第一篇：反擔保責任案代理意見

北京盈科（武漢）律師事務所（2015）鄂通山民二初字第145號案件代理意見

代Wang應H擔保有限公司訴追償權糾紛案的

代理意見

委托代理人華中雄 二○一五年九月九日

答辯意見

尊敬的審判長、人民陪審員：

我代被告Wang答辯。

一、原告的《民事起訴狀》無其法定代表人簽名或蓋章，依法不應立案審理。《最高人民法院關于人民法院受理經濟糾紛案件中幾個問題的復函》（法(經)函[1990]91號）規定：“企業法人因經濟、民事糾紛向人民法院遞交的起訴狀，應當加蓋企業法人的公章，并有其法定代表人的簽字或蓋章。未加蓋企業法人公章，或者法定代表人未簽字或蓋章的，受訴法院應令其補正。立案時限，從補正后交法院的次日起計算。”這就是說，法院在原告的法定代表人簽名蓋章并加蓋公章之前不應立案。

二、對原告起訴狀稱其與三被告簽了擔保合同的事實不持異議，但，被告Wang不知道借款人是否收到了銀行貸款，原告是否代償，也不認可原告對Wang的起訴理由。

三、被告Wang所簽的反擔保合同未完成有關手續，合同不成立。具體理由容在辯論中詳述。

四、合同約定的違約金過高，如果部分被告有責任，則請降低違約金。請依法駁回原告對被告Wang的訴訟請求。謝謝！

質證意見

我代被告Wang對原告舉證的四組證據的質證意見如下：

一、對原告的營業執照、代碼證、金融許可證、稅務登記證復印件無異議。

二、對《個人借款合同》，未參與，不知真偽，不發表質證意見。

三、原告的第三組證據是一組關于反擔保的材料，分別質證：

（一）對《擔保合同書》中有Wang簽名的第3頁的真實性認可，對無Wang及其他被告簽名頁不認可。該合同前兩頁內容前后矛盾，前面打印的內容說的反擔保是“保證”，后面手寫字是以“個人資產”提供反擔保。此證據不支持原告的證明目的。

（二）對有Wang簽名的《反擔保承諾書》的真實性無異議。該承諾書的內容與《擔保合同書》的內容不一致，只有以“個人資產”作為擔保物提供反擔保。且其/ 4

北京盈科（武漢）律師事務所（2015）鄂通山民二初字第145號案件代理意見

中第2條反擔保期限至結清止的內容不合法，第4條要求反擔保人在擔保人未代償前承擔責任毫無道理。此證據不支持原告的證明目的。

（三）對景元公司關于Wang是景元公司股東的《證明》的真實無異議。如果以股權質押提供反擔保是需要在公司登記機關辦理股權質押登記的。此《證明》只說Wang有股份，沒提到股權出質，不是股權擔保的文件，在本案中毫無意義，不支持原告的證明目的。

（四）農信社的《借款償還憑證》，因未參與，對其真實性不知真偽。但該材料記載的還款人是Cao自己，“還款賬號”也是Cao的賬號，簽名也是簽的Cao的名。其沒有任何原告代償的內容，該證據不支持原告的證明目的。

原告當庭提交的銀行轉賬憑證記載Cao還款的50萬元是從王定喜個人的銀行賬戶轉來的。這只能證明王定喜借錢給Cao去還賬，不能證明原告擔保公司代償，原告對此無訴權。

辯論意見

尊敬的審判長和陪審員：

我代被告Wang綜述我方意見。

一、Wang簽的反擔保合同未生效。

（一）被告Wang承諾的反擔保是“物的擔保”，不是“信用擔保”。原告舉證打印的3頁格式文本的《擔保合同書》只尾頁有三被告的簽名。合同的主要內容在前兩頁，且自相矛盾。第一頁的第3條第2項打印內容說反擔保的保證方式是“連帶責任保證”，第二頁的第6條第1項手寫的丙方反擔保方式是以“個人資產”提供反擔保。合同中手寫文字與原打印格式內容不一致時，手寫的效力顯然高于打印格式內容，而這兩頁中沒有三被告的任何人簽名或書寫痕跡或手印，三頁合同也沒有騎縫印，且原告舉證的Wang簽署的《反擔保承諾書》中承諾的是以“個人資產”作為擔保物提供反擔保。顯然，被告Wang承諾提供的反擔保不是“保證”。

常識告訴我們，“保證”是信用擔保，而“個人資產”指的是“物”、貨幣以及對物或貨幣的權利。“個人資產”不包括“信用”。《反擔保承諾書》中承諾的是以“個人資產”作為“擔保物”提供反擔保。

（二）以“個人資產”擔保，不動產抵押和權利質押要登記，動產質押要交付，如果用100萬元現金質押，也是要交付的。《擔保法》第41條、第63條、第76條、第78條、第79條等規定，財產抵押應當辦理抵押物登記，抵押合同自登記之日起生效。動產質押須將質物移交債權人占有。以票據、單證出質的質押合同自權利憑證交付/ 4

北京盈科（武漢）律師事務所（2015）鄂通山民二初字第145號案件代理意見

之日起生效。以股票或股權出質的質押合同自登記之日起生效。Wang承諾以“個人資產”作為“擔保物”提供反擔保，但既未登記也未交付，反擔保未完成有關法律手續，合同未生效。

二、退一步說，且不說反擔保合同未生效，合同相關內容也違法無效。如，（一）《擔保合同書》第5條第2項約定了借款人Cao自己以“個人資產”向甲方（原告）提供反擔保。《擔保法》第28條規定，“同一債權既有保證又有物的擔保的，保證人對物的擔保以外的債權承擔保證責任。”根據這一規定，如果Wang承擔“保證”的反擔保責任，也只是在Cao的“個人資產”以外承擔責任。合同第3條第3項說丙方信用擔保和物的擔保共同承擔連帶責任，并可以要求你丙方先承擔全部責任，這是不符合上述法律規定的。

（二）《擔保合同書》第3條第4項打印的“反擔保期間：自本合同生效之日起至乙方還清全部款項時止。”《反擔保承諾書》打印的第2條“反擔保保證期間為本筆信用記錄（貸款）結清為止。”這些內容都是不合法的。《最高法院關于適用<擔保法>若干問題的解釋》（法釋〔2000〕44號）第32條第2款解釋，“保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年。”

原告舉證的這《擔保合同書》和《反擔保承諾書》都是原告提供的格式合同。這個是合同的內容比法律規定要嚴苛得多，加重了反擔保人的責任。如果法庭認為擔保合同成立，則請法庭依據《合同法》第40條關于“提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效”的規定，確認《擔保合同書》第3條第3項、第4項和《反擔保承諾書》第2條無效。

三、再退一步說，即使不談合同本身的問題，作為擔保人的原告，所舉證的證據不能證明自己代償了債務人的債務，根本就沒有訴權。

原告舉證的農信社的《借款償還憑證》記載的還款人是借款人Cao自己，還款賬戶也是Cao的賬號，還款人簽名也是簽的Cao的名，看不出原告代償的事實。原告剛才補充舉證的銀行轉賬憑證，載明Cao還款的50萬元資金來源是王定喜個人匯入Cao的賬戶，并手寫注明“王定喜代Cao還本50萬”。這王定喜雖是原告的股東，但是債務人的親戚。債務人沒有資金按時還款，親戚王定喜提供資金，這不是原告擔保公司代償。

四、退一萬步說，即使合同沒有問題，Wang的反擔保有“保證”責任，原告也/ 4

北京盈科（武漢）律師事務所（2015）鄂通山民二初字第145號案件代理意見

代償了，但Wang的保證責任也已依法免除。

（一）如前所述，《最高法院關于適用<擔保法>若干問題的解釋》第32條第2款規定，“保證合同約定保證人承擔保證責任直至主債務本息還清時為止等類似內容的，視為約定不明，保證期間為主債務履行期屆滿之日起二年。”該《解釋》第31條規定，“保證期間不因任何事由發生中斷、中止、延長的法律后果。”被告Wang對Cao借款反擔保期間到2015年7月8日止。

（二）按原告的證據4還款憑證，被告Cao的主債務期限是2013年7月8日，還款的日期是2013年7月4日。即使這還款的錢是原告提供的，Cao還款兩年多以來，原告從未要求Wang承擔反擔保責任。《擔保法》第26條規定，“連帶責任保證的保證人與債權人未約定保證期間的，債權人有權自主債務履行期屆滿之日起六個月內要求保證人承擔保證責任。在合同約定的保證期間和前款規定的保證期間，債權人未要求保證人承擔保證責任的，保證人免除保證責任。”至于合同和承諾書中寫的以“個人資產”提供反擔保，如前所述，因未登記、未交付，反擔保中物的擔保未生效。

五、原告的起訴過了訴訟時效。

原告舉證說其2013年7月4日代償Cao的50余萬元債務，但其起訴狀的日期是2015年7月22日，實際起訴日期會更晚。《民法通則》第135條規定，“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年”，原告的起訴過了訴訟時效，其請求不管有理無理，均不能得到法院的支持。

綜上，原告向被告Wang追償的理由不成立，且過了訴訟時效，請駁回原告的訴訟請求。

謝謝！/ 4

第二篇：代理意見

代理意見

審判長：

我本人受本案被上訴人的委托擔任其訴訟代理人，現代理人本著一事實為根據以法律為準繩的原則，提出如下代理意見，望合議庭給予采信：

第一、房子為夫妻共同財產，不是家庭共同財產

上訴人與被上訴人父母沒用一居生活，分居居住，上訴人與被上訴人在查干花居住期間是與上訴人的父母換房居住。

第二、財政分開

1、上訴人與被上訴人購買樓房的銀行貸款，一直是由上訴人與被上訴人償還的，其上訴人父母并沒有進行償還，并且被上訴人有匯款憑證可以證實。

2、上訴人與被上訴人購買樓房時，向林喜波借款4萬元，并不是由上訴人、被上訴人及上訴人父母共同償還的。償還此筆欠款是被上訴人用工資款和獎金償還的，且林喜波可以證明這一事實。

3、被上訴人每月給上訴人父母幫照顧孩子的花銷，并且被上訴人將自家閣樓的出租錢給了上訴人父母，用以抵頂欠其父母用來買樓房的欠款。以上均有證人可以證明這一事實。

第三、房屋價值應維持一審法院認定的價值

《民事訴訟法》第151條規定，第二審人民法院審理上訴案件，應當對當事人上訴請求的有關事實和適用法律進行審查………。二審人民法院只審理上訴人提出的上訴請求及有關的事實和適用的法律，對上訴人未提出異議的原審裁判所認定的事實的權利義務，一般不予審查。本案中一審被上訴人不知道房屋的價值，又沒有提出對房屋現價值進行鑒定。故一審法院采信原告提出的房屋價值，是正確的，應予維持。

第四、程序合法

上訴人與被上訴人購買的樓房，上訴人父母并沒有出資，買房時是向其父母借的錢。故此樓房不是家庭財產，是夫妻共同財產，不用分家析產，原判程序是合法的。

綜上，原審法院認定事實清楚，適用法律正確，二審法院應維持原審判決。

代理人：

2013年5月20日

第三篇：代理意見

代 理 詞

尊敬的審判長、審判員：

本人受本案原告的委托，作為ⅩⅩⅩ的訴訟代理人，依法參加本案的審理，現就法庭歸納的爭議焦點，根據事實和法律發表代理意見如下：

一．被告1ⅩⅩⅩ應承擔事故的全部責任。

根據《中華人民共和國道路交通安全法》第76條第一款第一項規定：“機動車之間發生交通事故的，由有過錯的一方承擔責任；雙方都有過錯的，按照各自過錯的比例分擔責任。”該條適用過錯責任原則，本案中，被告1ⅩⅩⅩ駕駛的車牌號為ⅩⅩⅩ小型客車疾速行駛至ⅩⅩⅩ路段時撞上原告ⅩⅩⅩ所騎的電動自行車，并導致原告身體多處受傷以及電動車受損的交通事故的發生。經ⅩⅩⅩ公安局交通警察支隊四大隊的事故認定，被告1ⅩⅩⅩ應對本次交通事故負全部責任。原告的受傷與被告1ⅩⅩⅩ的行為有直接的因果關系，那么，依據上述法律的規定及事實的認定，被告1ⅩⅩⅩ應對此次交通事故負全部責任。

二．被告2ⅩⅩⅩ應對本事故承擔連帶責任。

機動車之間發生交通事故的，由有過錯的一方承擔責任，而依據有關理論、實踐的推定，機動車一方包括該機動車司機和所有人。經依法查明，被告1ⅩⅩⅩ駕駛的肇事車輛的實際車主為被告2ⅩⅩⅩ所有，因此，被告2ⅩⅩⅩ應依法對本事故承擔連帶賠償責任。1

三．本案應當先由ⅩⅩⅩ財產保險股份有限公司在強制責任保險范圍內賠償原告。

《中華人民共和國道路交通安全法》第76條明確規定：“機動車發生交通事故造成人身傷亡、財產損失的，由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內予以賠償。”

《機動車交通事故責任強制保險條例》第21條的規定：“被保險機動車發生道路交通事故造成本車人員、被保險人以外的受害人人身傷亡、財產損失的，由保險公司依法在機動車交通事故責任強制保險責任限額范圍內予以賠償。”

《中華人民共和國保險法》第65條規定：“保險人對責任保險的被保險人給第三者造成的損害，可以依照法律的規定或者合同的約定，直接向該第三者賠償保險金。”

經查明，肇事車輛ⅩⅩⅩ小型客車在事故發生時已在ⅩⅩⅩ財產保險股份有限公司投保且在保險期間內。因此，從保證原告合法利益出發使原告盡快得到賠償款的角度出發，代理人認為，應當先由ⅩⅩⅩ財產保險股份有限公司在其責任限額范圍內先行賠付。

四．原告主張的賠償要求完全符合法律規定并有充足證據，應 予以支持。

依據《民法通則》第98條、106條、119條和《道路交通安全法》

第76條及最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則若干問題意見》和《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》等規定，三被告應當賠償原告的醫療費、住院伙食

補助費、交通費、誤工費、護理費精神損害賠償金以及電動自行車修理費。

1.醫療費Ⅹ元整

依據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第19條第一款的規定：“醫療費根據醫療機構出具醫藥費、住院費等收款憑證結合病歷和診斷證明等相關證據確定。”原告ⅩⅩⅩ住院治傷期間所產生的醫療費，原告在要求被告賠償未果的情況下已全部自己支付，總計Ⅹ元整（詳見證據清單Ⅹ頁），被告應賠償原告所支付的上述費用。

2.住院伙食補助費Ⅹ元整

根據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第23條：“住院伙食補助費可以參照當地國家機關一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定。”而依據《20ⅩⅩ年ⅩⅩ道路交通事故損害賠償項目計算標準》的規定，住院伙食補助費為每人每天Ⅹ元，因為原告共住院Ⅹ天，則總計Ⅹ元整。

3.交通費Ⅹ元整

根據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件運用法律若干問題的解釋》第22條規定：“交通費根據受害人及其必要的陪護人員，因就醫或轉院治療實際發生的費用計算”，針對本案原告為此支付交通費用為Ⅹ元，有票據予以證實（詳見證據清單Ⅹ頁）。

4.誤工費Ⅹ元整

根據最高人民法院《關于審理人身損害賠償等中運用法律若干問

題的解釋》第20條規定：“受害人有固定收入的，誤工費按實際減少的收入計算。”該事故發生于20ⅩⅩ年Ⅹ月Ⅹ日早上，此時原告因該事故受傷而停止上班，ⅩⅩⅩ病歷記載住院日期為Ⅹ天，即從20ⅩⅩ年Ⅹ月Ⅹ日到20ⅩⅩ年Ⅹ月ⅩⅩ日，20ⅩⅩ年Ⅹ月ⅩⅩ日辦理出院，醫生建議之后全休時間為Ⅹ個月，則誤工期限為Ⅹ個月Ⅹ天。因為原告屬于有固定收入的范圍，其所在單位ⅩⅩ公司出具證明證實，原告月工資收入為Ⅹ元（詳見證據清單Ⅹ頁），那么原告因誤工實際減少的收入為：Ⅹ×Ⅹ+Ⅹ÷Ⅹ×Ⅹ=ⅩⅩ元。

5.護理費Ⅹ元整

根據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件運用法律若干問題的解釋》第21條規定：“護理費根據護理人員的收入狀況和護理人數、護理期限確定，護理人員沒有收入的，參照當地護工從事同等級別護理的勞動標準計算，護理人員原則上為一人??護理期限至受害人恢復生活自理能力時止??”原告在住院Ⅹ天期間，其好友ⅩⅩ一直在護理原告，ⅩⅩ為農業戶口，沒有工作，其所在地目前也沒有有關同類工作即護理工的工資標準的具體規定，因此，依據《ⅩⅩ道路交通事故損害賠償項目計算標準》中的農、林、牧、漁業年收入Ⅹ元的標準，那么護理費應為Ⅹ÷365（天）×Ⅹ（天）=Ⅹ元。

6.精神損害賠償金Ⅹ元整

該起交通事故的發生，因原告長期休息在家，不能工作，給原告家庭生活上造成很大的困難，從而嚴重影響原告及其家人的生活、思想負擔。其次，原告至今還未痊愈，這個不論從身體健康的恢復，還

是以后繼續工作都給原告形成了深深的心理負擔，原告的精神利益已經受到嚴重損害，依據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件運用法律若干問題的解釋》第18條及有關法律的規定，請求法庭支持原告該項訴訟請求。

7.根據《民法通則》第106條的規定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產，侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任。”本案中由于被告1的過錯致使原告的電動自行車受損，因修理而產生費用Ⅹ元整（詳見證據清單第Ⅹ頁），被告1依法應當承擔賠償責任。

以上代理意見，請法庭充分考慮并予以采納。謝謝！

代理人：ⅩⅩ律師事務所ⅩⅩ律師

20ⅩⅩ年Ⅹ月Ⅹ日

第四篇：代理詞代理意見（通用范文）[范文模版]

代理詞

尊敬的法官: : 北京

律師事務所接受

（以下簡稱被告）的委托，指派本律師作為其代理人，現就被告與

公司（以下簡稱原告）的一案一審，發表如下代理意見，供法庭參考。

本案事實方面

本案的事實方面，有如下事實是雙方認可或證據確鑿的：

一、。

二、。

三、。

雙方就下列事實存在爭議，我方對此予以說明：

一、。

二、。

三、。

本案法律方面

本案的爭議焦點在于：

一、。

二、。

三、。

下面，我方分別予以說明：

一、。

二、。

三、。

特別強調的是：。

綜上。

上述意見，謹供法庭參考。

北京市

律師事務所

律師

****年**月**日

代理律師聯系方式：

電話：。

電子郵箱：。

地址：。

附本案有關法條：

《合同法》 第十九條 ……

附本案相關判例：

序號 案號信息 裁判要點 判決原文引用 一

市

區人民法院（一、公司系按“客觀情況重大變化為由解除”，法院直接按“客觀經濟情況重大變化經濟性裁員為由”裁定解除合法。

二、法院認為“雖然未經勞動行政部門備本院認為，所謂客觀情況，是指除勞動者和用人單位主動采取行為之外的不以雙方主觀意志為轉移的情況。根據已查明的事實，被告解除勞動合同的直接原因系被告虧損嚴重，長期處于資不抵債的狀況，導致被告經營困難，被告不得已決定關閉布魯宮法餐廳，隨之解除與原告的勞動合同關系。該行為系被告主觀自主決定的行為，顯然不屬于法律規定的“客觀情況”情形范疇。根據法律規定，用人單位因生）

民初字第號 案”，不影響裁員的合法性。

產經營發生嚴重困難、經營方式調整，需要裁減人員二十人以上的，用人單位應提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經向勞動行政部門報告。被告因客觀經濟情況發生重大變化，決定關閉布魯宮法餐廳，并將原場地對外出租，系被告作出的調整經營方式行為。被告雖未成立工會，但通過召開全體員工大會告知、張貼書面通知公示、會后分別與員工面談方式已履行了與勞動者的協商過程；被告解除與原告勞動關系的行為雖未向勞動行政部門履行報告手續，存在程序上瑕疵，但法律未明確規定此種報告程序系用人單位進行經濟性裁員的必要生效條件；且被告同意支付經濟補償金及代通知金，并未實際侵害原告的合法權益，故不應認定為被告違法解除與原告的勞動合同關系。

二

三

第五篇：《知識產權法》代理意見（范文模版）

代理意見：

尊敬的審判長、審判員：

xx律師事務所接受故宮博物院的委托，指派我作為他們訴x出版社著作權糾紛案，依法出席了庭審調查，現根據掌握的證據材料和有關法律法規，發表如下代理意見。

1、被告x出版社嚴重侵犯了原告故宮博物院得著作權。限根據我國《著作權法》的相關規定，著作權是指作者以及其他著作權人對其文學、藝術、科學等

作品享有專屬權利。原告基于攝影、測量、編寫說明文字等活動而自然享

有了對我二百五圖譜著作權。但是被告未經原告同意，在沒有支付報酬的情況下使用，根據我國《著作權法》第四十六條的規定：“有下列侵權行

為的，應當根據情況，承擔停止傷害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等

民事責任……

（七）使用他人作品，應當支付報酬而支付的。”，以及第四

十七條之規定：“有下列侵權行為的……

（一）未經著作權人的許可，復

制、發行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網絡向公眾傳播其作品的，本法另有規定的除外”，被告的行為符合該法規定，應當認定為侵權

行為。

2、關于版權費。原告公開向社會出租相片，每張400元，有原告的文件為證，被

告使用原告的照片，因此也應當支付該筆費用。

3、關于加工制作費。原告為了制作該套照片，花費很大。因此屬于珍貴文物，在拍攝的時候對光線環境要求很大；在制作說明的時候也專門請專家撰寫，平均每張花費400元。

4、關于雙倍賠償。由于攝制作品都屬于珍貴文物，因此我方要求雙倍賠償。此致

xx中級人民法院

代理人：xxx

X年x月x日