第一篇：《知識產權法》代理意見（范文模版）

代理意見：

尊敬的審判長、審判員：

xx律師事務所接受故宮博物院的委托，指派我作為他們訴x出版社著作權糾紛案，依法出席了庭審調查，現根據掌握的證據材料和有關法律法規，發表如下代理意見。

1、被告x出版社嚴重侵犯了原告故宮博物院得著作權。限根據我國《著作權法》的相關規定，著作權是指作者以及其他著作權人對其文學、藝術、科學等

作品享有專屬權利。原告基于攝影、測量、編寫說明文字等活動而自然享

有了對我二百五圖譜著作權。但是被告未經原告同意，在沒有支付報酬的情況下使用，根據我國《著作權法》第四十六條的規定：“有下列侵權行

為的，應當根據情況，承擔停止傷害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等

民事責任……

（七）使用他人作品，應當支付報酬而支付的。”，以及第四

十七條之規定：“有下列侵權行為的……

（一）未經著作權人的許可，復

制、發行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網絡向公眾傳播其作品的，本法另有規定的除外”，被告的行為符合該法規定，應當認定為侵權

行為。

2、關于版權費。原告公開向社會出租相片，每張400元，有原告的文件為證，被

告使用原告的照片，因此也應當支付該筆費用。

3、關于加工制作費。原告為了制作該套照片，花費很大。因此屬于珍貴文物，在拍攝的時候對光線環境要求很大；在制作說明的時候也專門請專家撰寫，平均每張花費400元。

4、關于雙倍賠償。由于攝制作品都屬于珍貴文物，因此我方要求雙倍賠償。此致

xx中級人民法院

代理人：xxx

X年x月x日

第二篇：代理意見

代理意見

審判長：

我本人受本案被上訴人的委托擔任其訴訟代理人，現代理人本著一事實為根據以法律為準繩的原則，提出如下代理意見，望合議庭給予采信：

第一、房子為夫妻共同財產，不是家庭共同財產

上訴人與被上訴人父母沒用一居生活，分居居住，上訴人與被上訴人在查干花居住期間是與上訴人的父母換房居住。

第二、財政分開

1、上訴人與被上訴人購買樓房的銀行貸款，一直是由上訴人與被上訴人償還的，其上訴人父母并沒有進行償還，并且被上訴人有匯款憑證可以證實。

2、上訴人與被上訴人購買樓房時，向林喜波借款4萬元，并不是由上訴人、被上訴人及上訴人父母共同償還的。償還此筆欠款是被上訴人用工資款和獎金償還的，且林喜波可以證明這一事實。

3、被上訴人每月給上訴人父母幫照顧孩子的花銷，并且被上訴人將自家閣樓的出租錢給了上訴人父母，用以抵頂欠其父母用來買樓房的欠款。以上均有證人可以證明這一事實。

第三、房屋價值應維持一審法院認定的價值

《民事訴訟法》第151條規定，第二審人民法院審理上訴案件，應當對當事人上訴請求的有關事實和適用法律進行審查………。二審人民法院只審理上訴人提出的上訴請求及有關的事實和適用的法律，對上訴人未提出異議的原審裁判所認定的事實的權利義務，一般不予審查。本案中一審被上訴人不知道房屋的價值，又沒有提出對房屋現價值進行鑒定。故一審法院采信原告提出的房屋價值，是正確的，應予維持。

第四、程序合法

上訴人與被上訴人購買的樓房，上訴人父母并沒有出資，買房時是向其父母借的錢。故此樓房不是家庭財產，是夫妻共同財產，不用分家析產，原判程序是合法的。

綜上，原審法院認定事實清楚，適用法律正確，二審法院應維持原審判決。

代理人：

2013年5月20日

第三篇：代理意見

代 理 詞

尊敬的審判長、審判員：

本人受本案原告的委托，作為ⅩⅩⅩ的訴訟代理人，依法參加本案的審理，現就法庭歸納的爭議焦點，根據事實和法律發表代理意見如下：

一．被告1ⅩⅩⅩ應承擔事故的全部責任。

根據《中華人民共和國道路交通安全法》第76條第一款第一項規定：“機動車之間發生交通事故的，由有過錯的一方承擔責任；雙方都有過錯的，按照各自過錯的比例分擔責任。”該條適用過錯責任原則，本案中，被告1ⅩⅩⅩ駕駛的車牌號為ⅩⅩⅩ小型客車疾速行駛至ⅩⅩⅩ路段時撞上原告ⅩⅩⅩ所騎的電動自行車，并導致原告身體多處受傷以及電動車受損的交通事故的發生。經ⅩⅩⅩ公安局交通警察支隊四大隊的事故認定，被告1ⅩⅩⅩ應對本次交通事故負全部責任。原告的受傷與被告1ⅩⅩⅩ的行為有直接的因果關系，那么，依據上述法律的規定及事實的認定，被告1ⅩⅩⅩ應對此次交通事故負全部責任。

二．被告2ⅩⅩⅩ應對本事故承擔連帶責任。

機動車之間發生交通事故的，由有過錯的一方承擔責任，而依據有關理論、實踐的推定，機動車一方包括該機動車司機和所有人。經依法查明，被告1ⅩⅩⅩ駕駛的肇事車輛的實際車主為被告2ⅩⅩⅩ所有，因此，被告2ⅩⅩⅩ應依法對本事故承擔連帶賠償責任。1

三．本案應當先由ⅩⅩⅩ財產保險股份有限公司在強制責任保險范圍內賠償原告。

《中華人民共和國道路交通安全法》第76條明確規定：“機動車發生交通事故造成人身傷亡、財產損失的，由保險公司在機動車第三者責任強制保險責任限額范圍內予以賠償。”

《機動車交通事故責任強制保險條例》第21條的規定：“被保險機動車發生道路交通事故造成本車人員、被保險人以外的受害人人身傷亡、財產損失的，由保險公司依法在機動車交通事故責任強制保險責任限額范圍內予以賠償。”

《中華人民共和國保險法》第65條規定：“保險人對責任保險的被保險人給第三者造成的損害，可以依照法律的規定或者合同的約定，直接向該第三者賠償保險金。”

經查明，肇事車輛ⅩⅩⅩ小型客車在事故發生時已在ⅩⅩⅩ財產保險股份有限公司投保且在保險期間內。因此，從保證原告合法利益出發使原告盡快得到賠償款的角度出發，代理人認為，應當先由ⅩⅩⅩ財產保險股份有限公司在其責任限額范圍內先行賠付。

四．原告主張的賠償要求完全符合法律規定并有充足證據，應 予以支持。

依據《民法通則》第98條、106條、119條和《道路交通安全法》

第76條及最高人民法院關于貫徹執行《中華人民共和國民法通則若干問題意見》和《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》等規定，三被告應當賠償原告的醫療費、住院伙食

補助費、交通費、誤工費、護理費精神損害賠償金以及電動自行車修理費。

1.醫療費Ⅹ元整

依據《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第19條第一款的規定：“醫療費根據醫療機構出具醫藥費、住院費等收款憑證結合病歷和診斷證明等相關證據確定。”原告ⅩⅩⅩ住院治傷期間所產生的醫療費，原告在要求被告賠償未果的情況下已全部自己支付，總計Ⅹ元整（詳見證據清單Ⅹ頁），被告應賠償原告所支付的上述費用。

2.住院伙食補助費Ⅹ元整

根據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第23條：“住院伙食補助費可以參照當地國家機關一般工作人員的出差伙食補助標準予以確定。”而依據《20ⅩⅩ年ⅩⅩ道路交通事故損害賠償項目計算標準》的規定，住院伙食補助費為每人每天Ⅹ元，因為原告共住院Ⅹ天，則總計Ⅹ元整。

3.交通費Ⅹ元整

根據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件運用法律若干問題的解釋》第22條規定：“交通費根據受害人及其必要的陪護人員，因就醫或轉院治療實際發生的費用計算”，針對本案原告為此支付交通費用為Ⅹ元，有票據予以證實（詳見證據清單Ⅹ頁）。

4.誤工費Ⅹ元整

根據最高人民法院《關于審理人身損害賠償等中運用法律若干問

題的解釋》第20條規定：“受害人有固定收入的，誤工費按實際減少的收入計算。”該事故發生于20ⅩⅩ年Ⅹ月Ⅹ日早上，此時原告因該事故受傷而停止上班，ⅩⅩⅩ病歷記載住院日期為Ⅹ天，即從20ⅩⅩ年Ⅹ月Ⅹ日到20ⅩⅩ年Ⅹ月ⅩⅩ日，20ⅩⅩ年Ⅹ月ⅩⅩ日辦理出院，醫生建議之后全休時間為Ⅹ個月，則誤工期限為Ⅹ個月Ⅹ天。因為原告屬于有固定收入的范圍，其所在單位ⅩⅩ公司出具證明證實，原告月工資收入為Ⅹ元（詳見證據清單Ⅹ頁），那么原告因誤工實際減少的收入為：Ⅹ×Ⅹ+Ⅹ÷Ⅹ×Ⅹ=ⅩⅩ元。

5.護理費Ⅹ元整

根據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件運用法律若干問題的解釋》第21條規定：“護理費根據護理人員的收入狀況和護理人數、護理期限確定，護理人員沒有收入的，參照當地護工從事同等級別護理的勞動標準計算，護理人員原則上為一人??護理期限至受害人恢復生活自理能力時止??”原告在住院Ⅹ天期間，其好友ⅩⅩ一直在護理原告，ⅩⅩ為農業戶口，沒有工作，其所在地目前也沒有有關同類工作即護理工的工資標準的具體規定，因此，依據《ⅩⅩ道路交通事故損害賠償項目計算標準》中的農、林、牧、漁業年收入Ⅹ元的標準，那么護理費應為Ⅹ÷365（天）×Ⅹ（天）=Ⅹ元。

6.精神損害賠償金Ⅹ元整

該起交通事故的發生，因原告長期休息在家，不能工作，給原告家庭生活上造成很大的困難，從而嚴重影響原告及其家人的生活、思想負擔。其次，原告至今還未痊愈，這個不論從身體健康的恢復，還

是以后繼續工作都給原告形成了深深的心理負擔，原告的精神利益已經受到嚴重損害，依據最高人民法院《關于審理人身損害賠償案件運用法律若干問題的解釋》第18條及有關法律的規定，請求法庭支持原告該項訴訟請求。

7.根據《民法通則》第106條的規定：“公民、法人由于過錯侵害國家的、集體的財產，侵害他人財產、人身的，應當承擔民事責任。”本案中由于被告1的過錯致使原告的電動自行車受損，因修理而產生費用Ⅹ元整（詳見證據清單第Ⅹ頁），被告1依法應當承擔賠償責任。

以上代理意見，請法庭充分考慮并予以采納。謝謝！

代理人：ⅩⅩ律師事務所ⅩⅩ律師

20ⅩⅩ年Ⅹ月Ⅹ日

第四篇：代理詞代理意見（通用范文）[范文模版]

代理詞

尊敬的法官: : 北京

律師事務所接受

（以下簡稱被告）的委托，指派本律師作為其代理人，現就被告與

公司（以下簡稱原告）的一案一審，發表如下代理意見，供法庭參考。

本案事實方面

本案的事實方面，有如下事實是雙方認可或證據確鑿的：

一、。

二、。

三、。

雙方就下列事實存在爭議，我方對此予以說明：

一、。

二、。

三、。

本案法律方面

本案的爭議焦點在于：

一、。

二、。

三、。

下面，我方分別予以說明：

一、。

二、。

三、。

特別強調的是：。

綜上。

上述意見，謹供法庭參考。

北京市

律師事務所

律師

****年**月**日

代理律師聯系方式：

電話：。

電子郵箱：。

地址：。

附本案有關法條：

《合同法》 第十九條 ……

附本案相關判例：

序號 案號信息 裁判要點 判決原文引用 一

市

區人民法院（一、公司系按“客觀情況重大變化為由解除”，法院直接按“客觀經濟情況重大變化經濟性裁員為由”裁定解除合法。

二、法院認為“雖然未經勞動行政部門備本院認為，所謂客觀情況，是指除勞動者和用人單位主動采取行為之外的不以雙方主觀意志為轉移的情況。根據已查明的事實，被告解除勞動合同的直接原因系被告虧損嚴重，長期處于資不抵債的狀況，導致被告經營困難，被告不得已決定關閉布魯宮法餐廳，隨之解除與原告的勞動合同關系。該行為系被告主觀自主決定的行為，顯然不屬于法律規定的“客觀情況”情形范疇。根據法律規定，用人單位因生）

民初字第號 案”，不影響裁員的合法性。

產經營發生嚴重困難、經營方式調整，需要裁減人員二十人以上的，用人單位應提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經向勞動行政部門報告。被告因客觀經濟情況發生重大變化，決定關閉布魯宮法餐廳，并將原場地對外出租，系被告作出的調整經營方式行為。被告雖未成立工會，但通過召開全體員工大會告知、張貼書面通知公示、會后分別與員工面談方式已履行了與勞動者的協商過程；被告解除與原告勞動關系的行為雖未向勞動行政部門履行報告手續，存在程序上瑕疵，但法律未明確規定此種報告程序系用人單位進行經濟性裁員的必要生效條件；且被告同意支付經濟補償金及代通知金，并未實際侵害原告的合法權益，故不應認定為被告違法解除與原告的勞動合同關系。

二

三

第五篇：知識產權法

知識產權法

著作權

一、著作權的取得

① 著作權因作品的創作完成，形成作品這一法律事實的存在而自然取得，而不需再履行任何法定手續。即著作權自動取得。② 首先在中國境內出版的外國人、無國籍人的作品，其著作權自首次出版之日起受保護。③ 外國人、無國籍人的作品在中國境外首先出版后，30日內在中國境內出版的，視為該作品同時在中國境內出版。

④ 外國人、無國籍人的作品，根據作者所屬國、經常居住地國與中國簽訂的協議、共同參加的國際條約享有的著作權，受中國法保護；未與中國簽訂協議，共同參加國際條約的國家的作者、無國籍人的作品，首次在中國參加的國際條約的成員國出版的；或在成員國、非成員國同時出版的，也受中國法保護。

例題：小劉從小就顯示出很高的文學天賦，九歲時寫了小說《隱形翅膀》，并將該小說的網絡傳播權轉讓給某網站。小劉的父母反對該轉讓行為。下列哪一說法是正確的？（C.2009.三.14）

A、小劉父母享有該小說的著作權，因為小劉是無民事行為能力人 B、小劉及其父母均不享有著作權，因為該小說未發表

C、小劉對該小說享有著作權，但網絡傳播權轉讓合同無效 D、小劉對該小說享有著作權，網絡傳播權轉讓合同有效

二、作者

1、作者即創作作品的人。

2、創作的含義是直接產生文學、藝術及科學作品的智力活動，以下輔助性行為均不視為創作：（1）為他人創作進行組織工作（2）提供咨詢意見（3）提供物質條件（4）進行其他輔助工作

例題：甲提供資金，乙組織丙和丁以鄉村教師戊為原型創作小說《小河彎彎》。在創作中丙寫提綱，丁寫初稿，丙修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些咨詢意見。下列哪些選項是錯誤的？（ABC.2007.三.60）

A、甲提供資金是完成創作的保障，應為作者

B、乙作為組織者并提供咨詢意見，應為作者 C、戊提供生活素材，應為作者

D、丁有權不經甲、乙、丙的同意發表該小說

3、作者并不僅限于公民，一部作品同時符合下列條件時，法人、其他組織視為作者（擬制）：（1）由法人、其他組織主持（2）代表法人、其他組織意志創作（3）由法人、其他組織承擔責任

4、作者推定。如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或其他組織即為作者。

三、著作權的主體

（一）一般作品

（二）合作作品的著作權

合作作品是指兩人以上共同創作完成的作品。合作作品的作者須具備創作合意與合創事實兩個條件。

合作作品的著作權屬于全體作者，對著作權的形式須征得全體合作作者的同意。對于可以分割的作品，作者對于各自創作的部分可以單獨享有著作權，但不得侵犯合作作品整體的著作權。對于不可分割使用的，由合作作者協商一致行使；協商不成的，無正當理由任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的權利，所得收益應合理分配給所有合作作者。

（三）演繹作品的著作權

演繹作品是指通過改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品。演繹行為是演繹著的創造性勞動，也是一種創作方式。因此，法律規定，演繹作品的著作權由演繹者享有但其對著作權的行使，不得侵犯原作品的著作權。另外第三人在使用演繹作品時，應征求原作者和演繹作品作者的同意。

（四）匯編作品的著作權人

匯編若干作品、作品的片段或者不構成作品的數據或者其他材料，對其內容的選擇或者編排體現獨創性的作品，為匯編作品，其著作權由匯編人享有，但行使著作權時，不得侵犯原作品的著作權。

（五）影視作品的著作權

影視作品是指電影作品或以類似攝制電影的方式創作的作品。影視作品的著作權由制片人享有，但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等的作者享有署名權和依合同獲得報酬權。影視作品中的劇本音樂等可以單獨使用的作品的作者，有權單獨行使其著作權。（六)委托作品的著作權

委托作品是指作為受托人的作者按照委托人的意志和要求而創作的作品。關于委托作品著作權的歸屬，由委托人和受托人通過合同約定解決，沒有訂立合同或合同沒有明確約定的，為保護作者權益著作權屬于受托人，即作者本人。

例題：甲公司委托乙公司設計并制作產品包裝盒，未簽訂書面合同。丙在市場上發現該產品包裝盒上未經其許可使用了其畫《翠竹》作為背景圖案。如果該產品包裝盒的整體設計也構成美術圖案，下列哪些選項是正確的？（BCD.2007.三.58）A、產品包裝盒的版權屬于甲公司 B、乙公司侵害了丙的復制權

C、甲公司對乙公司的侵權行為不知情，但仍構成侵權 D、甲公司不能對產品包裝盒獲得外觀設計專利(七)美術作品的著作權

美術作品的著作權由作者享有。但須注意美術作品和美術作品載體的關系，作品原件的所有權與作品的著作權是相區別的。“美術作品與原件所有權的轉移，不視為作者著作權的轉移”，此規則也適用于計算機軟件等具有知識產權的標的物，但法律另有規定或當事人另有約定的除外。但美術作品原件的所有權享有展覽權，此外的其他權利仍由著作權人享有。

（八）身份不明的作品的著作權

身份不明的作品是制作者不具名或不寫其真實姓名的作品。身份不明的作品由作品原件合法持有人行使除署名權外的著作權。作者身份確定后，由作者或其繼承人行使著作權。作者身份不明的作品，只有作品是原件，且必須是合法持有人才享有除署名權以外的著作權。作者身份不明的作品其著作權法第十一條第一款第（五）至（十七）項規定的權利的保護期截止于作品首次發表后50年的12月31日。作者身份確定后適用著作權法第二十一條的規定，就是終身家死亡后50年。

（九）職務作品

公民為完成法人或者其他組織工作任務所創作的作品是職務作品，除本條第二款的規定以外，著作權由作者享有，但法人或者其他組織有權在其業務范圍內優先使用。作品完成兩年內，未經單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。

（十）自傳體作品

當事人合意以特定人物經歷為題材完成的自傳體作品，當事人對著作權權屬有約定的，依其約定；沒有約定的，著作權歸該特定人物享有，執筆人或整理人對作品完成付出勞動的，著作權人可以向其支付適當的報酬。因此自傳體作品的著作權原則上歸傳主所享有。

例題：國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來。邀請作家王某執筆，其助手張某整理素材。王某以李某的人生經歷為素材完成了自傳體小說《我的藝術人生》。李某向王某支付了5萬元，但未約定著作權的歸屬。該小說的著作權應當歸誰所有？（B.2006.三.17）

A、歸王某所有

B、歸李某所有

C、歸王某和張某共同所有

D、歸王某、張某和李某三人共同所有

四、著作權的內容

（一）著作人身權

1、發表權，即作者依法決定是否將其作者公之于眾的權利。“公之于眾”是指將作品像不特定的人公開，但不以公眾知曉為要件。發表權是一次性的權利，一經行使即歸消滅。

2、署名權，即標明作者身份在作品上署名的權利。具體包括作者決定是否署名及如何署名等。

3、修改權，即作者本人或授權他人修改其作品的權利。

4、保護作品完整權，即保護作品不受歪曲、篡改的權利。

（二）著作財產權

著作財產權是指著作權人依法享有的控制其作品的使用并獲取財產收益的權利，主要內容包括：

1、復制權，即通過印刷、拓印等方式將作品復制一份或多份的權利。

2、發行權，即以出售或贈與的方式向公眾提供作品原件或復制件的權利。

3、出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品或以類似攝制電影的方式創作的作品計算機軟件的權利，但計算機軟件不是出租的主要標的除外。

4、展覽權，即公開陳列美術作品攝影作品原件或復制件的權利。

5、表演權，即公開表演作品，及用各種手段公開播送作品的權利。

6、放映權，即通過各種技術設備公開再現美術、攝影、電影等作品的權利。

7、廣播權，即以無線、有線或轉播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或其他設備向公眾傳播廣播的作品的權利。

8、信息網路傳播權，即以無線或有線的方式，向公眾提供作品，使公眾可以在其選定的時間和地點獲得作品的權利。

9、攝制權，即以攝制電影或以類似攝制電影的方式將作品固定在有關載體上的權利。10、11、12、改編權、翻譯權、匯編權等應當由著作權人享有的其他權利。

轉讓權，著作權人可以轉讓上述部分或全部權利并獲取報酬的權利。許可使用權，是指著作權人通過與他人簽訂使用許可合同，許可他人使用其作品并獲得報酬的權利。

13、獲得報酬權是指著作權人依法享有的因作品的使用或轉讓而獲得報酬的權利。

五、著作權的合理使用

著作權的合理使用是指針對他人已經發表的作品，根據法律的規定，在不必征得著作權人同意的情況下，而無償使用其作品的行為，但應指明作者姓名、作品名稱，并不得侵犯著作權人的其他權利。根據《著作權法》22條的規定合理使用的范圍包括：

（一）為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經發表的作品；

（二）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經發表的作品；

（三）為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現或者引用已經發表的作品；

（四）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經發表的關于政治、經濟、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登播放的除外；

（五）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；

（六）為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量復制已經發表的作品，供教學或者科研人員使用，但不得出版發行；

（七）國家機關為執行公務在合理范圍內使用已經發表的作品；

（八）圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術館等為陳列或者保存版本的需要，復制本館收藏的作品；

（九）免費表演已經發表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬；

（十）對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像；

（十一）將中國公民，法人或者其他組織已經發表的以漢語言文字創作的作品翻譯成少數民族語言文字作品在國內出版發行；

（十二）將已經發表的作品改成盲文出版。

六、著作權法定使用許可制度

法定許可使用制度是指依照著作權法的規定，傳播者在使用他人已經發表但沒有著作權保留聲明的作品時，可以不經著作權人的許可，但應在向其支付報酬，并尊重著作權人其他權利的制度。

法定許可與合理使用的主演區別在于：首先，合理使用無須向著作權人支付報酬，而法定許可則必須向著作權人支付報酬；其次，合理使用的范圍較為廣泛，我國著作權法第二十二條規定十二種，而法定許可的范圍較窄；再次，前者是任何人用，后者是傳播這的特權。

根據《著作權法》的規定，法定許可包括以下幾種情況：

（一）作品在刊登后，著作權人聲明不得轉載、摘編的以外，其他報刊可以轉載或作為文摘、資料刊登，但應當向作者支付報酬。報社、期刊社可以對作品作文字性的修改、刪節，但對文章內容的修改，則應征得作者的同意。

（二）錄音制作者使用他人已經合法錄制為錄音制品的音樂作品制造錄音制品，可以不經著作權人許可，但應當按規定支付報酬，著作權人聲明不得使用的除外。

（三）廣播電臺、電視臺使用他人已經發表的作品或已經出版的錄音制品，可以不經著作權人許可，但應支付報酬。

（四）為實施國家九年義務教育或國家教育規劃而編寫出版教科書，除作者聲明不許使用的外，可以不經著作權人許可，在教科書中匯編已經發表的作品片斷或短小的文字作品、音樂作品或美術、攝影作品。但應當按規定支付報酬，并指明作者姓名、作品名稱，并不得侵犯著作權人享有的其他權利。

七、鄰接權

鄰接權，也稱作品傳播者權，是指作品傳播者對其賦予作品的傳播形式所享有的權利。鄰接權以著作權為基礎。鄰接權的保護期限為50年。鄰接權中，除表演者權外，一般不涉及人身權。表演者

(一)表演者權的主體和客體

表演者權的主體是指表演者，包括演員、演出單位或者其他表演文學、藝術作品的人。表演者權利的客體是指表演活動，即通過演員的聲音、表情、動作公開再現作品或演奏作品。(二)表演者的權利內容

表演者對其表演享有下列權利：

1．表明表演者身份；

2．保護表演形象不受歪曲；

3．許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；

4．許可他人錄音錄像，并獲得報酬；

5．許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；

6．許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。(三)表演者的主要義務

表演者使用他人的作品演出，應當征得著作權人許可，并支付報酬；使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品演出，應當征得演繹作品著作權人和原作品著作權人許可，并支付報酬。錄音錄像制作者的權利(一)錄制者權的主體和客體

錄制者權的主體是錄制者，包括錄音制作者和錄像制作者。錄制者權的客體是錄制品，包括錄音制品和錄像制品。錄音制品是指任何聲音的原始錄制品；錄像制品是指電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品以外的任何有伴音或無伴音的連續相關形象的原始錄制品，包括表演的原始錄制品和非表演的原始錄制品。

例題：甲網站與乙唱片公司簽訂錄音制品的信息網絡傳播權許可使用合同，按約定支付報酬后，即開展了網上原版音樂下載業務。對甲網站的行為應如何定性？（C.2005.三.16）

A.是合法使用行為

B.構成侵權行為，因為該行為應取得著作權人的許可，而不是取得錄音制作者的許可

C.構成侵權行為，因為該行為還需取得著作權人、表演者的許可并支付報酬 D.構成侵權行為，因為該行為雖然無須取得著作權人的許可，但必須取得表演者的許可

(二)錄制者的權利和義務

錄制者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利。

錄制者使用他人作品制作錄音錄像制品，應當取得著作權人許可，并支付報酬；使用演繹作品制作錄制品的，應當征得演繹作品著作權人和原作品著作權人的許可，并支付報酬；錄制表演活動的，應當同表演者訂立合同，并支付報酬。廣播電臺、電視臺

(一)播放者權的主體和客體

播放者權的主體是廣播電視組織，包括廣播電臺和電視臺。播放者權的客體是播放的廣播或電視而非廣播、電視節目。廣播、電視是指廣播電臺、電視臺通過載有聲音、圖像的信號播放的集成品、制品或其他材料在一起的合成品。(二)播放者的權利和義務

播放者有權禁止未經許可的下列行為：將其播放的廣播、電視轉播；將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復制音像載體。

播放者應當履行下列義務：播放他人未發表的作品，應當取得著作權人的許可，并支付報酬；播放已發表的作品或已出版的錄音錄像制品，可以不經著作權人許可，但應按規定支付報酬。

例題;甲電視臺獲得2006年德國世界杯足球賽A隊與B隊比賽的現場直播權。乙電視臺未經許可將甲電視臺播放的比賽實況予以轉播，丙電視臺未經許可將乙電視臺轉播的實況比賽錄制在音像載體上以備將來播放，丁某未經許可將丙電視臺錄制的該節目復制一份供其兒子觀看。下列哪種說法是正確的？（B.2006.三.18）

A.乙電視臺侵犯了A隊和B隊的表演者權 B.甲電視臺有權禁止乙電視臺的轉播行為 C.丙電視臺的錄制行為沒有侵犯甲電視臺的權利 D.丁的行為侵犯了甲電視臺的復制權

九、著作權侵權訴訟時效

① 侵犯著作權的訴訟時效為2年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算 ② 權利人超過兩年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在繼續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為

③ 侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算2年計算。

例題：1999年7月，甲發現乙公司非法復制其作品，但未予制止。2004年5月8日，甲發現乙一直未停止復制行為，遂向法院起訴，要求乙停止侵權并賠償損失。對此，下列哪些說法是正確的？（ACD.2005.三.59）A.法院應當受理甲的起訴

B.甲的訴訟請求已過訴訟時效，應駁回其訴訟請求 C.法院應當判決乙停止侵權行為

D.甲應獲得的賠償數額應從2004年5月8日起向前推算2年計算

十、許可與報酬

① 可不經許可，也不支付報酬（見《著作權法》第22條第1款所列的12種“合理使用”方式）

② 可不經許可，但應支付報酬

1、為實施九年制義務教育和國家教育規劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經著作權人許可，在教科書中匯編已經發表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術作品、攝影作品，但應當按照規定支付報酬。

2、錄音（不包括錄像）制作者使用他人已經合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，可以不經著作權人許可，但應當按照規定支付報酬；著作權人聲明不許使用的不得使用。

3、廣播電臺、電視臺播放他人已發表的作品（不包括未發表的作品），可以不經著作權人許可，但應當支付報酬。

4、廣播電臺、電視臺播放已經出版的錄音制品，可以不經著作權人許可，但應當支付報酬。

5、報社、期刊社轉載、摘編已刊登的作品，可不經許可，但應付酬。③ 應經許可，并付酬

1、圖書出版者出版圖書及報刊刊登作品，應經著作權人許可并付酬；

2、使用他人作品演出，表演者或演出組織者應取得著作權人許可并付酬

3、錄音錄像制作者使用他人作品制作錄音錄像制品，應取得著作權人許可并付酬

4、廣播電臺、電視臺播放他人未發表作品，應取得著作權人許可并付酬

5、電視臺播放他人電影作品（非錄像制品），應取得制片者許可并付酬

④ 應經雙份許可并付雙份報酬 這里的“雙份”，是指鄰接權人使用演繹作品等特殊作品的，要分別取得演繹作品著作權人及原作品著作權人的許可，并對上述兩著作權人分別付酬。具體情形有：

1、出版演繹作品的，出版者應取得演繹作品著作權人及原作品的著作權人許可并付酬

2、使用演繹作品進行表演者，表演者或演出組織者應取得演繹作品的著作權人及原作品的著作權人許可并付酬

3、錄音錄像制作者使用演繹作品的，應取得演繹作品的著作權人及原作品的著作權人許可并付酬

4、復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播他人制作的錄音錄像制品的，應經錄音錄像制作者及著作權人、表演者許可并付酬

5、電視臺播放他人的錄像制品，應取得錄像制作者及著作權人許可并付酬。

例題：葉某創作《星光燦爛》詞曲并發表于音樂雜志，郝某在個人舉辦的賑災義演中演唱該歌曲，南極熊唱片公司錄制并發行郝某的演唱會唱片，星星電臺購買該唱片并播放了該歌曲。下列哪些說法是正確的？（AB.2009.三.63）A.郝某演唱《星光燦爛》應征得葉某同意并支付報酬 B.南極熊唱片公司錄制該歌曲應當征得郝某同意并支付報酬 C.星星電臺播放該歌曲應征得郝某同意

D.星星電臺播放該歌曲應征的南極熊唱片公司同意

商標權

一、商標的種類 ①集體商標

定義：集體商標，是以團體、協會、其他組織（下稱“注冊人”）名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明其組織成員資格的標志。

相關規定：以地理標志作集體商標注冊的，其商品符合使用該地理標志條件的生產經營者，可要求參加以該地理標志作為集體商標注冊的注冊人組織，該組織應依章程接納為會員；不要求參加該注冊人組織的，也可正當使用該地理標志，該組織無權禁止。②證明商標

定義：證明商標，是由對某商品、服務具有監督能力的組織所控制，而由該組織以外的人使用于其商品、服務上，用以證明該商品、服務的特定品質的標志。

相關規定：以地理標志作為證明商標注冊的，其商品符合使用該地理標志條件的生產經營者要求使用該證明商標的，控制組織應當允許。

例題：“花果山”市出產的鴨梨營養豐富，口感獨特，遠近聞名，當地有關單位擬對其采取的保護措施中，哪些是不合法的？（2006年試卷三第63題）

A、將“花果山”申請注冊為集體商標，使用于鴨梨上 B、將“花果山”申請注冊為證明商標，使用于鴨梨上

C、將鴨梨的形狀申請注冊為立體商標。使用于鴨梨上 D、將“香梨”申請注冊為文字商標，使用于鴨梨上 ③ 馳名商標

定義：馳名商標，指享有較高聲譽、為公眾所周知，且經法定組織認定的商標。相關規定：商標法對馳名商標進行特殊保護，其措施有四個：

2、就相同、類似商品申請注冊的商標是復制、模仿、翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用

3、就不相同、不類似商品申請注冊的商標是復制、模仿、翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。

4、已經注冊的商標，違反《商標法》第13條、第15-16條、第31條規定的，商標所有人或利害關系人請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標的除斥期間為5年，但對惡意注冊的，馳名商標所有人不受5年的時間限制。

5、馳名商標所有人認為他人將其馳名商標作為企業名稱登記，可能欺騙公眾或對公眾造成誤解的，可向企業名稱登記主管機關申請撤銷該企業名稱登記。

二、商標注冊絕對禁止條件

首先，第九條 申請注冊的商標，應當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。

商標注冊人有權標明“注冊商標”或者注冊標記。其次，第十條 下列標志不得作為商標使用：

（一）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同

或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；

（二）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；

（三）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經該組織同意或者不易誤導公眾的除外；

（四）與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經授權的除外；

（五）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的；

（六）帶有民族歧視性的；

（七）夸大宣傳并帶有欺騙性的；

（八）有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。

縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經注冊的使用地名的商標繼續有效。

再次，第十一條 下列標志不得作為商標注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

（二）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；

（三）缺乏顯著特征的。

前款所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。

還有，第十二條 以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，不得注冊。

最后，第十三條 就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。

例題：商標局受理了一批商標注冊申請，審查過程中均未發現在先申請。商標局應當依法駁回下列哪些注冊申請？（2007年試卷第62題）

E、將“紅旗”文字商標使用于油漆商品上 F、將“敵爾蚊”文字商標使用于驅蚊商品上 G、將“光明”文字商標使用于燈泡商品上

H、將“紅高粱”文字商標使用于高粱釀制的白酒類商品上

三、注冊商標的許可使用

1、雙方應簽訂書面合同；

2、許可人應在該合同簽訂之日起三個月內將合同副本送商標局備案；

3、雙方對外的權利義務：許可人應監督被許可人使用其注冊商標的商品質量（在轉讓合同中，轉讓人無此義務）；被許可人應保證使用該注冊商標的商品質量。

四、爭議的裁定

1、已經注冊的商標，具有下列情形之一者，商標局可依職權主動撤銷，第三人也可請求商標評審委員會裁定撤銷：

（1）違反《商標法》第10-12條的規定

(2)以欺騙手段取得注冊的（3）以其他不正當手段取得注冊的

2、撤銷的效力

（1）一經撤銷，其商標專用權視為自始不存在（2）對在撤銷前法院作出并已執行的商標侵權案件的裁決，工商局作出并已執行的商標侵權事件的處理決定，以及已經履行的商標轉讓、使用許可合同，均不具溯及力，無需返還。

（3）在第2項規則下，因商標注冊人惡意造成他人損失的應以賠償。五．商標侵權行為

第五十二條 有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：

（一）未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；

（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；

（三）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；

（四）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；

（五）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。中華人民共和國商標法實施條例

第五十條 有下列行為之一的，屬于商標法第五十二條第（五）項所稱侵犯注冊商標專用權的行為：

（一）在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導公眾的；

（二）故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的。

七、不視為商標侵權或不承擔賠償責任的情形

銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。

注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點，或者含有地名，注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用。

專利權

一、優先權

1、申請人就發明、實用新型（不包括外觀設計）在外國首次提出專利申請之日起12個月內，或外觀設計6個月內，又在中國就相同主題提出專利申請，依該外國與中國之相互協議或共同參加的國際條約，可主張優先權。

2、申請人自發明或實用新型（不包括外觀設計）在中國第一次提出專利申請之日起12個月內，又向中國專利局就相同主題提出專利申請的，亦可主張優先權。

3、優先權是指以前述首次申請日為后申請之申請日。

4、優先權主張人應在申請時提出書面聲明，且在3個月內提交首次提出的專利申請權副本；否則，視為未主張。

二、強制實施許可

1、對發明與實用新型專利而言

（1）制造權

（2）使用權

（3）許諾銷售權

（4）銷售權

（5）進口權

2、對外觀設計專利而言

（1）制造權

（2）許諾銷售權

（3）銷售權

（4）進口權

例題：甲公司2000年獲得一項外觀設計專利。乙公司未經甲公司許可，以生產經營為目的制造該專利產品。丙公司未經甲公司許可以生產經營為目的所為的下列行為，哪一項構成侵犯該專利的行為？（2005-3-15，單）

A、使用乙公司制造的該專利產品

B、銷售乙公司制造的該專利產品 C、許諾銷售乙公司制造的該專利產品 D、使用甲公司制造的該專利產品

三、不授予專利權的情形

對下列各項，不授予專利權：

（一）科學發現；

（二）智力活動的規則和方法；

（三）疾病的診斷和治療方法；

（四）動物和植物品種；

（五）用原子核變換方法獲得的物質；

（六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。

（七）違反國家法律、社會公德、妨礙社會公共利益的發明創造

（八）對違反法律、行政法規的規定獲得或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發明創造，不授予專利權。

四、不視為專利權侵權或不承擔賠償責任的情形 第六十九條 有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：

（一）專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，由專利權人或者經其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產品的；

（二）在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的；

（三）臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；

（四）專為科學研究和實驗而使用有關專利的；

（五）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫療器械的。

第七十條 為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權產品，能證明該產品合法來源的，構成侵權，但基于侵權人的主觀無惡意考慮，不承擔賠償責任。

例題：甲公司獲得了某醫用鑷子的實用新型專利，不久后乙公司自行研制出相同的鑷子，并通過丙公司銷售給丁醫院使用。乙、丙、丁都不知道甲已經獲得該專利。下列哪一選項是正確的？(2007-3-15,單)A、乙的制造行為不構成侵權 B、丙的銷售行為不構成侵權

C、丁的使用行為不構成侵權

D、丙和丁能證明其產品的合法來源，不承擔賠償責任

五、專利權的侵權訴訟時效

第六十八條 侵犯專利權的訴訟時效為二年，自專利權人或者利害關系人得知或者應當得知侵權行為之日起計算。

發明專利申請公布后至專利權授予前使用該發明未支付適當使用費的，專利權人要求支付使用費的訴訟時效為二年，自專利權人得知或者應當得知他人使用其發明之日起計算，但是，專利權人于專利權授予之日前即已得知或者應當得知的，自專利權授予之日起計算。