第一篇：四類非法集資罪的認定與解析

四類非法集資罪的認定與解析

2008-06-08 12:26 形形色色的非法集資行為破壞了國家的金融管理秩序，損害了投資者的利益，危及社會穩定，因此有必要予以打擊。對于某些危害較大的非法集資行為，依靠讓行為人承擔相應的民事責任和行政責任的手段來規制是不夠的，而必須用刑事的手段來予以打擊。目前我國刑法規定了四種非法集資類的犯罪，它們分別是非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪、欺詐發行股票、債券罪和擅自發行股票、公司、企業債券罪。以下筆者結合有關法律法規，對這四種犯罪予以初步研究。

一、非法吸收公眾存款罪

依據《刑法》第一百七十六條非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

非法吸收公眾存款罪是指違反國家法律法規的規定，非法吸收或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。該罪是目前我國發案最多的一種非法集資類犯罪。至于何為非法吸收公眾存款及變相吸收公眾存款，目前并無相應的司法解釋，但一般會參照國務院《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》來理解。該《取締辦法》第四條規定：非法吸收公眾存款，是指未經中國人民銀行批準，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內還本付息的活動；變相吸收公眾存款，是指未經中國人民銀行批準，不以吸收公眾存款的名義，向社會不特定對象吸收資金，但承諾履行的義務與吸收公眾存款性質相同的活動。

在現實生活中，對于非法吸收公眾存款的行為，一般比較容易理解和識別。如某房地產公司因資金緊張，以宣稱將給與高額利息或其他回報的方式直接向公眾借款，就屬于比較典型的非法吸收存款行為。而對于變相吸收公眾存款的行為，由于其形式多樣，并且經?；臃拢幸馓颖芊傻闹撇?，因此相對較難以被識別。如以發展會員、特許加盟店、專賣店、代理店等為名，許諾以高額回報，非法吸收資金；以出售返租產權式商鋪的名義，宣稱低風險高回報，非法吸收資金；以支持生態環保、發展綠色產業、植樹造林等為幌子變相吸收 1 公眾存款，等等。對于變相吸收公眾存款的行為，需要我們結合非法集資的基本法律特征來加以識別。

非法吸收或者變相吸收公眾存款行為只有具備一定的數額或情節才能構成犯罪。2001年最高人民檢察院與公安部聯合發布的《關于經濟犯罪案件追訴標準的規定》（下稱“《追訴標準》”）第二十四條規定：非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序，涉嫌下列情形之一的，應予追訴：（1）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在二十萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數額在一百萬元以上的；（2）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款三十戶以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款一百五十戶以上的；（3）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額在十萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經濟損失數額五十萬元以上的。

二、集資詐騙罪

依據《刑法》第一百九十二條以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產。

（一）客體要件

本罪侵犯的客體是復雜客體，既侵犯了公私財產所有權，又侵犯了國家金融管理制度。在現代社會，資金是企業進行生產經營不可缺少的資源和生產要素。而生產者、經營者自有資金極為有限，因此間社會籌集資金成為一種越來越重要的金融活動。與此同時，一些名為集資、實為詐騙的犯罪行為也開始滋生、蔓延。這種集資詐騙行為采取欺騙手段蒙騙社會公眾，不僅造成投資者的經濟損失，同時更干擾了金融機構儲蓄、貸款等業務的正常進行，破壞國家的金融管理秩序。廣大投資者對集資活動的過分謹慎，甚至對金融機構進行集資也可能產生不信任感，影響了經濟的發展。

（二）客觀要件

本罪在客觀方面表現為行為人必須實施了使用詐騙方法非法集資，數額較大的行為。構成本罪行為人在客觀方面應當符合以下條件：

1、必須有非法集資的行為。所謂集資，是指自然人或者法人為實現某種目的而募集資金或者集中資金的行為。依法進行的集資主要是指，公司、企業或者其他個人、團體依照法律、法規規定的條件和程序通過問社會、公眾發行有價證券或者利用融資租賃、聯營、合資、企業集資等方式在資金市場上籌集所需的資金。如股份有限公司、有限責任公司為了設立或者生產、經營的需要。而發行股票和債券。從當前資金市場的情況看，從事集資活動的主要是企業。一般來說，企業的集資行為必須符合以下四個條件：

（1）集資的主體應當是符合公司法規定的有限責任公司或者股份有限公司條件的公司或者其他依法設立的具有法人資格的企業。

（2）公司、企業聚集資金的目的，是為了用于公司、企業的設立或者公司、企業的生產和經營，不得用于彌補公司、企業的虧損和其他非經營性開支。

（3）公司、企業募集資金主要通過發行股票、債券或者融資租賃、聯營、合資等方式進行，其中發行股票和債券是一種主要的集資方式。

（4）公司、企業在資金市場上募集資金的行為必須符合法律的規定。就是說公司、企業在資金市場上募集資金的行為必須按照公司法及其他有關募集資金的法律、法規的規定，嚴格按照法定的方式、程序、條件、期限、募集的對象等‘行，違反法律規定募集資金的行為是不允許的。

所謂非法集資，是指公司、企業、個人或其他組織未經批準。違反法律、法規，通過不正當的渠道，向社會公眾或者集體募集資金的行為，是構成本罪的行為實質所在。

司法實踐中，行為人具有下列情形之一的，應認定其行為屬于使用詐騙方法非法集資：

（1）集資后攜帶集資款潛逃的；

（2）未將集資款按約定用途使用，而是擅自揮霍、濫用，致使集資款無法返還的；

（3）使用集資款進行違法犯罪活動，致使集資款無法返還的；（4）向集資者允諾到期支付超過銀行同期最高浮動利率50%以上的高回報率的。

2、集資是通過使用詐騙方法實施的。所謂使用詐騙方法，是指行為人以非法占有為目的，編造謊言，捏造或者隱瞞事實真相，騙取他人的資金的行為。在實踐中，犯罪分子使用詐騙方法非法集資行為主要是利用公眾缺乏投資知識、盲目進行投資的心理，鉆市場經濟條件下經濟活動紛繁復雜、投資法制不健全的空子進行的。如有的行為人謊稱其集資得到政府領導和有關主管部門同意，有時甚至偽造有關批件，以騙取社會公眾信任；有的大肆登載虛假廣告，引起社會公眾投資盈利心理；有的打著舉辦集體企業或發展高科技的幌子，以良好的經濟效益和優厚的紅利為誘餌；有的虛構實際上并不存在的企業或企業計劃。只要行為人采用了隱瞞真相或虛構事實的方法進行集資的，均屬于使用欺騙方法非法集資行為。

3、使用詐騙方法非法集資必須達到數額較大，才構成犯罪。否則，不構成犯罪。

（三）主體要件

本罪的主體是一般主體，任何達到刑事責任年齡、具有刑事責任能力的自然人均可構成本罪。依本節第200條的規定，單位也可以成為本罪主體。

（四）主觀要件

本罪在主觀上由故意構成，且以非法占有為目的。即犯罪行為人在主觀上具有將非法聚集的資金據為己有的目的。所謂據為己有，既包括將非法募集的資金置于非法集資的個人控制之下，也包括將非法募集的資金置于本單位的控制之下。在通常情況下，這種目的具體表現為將非法募集的資金的所有權轉歸自己所有、或任意揮霍，或占有資金后攜款潛逃等。

1996年最高人民法院《關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》第三條規定：集資詐騙罪中的“詐騙方法”是指行為人采取虛構集資用途，以虛假的證明文件和高回報率為誘餌，騙取集資款的手段； 行為人具有下列情形之一的，應當認定其行為屬于“以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資”：（1）攜帶集資款逃跑的；（2）揮霍集資款，致使集資款無法返還的；（3）使用集資款進行違法犯罪活動，致使集資款無法返還的；（4）具有其他欺詐行為，拒不返還集資款，或者致使集資款無法返還的。

2001年最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》將集資詐騙罪中的“非法占有目的”歸納為：（1）明知沒有歸還能力而大量騙取資金的；（2）非法獲取資金后逃跑的；（3）肆意揮霍騙取資金的；（4）使用騙取的資金進行違法犯罪活動的；（5）抽逃、銷毀賬目，或者搞假破產、假倒閉，以逃避返還資金的；（7）其他非法占有資金，拒不返還的行為。根據《追訴標準》，個人集資詐騙，數額在十萬元以上的，或者單位集資詐騙，數額在五十萬元以上的，應當依法予以刑事追訴。由于集資詐騙罪的主觀惡性及社會危害性較大，對于數額特別巨大并且給國家和人民利益造成特別重大損失的集資詐騙罪，最高可判處死刑。

三、欺詐發行股票、債券罪

依據《刑法》，欺詐發行股票、債券罪是指在招股說明書、認股書、公司、企業債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內容，發行股票或者公司、企業債券，數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的行為。

依據《追訴辦法》，欺詐發行股票、債券行為有下列情形之一的，應當受到刑事追究：（1）發行數額在一千萬元以上的；（2）偽造政府公文、有效證明文件或者相關憑證、單據的；（3）、股民、債權人要求清退，無正當理由不予清退的；（4）利用非法募集的資金進行違法活動的；（5）轉移或者隱瞞所募集資金的；（6）造成惡劣影響的。

四、擅自發行股票、公司、企業債券罪

依據《刑法》第一百七十九條未經國家有關主管部門批準，擅自發行股票或者公司、企業債券，數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

擅自發行股票、公司、企業債券罪是指未經國家有關主管部門批準，擅自發行股票或者公司、企業債券，數額巨大、后果嚴重或者有其他嚴重情節的行為。

依據《追訴辦法》，擅自發行股票或者公司、企業債券，具有下列情形之一的，應予受到刑事追究：（1）發行數額在五十萬元以上的；（2）不能及時清償或者清退的；（3）造成惡劣影響的。

第二篇：非法集資罪的分析

前言

本講跟大家交流一下非法集資案件的認定和犯罪構成。

第一個內容，是民間融資和監管的問題。非法集資離不開一個重要的土壤，就是民間融資。

第二個內容，簡單介紹非法集資案件的態勢和發展背景。非法集資是一個罪名體系，它包括了刑法體系當中的七個個罪。

第三個內容，介紹非法集資的罪名體系當中的重要個罪，其中一個是集資詐騙罪。

第四個內容，介紹非法集資的一個兜底罪名，即非法吸收公眾存款罪。

一、背景框架的介紹

（一）我國民間融資的發展態勢

非法集資，實際上離不開民間融資的土壤。根據權威統計數據顯示，近二十年來民間融資的規模呈現出一個跳躍式的指數增長態勢。根據央行的統計，1994年全國的民間融資規模只有五百億，到2004年從五百億跳躍到了八千三百億，到2011年5月份已經達到了3.38萬億。

那么一個問題就是民間融資為什么會出現這么一個指數性的增長？很多專家學者對這個問題都有解讀。一言蔽之，實際上就是一種矛盾，簡單的說就是用錢的人得不到錢，有錢的人融資渠道有限。這種矛盾必然為民間融資的發展和壯大提供了一個土壤性的條件。

（二）我國民間融資的基本特征

第一個特征，多元化、高風險性和高投機性。多元化，就是融資的主體、資金的來源非常多樣化。另外，它的風險系數非常高，也存在高投機性。

第二個特征，融資的利率比較高。要把老百姓手中的錢從銀行里吸引出來，必然要有一個誘餌，因此融資的利率就得遠高于銀行。

第三個特征，跟官方融資相比較，民間融資手續非常簡便、靈活和高效。

第四個特征，現在融資的信用成本加大了。

（三）我國對民間融資的監管和引導

民間融資在夾縫當中發展非常快。從上世紀九十年代到本世紀開始，就出現了央行所冠以的金融三亂象，即亂集資、亂辦金融機構和亂辦金融業務。

這三亂的現象，實際上要從兩個方面來看待，一方面是除了金融風險以外，它還會給維穩帶來很大的壓力。另外一方面是民間融資它也有好處，也不能完全扼殺，所以要對它進行規范。

所以以央行為首的監管部門開始對金融三亂，包括非法集資采取了一種高度關注的態度，比如在溫州建立了綜合改革的試驗區。實際上就是想對民間融資進行一個規范的引導。一方面要引導它的規范，但是對三亂和非法集資的態度一直都是非常堅定的。從出臺若干重要規章制度就可以看出這一點。

全國人大在1995年6月30號通過的《關于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》。在這個《決定》當中，把集資詐騙罪和非法吸收公眾存款罪獨立成罪了。

國務院實際上也通過了很多通知。

從實務部門來看，最高院通過了三個重要的法律性規定：第一個就是1996年關于審理詐騙罪的一個司法解釋。第二個是2010年專門針對非法集資出臺的一個司法解釋。第三個是2014年兩高一部新通過的關于辦理非法集資的一個意見。

二、非法集資（上）

接下來主要從規范角度來探討非法集資的內涵及特征。

（一）非法集資的罪名體系以及各罪之間的關系

非法集資它不是一個個罪名，它是一個罪名體系，它包括了七個罪。2010年的司法解釋明確的把非法集資的特征和相互關系做了一個界定。該解釋的第一條“違反國家金融管理法律規定，向社會公眾吸收資金”，這句話實際上就說明什么叫非法集資。

集資詐騙罪，實際上是非法集資當中最重的罪名。

非法吸收公眾存款罪，根據2010年司法解釋的規定，它實際上是一個兜底的罪名。集資詐騙罪客觀方面跟非法吸收公眾存款罪一樣，不同的是集資詐騙罪主觀方面是以非法占有為目的，所以它的危害性更重。

第三個罪名和第四個罪名的犯罪對象都是股票和債券類，即證券類的犯罪，未經批準發行股票或者欺詐發行股票。

第五個罪名，擅自設立金融機構罪。

第六個罪名，它實際上是一個廣義的非法集資，它主要就是以傳銷的形式非法吸納資金。

最后一個罪名，非法經營罪，就是擅自發行基金去募集資金，又如非法經營證券、保險等。

如果從學理上來分類，這七個罪可以分成使用型和占有型。

使用型的非法集資就是把資金吸納過來加以使用，但并沒想據為己有。如非法吸收公眾存款和擅自發行股票債券。

占有型的非法集資實際上就是以非法占有為目的，如集資詐騙罪。

非法集資的渠道實際上就是以存款利息為對價吸納資金。

擅自發行股票是以股權為對價來吸納資金，所以它的媒介是真實的股票和債券。

集資詐騙就是虛構事實、隱瞞真相，把錢吸納過來以后非法占有。

從客觀方面來看，非法吸收公眾存款和集資詐騙沒有什么區別，簡單來說都是非法吸納資金。但是這兩個罪最重要的一個區別就是非法吸收公眾存款是使用型的，集資詐騙是占有型的。

（二）非法集資的本質特性（上）

從法律意義上來看（根據2010年司法解釋第一條的規定），非法集資必須同時具備四個特征，即非法性、公開性、利誘性和社會性。

1.非法性

關于非法性，2010年司法解釋的原文術語是未經有關部門的依法批準或者借用合法經營的形式去吸收資金，即為非法性。大家可以看出，它的非法性體現在兩個方面，一個是未經依法批準，另外一個是掛羊頭賣狗肉。

對比發現，1996年最高院的司法解釋當中對于什么是非法性的規定是單一的，只有“未經有關機關批準”。2010年在這一條中加進了“依法”二字。這是因為經過長期的實踐發現原來的規定有很多局限性和不確定性。

第一種情形如合法借貸和私募基金的過程當中，也會出現非法吸收資金的現象，又如合法的機構在借貸和私募基金的過程當中超權限、超業務吸納資金。這種情形實際上就根本無須有關部門的批準，但是這個也是非法吸收資金的一個渠道。

第二種情形就是違法批準和騙取批準，它實際上是沒有法律效力的。2010年加入“依法批準”，進行了限定，實際上就是把違法批準和騙取批準給排除在外了。

第三種情形是發現有的法律已經明確禁止的，比如放高利貸、地下錢莊，這已經明確禁止的，還考慮它經過批準，這就顯得同意反復，也沒有太大意義。

所以簡單的說起來，1996年的“未經有關機關批準”，它有兩個缺陷：一個是非法性的路徑太單一了；另外一個，沒有“依法”二字的限定會漏掉一些違法情形。

哪些情形叫未經有關部門依法批準？實際上它的范圍非常寬泛，主要包括四種情況：

第一種是未經批準，連這個程序都不走，那當然叫非法集資了。

第二種是雖然它有官方的批準文件，但是這個批準文件是騙來的或者是用欺詐手段得來的。

第三種是它確實具有主體資格，但是它具體的業務沒有經過批準。

第四種是它有主體資格，但是它的經營行為是違法的。如私募基金或者發行股票超規模了。

二、非法集資（下）

（二）非法集資的本質特性（下）

2.公開性

公開性指通過媒介、推薦會、傳單、手機短信等渠道，向社會公開宣傳。

公開宣傳是公開性的最重要的實質。關于宣傳的途徑，2010年的司法解釋是采取列舉式，是通過媒體、推薦會、傳單、手機短信等途徑。2014年新通過的打擊非法集資的意見把這種列舉式改為了“各種途徑”，這是一個重要的變化。四個列舉容易把司法機關的手腳給束縛住，所以就把這個列舉給取消了，就用“各種途徑”。還有一個就是這種改變實際上使得司法機關的針對性是非常強的。

2014年《意見》里面的第二個重要內容，除了以各種渠道傳播信息以外，還有一種情況就是明知向社會宣傳，但加以放任。

公開性里面還有一個內容，就是宣傳的渠道可以是各種渠道，司法解釋已經不把它細化了。而且宣傳不限于虛假宣傳，也就是說欺騙性不屬于非法集資的必要條件。

3.利誘性

利誘性就是承諾還本付息和給予回報。關于利誘性，我們在認定的時候要注意三個內容：一，它是有償的集資。二，它不是限時給予回報。三，這個回報在程度方面，不需要達到一個高額的程度。

4.社會性

社會性是非法集資的最本質的特點。禁止非法集資就是要保護公眾。

社會性的三個特點：

第一，非法集資的對象和資金都是不特定的。也即公眾的量化。非法集資的門檻限制條件是（2010年的司法解釋）：向個人非法吸收資金要三十人以上，以單位的名義去吸收公眾存款必須是要150人以上。

第二，它必須具有廣泛性。

第三，非法集資的對象可以是自然人也可以是法人。

在2001年的金融犯罪座談會紀要當中，它的單位用的是戶，2010年改成了人。這是一個變化。第二個變化，就是計算用人而不是人次。

2014年的意見當中把除卻規定給廢掉了。之前的規定是如果向親友或者單位內部吸納資金，不屬于非法吸收公眾存款。但2014年的司法解釋做了重大的改變，即將這兩種情況全部認為具有社會性。

實務部門在社會性的判斷方面要抓住兩個要點：

第一個是看夠不夠三十人。

第二個就是質的方面，怎么來理解這個“不特定”。一一定要看出資人的經驗。二要看出資人和集資人之間的關系。三要看出資人的財富水平。四要看集資人的主觀態度和集資方式。

（三）非法集資目前的態勢

宏觀來看，在過去兩年，全國法院受理的非法集資犯罪案件是4293件，重刑率是34.75%。

再看微觀方面，在寧波地區，2009年到2013年五年內，一審通過集資詐騙和非法吸收公眾存款的個案是192件，涉案金額達到了109億。

在公安領域，接到有關非法集資的報案數年均兩千起。2013年公安系統處置的非法集資案是3700多起，挽回了64億。

在經偵局，非法集資所占到的比重是經濟犯罪總量的5%以下，但是它的涉案金額，占了10%以上。這就體現出它對經濟方面的危害。

另外，非法集資它是一個涉眾型的犯罪，它會引起大規模的群體性事件，甚至會出現自殺等惡性事件。所以非法集資不僅僅會帶來經濟方面的危害，它對治安穩定的影響也是非常大的。

2014年關于非法集資的部際聯席會議給出了一個數據，即2013年的犯案數超過了以往年均水平，規模也是非常可怕的，全國31個省、87%的市，全部都涉及到了。

另外，非法集資的渠道也是與時俱進，開始大量利用網絡平臺，因此非法集資的危害也日益突顯。在這個部際聯席會議上，公安部經偵局的負責人就通報了六種典型的手法：假報民營銀行、非融資性擔保企業搞虛假理財、假冒國際知名公司設立網站、打養老旗號、打高價回購收藏品旗號、假借PtoP名義。

打養老的旗號和假借PtoP名義的非法集資是目前需要高度關注的。

對比發現，關于非法集資的手法，2010年的司法解釋當中是列舉的，但是到了2014年的意見當中它不列舉了，因為隨著時代的變化，列舉可能會出現掛一漏萬的狀況。

關于司法機關在介入非法集資案件的時候需不需要考察行政機關的批準文件，2014年的意見第一條就完全加以了否定，也就是說行政部門對非法集資性質的認定不是刑事訴訟程序的必經程序。這是出于司法獨立和促進非法集資案件及時有效查處的考慮。

第三篇：非法集資材料

防范打擊非法集資

問：什么是非法集資？

答：非法集資是指單位或者個人未依照法定程序經有關部門批準，以發行股票、債券、彩票、投資基金證券或其他債權憑證的方式向社會公眾籌集資金，并承諾在一定期限內以貨幣、實物及其他方式向投資人還本付息或給予回報的行為。

問：非法集資有哪些特征？

答：非法集資主要有以下幾點特征：

1）未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金；

2）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；

3）承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報；

4）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。

問：非法集資的主要表現形式是什么？

答：非法集資活動涉及內容廣，表現形式多樣，從目前案發情況看，主要表現有以下幾種形式：

1）借用投資名義進行非法集資。

2）以發行或變相發行股票等權利憑證或者以期貨交易、典當為名進行非法集資。

3）通過認領股份、入股分紅進行非法集資。

4）通過會員卡、會員證、席位證、優惠卡、消費卡等方式進行非法集資。

5）以商品銷售與返租、回購與轉讓、發展會員、商家聯盟與“快速積分法”等方式進行非法集資。

6）利用民間“會”、“社”等組織或者地下錢莊進行非法集資。

7）利用現代電子網絡技術構造的“虛擬”產品，如“電子商鋪”、“電子百貨”投資委托經營、到期回購等方式進行非法集資。

8）對物業、地產等資產進行等份分割，通過出售其份額的處置權進行非法集資。

9）以簽訂商品經銷合同等形式進行非法集資。

10）利用傳銷或秘密串聯的形式非法集資。

11）利用互聯網設立投資基金的形式進行非法集資。

12）利用“電子黃金投資”形式進行非法集資。

13）私自、違法利用銀行工作人員身份或銀行場所“代銷”理財產品、基金、股權、債券等進行非法集資。

問：非法集資的常見手段有哪些？

答：非法集資的常見手段主要是：第一，承諾高額回報；第二，編造虛假項目；第三，以虛假宣傳造勢；第四，利用親情、朋友、同鄉誘騙。

問：非法集資活動對社會的危害性如何？

答：非法集資活動具有很大的社會危害性。一是參與非法集資的當事人會遭受經濟損失，甚至血本無歸。二是非法集資也嚴重干擾了正常的經濟、金融秩序，引發風險。三是非法集資容易引發社會不穩定與安全問題。由于非法集資是違法行為，危害極大，希望社會公眾一定不要參與非法集資活動。

問：從事非法集資活動會受到怎樣的法律處罰？

答：對進行非法集資活動的，除了依照《商業銀行法》、《保險法》、《證券法》、《證券投資基金法》、《銀行業監督管理法》和《非法金融機構和非法金融業務活動取締辦法》等法律、行政法規的規定給予沒收違法所得、罰款、取締非法從事金融業務的機構等行政處罰外，對構成犯罪的，還要依法追究刑事責任。例如：依照我國刑法規定，對非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，情節嚴重的，可處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；對未經批準擅自發行股票，情節嚴重的，可處五年以下有期徒刑或拘役，并處罰金；對以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資的，最高可處死刑，并處罰金或者沒收財產。

近年來，按照黨中央國務院的部署，處置非法集資部際聯席會議和各省區市采取了一系列的行動，非法集資快速蔓延的勢頭得到了有效遏制。但受多種因素影響，非法集資活動仍比較猖獗，形勢不容樂觀。

一、非法集資形勢依然嚴峻

（一）非法集資案件持續高發。據統計，2005年以來，全國公安機關非法集資立案年均2000多起，涉案金額200億元左右。2011年底至2012年初，按照國務院的部署，部際聯席會議會同公安部在全國組織開展了為期三個月的整治非法集資問題專項行動，各地方政府積極行動，公安機關重拳出擊，打出了聲勢，打出成效。許多非法集資案件被偵破，一些潛在的案件得到了集中暴露。盡管今年新發案數量、涉案金額、參與集資人數與2012年同期相比有大幅下降，但與以往常規年份相比較仍呈增加趨勢。

（二）涉案地域、人員、行業廣泛。當前非法集資案件已覆蓋全國大部分地（市），集資參與者既有家境富裕人群，也有吃低保的社會弱勢群體，既有在職人員，也有離退休人員，幾乎涵蓋了社會各個階層。案件涉及眾多行業和領域，包括農業、林業、房地產、教育、商品流通等等，并由傳統的種植、養殖業逐步蔓延至科技、環保、投資等領域，形式手段更趨債權化和機構化，依托網絡平臺進行借貸涉嫌非法集資的情況日漸突出。

（三）社會危害嚴重。非法集資作為典型的涉眾型違法經濟犯罪，往往因為涉及區域廣泛、集資參與者眾多，使得案件處置難度很大。而且常常由于經營不善或犯罪分子侵吞、揮霍及轉移資產，造成案件最終挽損率普遍偏低，有的甚至是血本無歸，嚴重損害人民群眾利益，擾亂國家正常經濟金融秩序，甚至激化社會矛盾，嚴重影響社會穩定。例如，湖南省湘西州曾成杰集資詐騙案，先后集資34.52億余元，涉及人數24238人。集資總額減去還本付息的金額后，曾成杰集資詐騙金額為8.29億元，造成集資戶經濟損失共計6.2億元。集資戶吳安英見集資兌付無望，當眾自焚造成七級傷殘。湖南省高級人民法院以集資詐騙罪判處被告人曾成杰死刑，剝奪政治權利終身，并處沒收個人全部財產。最高人民法院依法核準。

（四）非法集資存在原因復雜

非法集資的成因十分復雜，與社會經濟、文化、歷史狀況密切關聯，涉及國內外宏觀經濟、社會環境、金融服務、個體參與者情況等因素，歸納起來主要有以下三個方面：一是經濟環境因素。隨著經濟的增長和國民財富的增強，民間資金充裕，投資需求強烈，而投資渠道和投資工具比較有限，不同投資者可能選擇的收益性、風險性和流動性的偏好也不同，部分投資偏好于高收益的投資者，可能會把資金投向于高收益的民間借貸，甚至是非法集資。二是參與者自身因素。許多參與集資者缺乏相應的經濟金融法律方面的知識，不能區分合法與非法的界限，對“謹慎投資，風險自擔，非法集資不受法律保護”的投資理念認識不足，經受不住社會上的高利誘惑，加劇了非理性逐利沖動而上當受騙。三是制度政策方面因素。當前一些領域的改革還待于進一步深化，制度還有待進一步完善，一些領域的監管還有待于加強，對民間借貸等投融資的規范引導還有待于完善，特別是防范預警和打擊非法集資的機制還需進一步健全，工作力度應進一步加大，開正道、堵邪門、強監管，嚴防不法分子鉆政策和法律空子，從事非法集資活動?？偟膩砜?，影響非法集資的一些因素仍將不同程度的存在，而且，隨著市場活躍程度的進一步提高，如果監管與管理一時難以同步加強，非法集資的風險還可能進一步加大。在當前及今后一段時期，非法集資活動仍會頻繁發生，案件高發態勢仍將持續，并不排除在一些地區、行業和領域集中爆發的可能，形勢依然嚴峻，防范和打擊非法集資的工作任務仍將艱巨。

二、高度關注、防范一些領域的非法集資風險

近些年來，許多非法集資活動打著“支持地方經濟發展”、“倡導綠色消費”、“金融業務創新”等旗號，以合法公司名義，以高收益、高回報為誘餌，形式多樣手段翻新，由直接吸收資金發展到進行生產經營投資，由單一債權發展到股權甚至債權、股權相混合，由個人作案發展到組織化、智能化和網絡化，手段更加隱蔽，欺騙性更強。當前，以下領域及形成的非法集資風險尤其要注意關注和防范。

（一）民間借貸誘發非法集資案件在一些地區或行業仍會高發。從近幾年的發案情況看，民間借貸越是活躍，非法集資的案件越是高發，在當前企業融資需求旺盛、民間資金較為充裕、社會投融資政策積極寬松，而相關規范引導不盡完善的環境下，民間借貸在一些地區或行業誘發非法集資案件的風險仍然較大。

（二）一些中介機構參與非法集資，風險集聚。目前社會上各種中介機構種類繁多、數量很大，但監管缺失或不足，在很大程度上可以說是無序發展、惡性競爭，助長了民間融資亂象，積聚了很大的非法集資風險。一些中介機構以高額回報為誘餌非法吸收公眾資金，用于投資或轉借給他人，謀取不法利益，隱患很大，一些地方的風險已經集中暴露。

（三）農業專業合作社類非法集資風險開始上升。近年來全國農業專業合作社發展迅猛，在促進農村農業發展、農民致富方面發揮了積極重要的作用，但有的農業專業合作社背離辦社宗旨，專門從事吸收農民資金和放貸等業務，甚至進行異地吸金和放貸，進行非法集資，直接損害了農民利益，影響農村發展與穩定，甚至可能引發嚴重的社會問題。今年上半年全國各地已發生了十多起農業專業合作社引發的非法集資案件。

（四）網絡借貸誘發非法集資將成為新的案件高發點。近幾年網絡借貸迅猛發展，今年初以來更是火爆，新開設的P2P平臺數量和貸款規模也都迅速飚升，但目前尚無明確的法律規范和規定，該領域的非法集資風險正快速積聚，應及時加強有效規范和引導，防止網絡借貸領域成為非法集資“重災區”。

（五）股權投資領域非法集資活動一直比較活躍。今年股權投資領域非法集資新發案件雖有減少，但陳案風險很大。據不完全統計，目前全國50余家私募股權企業涉嫌非法集資，涉案金額逾160億元，參與人數超過10萬人。

（六）銀行業金融機構個別工作人員涉嫌非法集資風險顯現。銀行業金融機構個別工作人員打著單位旗號、利用職務之便涉嫌非法集資，嚴重影響銀行聲譽和正常經營活動。盡管目前案件數量很少，但風險及影響不容忽視。

三、全面加強防范打擊非法集資宣傳教育工作

防范和打擊非法集資工作是一項系統工程，也是一項長期、復雜、艱巨的工作任務，要標本兼治。一方面要嚴厲打擊，依法懲處犯罪分子，進行警示和震懾；另一方面要加強防范和預警，特別是要加強宣傳教育，營造良好的社會輿論，引導社會公眾提高風險防范意識，自覺抵制并遠離非法集資。

年初以來，部際聯席會議在大力推動一些重點案件查處的同時，按照“關口前移、打早打小”的工作思路，于5月在全國集中開展了防范打擊非法集資宣傳月活動。據不完全統計，活動期間共開展集中宣傳活動730余次，發放各類宣傳材料2200余萬份（冊），擺放、張貼展板、海報35萬多個（張），懸掛標語橫幅55000余條，出動巡回宣傳車1400輛（次），設置宣傳咨詢點6300多個，接受咨詢人數320多萬人（次），發送公益短信8億余條，在電視、廣播、報刊等媒體宣傳7000余次，在68萬輛移動公交載體播發宣傳信息等，取得了顯著的社會效果。

從8月起，在全國范圍內又開展了為期三個月的涉嫌非法集資廣告資訊信息排查清理活動，多地政府高度重視，認真部署，積極行動，整合力量，多方位、多渠道、細致深入地對涉嫌非法集資廣告資訊信息進行了排查清理，成效明顯。

今天，我們召開座談會就是為了深入學習全面貫徹落實黨的十八屆三中全會精神，在研究分析當前非法集資形勢的同時，組織開展新一輪的防范打擊非法集資法律政策宣傳攻勢，營造引導公眾防范和遠離非法集資、打擊震懾非法集資犯罪的良好社會氛圍，從源頭上有效遏制非法集資，維護經濟金融秩序，維護人民群眾根本利益，維護社會和諧穩定。

我希望而且相信在大家的共同努力下，特別是在媒體的大力支持和積極參與下，打擊非法集資宣傳教育活動一定能夠取得豐碩的成果，取得成功。保監會歷來重視非法集資風險防范治理工作，加大非法集資防范打擊力度，取得了初步成效。一是健全機制。先后出臺非法集資預警和查處工作暫行辦法等9項制度，建立包括案件監測、報告、分析、處置、責任追究在內的全流程工作機制，強化非法集資案件日常管理。二是定期排查風險。采取多種方式、通過多種途徑，深入排查非法集資風險隱患。先后4次部署行業進行風險排查和預警防控，重點排查保險中介業務、基層機構及收付費環節案件風險，力爭“打早打小”。三是嚴肅查處大案要案。對于非法集資案件做到每案必查，及時處置化解風險，完善內控，構建風險防范長效機制。嚴肅追究案件管理責任，先后對32起非法集資案件140人進行了責任追究。四是加強宣傳和警示教育。通過下發宣傳手冊、組織宣傳活動、通報典型案件等方式，不斷提高保險消費者以及保險從業人員防范非法集資的意識和能力。今年5月組織開展宣傳月，全行業懸掛條幅、擺放海報、展板等3萬份，發放宣傳資料100多萬份，通過短信或微信平臺、電子郵件等發送宣傳短信130多萬條，舉辦客戶講座千余次，直接受教育的社會公眾達到260余萬人次。

從近幾年全國情況看，非法集資持續活躍，新增案件多、金額大，并且呈現由傳統生產領域向投資理財領域、活動空間由實體向網絡發展、參與人員遍及社會多個階層、民間融資引發案件較多、衍生犯罪頻發等特點。今后一段時期，受國際、國內宏觀經濟金融形勢等影響，一些潛在非法集資案件可能會加速暴露。在全國非法集資形勢更趨復雜嚴峻的大背景下，保險從業人員從事非法集資活動的風險也在增加。

近年來，保監會在防控行業案件風險過程中，也發現了一些非法集資案件。保險領域非法集資主要表現為保險機構工作人員或銷售人員利用職務便利或公司管理漏洞，假借銷售保險名義、制售虛假保險單證或理財協議，向社會公眾給予或承諾給予高額回報并非法吸收資金。保險領域非法集資的特點主要有：一是利用職務便利。部分涉案人為保險機構工作人員甚至是高管人員，在當地有一定社會人脈或知名度，利用管理或職務便利獲得消費者信任；部分涉案人為保險機構代理人員，熟悉保險業務流程并長期接觸客戶，客戶較為信任。二是假借銷售保險名義。涉案人虛構保險理財產品，或者在原有保險產品基礎上承諾額外利益，或者與消費者簽訂所謂的“理財協議”，吸收資金。三是高額利息誘導。涉案人采取先支付利息、到期支付本金或繼續滾存的方式，給予或者承諾給予消費者高額回報。四是偽造單證印鑒。涉案人出具假保單，并在自購收據或公司作廢收據上加蓋私刻的公章，甚至直接出具白條騙取資金。

與其他行業相比，保險業非法集資案件的數量、涉案金額、受害人數都比較少，非法集資案件風險整體可控。但由于保險業務的特殊性、非法集資犯罪行為的復雜性，我們在查防工作過程中也遇到不少困難。一是對保單的法律定位不明晰，影響了案件立案。銷售假保單只能以實際非法所得計算犯罪數額，不能以票面金額計算犯罪數額，導致一些利用虛假保險單證非法集資的案件因行為人的犯罪所得較少而不能立案，錯過了“打早、打小”的有利時機。二是有關部門基層機構處置涉案財產標準不明確。當事人將通過非法集資、傳銷等途徑獲取的資金用于投保，對保險業來說，在案件結案前屬正常業務，有關部門直接要求保險機構全額退保并劃轉資金或重復劃轉，將導致保險機構面臨訴訟風險或承擔經濟損失。三是部分非法集資案件處置操作要求不明晰。案發后各級政府都十分重視案件處置工作，但出于地方利益考慮，往往寄希望于公司“買單”，與相關規定中“因參與非法金融業務活動受到的損失，由參與者自行承擔”的精神不符，甚至致使一些非法集資案件的性質難以及時、準確認定，同時也給公司造成一定負擔。

非法集資涉及金額高、涉及面廣、危害性大，需要全社會一齊努力，共同預防，堅決打擊。下一步，我會將認真貫徹落實十八屆三中全會精神，積極配合部際聯席會議做好各項防范處置工作，構建并完善保險行業非法集資案件風險管理體系。保險監管部門要建立完善打擊和處置非法集資工作機制，強化對保險機構涉嫌非法集資活動的監管，加強針對保險從業人員、保險消費者的宣傳教育。特別是要提醒消費者，提高風險防范意識和能力，在保險消費過程中力爭做到“兩查兩配合”，即“查產品、查單證，配合做好繳費，配合做好回訪”?！安楫a品”就是買保險時通過網上查證（中國保監會、中國保險行業協會以及保險公司網站），或者致電保險公司客服人員等方式核實所購買保險產品的真假，不要相信高息“保險”，也不要受“先返息”之類的誘惑?！安閱巫C”就是交費后要求銷售人員及時提供正式保單和保費發票，并認真鑒別保險單證的真偽：真保單上有保險公司印章且為電腦打印，不應有人為改動、手寫的地方?！芭浜献龊美U費”就是消費者所交保費超過1000元時，應選擇銀行轉賬方式或者到保險公司營業場所繳納，不要隨意將現金交給公司人員?！芭浜献龊没卦L”就是購買分紅、萬能、投連等新型保險產品后，積極配合公司回訪，確保利益不受損害，如果購買上述保險產品未接到回訪，或者發現從業人員存在非法集資嫌疑的，可以通過網絡、電話、信件等方式向保險監管部門進行舉報反映。保險機構要積極開展風險排查，及早發現風險苗頭；案件發生后積極做好案件調查、客戶回訪、追贓挽損等工作；要針對案件暴露出的管控漏洞，做好責任追究、后續整改以及警示教育工作，防止同質同類案件發生。防范和打擊非法集資工作是一項長期、艱巨、復雜的工作任務，為了積極防范保險領域非法集資風險，我們建議：一是加強部際聯席會議成員單位間的溝通與交流，特別是進一步加強行政執法與刑事執法協作力度，建立案件查辦會商機制、加強執法信息交流，形成打擊違法違規行為的執法合力。二是建議明確保險單的法律性質，即明確保單為金融票證的法律屬性，并使之得到刑法保護。三是進一步明確非法集資案件處置環節的操作要求，明確債權債務處理規則，細化不能償還債務的處理方法與標準。

第四篇：如何認定非法占用農用地罪

王孝明:如何認定非法占用農用地罪

近年來，由于國家出臺了一系列惠農政策，農民種地非但不交各種稅費，還可以得到國家補貼，使農民種地的收入得到了實惠，土地也隨之珍貴起來，在農村出現一些將草原開墾為耕地，將林地毀壞種植農作物的情況，以取得更豐厚的經濟效益，嚴重破壞了土地、森林資源和生態環境資源。為了有效制止毀林開墾、毀壞草地、養殖水面的行為，2001年全國人大常委會關于《中華人民共和國刑法》修正案

（二）將第三百四十二條修改為“違反土地管理法規，非法占用耕地、林地等農用地，改變被占用土地用途，數量較大，造成耕地、林地等農用地大量毀壞的，處五年以下有期徒刑……”，該修正案將過去《刑法》第三百四十二條規定非法占用耕地的罪名相應改為非法占用農用地罪。但在司法實踐中，就出現的具體案情應如何界定和適用法律問題，談幾點拙見。

一、如何認定非法占用農用地罪的犯罪對象

根據<全國人大常委會關于《中華人民共和國刑法》第三百四十二條的解釋>“違反土地管理法規”，是指違反土地管理法、森林法、草原法的法律以及有關行政法規中關于土地管理的規定。說明非法占用農用地罪必須以觸犯土地管理法規為前提，行為的具體特征是在土地法規中已有規定的。《土地管理法》第七十四條規定：“違反本法規定，占用耕地建窯、建墳……，構成犯罪的，依法追究刑事責任”。說明非法占用農用地的對象中有耕地，《草原法》第六十五條、第六十六條也規定了，非法使用草原、非法開墾草原構成犯罪的，依法追究刑事責任。說明非法占用農用地罪的對象中有草原。但《森林法》中只對破壞森林資源的行為，僅規定了行政處罰的責任，并沒有“依法追究刑事責任”的規定。說明非法占用農用地罪中破壞林地的行為所要依據的《森林法》的規定并不存在，即使《刑法修正案

（二）》規定非法占用農用地也構成犯罪和應當承擔刑事責任，也是沒有相應的依據的。2005年最高人民法院《關于審理破壞林地資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《破壞林地解釋》）第一條，破壞林地是“非法占用林地、改變被占用林地用途，在非法占用的林地上實施建窯、建墳、挖沙……，造成林地的原有植被或林業種植條件嚴重毀壞或嚴重污染，并具有下列情形之一的，屬于刑法第三百四十二條規定的犯罪行為……”，根據這一規定，非法占用農用地罪的對象也包括林地。農用地是一種生態系統，能防止水土流失，改善區域氣候，還能吸納污染物，那么養殖水面和濕地是否可作為非法占用農用地的犯罪對象呢，筆者認為是肯定的?！吨腥A人民共和國刑法》修正案

（二）和《全國人民代表大會常務委員會關于〈中華人民共和國刑法〉第三百四十二條、四百一十條的解釋》的理解和適用（以下簡稱理解和適用）中，談到司法實踐中應注意的問題時，明確了根據土地管理法的規定，農用地包括耕地、林地、草地、養殖水面等，根據這一解釋，養殖水面也應當作為農用地的范疇，因為養殖水面也是保護國家生態環境，有利于生態平衡的，只要是對生態環境構成嚴重破壞的，就應受到刑法保護，同樣濕地也應列為農用地的范疇。

二、如何認定“改變被占用土地用途”

改變被占用土地用途，是指行為人違反土地利用總體規劃或者計劃，未經批準或者騙取批準，擅自將耕地、林地等農用地改為建設用地或者改為其他用途的情況。2000年6月16日最高人民法院《關于審理破壞土地資源刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《破壞土地的解釋》）第三條第（二）項，非法占用耕地“造成耕地大量毀壞，是指行為人非法占用耕地建窯、建墳、建房……或者進行其他非農業建設”，根據這一規定，改變耕地的用途，只能是將耕地改為建設用地，如果這樣，對于將耕地改為養殖水面，將耕地改為林地的行為就會鉆法律上空白，而逍遙法外。《理解與適用》中，解釋修正案中所說的“非法占用耕地、林地等農用地，改變被占用土地用途”并非僅指非法將農用地改為建設用地等非農用地，而且還包括非法將林地改為耕地或將林地改為養殖水面等非法將林地改作其他農用地的行為。這就說明改變耕地用途也可以是改作其他農用地的行為。對于改變林地的用途，《破壞林地的解釋》第一條“違反土地管理法規，非法占用林地，改變被占用林地，在非法占用的林地上實施建窯、建墳……種植農作物或進行其他非林業生產、建設……，據此，明確了改變林地用途的內容，除將林地改為建設用地外，還包括在林地上進行其他非林業生產、建設，都應認定為改變林地用途。關于改變草原用途，就司法實踐中看，主要是非法將草原開墾為耕地，用于種植農作物，系將農用地改為他用，但也是用于其他農用地了，雖然無明確、具體的規定，根據《理解與適用》將農用地改作其他農用地的行為，應當認定改變被占用土地用途。關于改變被占用的濕地、養殖水面只要是非法改變的，認定的改變用途應當與上述草原、林地等相一致。

三、如何認定非法占用農用地“數量較大”

《破壞土地的解釋》第三條第一項規定：“非法占用耕地數量較大，是指非法占用基本農田五畝或者非法占用基本農田以外的耕地十畝以上。很明確，非法占用基本農田五畝以上，基本農田以外耕地十畝以上，是數量較大，但對于行為人非法占用基本農田沒達到五畝，非法占用基本農田以外耕地沒達到十畝時，可否累計認定為“數量較大”呢？筆者認為，這種情形可以累計計算，因為是同一犯罪行為就應累計該行為的數量，如不累計計算，就會使毀壞后果較嚴重的行為排除在犯罪之外。如甲非法占用基本農田3畝且非法占用基本農田以外耕地9畝，12畝耕地被嚴重毀壞，危害后果是非常嚴重的，如果不能累計，既不構成犯罪，非但不公平，反而給犯罪分子逃避刑法處罰提供了可乘之機，但筆者認為數量可累計計算，可按基本農田以外的標準10畝作為數量較大的標準。關于非法占用林地數量較大的標準，《破壞林地的解釋》對此規定的非常明確，該解釋第一條規定：“……

（一）非法占用并毀壞防護林地、特種用途林地數量分別或合計達五畝以上；

（二）非法占用并毀壞其他林地數量達到十畝以上；

（三）非法占用并毀壞本條第（一）項、第（二）項規定的林地，數量分別達到相應規定的數量標準的百分之五十以上；

（四）非法占用并毀壞本條第（一）項、第（二）項規定的林地，其中一項數量達到相應規定的數量標準的百分之五十以上，且兩項數量合計達到該項規定的數量標準。非法占用林地的數量較大標準是明確的。司法實踐中我們經常遇到非法將草原改變用途，用于種植農作物的案件，但對非法占用草原法律卻無“數量較大”的標準，使我們在辦案中無所遵循。非法占用林地和耕地均有相應的司法解釋，筆者認為，基本農田以外耕地和其他林地數量較大的標準均是十畝以上，據此，因草原并無種類區分，可以參照《破壞林地解釋》按十畝以上為數量較大的標準執行，因為他們都屬于農用地范疇。

四、如何認定“造成耕地、林地等農用地大量毀壞”的程度

刑法和司法解釋中規定，非法占用農用地“數量較大”和造成農用地“大量毀壞”才構成犯罪，這里所指的“大量”應當認為在“數量較大”的范圍之內，因此只要達到“數量較大”既可視為是“大量”毀壞。但如何認定“造成耕地、林地等農用地大量“毀壞”呢？根據司法解釋，應當指在非法占用的林地上實施建窯、建墳、建房、挖沙、采石、采礦、取土、種植農作物等行為或進行其他非林業生產、建設，造成耕地、林地等農用地原種植條件完全被破壞，從而喪失種植條件，無法再種植，還包括由于非法改變了所占用耕地、林地等農用地的用途，而使原來種植的植被不復存在等情況。但非法占用草原，使草原造成大量毀壞的程度如何認定呢？在司法實踐中，有的案件是行為人已經將草原用機器進行了旋耕，等待春天時再種植作物，或正在旋耕時即被發現，還沒有改變用途，如果按照非法占用林地和耕地關于“毀壞”程度應當是“使農用地原種植條件完全被破壞，從而喪失種植條件，無法再種植，或使原來種植的植被不復存在”。我們曾到發案現場，只旋耕沒種植作物的草原上還有一部份草原植被存在，種植條件也沒有完全被破壞，是否視為刑法中的“毀壞”呢？筆者認為，該種情況不能把行為人所旋耕的面積全部認定，應需要草原管理部門專業人員現場對毀壞程度進行鑒定，對草原植被不復存在或種植條件完全被破壞的面積進行鑒定，然后才能認定是否達到犯罪標準。

關于非法占用農用地罪的構成，法律規定是有缺陷的，如農用地是否包括濕地和養殖水面？非法占用草原“數量較大”的標準是多少？非法占用草原的毀壞程度問題等，還需要通過法律進一步明確。

（作者系黑龍江省泰來縣檢察院檢察長）

第五篇：非法集資案件的認定和處理 (講稿)

非法集資犯罪的司法認定與相關問題

近幾年來，隨著社會經濟的發展，集資詐騙、非法吸收公眾存款等非法集資犯罪的發案率大幅上升。這類案件嚴重危害我國的社會秩序，損害投資者的利益，并易引發群體性上訪，是影響當前社會穩定的重要因素和隱患。特別是近年來互聯網金融如P2P網貸平臺、第三方支付、網絡眾籌等的興起，在發展過程中也催生了各種新型的非法集資犯罪活動，一些單位和個人以從事金融創新為名，從事非法集資犯罪活動，嚴重破壞金融管理市場秩序，侵害人民群眾合法權益，應當依法追究刑事責任。市場經濟的繁榮有序發展，既需要鼓勵合理合法的融資流通，更需要嚴厲打擊非法集資犯罪行為。下面，我們從四個方面來學習和探討非法集資犯罪的認定問題。

一、非法集資犯罪的概念和特征

（一）非法集資犯罪的概念

早在1996年最高人民法院在《關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》中就規定“非法集資是指法人、其他組織或者個人，未經有權機關批準，向社會公眾募集資金的行為”。然而，該規定將非法集資的定義落腳在未經有關機關批準，存在諸多的局限性和不周延性，不能有效滿足新 形勢下打擊新型非法集資犯罪活動的需要。隨后，2010年出臺的《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）則從法律要件和實體要件兩個方面對非法集資進行界定，即：非法集資是違反國家金融管理法律規定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為。

（二）民間借貸的概念和特點

民間借貸是指公民之間、公民與法人之間、公民與其它組織之間借貸.民間借貸是一種直接融資渠道和投資渠道，是民間金融的一種形式。在市場經濟不斷發展，一定程度上緩解了銀行信貸資金不足的矛盾，促進了經濟的發展。民間借款主要形式包括民營銀行、小額貸款、第三方理財、民間借貸連鎖、擔保、私募基金、銀企對接平臺、網絡借貸、金融超市。

1、借款利息不得預先扣除。

2、借款未約定利息視為無息借貸。

3、逾期利息按銀行基準利息計算。

4、最高利息為基準利息4倍，超過部分不予保護。

5、自愿支付高息，法院不予干預。

《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》第二十六條規定：“借貸雙方約定的利率未超過年利率24%，出借人請求借款人按照約定的利率支付利息 的，人民法院應予支持。借貸雙方約定的利率超過年利率36%，超過部分的利息約定無效。借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的，人民法院應予支持?！?/p>

從中可以看出，如果借貸雙方約定的利率沒有超過年利率24%（每個月少于2%），出借人請求借款人按照約定的利率支付利息的，人民法院應當予以支持。如果借貸雙方約定的利率超過年利率36%（每個月超過3%），那么超過部分的利息約定則不受到法律保護，即為無效。在實際操作中，借款人請求出借人返還已支付的超過年利率36%部分的利息的，人民法院應當予以支持。如果雙方當事人約定的利率超過24%而未超過36%，被稱為自然債務區，如果當事人依據合同，向人民法院起訴要求保護這個區間的利息，人民法院是不予法律保護的。

（二）非法集資犯罪的特征

根據刑法及相關司法解釋對非法集資系列犯罪的犯罪構成的規定，概括而言，非法集資犯罪的本質特征有四個方面，即非法性、公開性、利誘性和社會性。

1.非法性。

非法性是指違反國家金融管理法律規定吸收資金，具體表現為未經有關部門依法批準吸收資金和借用合法經營的形式吸收資金兩種。

未經有關部門依法批準主要表現為以下4種情形：一是未經 有關部門批準；二是騙取批準欺詐發行；三是具有主體資格，但具體業務未經批準；四是具有主體資格，但經營行為違法。借用合法經營的形式吸收資金的具體表現形式多種多樣，犯罪分子往往依托合法注冊的公司、企業，以響應國家產業政策、支持新農村建設、項目投資、委托理財等為幌子，巧妙偽裝，故意混淆非法集資與合法融資的界限，在判斷行為是否構成非法集資犯罪時我們要結合《最高人民法院關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》等規定進行實質認定。

2.公開性

公開性是指通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳。首先，公開宣傳是公開性的實質，而具體宣傳途經可以多種多樣，除了上述列舉的途徑外，常見的宣傳途徑還有標語、橫幅、宣傳冊、宣傳畫、講座、論壇、研討會等形式。出于降低犯罪成本以及規避監管等考慮，犯罪人往往采用口口相傳的形式傳遞相關信息。在人情社會或者熟人社會，口口相傳往往比其他方式更容易讓人信服，具有很強的擴展性和蔓延性，換言之，公開性僅意味著其行為對象的公眾性。就宣傳的內容而言，該宣傳內容可能是真實的，也可能是虛假的。非法集資的本質在于違反規定向社會公眾吸收資金，傳遞信息虛假與否在所不論，但欺騙性不屬于非法集資的必備要件。

3.利誘性

利誘性即承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給予回報。利誘性特征包含有償性和承諾性兩個方面內容。首先，非法集資是有償集資，對于非經濟領域的公益性集資，不宜納入非法集資的范疇。例如，李某虛構家中親人身患癌癥無錢醫治的事實，并請其朋友王某錄制成假新聞，在王某工作的電視臺播放，向社會募集捐款共計50余萬元。在此案中，李某募集資金的對象雖然是社會公眾，但是，由于其沒有承諾在一定期限內給予投資回報，因此不具有有償利誘性，雖具有欺騙性，但不能認定為非法集資犯罪。其次，非法集資具有承諾性，即不是現時給付回報，而是承諾將來給付回報。所承諾的回報不必具有確定性，只要承諾的回報具有可能性即可。至于回報的形式，除貨幣、實物外，還有股權、消費等，而具體給付回報名義，除了較為常見的利息、分紅之外，還有所謂的工資、獎金、銷售提成等。

4.社會性（對象不特定性）

社會性是指其向社會公眾即不特定對象吸收資金。社會性是非法集資的本質特征，禁止非法集資的重要目的在于保護公眾投資者的利益。社會性特征包含兩個層面的內容。一是指向對象的廣泛性；二是指向對象的不特定性。在認定是否屬于“社會不特定公眾”時，關鍵在于明確集資人吸收資金 的行為有無針對性，是否無論從何人、何處收集到資金都符合行為人的本意。至于何為不特定對象，一般可以理解為出資者與吸收者之間是沒有聯系的人或單位。若僅是親朋友好友之間或是單位內部一些特定對象的集資則不構成非法集資犯罪?！督忉尅返谝粭l第二款就規定“未向社會公開宣傳，在親友或者單位內部特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收公眾存款或是變相吸收公眾存款?！蓖瑫r2014年3月出臺的《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）第三條將下列兩種情形排除在“針對特定對象吸收資金”的行為之外：一是在向親友或者單位內部人員吸收資金的過程中，明知親友或是單位內部人員向不特定對象吸收資金而予以放任；二是以吸收資金為目的，將社會人員吸收為單位內部人員，并向其吸收資金的。

（三）非法集資犯罪所涉及的罪名

從邏輯關系來看，非法集資處于第一層次，包括非法集資犯罪和非法集資違法兩類；非法集資犯罪處于第二層次。從現有刑法及司法解釋的規定來看，涉及非法集資犯罪的主要有7個罪名，即欺詐發行股票、債券罪（刑法第一百六十條）、擅自設立金融機構罪（第一百七十四條）、非法吸收公眾存款罪（刑法第一百七十六條）、擅自發行股票、公司、企業債券罪（刑法第一百七十九條）、集資詐騙罪（刑法第 一百九十二條）、組織、領導傳銷活動罪（第二百二十四條）和非法經營罪（第二百二十五條）。非法吸收公眾存款罪具有基礎性意義，屬于非法集資犯罪的一般法規定，而集資詐騙罪是非法集資犯罪的加重罪名；其他5個罪名則屬特別法規定。為了更加明顯的揭示非法集資犯罪的形態和特征，我們主要簡單介紹下實踐中常見的非法吸收公眾存款和集資詐騙兩類犯罪。

1.非法吸收公眾存款罪

非法吸收公眾存款罪，是指非法吸收公眾存款或者變相非法吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為?！督忉尅返谝粭l的規定，“違反國家金融管理法律規定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規定的以外，應當認定為刑法第176條規定的非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款：

（一）未經有關部門依法批準或者借用合法經營的形式吸收資金；

（二）通過媒體、推介會、傳單、手機短信等途徑向社會公開宣傳；

（三）承諾在一定期限內以貨幣、實物、股權等方式還本付息或者給付回報；

（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。未向社會公開宣傳，在親友或者單位內部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款?！?/p>

刑法和司法解釋將非法吸收公眾存款罪作為非法集資系列犯罪中的基礎罪名，也就是“門檻罪”，其他非法集資類 犯罪的構成要件則是在門檻罪的基礎上增加特殊的犯罪方法和載體（如擅自發行股票、公司、企業債券罪）或是行為人特殊的主觀犯罪目的（如集資詐騙罪）等要素。

非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產經營活動，能夠及時清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節顯著輕微的，不作為犯罪處理。

2.集資詐騙罪

根據《刑法》第一百九十二條的規定，所謂集資詐騙罪，是指“以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數額較大”的行為。據此，判斷某一行為是否成立集資詐騙罪，需要考證行為人是否具有非法占有之目的，是否使用了詐騙方法，是否向社會公眾非法集資。同時，根據《解釋》的規定，只要客觀上屬于用詐騙方法實施的非法吸收公眾存款或是變相吸收公眾存款的行為，并具有非法占有目的的，就以集資詐騙罪論處。