第一篇：排除妨礙代理意見

關于×××訴×××排除妨害糾紛一案的代理意見

審判長、審判員：

原告×××訴被告×××排除妨害糾紛一案，我們作為原告的代理人參加了開庭審理，現根據庭審針對本案爭議焦點發表如下代理意見：

一、原告向法庭出示的證據《房屋租賃合同》應當作為定案依據。

2011年9月1日，原告與×××簽訂《房屋租賃合同》，明確約定×號商鋪租賃期限為五年，自2011年11月1日起至2016年10月30日止。被告針對原告向法庭出示的《房屋租賃合同》原件的真實性提出異議，認為原告出示的該證據系偽造，租期應為二年，被告的抗辯理由不能成立，理由如下;

1、×××于2011年9月1日將同一地段商鋪批量出租，合同所采用的內容格式及五年租賃期限都是一致的，原告提供×、×、×號三份《房屋租賃合同》足以證明上述事實。

2、原告承租涉案商鋪后于2012年7月4日申請設立××××××店，在工商機關備案的《房屋租賃合同》復印自原告向法庭提供的《房屋租賃合同》，備案合同經工商機關登記工作人員與原件核對后才予以備案的。

3、《房屋租賃合同》騎縫處騎縫章的不完整是×××工作人員工作上的失誤造成的，而非原告的原因，被告將×××的過失行為推定為原告故意為之是荒謬的，被告主張原告在被告辦理產權證書即2013年11月后變造了房屋租賃合同，既被工商機關的備案合同所否決，被告也沒有提供證據證明該項主張。

二、原告已履行《房屋租賃合同》義務，不構成違約。原告與×××簽訂《房屋租賃合同》后，原告按時向××× 交清租金，現已按五年期租期第二年遞增10%的約定繳納，2011年交2012年租金12505元，2012年交2013年租金13755.5元，因2014年租期未滿租金暫未交齊，原告不存在違約，合同應該繼續履行。

三、基于《房屋租賃合同》中原告享有的權利，原告有權排除被告的妨害。

涉案商鋪所有權發生變動后，原租賃合同與房屋買受人之間繼續有效。根據《合同法》第二百二十九條規定，租賃物在租賃期間發生所有權變動的，不影響租賃合同的效力。《最高人民法院關于審理城鎮房屋租賃合同糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》第二十條第一款的規定，租賃房屋在租賃期間發生所有權變動，承租人請求房屋受讓人繼續履行原租賃合同的，人民法院應予支持。被告在2013年11月份辦理產權轉移登記后，被告作為新的房屋所有人與原告產生租賃法律關系，原、被告受《房屋租賃合同》的約束，被告辦理商鋪產權轉移登記后才能向原告主張權利，而不是2012年5月份商品房買賣合同成立時。

綜上所述，本案房屋租賃合同真實有效，合同生效后，原告依約履行了義務，被告向×××購買涉案商鋪，并于2013年11月份辦理產權轉移登記，被告作為新所有人應當繼續履行合同，不得妨礙原告經營商鋪行為。因此，原告所主張的訴訟請求合同依據和法律依據明確，被告妨害行為事實清楚確鑿，其理應承擔相應的法律責任。請求貴院依法支持原告的訴訟請求。

原告代理人：××××××

二〇一四年六月三日

第二篇：代理意見

代 理 詞

尊敬的審判長、審判員：

本人受本案原告的委托，作為ⅩⅩⅩ的訴訟代理人，依法參加本案的審理，現就法庭歸納的爭議焦點，根據事實和法律發表代理意見如下：

一．被告1ⅩⅩⅩ應承擔事故的全部責任。

根據《中華人民共和國道路交通安全法》第76條第一款第一項規定：“機動車之間發生交通事故的，由有過錯的一方承擔責任；雙方都有過錯的，按照各自過錯的比例分擔責任。”該條適用過錯責任原則，本案中，被告1ⅩⅩⅩ駕駛的車牌號為ⅩⅩⅩ小型客車疾速行駛至ⅩⅩⅩ路段時撞上原告ⅩⅩⅩ所騎的電動自行車，并導致原告身體多處受傷以及電動車受損的交通事故的發生。經ⅩⅩⅩ公安局交通警察支隊四大隊的事故認定，被告1ⅩⅩⅩ應對本次交通事故負全部責任。原告的受傷與被告1ⅩⅩⅩ的行為有直接的因果關系，那么，依據上述法律的規定及事實的認定，被告1ⅩⅩⅩ應對此次交通事故負全部責任。

二．被告2ⅩⅩⅩ應對本事故承擔連帶責任。

機動車之間發生交通事故的，由有過錯的一方承擔責任，而依據有關理論、實踐的推定，機動車一方包括該機動車司機和所有人。經依法查明，被告1ⅩⅩⅩ駕駛的肇事車輛的實際車主為被告2ⅩⅩⅩ所有，因此，被告2ⅩⅩⅩ應依法對本事故承擔連帶賠償責任。1

三．本案應當先由ⅩⅩⅩ財產保險股份有限公司在強制責任保險范圍內賠償原告。

《中華人民共和國道路交通安全法》第76條明確規定：“機動車發生交通事故造成人身傷亡、財產損失的，由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內予以賠償。”

《機動車交通事故責任強制保險條例》第21條的規定：“被保險機動車發生道路交通事故造成本車人員、被保險人以外的受害人人身傷亡、財產損失的，由保險公司依法在機動車交通事故責任強制保險責任限額范圍內予以賠償。”

《中華人民共和國保險法》第65條規定：“保險人對責任保險的被保險人給第三者造成的損害，可以依照法律的規定或者合同的約定，直接向該第三者賠償保險金。”

經查明，肇事車輛ⅩⅩⅩ小型客車在事故發生時已在ⅩⅩⅩ財產保險股份有限公司投保且在保險期間內。因此，從保證原告合法利益出發使原告盡快得到賠償款的角度出發，代理人認為，應當先由ⅩⅩⅩ財產保險股份有限公司在其責任限額范圍內先行賠付。

四．原告主張的賠償要求完全符合法律規定并有充足證據，應 予以支持。

依據《民法通則》第98條、106條、119條和《道路交通安全法》

第76條及最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則若干問題意見》和《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》等規定，三被告應當賠償原告的醫療費、住院伙食

補助費、交通費、誤工費、護理費精神損害賠償金以及電動自行車修理費。

1.醫療費Ⅹ元整

依據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第19條第一款的規定：“醫療費根據醫療機構出具醫藥費、住院費等收款憑證結合病歷和診斷證明等相關證據確定。”原告ⅩⅩⅩ住院治傷期間所產生的醫療費，原告在要求被告賠償未果的情況下已全部自己支付，總計Ⅹ元整（詳見證據清單Ⅹ頁），被告應賠償原告所支付的上述費用。

2.住院伙食補助費Ⅹ元整

根據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第23條：“住院伙食補助費可以參照當地國家機關一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定。”而依據《20ⅩⅩ年ⅩⅩ道路交通事故損害賠償項目計算標準》的規定，住院伙食補助費為每人每天Ⅹ元，因為原告共住院Ⅹ天，則總計Ⅹ元整。

3.交通費Ⅹ元整

根據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件運用法律若干問題的解釋》第22條規定：“交通費根據受害人及其必要的陪護人員，因就醫或轉院治療實際發生的費用計算”，針對本案原告為此支付交通費用為Ⅹ元，有票據予以證實（詳見證據清單Ⅹ頁）。

4.誤工費Ⅹ元整

根據最高人民法院《關于審理人身損害賠償等中運用法律若干問

題的解釋》第20條規定：“受害人有固定收入的，誤工費按實際減少的收入計算。”該事故發生于20ⅩⅩ年Ⅹ月Ⅹ日早上，此時原告因該事故受傷而停止上班，ⅩⅩⅩ病歷記載住院日期為Ⅹ天，即從20ⅩⅩ年Ⅹ月Ⅹ日到20ⅩⅩ年Ⅹ月ⅩⅩ日，20ⅩⅩ年Ⅹ月ⅩⅩ日辦理出院，醫生建議之后全休時間為Ⅹ個月，則誤工期限為Ⅹ個月Ⅹ天。因為原告屬于有固定收入的范圍，其所在單位ⅩⅩ公司出具證明證實，原告月工資收入為Ⅹ元（詳見證據清單Ⅹ頁），那么原告因誤工實際減少的收入為：Ⅹ×Ⅹ+Ⅹ÷Ⅹ×Ⅹ=ⅩⅩ元。

5.護理費Ⅹ元整

根據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件運用法律若干問題的解釋》第21條規定：“護理費根據護理人員的收入狀況和護理人數、護理期限確定，護理人員沒有收入的，參照當地護工從事同等級別護理的勞動標準計算，護理人員原則上為一人??護理期限至受害人恢復生活自理能力時止??”原告在住院Ⅹ天期間，其好友ⅩⅩ一直在護理原告，ⅩⅩ為農業戶口，沒有工作，其所在地目前也沒有有關同類工作即護理工的工資標準的具體規定，因此，依據《ⅩⅩ道路交通事故損害賠償項目計算標準》中的農、林、牧、漁業年收入Ⅹ元的標準，那么護理費應為Ⅹ÷365（天）×Ⅹ（天）=Ⅹ元。

6.精神損害賠償金Ⅹ元整

該起交通事故的發生，因原告長期休息在家，不能工作，給原告家庭生活上造成很大的困難，從而嚴重影響原告及其家人的生活、思想負擔。其次，原告至今還未痊愈，這個不論從身體健康的恢復，還

是以后繼續工作都給原告形成了深深的心理負擔，原告的精神利益已經受到嚴重損害，依據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件運用法律若干問題的解釋》第18條及有關法律的規定，請求法庭支持原告該項訴訟請求。

7.根據《民法通則》第106條的規定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產，侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任。”本案中由于被告1的過錯致使原告的電動自行車受損，因修理而產生費用Ⅹ元整（詳見證據清單第Ⅹ頁），被告1依法應當承擔賠償責任。

以上代理意見，請法庭充分考慮并予以采納。謝謝！

代理人：ⅩⅩ律師事務所ⅩⅩ律師

20ⅩⅩ年Ⅹ月Ⅹ日

第三篇：代理意見

代理意見

審判長：

我本人受本案被上訴人的委托擔任其訴訟代理人，現代理人本著一事實為根據以法律為準繩的原則，提出如下代理意見，望合議庭給予采信：

第一、房子為夫妻共同財產，不是家庭共同財產

上訴人與被上訴人父母沒用一居生活，分居居住，上訴人與被上訴人在查干花居住期間是與上訴人的父母換房居住。

第二、財政分開

1、上訴人與被上訴人購買樓房的銀行貸款，一直是由上訴人與被上訴人償還的，其上訴人父母并沒有進行償還，并且被上訴人有匯款憑證可以證實。

2、上訴人與被上訴人購買樓房時，向林喜波借款4萬元，并不是由上訴人、被上訴人及上訴人父母共同償還的。償還此筆欠款是被上訴人用工資款和獎金償還的，且林喜波可以證明這一事實。

3、被上訴人每月給上訴人父母幫照顧孩子的花銷，并且被上訴人將自家閣樓的出租錢給了上訴人父母，用以抵頂欠其父母用來買樓房的欠款。以上均有證人可以證明這一事實。

第三、房屋價值應維持一審法院認定的價值

《民事訴訟法》第151條規定，第二審人民法院審理上訴案件，應當對當事人上訴請求的有關事實和適用法律進行審查………。二審人民法院只審理上訴人提出的上訴請求及有關的事實和適用的法律，對上訴人未提出異議的原審裁判所認定的事實的權利義務，一般不予審查。本案中一審被上訴人不知道房屋的價值，又沒有提出對房屋現價值進行鑒定。故一審法院采信原告提出的房屋價值，是正確的，應予維持。

第四、程序合法

上訴人與被上訴人購買的樓房，上訴人父母并沒有出資，買房時是向其父母借的錢。故此樓房不是家庭財產，是夫妻共同財產，不用分家析產，原判程序是合法的。

綜上，原審法院認定事實清楚，適用法律正確，二審法院應維持原審判決。

代理人：

2013年5月20日

第四篇：證明妨礙證明妨礙排除制度之司法適用的應用

證明妨礙排除制度之司法適用

劉 鋒

原、被告簽訂買賣合同，原告向被告出售一臺谷物色選機，合同總價款為人民幣28.8萬元。原告按約向被告提供了機器，但被告尚有6.8萬元的余款未能按約支付。原告訴至法院，要求判令被告支付原告貨款余額及違約金。審理中，被告辯稱并非故意拖欠貨款，而是原告提供的設備無法達到合同約定的質量標準。訴訟中，法院依被告提出的質量鑒定申請，委托上海市質量技術監督局對訴爭的色選機進行質量鑒定。由于此類機器須在正常運行情況下才可參照相關標準判斷是否存在質量問題，需要原告先行對機器進行必要的維修、調試。但在鑒定過程中，在法院發出協助通知后原告拒不履行維修調試義務，導致后續鑒定工作無法正常進行，從而使被告陷入舉證不能的境地。

證明妨礙的規定及司法實踐中的問題

證明妨礙，又稱證明妨害，或舉證妨礙，其狹義上的含義是指不負有證明責任的一方當事人通過作為或不作為，阻礙負有證明責任的一方當事人對其事實主張的證明，導致負有證明責任的另一方當事人可能不能證明其主張之事實而承擔舉證不能之后果。

《最高人民法院關于民事訴訟證據的若干規定》(以下簡稱《證據規定》)第七十五條規定：“有證據證明一方當事人持有證據無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據的內容不利于證據持有人，可以推定該主張成立。”

依由最高人民法院主編的《民事訴訟證據司法解釋的理解與適用》一書，上述規定中的推定是一種有前提的法律推定，如果前提條件被推翻，結論也會被推翻，其推定的前提包括三個條件：1.一方當事人持有證據無正當理由拒不提供的事實已經被證據證明，是依本條適用推定的必要條件，在沒有證據證明的情況下法官關于一方當事人持有證據無正當理由拒不提供的猜測、臆斷不能成為適用推定的理由。2.只有在對方當事人提出該證據的內容不利于證據持有人的條件下，法官才能作出這樣的推定。法官不能主動去猜測被隱瞞的證據的內容并據此作出不利于一方當事人的推定。3.法官推定的內容是確定的，即對方當事人主張的該證據上載有的不利于對方當事人的內容，如果推定超出了這一范圍的內容，這個推定不能成立。因此，在證明妨礙問題的制裁上，我國法律所規定的推定是一種十分嚴格的、謹慎的推定，是一種可以推翻的推定，歸根結底是對舉證責任一種公平的再分配。

《證據規定》第七十五條為司法實踐處理證明妨礙問題提供了依據，但司法實踐又出現以下新問題：

1.證明妨礙的形式多樣化 《證據規定》第七十五條的制裁其對象限定在當事人持有證據而拒絕提供證據，然而司法實踐中存在更多證明妨礙行為，如：前述案例中，造成案件事實處于真偽不明狀態的原因不是負有證明責任的被告未盡舉證義務，而是不負有證明責任的原告通過實施證明妨礙行為，使被告陷于證據缺失的境地，那么在這種情況下，如果通過適用證明責任分配原則作出支持原告訴請的判決，顯然違背實質正義。但如果基于對原告證明妨礙行為的處治而直接判令原告敗訴，又因為缺少法律依據而違背程序正義。

面對復雜多樣的實踐問題，法官在處治證明妨礙行為時處于無法可依的狀態。

2.要求提供證據的主體問題 《證據規定》第七十五條對要求提供證據的主體沒有明確規定是對方當事人或律師要求提供而不提供，還是法院要求提供而不提供，如果是后者，則涉及到程序上應當如何加以保障。而且，對于“正當理由”的界定不明導致審理時可能因法官不同而產生理解上的分歧。如：原告認為鑒定申請由被告提出，因此相關的鑒定費用也應由被告負擔的理由，是否屬于其拒絕履行鑒定配合義務的正當理由，似乎難以從上述條文中找到明確的法律依據。

3.法律后果問題 實踐中會出現這種情況：有提出證據義務的當事人拒絕提出，但證明對象可依其他證據獲得證明。筆者認為，如果在有其他證據能夠證明的情形下，還是應當依其他證據對案件作出認定。只有在事實真偽不明的情況下，才可以作為不利于證據持有人的推定。如果未區分不同的妨礙行為對查明待證事實的不同影響，一律規定對方當事人主張該證據的內容不利于證據持有人，可以推定該主張成立，會導致實體不公正。

關于處理證明妨礙的理論觀點

在訴訟法學界，關于證明妨礙行為制裁措施的主流觀點概括起來大致有以下三種：

1.證明責任轉換說 德國、日本等大陸法系國家的法院在訴訟實務中采取了證明責任轉換的做法。事實上，我國證據規定第七十五條也采此說。依據條文規定，負有證明責任一方只要能證明對方持有證據且無正當理由拒不提供，此時如果該證據不利于對方當事人則推定主張成立，也就是說在一方當事人所主張事實的認定上，由對方當事人(證據持有人)承擔事實真偽不明的法律后果。

2.自由心證說 日本學者高橋宏志認為，在因過失而使證據毀損的情形下，并不能說這種被毀損的證據對于證據持有者而言就是不利的，因此將對證明妨礙實施者不利的事實視為存在的經驗法則本身就不能成立。因此，作為合理的理論構成應當是：在發生證明妨礙的情形下，將其作為雙方當事人公平的問題來予以考慮，法院通過適用誠實信用原則，在從其他證據獲得的心證基礎上綜合考慮妨礙的方式、可歸責的程度以及被妨礙證據的重要程度，最后依據自由裁量來對事實作出認定。這種學說在一定程度上解決了上述證明責任倒置說的不足。

3.證明標準降低說 證據提出責任轉換系主觀證明責任的轉移，與證明標準在訴訟中的降低密切相關。訴訟中，客觀的證明責任原則上是靜態的，主觀證明責任則是動態的，后者在訴訟過程中能夠在當事人之間轉移。在通常情形下，客觀證明責任在訴訟過程中不發生轉換，其證明度也基本上是固定的。但在特殊情況下，固定的證明標準在訴訟過程中也要發生變動，即作為原則的證明標準，在訴訟過程中有可能從“高度的蓋然性”或“真實性的確信”減輕至“蓋然性優越”的情形。證明標準的減輕可針對 “證明妨害”情況，此時降低證明標準的目的是作為對證明妨害的懲罰，就其妨害的事實予以認定的情形。通過降低事實主張一方的證明標準，使其較為容易實現證明目的，從而使妨礙一方陷于不提出證據將會面臨不利益——事實被認定，最終達到對證明妨礙一方的懲罰。

相關問題的處理

結合上述的論證，筆者認為前述案例的審理應當考慮以下幾個因素：

其一，應當明確妨礙行為的性質。本案所涉機器設備的維護、調試工作專業性極強，從效果來看，生產企業最了解機器性能，因此由其負責維修調試最具針對性。而原告的妨礙行為阻礙了訴訟的進程，極大地浪費訴訟成本。

其二，應當明確妨礙方的主觀形態。原告在經過鑒定部門召開協調會，法院發出要求協助的通知后仍拒絕進行維修、調試義務，是屬于明知而不為的故意拒絕，主觀惡意明顯。

其三，應當明確妨礙行為的可歸責程度。由于本案使機器設備能夠達到正常運行狀態是開展后續鑒定工作的必備條件，在買方提起的質量鑒定過程中負有協助義務的應是作為生產企業的賣方，但若賣方拒絕履行協助義務，必然會引起無法開展后續鑒定工作，因此本案中鑒定工作無法完成的過錯責任應當由作為生產企業的原告承擔。

其四，應當明確與可證明待證事實的程度。本案中被告主張機器有質量問題，而質量鑒定是證明質量有問題的直接證據，除此以外沒有其他證據可以直接證明機器的質量狀況。因此原告拒絕履行協助義務直接導致了機器質量處于真偽不明的狀態，從而使法官對原告要求被告支付余款的訴請無從裁斷。

因此，筆者認為本案可以適用證據規定第七十五條的規定，推定機器確有質量問題這一不利于原告的主張成立。

第五篇：金融代理發展意見

明目標 抓落實 快發展

代理金融業務將是郵政企業今后發展的總體趨勢，進一步做好金融代理業務，培育壯大市場關鍵在于進一步強化代理意識，高度重視金融代理業務；與郵儲銀行全面合作，實現雙贏。

準確定位 明確目標

代理金融業務既是高效業務，也是郵政企業收入的主要來源。為此，我們要堅持“抓住重點、突破難點、形成亮點”和“重點業務重點抓、重點業務全局抓”的經營理念，堅定不移地把發展代理金融業務作為各項工作的重中之重，狠抓余額增長不放松，及早部署動員，確定全年的目標。城區網點應本著以余額增長為中心，以高端客戶、綠卡通、商易通業務發展為重點的發展思路，定位中端，競爭高端，培育潛力，多舉措推進余額增長。細分目標客戶群體，針對不同的客戶群體策劃不同的營銷方案，制定靈活的營銷策略。

對于非經營類客戶，要以綠卡通為突破口，瞄準政府機關、高收入企事業單位等目標，組織員工分片宣傳，促進定、活期業務交叉發展，穩定效益型客戶。對于經營類客戶，如個體工商戶、私營企業主、種植大戶、養殖大戶、務工返鄉戶等，主動上門公關，促進商易通、綠卡通、基金理財等業務的共同發展。

拓展領域 狠抓落實

我們要瞄準企事業單位，把中間業務作為新增點，大力發展代發工資業務，把中間業務作為余額增長的突破口，狠抓“代”字號業務。

加快城區精品網點，提升硬件設施；全力做好ATM機具的維護管理，加強通報。要堅定不移做大儲蓄業務規模，積極穩妥地提升代理保險銷量，以代發工資業務、POS收單業務、商易通業務為切入點，形成推動郵儲余額持續、快速、規模發展的新增點。

我們要以客戶為中心，靈活轉變業務增長方式，采取項目交叉和聯動發展模式。依托開展各類競賽活動，激活發展信心和士氣。緊緊圍繞“搶信息、找技巧、強力度、抓落實”指導方針，緊貼地方經濟發展，關注政府項目建設，加大財政工資性支出、政府征地補償和政策性資金補貼等資金項目開發力度。與各大保險公司聯合深入開展代理保險“送培訓、下基層”活動，提升營銷人員業務素質。

加快發展 提高服務

儲蓄人員的素質是關系業務發展的大事，當前缺的不是儲源，而是營銷方式的創新，業務發雜貨你的緊迫感，員工營銷積極性的調動和敬業精神的培養，員工的培訓引導工作和素質的提升尤為重要。要定期開展金融代理業務培訓、產品訓練營、網點實戰訓練等培訓，提升窗口營業人員營銷技巧和能力，強化員工專業營銷水平，推動代理金融業務發展上規模，不斷提高金融從業人員綜合素質。

為促進郵政代理金融業務又好又快發展，我們應該制定科學合理的激勵措施，以此調動職工發展業務的積極性，營造爭先進位的濃厚氛圍。每天通報余額進度，對業務發展好的單位，及時總結經驗；對業務發展相對滯后的單位，則由專業部門上門幫扶，盡快在全局形成百舸爭流的良好局面。

宿松郵政局金融業務中心

唐浩松