì)人員吸收為單位內(nèi)部人員,并向其吸收資金的。

《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：

1、個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的；

2、個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象150人以上的；

3、個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的；

4、造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果的。

（二）集資詐騙罪

指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的行為。集資詐騙罪的行為人主觀上具有非法占有他人財(cái)物的目的，意圖直接占有所募集的資金。《中華人民共和國刑法》第一百九十二條、第一百九十三條、第一百九十九條、第二百條、第二百二十四條規(guī)定，犯集資詐騙罪的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處2萬元以上20萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；數(shù)額特別巨大并且給國家和人民利益造成特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。

《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》規(guī)定，以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，個(gè)人進(jìn)行集資數(shù)額在10萬元以上的，單位進(jìn)行集資數(shù)額在50萬元以上的，應(yīng)追究刑事責(zé)任。使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：

1、集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；

2、肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；

3、攜帶集資款逃匿的；

4、將集資款用于違法犯罪活動(dòng)的；

5、抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的；

6、隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；

7、拒不交代資金去向，逃避返還資金的；

8、其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。

（三）擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪 指未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對(duì)象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計(jì)超過200人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。

（四）非法經(jīng)營罪

違反國家規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)擅自發(fā)行基金份額募集基金，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券，非法吸收公眾存款，擅自發(fā)行股票、債券，集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)等集資犯罪活動(dòng)，為其提供廣告等宣傳的，以相關(guān)犯罪的共犯論處。

第四篇：非法吸收公眾存款涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪調(diào)研報(bào)告

非法吸收公眾存款涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪，涉及到國家、集體、個(gè)人等多重利益，我們把他稱為涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪。所謂“涉眾，”是指涉及眾多的受害人，特別涉及眾多不特定受害群體的經(jīng)濟(jì)犯罪。近幾年來，此類犯罪在一些地區(qū)頻繁發(fā)生，涉及人員多、時(shí)間跨度大、地域廣，不僅嚴(yán)重破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，而且給國家、集體和人民群眾造成了巨大經(jīng)濟(jì)損失。因而是一類最容

易引發(fā)不穩(wěn)定因素；最容易引起群體性事件；最容易引起群情上訪；最容易形成新的社會(huì)矛盾；成為影響地區(qū)社會(huì)穩(wěn)定的重大隱患。在近年來的經(jīng)偵工作中，雖然我們始終把打擊涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪作為工作重點(diǎn)，但多種多樣涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪抬頭甚至擴(kuò)散的可能性仍然存在。因此，我們公安經(jīng)偵職能部門要始終把打擊防范涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪活動(dòng)作為工作重點(diǎn)，防止蔓延坐大，應(yīng)當(dāng)采取有效對(duì)策防之蔓延。

一、非法吸收公眾存款涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪滋生和蔓延的原因分析

（一）在新的歷史條件下，隨著市場經(jīng)濟(jì)的迅速發(fā)展，體制改革后的民營公司企業(yè)不斷發(fā)展壯大，為當(dāng)?shù)剞r(nóng)村百姓和下崗職工提供了再就業(yè)的重要場所。但在事物發(fā)展過程中，有極少部分的公司企業(yè)披著“合法”的外衣掩蓋“非法”的經(jīng)濟(jì)犯罪活動(dòng)，為解決資金不足問題，違反國家有關(guān)規(guī)定，不擇手段籌措資金，瘋狂在民間以高額利息誘騙群眾投資，極大刺激群眾現(xiàn)投現(xiàn)收益的愿望。但目前國家實(shí)行的是刺激消費(fèi)的宏觀經(jīng)濟(jì)政策，銀行存款利率低；收益少，民間投資市場活躍、投資需求望盛，相對(duì)狹窄的投資渠道遠(yuǎn)不能滿足人民群眾日益增長的投資需求，在客觀上為非法吸收公眾存款犯罪活動(dòng)的滋生蔓延提供了條件。

（二）偽裝逼真，識(shí)別投資陷阱難度大。有部分公司在建立之初，為得到當(dāng)?shù)攸h委、政府的重視和支持，有意夸大自已資金充足、實(shí)力雄厚，并拿出一套具有尖端科技性、效益性的虛假開發(fā)項(xiàng)目資料作為宣傳攻勢，騙取政府和社會(huì)群眾的信任，從而導(dǎo)致公司在不具備開發(fā)物質(zhì)和條件的情況下，卻順利取得工商、稅務(wù)等部門的相關(guān)手續(xù)，為造大影響面和吸引力，邀請地方擁有‘權(quán)’和‘錢’一手統(tǒng)的各部門領(lǐng)導(dǎo)及社會(huì)各界同仁志士奠基同賀，采取這種極其誘惑性的伎倆，致使三種不同性格、不同工種的群眾上當(dāng)受騙，一種是下崗職工；二種是城鎮(zhèn)無職無業(yè)人員及農(nóng)村部分農(nóng)民；三種是國家工作人員；前兩種受害群眾防范意識(shí)薄弱，主要是缺乏對(duì)不法分子公司業(yè)務(wù)經(jīng)營和資信進(jìn)行印證和深入了解渠道，處于信息嚴(yán)重不對(duì)稱的弱勢位置，無法作出正確判斷，識(shí)別不到投資的陷阱，主觀上為不法分子提供了可乘之機(jī)。而不法分子在運(yùn)作之初就采取“折東墻、補(bǔ)西墻”的辦法，拿后來投資者的錢按時(shí)足額兌現(xiàn)先期投入者的本息，在這種高額回報(bào)的誘惑下，盲目從眾、跟風(fēng)上當(dāng)。而第三種受害的是國家工作人員，財(cái)迷心竅、貪圖心切、有法不依、知法犯法，有的不僅把自已的積蓄搭進(jìn)去，甚至到銀行借貸也投了進(jìn)去，除了因?yàn)椴环ǚ肿拥募榻凭藁酝猓且驗(yàn)闃O個(gè)別國家工作人員貪婪，喪失了正確的判斷力，主觀上更是為不法分子助長了膽大狂為的野心。

（三）相關(guān)行政執(zhí)法部門協(xié)調(diào)配合機(jī)制不健全。非法吸收公眾存款、集資詐騙等涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪活動(dòng)頻繁發(fā)生、愈演愈烈，犯罪花樣不斷翻新，手段更加狡猾。因此，要加強(qiáng)監(jiān)管，監(jiān)管是源頭的關(guān)鍵，是防范經(jīng)濟(jì)犯罪的根本。打擊涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪不是公安一家的職責(zé)，涉及經(jīng)濟(jì)、宣傳、工商、稅務(wù)、檢、法、銀行、處非和統(tǒng)計(jì)等相關(guān)職能部門，要建立長效機(jī)制，協(xié)調(diào)配合、形成合力。針對(duì)這類涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪案件，要做到早發(fā)現(xiàn)、早控制、早處理。近來我們在偵辦此類案件中發(fā)現(xiàn)，投資群眾往往把這類案件訴訟到法院寄予解決，法院立為“經(jīng)濟(jì)糾分”受理，此類案件涉眾多、地域廣，一拖半年一年，個(gè)別受害者半年一年沒有等到法院的明確答復(fù)又才跑來公安報(bào)案，幾經(jīng)周旋才立案偵辦，待去找犯罪嫌疑人時(shí)，人離摟空、早已逃之夭夭。這充分暴露了我們相關(guān)部門之間協(xié)作機(jī)制的不完善。

二、非法吸收公眾存款涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪的特點(diǎn)

（一）花樣不斷翻新，手段更加狡猾。非法吸收公眾存款等多種多樣涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪，在十多年前，經(jīng)管部門倡導(dǎo)的“農(nóng)村合作基金會(huì)”組織，每個(gè)鄉(xiāng)鎮(zhèn)設(shè)一個(gè)點(diǎn)，夫妻倆經(jīng)營，從事吸收公眾存款、入股等活動(dòng)，用間單的手段攫取錢財(cái)。后來又以造林、種植、養(yǎng)殖等比較單一的手段騙取資金。現(xiàn)在逐漸轉(zhuǎn)變發(fā)展項(xiàng)目為投資入股、投資銷售、投資加工等五花八門的招牌，最終未見一種項(xiàng)目品牌問世，所玩這些花招，實(shí)為想套取國家資金，可見欺騙性更強(qiáng)、手段更復(fù)雜，且單一手段和復(fù)雜手段并存。

（二）詭計(jì)多端、欺騙性強(qiáng)。不法分子在注冊成立公司后，為了誘騙更多的群眾上當(dāng)，又相應(yīng)成立了多家關(guān)聯(lián)公司或分公司，以“合法”掩蓋“非法。”為顯示所謂“實(shí)力，”購買豪華氣派小驕車；造建富麗堂皇時(shí)髦雅致別墅；設(shè)置規(guī)范內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)；從董事長到總經(jīng)理至財(cái)務(wù)總監(jiān)、出納、會(huì)計(jì)及副手，基本上由一家子或直系親屬及好友擔(dān)任，把一家子安排到各科室

高管位子，是為掌握和動(dòng)用公司資金的“制控”權(quán)。因此，對(duì)公司資金流進(jìn)流出設(shè)置2套帳本，一套是收入“油水”帳；反映公司的實(shí)際經(jīng)營情況；自家人保管掌握；另一套是收支“流水”帳；不能反映公司的實(shí)際經(jīng)營情況；是應(yīng)付稅務(wù)等相關(guān)職能部門檢查。他這樣做的目的是有問題讓你找不到問題的根源，因此，公司員工想要掌握或了解公司資金盈虧的底細(xì)，也只能是知其

然而不知所以然。

（三）非法吸收公眾存款涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪案件的防范對(duì)策

1.建立長效機(jī)制。在市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)型的條件下，非法吸收公眾存款涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪不會(huì)被一次或幾次查處就可遏制的，有可能抬頭甚至擴(kuò)散的可能性仍然存在。因此，公安機(jī)關(guān)要積極向上級(jí)黨委、政府反映涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪的情況，在黨委、政府的領(lǐng)導(dǎo)下，政法機(jī)關(guān)、行政執(zhí)法部門、相關(guān)監(jiān)督管理職能部門之間建立長期的、行之有效的協(xié)作機(jī)制，打擊和防范涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪，建立長效機(jī)制最為重要。合理分工、相互配合、相互溝通、互通信息、達(dá)成共織、形成打擊合力，提高打擊效率。

2.加強(qiáng)宣傳攻勢。要充分利用廣播電視、墻報(bào)等形式宣傳國家和政府對(duì)多種多樣涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪的有關(guān)法律和政策，明確非法吸收公眾存款是違法犯罪行為，社會(huì)危害性大。設(shè)置專門咨詢宣傳點(diǎn)，幫助群眾怎樣識(shí)別非法吸收公眾存款等涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪和疑難點(diǎn)問題，教育群眾遠(yuǎn)離非法集資和自覺抵制非法集資的誘惑，增強(qiáng)群眾的法律、政策意識(shí)和識(shí)別能力，提高群眾自我保護(hù)意識(shí)，避免造成財(cái)產(chǎn)損失。以案說法、以案警人，營造打擊防范多種多樣涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪活動(dòng)的氛圍。

3.牢固樹立情報(bào)導(dǎo)偵意識(shí)，掌握偵查工作主動(dòng)權(quán)。面對(duì)多種多樣涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪頻繁發(fā)生的形勢，以情報(bào)為主導(dǎo)的偵查方法，才能盡早制控、盡早出擊。因此，在布控工作中要考慮周密，要在重點(diǎn)行業(yè)、重點(diǎn)領(lǐng)域和重點(diǎn)部位建立控制陣地，著力提高對(duì)涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪的主動(dòng)發(fā)現(xiàn)和主動(dòng)進(jìn)攻能力，把情報(bào)信息貫穿于偵查破案工作的整個(gè)過程，同時(shí)利用隱秘力量提供的情報(bào)來追逃追贓和抓獲犯嫌疑人。要強(qiáng)化對(duì)涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪信息的收集，切實(shí)掌握此類犯罪的規(guī)律特點(diǎn)和發(fā)展趨勢，積極實(shí)踐情報(bào)研判、情報(bào)導(dǎo)偵的偵控方法，做到及時(shí)發(fā)現(xiàn)快速打擊涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪活動(dòng)。

4.嚴(yán)厲打擊、維穩(wěn)一方。公安機(jī)關(guān)經(jīng)偵部門是打擊多種多樣涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪活動(dòng)的專業(yè)隊(duì)伍，要著力提高自身專業(yè)素質(zhì)、辦案技能和執(zhí)法水平，才能勝任擔(dān)當(dāng)此項(xiàng)工作。因此，嚴(yán)厲打擊涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪，要制訂具體周密的偵查措施，積極開展探索和研究涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪的作案手法、特點(diǎn)及規(guī)律，積極尋求更強(qiáng)有力的工作方法、手段和工作措施，要不斷加大涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪的偵破力度，堅(jiān)決打掉涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪中起主要骨干的人員，在實(shí)戰(zhàn)中提高偵破涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪案件的效率和質(zhì)量，做到偵之能拘、拘之能捕、捕之能判的辦案效果，只有這樣，才能從根本上遏制和減少涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪案件的發(fā)生，才能實(shí)現(xiàn)社會(huì)和諧穩(wěn)定。

第五篇：關(guān)于非法集資犯罪的調(diào)查思考

關(guān)于非法集資犯罪的調(diào)查思考

非法集資犯罪主要包括非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪和擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪。這類犯罪由于涉案人數(shù)眾多而影響大、危害深，如果處理不好，將嚴(yán)重影響社會(huì)的穩(wěn)定。筆者在剖析近年來的一些典型案件之后，認(rèn)為該類犯罪法律適用上有如下難點(diǎn)，同時(shí)提出對(duì)這些難點(diǎn)如何適用的思考意見。

一、中介人的追訴

非法集資有多種形式，其中之一是通過中介人去發(fā)布信息，宣傳動(dòng)員親友等人參與集資。有的中介人牟取的提成或中介費(fèi)多達(dá)數(shù)百萬元，在非法集資活動(dòng)中起了推波助瀾的作用，其行為具有社會(huì)危害性，但因涉及人數(shù)眾多，情況復(fù)雜，在處理時(shí)應(yīng)注意從以下三個(gè)方面去把握：

1.區(qū)分中介人實(shí)施非法中介的情節(jié)輕重，依法分類處理。中介人實(shí)施非法中介的情節(jié)，主要應(yīng)考察介紹集資戶的時(shí)間、人次、集資的金額、非法獲利金額、介紹集資戶的資金性質(zhì)、集資戶的損失、實(shí)施虛假宣傳的程度以及其他關(guān)聯(lián)情節(jié)。

2.區(qū)分中介人與非法集資主體的關(guān)系。如果中介人受非法集資單位聘任或雇傭?qū)ｉT從事中介工作，當(dāng)其作用達(dá)到直接責(zé)任人員的程度時(shí)，按照最高人民法院XX年1月《全國 法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》的精神，可以單位犯罪中的直接責(zé)任人員論處。

3.區(qū)分中介人在非法集資中實(shí)施的行為。一是中介人與非法集資主體在非法集資活動(dòng)上有共謀并實(shí)施了中介行為，如果非法集資主體是自然人，中介人員按照非法集資人員所犯罪名的共犯處罰；如果非法集資主體是單位，按照單位與自然人共同犯罪的共犯處罰。二是中介人與非法集資主體在非法集資活動(dòng)中雖然沒有共謀但實(shí)施了中介行為，如果中介人明知集資主體是集資詐騙或者是非法吸收公眾存款而實(shí)施這些行為的，則以集資詐騙罪或非法吸收公眾存款罪的共犯處罰。如果中介人只有幫助非法集資的故意而不明知集資主體實(shí)施的是集資詐騙犯罪，則以非法吸收公眾存款罪處罰。

二、單位犯罪與自然人犯罪的區(qū)分

非法集資案件在司法實(shí)踐中大多是以單位集資的形式實(shí)施的，在單位犯罪還是自然人犯罪的認(rèn)定上難以區(qū)分。筆者認(rèn)為必須從司法解釋的規(guī)定和最高司法機(jī)關(guān)司法性文件的意見中準(zhǔn)確把握。《紀(jì)要》指出：“以單位名義實(shí)施犯罪，違法所得歸單位所有的，是單位犯罪。”最高人民法院于1999年6月《關(guān)于審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》，對(duì)單位犯罪中的單位作了明確界定，同時(shí)對(duì)表面形式是單位犯罪依法應(yīng)認(rèn)定為自然人犯罪的情形也作出了明確 規(guī)定。關(guān)于單位的概念上述解釋界定為：“刑法第三十條規(guī)定的‘公司、企業(yè)、事業(yè)單位’，既包括國有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營企業(yè)、合作經(jīng)營企業(yè)和具備法人資格的獨(dú)資、私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。”《紀(jì)要》進(jìn)一步明確：以單位的分支機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)部門的名義實(shí)施犯罪，犯罪所得對(duì)分支機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)部門所有的，該分支機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)、內(nèi)設(shè)部門可構(gòu)成單位犯罪。關(guān)于以單位名義實(shí)施，依法應(yīng)按自然人犯罪處理的上述“解釋”規(guī)定了三種情形：“1.個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，不以單位犯罪論處；2.公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處；3.盜用單位名義實(shí)施犯罪，違法所得由實(shí)施犯罪的個(gè)人私分的，依自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰。”

三、非法集資過程中的犯意轉(zhuǎn)化的界定

非法集資是一個(gè)動(dòng)態(tài)持續(xù)過程，有的行為人開始階段是只有非法吸收公眾存款的故意，但隨著歸還能力的變化，在集資過程中又產(chǎn)生了非法占為己有的故意。《紀(jì)要》指出：“對(duì)于以非法占有為目的而非法集資或者在非法集資過程中產(chǎn)生了非法占有他人資金的故意，均構(gòu)成集資詐騙罪。”把握這種犯意，除考察行為人有無攜帶集資款逃跑、揮霍集資款、使用集資款進(jìn)行犯罪活動(dòng)和拒不歸還集資款、采取各 種手段逃避返還集資款的情形外，關(guān)鍵應(yīng)考察大量集資時(shí)是否有歸還能力。在非法集資過程中，明知沒有歸還能力還大量集資的，可確立為犯意的轉(zhuǎn)化點(diǎn)。對(duì)此，可從犯意轉(zhuǎn)化階段，行為人的資產(chǎn)狀況、利率、金額和集資資金投向項(xiàng)目的預(yù)期效益等多方面進(jìn)行綜合分析，行為人已經(jīng)處于虧損經(jīng)營，又無歸還的資產(chǎn)保障，非法集資的利率高、金額大，所投向的經(jīng)營項(xiàng)目預(yù)期收益一般甚至根本沒有效益，根本不具有歸還集資款的能力，可以認(rèn)定為此階段犯意發(fā)生轉(zhuǎn)化。犯意轉(zhuǎn)換點(diǎn)非常明顯的，前一階段的行為定非法吸收公眾存款罪，轉(zhuǎn)化后的行為定集資詐騙罪。

四、單位犯罪中的其他直接責(zé)任人認(rèn)定

《紀(jì)要》指出：“單位犯罪中的其他直接責(zé)任人員，是在單位犯罪中，具體實(shí)施犯罪并起較大作用的人員。既可以是單位的經(jīng)營管理人員，也可以是單位的職工，包括聘任、雇傭的人員。但對(duì)于受領(lǐng)導(dǎo)指派或奉命而參與實(shí)施了一定犯罪行為的人員一般不宜作為直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。”這里對(duì)于“其他直接責(zé)任人員”如何把握其具體實(shí)施犯罪并起較大作用有一定難度。筆者認(rèn)為可以從兩個(gè)方面來綜合考察：行為人與主管人員有共謀，或在主管人員的授意下積極開展非法集資活動(dòng)，策劃并實(shí)施廣告宣傳的，或者在履行非法集資流程中的行為的同時(shí)，還實(shí)施了介紹、招攬集資戶的行為的，應(yīng)屬于典型的較大作用。行為人的職務(wù)、崗位職責(zé) 與非法集資活動(dòng)密切相關(guān)，但與主管人員無共謀，也沒有實(shí)施具體的詐騙行為，或只是被動(dòng)地接受領(lǐng)導(dǎo)指派或奉命參與實(shí)施了非法集資流程中的某些環(huán)節(jié)中的行為，不應(yīng)作為直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。但行為人還實(shí)施了幫助隱匿轉(zhuǎn)移資金、毀壞隱匿相關(guān)資料以規(guī)避歸還集資款的行為，或者案發(fā)后在接受調(diào)查中實(shí)施了嚴(yán)重妨礙調(diào)查的行為的，具體情況具體分析，依法追究相應(yīng)的刑事責(zé)任，包括以直接責(zé)任人員追究刑事責(zé)任。

五、集資詐騙中的犯罪數(shù)額計(jì)算

對(duì)于集資詐騙犯罪數(shù)額的計(jì)算，《紀(jì)要》中有明確的意見，即“在具體認(rèn)定金融詐騙犯罪的數(shù)額時(shí)，應(yīng)當(dāng)以行為人實(shí)際騙取的數(shù)額計(jì)算，對(duì)于行為人為實(shí)施詐騙活動(dòng)而支付的中介費(fèi)、手術(shù)費(fèi)、回扣等，或者用于行賄、贈(zèng)與的費(fèi)用，均應(yīng)計(jì)入金融詐騙的犯罪數(shù)額。但應(yīng)當(dāng)將案發(fā)前已歸還的數(shù)額扣除。”這說明集資詐騙的犯罪金額是指將集資詐騙所非法集資的總額減去已經(jīng)歸還的本息，也就是案發(fā)時(shí)仍為行為人非法占有的非法集資額與用于支付中介費(fèi)、手術(shù)費(fèi)、回扣、行賄、贈(zèng)予的金額之和。

六、非法集資不特定對(duì)象的準(zhǔn)確把握

如何把握對(duì)象的不特定，筆者認(rèn)為應(yīng)從如下兩個(gè)方面去綜合分析：

1.集資戶的抗集資風(fēng)險(xiǎn)能力。社會(huì)不特定對(duì)象往往缺乏 投資知識(shí)，難以承擔(dān)集資款無法返還的損失風(fēng)險(xiǎn)，而針對(duì)特定對(duì)象的集資是指一些區(qū)別于社會(huì)公眾具有較完善的投資理性和投資知識(shí)，抵御投資風(fēng)險(xiǎn)的投資人，牽涉集資對(duì)象人數(shù)較少，對(duì)此只能作一般民事糾紛處理。

2.集資主體集資行為的輻射力。如果非法集資主體所實(shí)施的非法集資行為所輻射的面連行為人都難以預(yù)料，就應(yīng)視為面對(duì)不特定對(duì)象。比如內(nèi)部職工的親友、中介人的親友等，應(yīng)視為向不特定對(duì)象進(jìn)行非法集資。

七、一罪或數(shù)罪

在非法集資過程中，容易發(fā)生數(shù)罪的情況，比如非法集資過程中的犯意轉(zhuǎn)化形成的非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪，為非法集資而虛報(bào)注冊資本成立公司，將集資款用于賭博等犯罪活動(dòng)，為掩蓋非法集資事實(shí)實(shí)施的相關(guān)犯罪等等。筆者認(rèn)為，如果行為人實(shí)施的數(shù)個(gè)行為之間具有手段與目的或者原因與結(jié)果的牽連關(guān)系，則按牽連犯的處罰原則從一重罪論處。如果沒有牽連關(guān)系的，則按數(shù)罪處理。