第一篇：知識產權法整理

知識產權法范圍

1、知識產權總論： 哪些？分類

知識產權是基于人的智力活動成果依法產生的結果。知識產權通常分為兩部分：著作權和工業產權。工業產權還可以分為：專利權、適用新型、工業品外觀設計、商標權、商號、商業秘密、廠商名稱、對反不正當競爭的保護。

注意權利和權利之間的區別，保護的對象是什么要明確，e.g.姓名權和署名權的區別

著作人身權和一般人身權之間的區別：

一、權利產生的依據和功能不同 著作人身權產生依據是創作了作品；

一般人身權是基于民事主體享有民事權利能力；

二、保護的期限不同

著作權人身權不隨肉體的消失而消失；有的國家規定是有生之年加上死后若干年；有的是永久性保護；

而一般人身權都是隨著主體的消亡而消滅的；

三、能否轉讓不同

有的著作人身權可以轉讓、許可使用、放棄和繼承，如保護作品完整權和修改權；

一般人身權不能轉讓

中國現在知識產權法有一個基本了解：e.g.什么法律，修訂多少次，基本年代，e.g.著作權法正在進行第三次修正，專利法

著作權，1990年出臺，2001年第一次修改，2010年第二次修改；

專利權，1984年出臺，1992年第一次修改，2000第二次修改，2008年已經完成第三次修改；

商標權，1982年出臺，1993年第一次修改，2001年第二次修改，正在進行第三次修改

著作權法：

1、主體：什么是作者，什么人可以享受作者資格

作者是指直接從事創作作品的人，即通過自己的獨立構思，運用自己的創作技巧和方法，直接創造出反映自己個性和特點的作品的人。

作者可以是自然人，也可以是法人和其他組織。自然人作者 作者的條件：

1)作者必須是直接從事創作的人。So以下幾種人并不具備作者的身份

a)為作品的創作提供組織領導工作，提供咨詢意見、物質條件，或者進行其他輔助性活動的人不是作者；

b)為創作提供題材或者素材的人一般也不是作者； c)作者的校對者、審查者也不是作者。

2)作者必須因自己從事創作活動產生以一定形式表現出來的作品； 3)作者的外延依照作品種類具有多樣性；

4)創作屬于事實行為，不受民事行為能力的限制： 法人作者：

由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創作，并由法人或者其他組織承擔責任，法人或者其他組織視為作者

著作權不歸屬于原始作者：區別著作權意義上的作者和日常生活上從事具體創作的人

法人作品；政府作品；著作權歸屬于法人的職務作品；當事人“合意”以特定人物經歷為題材完成的自傳體作品，執筆人或整理人。具體實施創作行為的人就不具有作者的身份。

2、權利歸屬、委托作品、合作作品、職務作品

委托作品：委托作品是基于委托合同而創作完成的作品；

其權利歸屬為： 受委托創作的作品，著作權的歸屬由委托人和受托人通過合同約定，沒有約定或者不明確的，歸受托人。

但是委托人可以在約定的適用范圍內享有使用作品的權利；如果無約定或者不明確的，委托人可以在委托創作的特定目的范圍內免費使用該作品。

合作作品：合作作品是指兩個或兩個以上的人合作創作的作品。兩個要素：合意和合作，既要有共同創作活動的合意，有進行了分工合作。

歸屬：著作權由合作作者共同享有，沒有參加創作的人，不能成為合作者。合作作品可以分割使用的，作者對各自創作的部分單獨享有著作權，但是行使著作權時不得侵犯合作作品整體的著作權。合作作品不可以分割使用的，著作權由各方合作作者共同享有，通過協商一致行使；如不能協商一致，又無正當理由的，任何一方不得組織他方行使除轉讓之外的其他1權利，但是所得收益應當合理分配給所有的合作作者。

職務作品：職務作品是指公民為了完成法人或者其他組織工作任務所創作的作品。職務作品VS委托作品：是否存在雇傭關系或勞動關系。獨立合同人VS雇員

歸屬：分為兩類

1)作者享有署名權、獲得獎勵的權利；著作權的其他權利由單位享有： 這類職務作品包括：a)主要利用法人或者其他組織的物質技術條件，并由單位承擔責任的工程設計圖、產品設計圖、地圖、計算機軟件等職務作品；b)法律、行政法規規定著作權由單位享有的職務作品；c)作者與單位以合同方式約定由單位享有的職務作品

2)著作權由作者享有

但是單位有權在其業務范圍內優先使用。法定兩年獨占許可：作者完成兩年內，未經單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品；

職務作品完成兩年內，經單位同意，作者許可第三人以與單位使用的相同方式使用作品所獲報酬，由作者與單位按約定的比例分配。

當事人“合意”以特定人物經歷為題材完成的自傳體作品 當事人對著作權權屬有約定的，依其規定；沒有約定的，著作權歸該特定人物享有；執筆人或整理人對作品完成付出勞動的，著作權人可以向其支付適當的報酬。

3、作品的概念、種類

作品是指文學、藝術和科學領域內具有獨創性并能以某種有形形式復制的治理成果。

種類： 文字作品；

口述作品：必須是即興；必須是公之于眾的；對口述作品的文字記錄和錄音，只是構成對口述作品的復制，并不屬于文字作品。

音樂作品

戲劇作品和曲藝作品 舞蹈作品和雜技藝術作品 美術作品和建筑作品 攝影作品

電影作品以及用類似拍攝電影的方法創作的電影、錄像作品

圖形作品和模型作品，包括地圖、示意圖以及工程設計、產品設計圖紙及其說明；

計算機軟件；

民間文學藝術作品 不受著作權保護的客體 1)法律、法規，國家機關的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質的文件，及其官方正式譯文

2)時事新聞 3)歷法、通用數表、通用表格和公式 4)簡單的標語、口號 5)依法禁止出版、傳播的作品

4、著作權保護的是獨創性的表達而不保護思想，也不保護技術方案。思想內容不要求有獨創性。表現形式是指各種表現手法、技巧等客觀形式的總和。

5、著作權內容

（1）精神權利和財產權利的法律屬性區別：可否轉讓？一個不體現人格利益，一個體現財產利益，基本劃分。。

人身權利：指作者依法對其所創作品享有的、與其人身不可分離的、以精神利益為內容的權利。雖然有不可讓與性，但是在特定情況下，一些人身權利是可以轉讓的。

財產權利：作者依法通過各種方式利用其作品的專有權利。具有可讓與性。（2）著作權法10項下的各項權利。權利和權利之間的區別e.g.廣播權與信息網絡傳播權的區別，展覽權、放映權、表演權的定義、出租權和發行權，概念

1)發表權：決定作品是否公之于眾的權利；（時間、地點、方式）有意思表示；有事實。

2)署名權： 3)修改權

4)保護作品完整權 5)復制權

6)發行權：以出售或者贈與方式向公眾提供作品原件或者復制件的權利 7)出租權

8)展覽權：公開陳列美術作品、攝影作品的原件或者復制件的權利，美術等作品原件所有權的轉移，不視為作品著作權的轉移（也不視為著作權許可），但美術作品原件的展覽權由原件所有人享有

9)表演權：公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權利

10)放映權

11)廣播權：以無線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或者其他傳送符號、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權利

12)信息網絡傳播權：以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的權利 13)改編權

14)翻譯權 屬于演藝權 15)匯編權 16)攝制權

發行權權利用盡規則：用盡的是什么權利？什么叫權利用盡

著作權人或經其授權的人將作品的原件或復制件提供給公眾后，即失去了對這些原件或復制品的控制權，他人可以自由地再次出售。用盡的是出售權、贈與權以及進口權三項。（不將出租權放進發行權，就是因為出租權會因發行權窮竭原則而無實際作用）

7、著作權取得，作品完成事實，取得著作權 自動取得

因作者創作完成作品這一客體而依法自動獲得

保護期間，要注意區分，精神權利和財產權利，有的是有期限的，有的沒有期限

起算：并不是從確切時間開始起算，從死亡當年年末或者第二天年初。人身權利：發表權：作者終生加死后五十年，到第五十年12年31日

署名權、修改權和保護作品完整權：永久保護

財產權利：

1)一般作品： 公民作者：終生+死后五十年；法人作者：權利的保護期為五十年，截止于作品首次發表后第五十年的12月31日，但作品自創作完成后五十年內未發表的，本法不再保護。2)特殊作品：

合作作品：截止于最后死亡的作者死亡后第五十年的12月31日。

電影作品： 保護期為五十年，截止于作品首次發表后第五十年的12月31日，但作品自創作完成后五十年內未發表的，本法不再保護。（其中的劇本、音樂等作者是公民的話是終生+死后五十年）

攝影作品：保護期為五十年，截止于作品首次發表后第五十年的12月31日，但作品自創作完成后五十年內未發表的，本法不再保護。

匿名作品：作者身份不明的作品，由作品原件的所有人行使除署名權以外的著作權。作者身份確定后，由作者或者其繼承人行使著作權。

委托作品：看著作權歸屬 民間文學藝術作品：不受限制

計算機軟件：保護期為五十年，截止于軟件首次發表后第五十年的12月31日，但軟件自開發完成后五十年內未發表的，本法不再保護。

8、中國著作權法有哪幾種鄰接權，對象是什么

鄰接權是與著作權想鄰接的權利，它是作品傳播者所享有的一項權利。著作權法和本條例所稱與著作權有關的權益，是指出版者對其出版的圖書和期刊的版式設計享有的權利，表演者對其表演享有的權利，錄音錄像制作者

對其制作的錄音錄像制品享有的權利，廣播電臺、電視臺對其播放的廣播、電視節目享有的權利。

e.g.鄰接權包括表演者權，表演者權內容、表演者權與表演權的區別、錄音錄像制作者權內容是什么

廣播組織者權的內容：轉播、復制和再復制 表演者的權利 表演者身份權

保護表演形象不受歪曲的權利 播放權 錄制權

復制、發行權 網絡傳播權

表演者權利與表演權的區別：表演權是一種著作權；而表演者權是一種鄰接權。表演權是一種財產權；表演者權利內容既包括人身權的內容也包括財產權內容。包括表演者身份權、播放權、復制發行權等。表演者行使權利不得損害著作權人的權利。

音像制作者的權利： 客體：錄音錄像制品；

主體：首次將聲音、圖像或聲音加圖像錄制下來的人 內容：復制、發行權、傳播權、出租權、網絡傳播權 廣播電視組織的權利

12、著作權限制：（1）著作權限制有三種類型：合理使用、法定許可、強制許可，三者的概念和區別。強制許可是著作權法沒有規定的內容

（2）合理使用有幾項：為個人目的學習欣賞使用 新聞報道時將畫拍了進去，侵不侵犯？ 在公共場合的雕塑、建筑物

對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像”，屬于對作品的合理使用。

最高人民法院司法解釋：著作權法第二十二條第（十）項規定的室外公共場所的藝術作品，是指設置或者陳列在室外社會公眾活動處所的雕塑、繪畫、書法等藝術作品。對前款規定藝術作品的臨摹、繪畫、攝影、錄像人，可以對其成果以合理的方式和范圍再行使用，不構成侵權。

依照著作權法有關規定，使用可以不經著作權人許可的已經發表的作品的，不得影響該作品的正常使用，也不得不合理地損害著作權人的合法利益。

合理使用一般是保護公共利益，如果純粹基于商業目的，那么就不是合理使用。這種商業行為會直接影響原告對作品的二次商業化利用，會不合理地損害原告利益。

13、著作權侵權：著作權，是一種排他權，權利人有權要求停止侵權，但是對于侵權損害賠償責任，是需要過錯的。司法解釋關于出版商的責任，出版商承擔的責任是根據主觀過錯來確定的。如果盡到了合理注意義務，只需要承擔停止侵權的責任；如果沒有，要承擔賠償責任。以此類推。

我國在著作權侵權行為上實行了 以無過錯責任原則為主，過錯推定原則和過錯責任原則輔助的歸責體系。

司法解釋 A23出版物侵犯他人著作權的，出版者應當根據其過錯、侵權程度及損害后果等承擔民事賠償責任。

出版者對其出版行為的授權、稿件來源和署名、所編輯出版物的內容等未盡到合理注意義務的，依據著作權法第四十八條的規定，承擔賠償責任。

出版者盡了合理注意義務，著作權人也無證據證明出版者應當知道其出版涉及侵權的，依據民法通則第一百一十七條第一款的規定，出版者承擔停止侵權、返還其侵權所得利潤的民事責任。

出版者所盡合理注意義務情況，由出版者承擔舉證責任。

14、侵權責任：侵權責任在著作權法有三種類型：民事、刑事、行政 那種情況可以構成刑事責任：

有下列侵權行為的，應當根據情況，承擔停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責任；同時損害公共利益的，可以由著作權行政管理部門責令停止侵權行為，沒收違法所得，沒收、銷毀侵權復制品，并可處以罰款；情節嚴重的，著作權行政管理部門還可以沒收主要用于制作侵權復制品的材料、工具、設備等；構成犯罪的，依法追究刑事責任：

（一）未經著作權人許可，復制、發行、表演、放映、廣播、匯編、通過信息網絡向公眾傳播其作品的，本法另有規定的除外；

（二）出版他人享有專有出版權的圖書的；

（三）未經表演者許可，復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網絡向公眾傳播其表演的，本法另有規定的除外；

（四）未經錄音錄像制作者許可，復制、發行、通過信息網絡向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的，本法另有規定的除外；

（五）未經許可，播放或者復制廣播、電視的，本法另有規定的除外；

（六）未經著作權人或者與著作權有關的權利人許可，故意避開或者破壞權利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護著作權或者與著作權有關的權利的技術措施的，法律、行政法規另有規定的除外；

（七）未經著作權人或者與著作權有關的權利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權利管理電子信息的，法律、行政法規另有規定的除外；

（八）制作、出售假冒他人署名的作品的。

專利：

1、發明人的資格

誰可以享有發明人的資格

發明人不等于專利權人。專利權人可以是自然人，也可是法人或者其他組織。發明人只能是自然人。

發明人資格（Inventorship）是自然人基于發明創造活動的事實行為而所完成的發明創造所享有的人身性權益。身份從發明創造的完成時間開始確定。

發明創造是一種事實行為，因此與行為能力無關。

2、專利權的歸屬：什么是合作發明、委托發明和職務發明 什么情況可以構成職務發明

合作發明是兩個或兩個以上的自然人或者單位共同作出的發明創造，經共同申請取得專利權，他們便成為共同發明的專利權主體。

必須兩方都做出了實質性貢獻。

權利歸屬：有協議，依照協議；無協議，歸合作開發的當事人共有。委托發明：一方出錢，一方出力。

歸屬:有約定的遵照約定，沒有約定的申請專利的權利屬于研究開發人。如果研究開發人員轉讓專利申請權，委托人享有以同等條件有限受讓的權利；如果是研究開發人員取得專利權，則委托人可以免費實施該專利。

職務發明：前提條件是發明人與單位之間存在工作（勞動）關系。1)執行本單位的任務所作出的發明創造

本單位包括臨時單位，包括履行本職工作以外的單位交付的任務。退休、退職或調動工作后一年內作出的與在原單位承擔的本職工作或者分配的任務有關的發明創造。

2)主要是利用本單位的物質技術條件完成的發明創造是職務發明。申請專利的權利歸發明人歸所在單位。

3、發明和實用新型專利文書的組成部分和法律意義

e.g.發明和實用新型的專利文書的組成以及各部分的法律意義

請求書：表達一種愿望和請求，作用是啟動專利申請審批的法律程序 說明書及說明附圖：說明書應當對發明發明或者使用新型作出清楚、完整的說明，以所屬的技術領域人員能夠實現為準。

說明書摘要：對說明書的簡短說明，摘要應當簡要說明發明或者實用新型的技術要點

權利要求書：應當以說明書為依據，清楚、簡要地限定要求專利保護的范圍。這也是判斷他人是否侵權的依據。權利要求書具有直接的法律效力。

外觀設計的專利文書的組成部分和法律意義 請求書：

圖片或照片：應當清楚地顯示要求專利保護的產品的外觀設計。這是判斷專利保護范圍的依據。

簡要說明

4、不可以授予專利權的對象。25 對下列各項，不授予專利權：

（一）科學發現；

（二）智力活動的規則和方法；

（三）疾病的診斷和治療方法；

（四）動物和植物品種；

（五）用原子核變換方法獲得的物質；

（六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。

對前款第（四）項所列產品的生產方法，可以依照本法規定授予專利權。

5、授權條件：22以及一些概念：現有技術、優先權、抵觸申請

22條：授予專利權的發明和實用新型，應當具備新穎性、創造性和實用性。新穎性，是指該發明或者實用新型不屬于現有技術；也沒有任何單位或者個人就同樣的發明或者實用新型在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公布的專利申請文件或者公告的專利文件中。

現有技術，指的是申請日之前在國內外為公眾所知的技術。不喪失新穎性的幾種情況：

申請專利的發明創造在申請日以前六個月內，有下列情形之一的，不喪失新穎性：

（一）在中國政府主辦或者承認的國際展覽會上首次展出的；

（二）在規定的學術會議或者技術會議上首次發表的；

（三）他人未經申請人同意而泄露其內容的。

創造性，是指與現有技術相比，該發明具有突出的實質性特點和顯著的進步，該實用新型具有實質性特點和進步。

實用性，是指該發明或者實用新型能夠制造或者使用，并且能夠產生積極效果。

優先權：

國外優先權（發明、實用新型和外觀設計都享有）：申請人自發明或者實用新型在外國第一次提出專利申請之日起十二個月內，或者自外觀設計在外國第一次提出專利申請之日起六個月內，又在中國就相同主題提出專利申請的，依照該外國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照相互承認優先權的原則，可以享有優先權。

國內優先權（發明和實用新型享有，外觀設計不享有）：申請人自發明或者實用新型在中國第一次提出專利申請之日起十二個月內，又向國務院專利行政部門就相同主題提出專利申請的，可以享有優先權。

抵觸申請：任何單位或者個人（包括申請者本人）就同樣的外觀設計在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。實際上是將抵觸申請文件做了一個擬制，將之等同于“現有技術”。

6、外觀設計的授權條件。23 授予專利權的外觀設計，應當不屬于現有設計；也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設計在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。

授予專利權的外觀設計與現有設計或者現有設計特征的組合相比，應當具有明顯區別。

授予專利權的外觀設計不得與他人在申請日以前已經取得的合法權利相沖突。

8、專利的保護范圍。專利法59 發明和實用新型是由權利要求確定的，說明書和說明書附圖作為解釋 外觀設計的保護范圍是圖片和照片，簡要說明可以用于解釋 權利要求確定專利保護范圍

9、專利權的內容：11 什么是產品專利、方法專利、外觀設計專利，三種各自的權利內容

產品專利：產品發明取得專利后就是產品專利。產品發明是指人工制造的一切有形物品，包括制造品、材料以及有新用途的產品的發明。

實用新型專利：實用新型是指對產品的形狀、構造或者它們的結合所提出的適于實用的新的技術方案。

任何單位或者個人未經許可，都不得實施其專利，即不得為生產經營目的制造、使用、許諾銷售、銷售其專利產品。

方法專利：方法發明是指為實現某種技術目的藉以利用的手段或技巧，它既可以是由一系列步驟構成的一個完整過程，也可以是一個步驟。方法發明取得專利后就是方法專利。

方法專利得到后，不僅保護專利方法，也保護根據其專利方法獲得的產品?；蛘呤褂闷鋵＠椒ㄒ约笆褂?、許諾銷售、銷售、進口依照該專利方法直接獲得的產品。外觀設計專利：外觀設計是指對產品的形狀、圖案或者其結合以及色彩與形狀，圖案的結合所作出的富有美感并適用于工業上應用的新設計。

即不得為生產經營目的制造、許諾銷售、銷售、進口其外觀設計專利產品。（不包括使用），即使用不構成侵犯專利權。書本中將權利歸納為以下幾類： 1）獨占實施權； 2）限制進口權； 3）處分權； 4）許可轉讓權； 5）使用標記權 6）署名權

10、權利的限制：

70條，對于使用權，銷售權和取得銷售權而言，如果提供合法來源，可以不承擔賠償責任

為生產經營目的的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利人許可而制造并售出的專利產品，如果能證明該產品的合法來源，不承擔賠償責任。

11、專利法侵權的例外：69 下列情形，不視為侵犯專利權：

1、專利產品或者按照專利方法獲得的產品，由專利權人或者經其許可的單位、個人售出后使用、許諾銷售、銷售、進口該產品的；

2、在專利申請日之前已經制造相同商品、使用相同方法或者已經做好了必要準備，并僅在原有范圍內繼續制造、使用的；（先用權抗辯，劃分了專利法與商業秘密之間的界限：先用權的目的不是保護商業目的，而是保護盡早將商業秘密商業化者的投資利益，以及保護工作機會。——先用權人的先用權不得單獨轉讓）

3、臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；

4、轉為科學研究和實驗而使用有關專利的；

5、為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫療器械的。

12、發明專利的臨時保護

從什么時候起算，什么時候行使、什么時候要求賠償。

發明專利申請公布后，申請人可以要求實施其發明的單位或者個人支付適當的費用。公開申請后——專利權授予前

起算：專利行政部門經過初步審查之后認為符合專利法及其實施細則規定的發明專利申請就將之公布；

行使： 訴訟時效2年，從專利權人得知或者應當得知他人使用其發明之日起計算。但是如果是在專利授予前就知道或應當知道，從專利權授權之日前計算。因為專利權是自申請日起算的，在申請日之后使用又不付費就構成了侵權。

13、專利權的無效程序

法院沒有權利宣告專利無效，所有專利無效都必須經過國家知識產權局專利復審委員會?！毾硇鎸＠麩o效的權力

自國務院專利行政部門公告授予專利權之日起，任何單位或者個人認為該專利權的授予不符合本法有關規定的，可以請求專利復審委員會宣告該專利權無效。

理由包括：專利權人曾違反保密審查的要求向國外申請專利;發明創造不構成 “發明”、“實用新型”和“外觀設計”的定義

授予專利的發明創造違反法律、社會公德或者妨害公共利益，以及依賴遺傳資源而完成的發明創造，其遺傳資源獲取是否違法；

授予專利的發明創造屬于法定不應授予專利的情況； 重復授權；

發明或實用新型專利不具新穎性、創造性和實用性； 或外觀設計專利不具新穎性、明顯區別性，或者與在先權利沖突；

說明書沒有清楚、完整地充分公開技術方案；或權利要求書沒有依據說明書或者明確地界定專利的保護范圍； 或圖片或者照片未能清楚地顯示要求專利保護的產品的外觀設計；

修改是否超范圍；

獨立權利要求缺乏必要技術特征。

專利復審委員會對宣告專利權無效的請求應當及時審查和作出決定，并通知請求人和專利權人。宣告專利權無效的決定，由國務院專利行政部門登記和公告。

對專利復審委員會宣告專利權無效或者維持專利權的決定不服的，可以自收到通知之日起三個月內向人民法院起訴。人民法院應當通知無效宣告請求程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。

宣告無效的專利權視為自始即不存在。

宣告專利權無效的決定，對在宣告專利權無效前人民法院作出并已執行的專利侵權的判決、調解書，已經履行或者強制執行的專利侵權糾紛處理決定，以及已經履行的專利實施許可合同和專利權轉讓合同，不具有追溯力。但是因專利權人的惡意給他人造成的損失，應當給予賠償。

依照前款規定不返還專利侵權賠償金、專利使用費、專利權轉讓費，明顯違反公平原則的，應當全部或者部分返還。

14、專利保護期：

三種專利保護的期間、什么時候起算 發明專利：20年；

實用新型和外觀設計專利：10年 起算：申請日起算

15、專利權的行使

專利權的許可分為獨占許可、排他許可普通許可三種類型，掌握各種被許可人有沒有獨立提出專利侵權訴訟請求的權利。

獨占許可：被許可方在一定的地域范圍內和一定的時間期限內，對許可方的專利擁有獨占使用權的一種許可；許可方和任何第三方都不得在該地域和期間內使用該項專利；

（獨家）排他許可：許可方在一定的地域范圍內和一定的時間期限內，對許可方的專利擁有排他使用權的一種許可。許可方仍保留自己實施專利的權利，被許可人享有排斥出許可人之外的其他的一切人的權利。

普通許可：允許許可方多次許可，即許可方在發出普通許可證之后，仍有權在同一領域內就同一項專利向其他人發放許可證。而被許可人除按許可證合同適用專利權外，不享有其他權利。

訴權：獨占許可：被許可人單獨向法院提起訴訟；

排他許可：被許可人在專利權人不起訴的情況下，可以提起訴訟 普通許可：經過專利權人授權

商標法

1、商標的概念 8 任何能夠將自然人、法人或者其他組織的商品與他人的商品區別開的可視性標志，包括文字、圖形、字母、數字、三維標志和顏色組合，以及上述要素的組合，均可以作為商標申請注冊。

2、商標的功能

廣告宣傳、擔保品質、識別產源

3、什么是商標的使用、相關公眾、4、商標注冊條件：10、11、12 禁止作為商標使用的文字、圖形

（一）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；

（二）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；

（三）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經該組織同意或者不易誤導公眾的除外；

（四）與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經授權的除外；

（五）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的；

（六）帶有民族歧視性的；

（七）夸大宣傳并帶有欺騙性的；

（八）有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。

縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經注冊的使用地名的商標繼續有效。

【禁止作為商標使用的標志】下列標志不得作為商標注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

（二）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；

（三）缺乏顯著特征的。

前款所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊

【禁止作為商標使用的商品性狀】以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，不得注冊。

5、商標異議和商標爭議的區別

商標異議：商標注冊過程之中；商標爭議：商標已經完成注冊

商標異議：商標對初步審定的商標，自公告之日起三個月內，任何人均可以提出異議。公告期滿無異議的，予以核準注冊，發給商標注冊證，并予公告。

對初步審定、予以公告的商標提出異議的，商標局應當聽取異議人和被異議人陳述事實和理由，經調查核實后，做出裁定。當事人不服的，可以自收到通知之日起十五日內向商標評審委員會申請復審，由商標評審委員會做出裁定，并書面通知異議人和被異議人。

當事人對商標評審委員會的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日內向人民法院起訴。人民法院應當通知商標復審程序的對方當事人作為第三人參加訴訟。

已經注冊的商標，違反本法第十條、第十一條、第十二條規定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局撤銷該注冊商標；其他單位或者個人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。

已經注冊的商標，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。

除前兩款規定的情形外，對已經注冊的商標有爭議的，可以自該商標經核準注冊之日起五年內，向商標評審委員會申請裁定。

商標評審委員會收到裁定申請后，應當通知有關當事人，并限期提出答辯。

6、商標侵權：類似商品、近似商標、哪些行為構成商標侵權行為——

52、《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干規定的解釋》2002，1-11條

（一）未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；

（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；

（三）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；

（四）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；

（五）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。

類似商品：是指在功能、用途、生產部門、銷售渠道、消費對象等方面相同，或者相關公眾一般認為其存在特定聯系、容易造成混淆的商品。

近似商標：商標近似，是指被控侵權的商標與原告的注冊商標相比較，其文字的字形、讀音、含義或者圖形的構圖及顏色，或者其各要素組合后的整體

結構相似，或者其立體形狀、顏色組合近似，易使相關公眾對商品的來源產生誤認或者認為其來源與原告注冊商標的商品有特定的聯系。

人民法院依據商標法第五十二條第（一）項的規定，認定商標相同或者近似按照以下原則進行：

（一）以相關公眾的一般注意力為標準；

（二）既要進行對商標的整體比對，又要進行對商標主要部分的比對，比對應當在比對對象隔離的狀態下分別進行；

（三）判斷商標是否近似，應當考慮請求保護注冊商標的顯著性和知名度。

7、商標保護期間

注冊商標的有效期為十年，自核準注冊之日起計算。

注冊商標有效期滿，需要繼續使用的，應當在期滿前六個月內申請續展注冊；在此期間未能提出申請的，可以給予六個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商標。

每次續展注冊的有效期為十年。

8、商標的撤銷：商標連續三年不使用，工商局撤銷 什么叫撤銷、理由、效力

已經注冊的商標，違反本法第十條、第十一條、第十二條規定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局撤銷該注冊商標；其他單位或者個人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。

已經注冊的商標，違反本法第十三條、第十五條、第十六條、第三十一條規定的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。

使用注冊商標，有下列行為之一的，由商標局責令限期改正或者撤銷其注冊商標：

（一）自行改變注冊商標的；

（二）自行改變注冊商標的注冊人名義、地址或者其他注冊事項的；

（三）自行轉讓注冊商標的；

（四）連續三年停止使用的。

使用注冊商標，其商品粗制濫造，以次充好，欺騙消費者的，由各級工商行政管理部門分別不同情況，責令限期改正，并可以予以通報或者處以罰款，或者由商標局撤銷其注冊商標。

注冊商標被撤銷的或者期滿不再續展的，自撤銷或者注銷之日起一年內，商標局對與該商標相同或者近似的商標注冊申請，不予核準。

9、馳名商標的保護

何為馳名商標、考慮怎樣的因素

就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。

由以上情形的，自商標注冊之日起五年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。

10、商標法

31、在先權利

申請商標注冊不得損害他人現有的在先權利，也不得以不正當手段搶先注冊他人已經使用并有一定影響的商標。違反的，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受五年的時間限制。

題型：

單選、多選、辨析（正確不用改，錯誤要改）、簡答、案例分析（2個）

第二篇：知識產權法

知識產權法

著作權

一、著作權的取得

① 著作權因作品的創作完成，形成作品這一法律事實的存在而自然取得，而不需再履行任何法定手續。即著作權自動取得。② 首先在中國境內出版的外國人、無國籍人的作品，其著作權自首次出版之日起受保護。③ 外國人、無國籍人的作品在中國境外首先出版后，30日內在中國境內出版的，視為該作品同時在中國境內出版。

④ 外國人、無國籍人的作品，根據作者所屬國、經常居住地國與中國簽訂的協議、共同參加的國際條約享有的著作權，受中國法保護；未與中國簽訂協議，共同參加國際條約的國家的作者、無國籍人的作品，首次在中國參加的國際條約的成員國出版的；或在成員國、非成員國同時出版的，也受中國法保護。

例題：小劉從小就顯示出很高的文學天賦，九歲時寫了小說《隱形翅膀》，并將該小說的網絡傳播權轉讓給某網站。小劉的父母反對該轉讓行為。下列哪一說法是正確的？（C.2009.三.14）

A、小劉父母享有該小說的著作權，因為小劉是無民事行為能力人 B、小劉及其父母均不享有著作權，因為該小說未發表

C、小劉對該小說享有著作權，但網絡傳播權轉讓合同無效 D、小劉對該小說享有著作權，網絡傳播權轉讓合同有效

二、作者

1、作者即創作作品的人。

2、創作的含義是直接產生文學、藝術及科學作品的智力活動，以下輔助性行為均不視為創作：（1）為他人創作進行組織工作（2）提供咨詢意見（3）提供物質條件（4）進行其他輔助工作

例題：甲提供資金，乙組織丙和丁以鄉村教師戊為原型創作小說《小河彎彎》。在創作中丙寫提綱，丁寫初稿，丙修改，戊提供了生活素材，乙提供了一些咨詢意見。下列哪些選項是錯誤的？（ABC.2007.三.60）

A、甲提供資金是完成創作的保障，應為作者

B、乙作為組織者并提供咨詢意見，應為作者 C、戊提供生活素材，應為作者

D、丁有權不經甲、乙、丙的同意發表該小說

3、作者并不僅限于公民，一部作品同時符合下列條件時，法人、其他組織視為作者（擬制）：（1）由法人、其他組織主持（2）代表法人、其他組織意志創作（3）由法人、其他組織承擔責任

4、作者推定。如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或其他組織即為作者。

三、著作權的主體

（一）一般作品

（二）合作作品的著作權

合作作品是指兩人以上共同創作完成的作品。合作作品的作者須具備創作合意與合創事實兩個條件。

合作作品的著作權屬于全體作者，對著作權的形式須征得全體合作作者的同意。對于可以分割的作品，作者對于各自創作的部分可以單獨享有著作權，但不得侵犯合作作品整體的著作權。對于不可分割使用的，由合作作者協商一致行使；協商不成的，無正當理由任何一方不得阻止他方行使除轉讓以外的權利，所得收益應合理分配給所有合作作者。

（三）演繹作品的著作權

演繹作品是指通過改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品。演繹行為是演繹著的創造性勞動，也是一種創作方式。因此，法律規定，演繹作品的著作權由演繹者享有但其對著作權的行使，不得侵犯原作品的著作權。另外第三人在使用演繹作品時，應征求原作者和演繹作品作者的同意。

（四）匯編作品的著作權人

匯編若干作品、作品的片段或者不構成作品的數據或者其他材料，對其內容的選擇或者編排體現獨創性的作品，為匯編作品，其著作權由匯編人享有，但行使著作權時，不得侵犯原作品的著作權。

（五）影視作品的著作權

影視作品是指電影作品或以類似攝制電影的方式創作的作品。影視作品的著作權由制片人享有，但編劇、導演、攝影、作詞、作曲等的作者享有署名權和依合同獲得報酬權。影視作品中的劇本音樂等可以單獨使用的作品的作者，有權單獨行使其著作權。（六)委托作品的著作權

委托作品是指作為受托人的作者按照委托人的意志和要求而創作的作品。關于委托作品著作權的歸屬，由委托人和受托人通過合同約定解決，沒有訂立合同或合同沒有明確約定的，為保護作者權益著作權屬于受托人，即作者本人。

例題：甲公司委托乙公司設計并制作產品包裝盒，未簽訂書面合同。丙在市場上發現該產品包裝盒上未經其許可使用了其畫《翠竹》作為背景圖案。如果該產品包裝盒的整體設計也構成美術圖案，下列哪些選項是正確的？（BCD.2007.三.58）A、產品包裝盒的版權屬于甲公司 B、乙公司侵害了丙的復制權

C、甲公司對乙公司的侵權行為不知情，但仍構成侵權 D、甲公司不能對產品包裝盒獲得外觀設計專利(七)美術作品的著作權

美術作品的著作權由作者享有。但須注意美術作品和美術作品載體的關系，作品原件的所有權與作品的著作權是相區別的?！懊佬g作品與原件所有權的轉移，不視為作者著作權的轉移”，此規則也適用于計算機軟件等具有知識產權的標的物，但法律另有規定或當事人另有約定的除外。但美術作品原件的所有權享有展覽權，此外的其他權利仍由著作權人享有。

（八）身份不明的作品的著作權

身份不明的作品是制作者不具名或不寫其真實姓名的作品。身份不明的作品由作品原件合法持有人行使除署名權外的著作權。作者身份確定后，由作者或其繼承人行使著作權。作者身份不明的作品，只有作品是原件，且必須是合法持有人才享有除署名權以外的著作權。作者身份不明的作品其著作權法第十一條第一款第（五）至（十七）項規定的權利的保護期截止于作品首次發表后50年的12月31日。作者身份確定后適用著作權法第二十一條的規定，就是終身家死亡后50年。

（九）職務作品

公民為完成法人或者其他組織工作任務所創作的作品是職務作品，除本條第二款的規定以外，著作權由作者享有，但法人或者其他組織有權在其業務范圍內優先使用。作品完成兩年內，未經單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。

（十）自傳體作品

當事人合意以特定人物經歷為題材完成的自傳體作品，當事人對著作權權屬有約定的，依其約定；沒有約定的，著作權歸該特定人物享有，執筆人或整理人對作品完成付出勞動的，著作權人可以向其支付適當的報酬。因此自傳體作品的著作權原則上歸傳主所享有。

例題：國畫大師李某欲將自己的傳奇人生記錄下來。邀請作家王某執筆，其助手張某整理素材。王某以李某的人生經歷為素材完成了自傳體小說《我的藝術人生》。李某向王某支付了5萬元，但未約定著作權的歸屬。該小說的著作權應當歸誰所有？（B.2006.三.17）

A、歸王某所有

B、歸李某所有

C、歸王某和張某共同所有

D、歸王某、張某和李某三人共同所有

四、著作權的內容

（一）著作人身權

1、發表權，即作者依法決定是否將其作者公之于眾的權利?！肮诒姟笔侵笇⒆髌废癫惶囟ǖ娜斯_，但不以公眾知曉為要件。發表權是一次性的權利，一經行使即歸消滅。

2、署名權，即標明作者身份在作品上署名的權利。具體包括作者決定是否署名及如何署名等。

3、修改權，即作者本人或授權他人修改其作品的權利。

4、保護作品完整權，即保護作品不受歪曲、篡改的權利。

（二）著作財產權

著作財產權是指著作權人依法享有的控制其作品的使用并獲取財產收益的權利，主要內容包括：

1、復制權，即通過印刷、拓印等方式將作品復制一份或多份的權利。

2、發行權，即以出售或贈與的方式向公眾提供作品原件或復制件的權利。

3、出租權，即有償許可他人臨時使用電影作品或以類似攝制電影的方式創作的作品計算機軟件的權利，但計算機軟件不是出租的主要標的除外。

4、展覽權，即公開陳列美術作品攝影作品原件或復制件的權利。

5、表演權，即公開表演作品，及用各種手段公開播送作品的權利。

6、放映權，即通過各種技術設備公開再現美術、攝影、電影等作品的權利。

7、廣播權，即以無線、有線或轉播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過擴音器或其他設備向公眾傳播廣播的作品的權利。

8、信息網路傳播權，即以無線或有線的方式，向公眾提供作品，使公眾可以在其選定的時間和地點獲得作品的權利。

9、攝制權，即以攝制電影或以類似攝制電影的方式將作品固定在有關載體上的權利。10、11、12、改編權、翻譯權、匯編權等應當由著作權人享有的其他權利。

轉讓權，著作權人可以轉讓上述部分或全部權利并獲取報酬的權利。許可使用權，是指著作權人通過與他人簽訂使用許可合同，許可他人使用其作品并獲得報酬的權利。

13、獲得報酬權是指著作權人依法享有的因作品的使用或轉讓而獲得報酬的權利。

五、著作權的合理使用

著作權的合理使用是指針對他人已經發表的作品，根據法律的規定，在不必征得著作權人同意的情況下，而無償使用其作品的行為，但應指明作者姓名、作品名稱，并不得侵犯著作權人的其他權利。根據《著作權法》22條的規定合理使用的范圍包括：

（一）為個人學習、研究或者欣賞，使用他人已經發表的作品；

（二）為介紹、評論某一作品或者說明某一問題，在作品中適當引用他人已經發表的作品；

（三）為報道時事新聞，在報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體中不可避免地再現或者引用已經發表的作品；

（四）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放其他報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體已經發表的關于政治、經濟、宗教問題的時事性文章，但作者聲明不許刊登播放的除外；

（五）報紙、期刊、廣播電臺、電視臺等媒體刊登或者播放在公眾集會上發表的講話，但作者聲明不許刊登、播放的除外；

（六）為學校課堂教學或者科學研究，翻譯或者少量復制已經發表的作品，供教學或者科研人員使用，但不得出版發行；

（七）國家機關為執行公務在合理范圍內使用已經發表的作品；

（八）圖書館、檔案館、紀念館、博物館、美術館等為陳列或者保存版本的需要，復制本館收藏的作品；

（九）免費表演已經發表的作品，該表演未向公眾收取費用，也未向表演者支付報酬；

（十）對設置或者陳列在室外公共場所的藝術作品進行臨摹、繪畫、攝影、錄像；

（十一）將中國公民，法人或者其他組織已經發表的以漢語言文字創作的作品翻譯成少數民族語言文字作品在國內出版發行；

（十二）將已經發表的作品改成盲文出版。

六、著作權法定使用許可制度

法定許可使用制度是指依照著作權法的規定，傳播者在使用他人已經發表但沒有著作權保留聲明的作品時，可以不經著作權人的許可，但應在向其支付報酬，并尊重著作權人其他權利的制度。

法定許可與合理使用的主演區別在于：首先，合理使用無須向著作權人支付報酬，而法定許可則必須向著作權人支付報酬；其次，合理使用的范圍較為廣泛，我國著作權法第二十二條規定十二種，而法定許可的范圍較窄；再次，前者是任何人用，后者是傳播這的特權。

根據《著作權法》的規定，法定許可包括以下幾種情況：

（一）作品在刊登后，著作權人聲明不得轉載、摘編的以外，其他報刊可以轉載或作為文摘、資料刊登，但應當向作者支付報酬。報社、期刊社可以對作品作文字性的修改、刪節，但對文章內容的修改，則應征得作者的同意。

（二）錄音制作者使用他人已經合法錄制為錄音制品的音樂作品制造錄音制品，可以不經著作權人許可，但應當按規定支付報酬，著作權人聲明不得使用的除外。

（三）廣播電臺、電視臺使用他人已經發表的作品或已經出版的錄音制品，可以不經著作權人許可，但應支付報酬。

（四）為實施國家九年義務教育或國家教育規劃而編寫出版教科書，除作者聲明不許使用的外，可以不經著作權人許可，在教科書中匯編已經發表的作品片斷或短小的文字作品、音樂作品或美術、攝影作品。但應當按規定支付報酬，并指明作者姓名、作品名稱，并不得侵犯著作權人享有的其他權利。

七、鄰接權

鄰接權，也稱作品傳播者權，是指作品傳播者對其賦予作品的傳播形式所享有的權利。鄰接權以著作權為基礎。鄰接權的保護期限為50年。鄰接權中，除表演者權外，一般不涉及人身權。表演者

(一)表演者權的主體和客體

表演者權的主體是指表演者，包括演員、演出單位或者其他表演文學、藝術作品的人。表演者權利的客體是指表演活動，即通過演員的聲音、表情、動作公開再現作品或演奏作品。(二)表演者的權利內容

表演者對其表演享有下列權利：

1．表明表演者身份；

2．保護表演形象不受歪曲；

3．許可他人從現場直播和公開傳送其現場表演，并獲得報酬；

4．許可他人錄音錄像，并獲得報酬；

5．許可他人復制、發行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報酬；

6．許可他人通過信息網絡向公眾傳播其表演，并獲得報酬。(三)表演者的主要義務

表演者使用他人的作品演出，應當征得著作權人許可，并支付報酬；使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產生的作品演出，應當征得演繹作品著作權人和原作品著作權人許可，并支付報酬。錄音錄像制作者的權利(一)錄制者權的主體和客體

錄制者權的主體是錄制者，包括錄音制作者和錄像制作者。錄制者權的客體是錄制品，包括錄音制品和錄像制品。錄音制品是指任何聲音的原始錄制品；錄像制品是指電影作品和以類似攝制電影的方法創作的作品以外的任何有伴音或無伴音的連續相關形象的原始錄制品，包括表演的原始錄制品和非表演的原始錄制品。

例題：甲網站與乙唱片公司簽訂錄音制品的信息網絡傳播權許可使用合同，按約定支付報酬后，即開展了網上原版音樂下載業務。對甲網站的行為應如何定性？（C.2005.三.16）

A.是合法使用行為

B.構成侵權行為，因為該行為應取得著作權人的許可，而不是取得錄音制作者的許可

C.構成侵權行為，因為該行為還需取得著作權人、表演者的許可并支付報酬 D.構成侵權行為，因為該行為雖然無須取得著作權人的許可，但必須取得表演者的許可

(二)錄制者的權利和義務

錄制者對其制作的錄音錄像制品，享有許可他人復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播并獲得報酬的權利。

錄制者使用他人作品制作錄音錄像制品，應當取得著作權人許可，并支付報酬；使用演繹作品制作錄制品的，應當征得演繹作品著作權人和原作品著作權人的許可，并支付報酬；錄制表演活動的，應當同表演者訂立合同，并支付報酬。廣播電臺、電視臺

(一)播放者權的主體和客體

播放者權的主體是廣播電視組織，包括廣播電臺和電視臺。播放者權的客體是播放的廣播或電視而非廣播、電視節目。廣播、電視是指廣播電臺、電視臺通過載有聲音、圖像的信號播放的集成品、制品或其他材料在一起的合成品。(二)播放者的權利和義務

播放者有權禁止未經許可的下列行為：將其播放的廣播、電視轉播；將其播放的廣播、電視錄制在音像載體上以及復制音像載體。

播放者應當履行下列義務：播放他人未發表的作品，應當取得著作權人的許可，并支付報酬；播放已發表的作品或已出版的錄音錄像制品，可以不經著作權人許可，但應按規定支付報酬。

例題;甲電視臺獲得2006年德國世界杯足球賽A隊與B隊比賽的現場直播權。乙電視臺未經許可將甲電視臺播放的比賽實況予以轉播，丙電視臺未經許可將乙電視臺轉播的實況比賽錄制在音像載體上以備將來播放，丁某未經許可將丙電視臺錄制的該節目復制一份供其兒子觀看。下列哪種說法是正確的？（B.2006.三.18）

A.乙電視臺侵犯了A隊和B隊的表演者權 B.甲電視臺有權禁止乙電視臺的轉播行為 C.丙電視臺的錄制行為沒有侵犯甲電視臺的權利 D.丁的行為侵犯了甲電視臺的復制權

九、著作權侵權訴訟時效

① 侵犯著作權的訴訟時效為2年，自著作權人知道或者應當知道侵權行為之日起計算 ② 權利人超過兩年起訴的，如果侵權行為在起訴時仍在繼續，在該著作權保護期內，人民法院應當判決被告停止侵權行為

③ 侵權損害賠償數額應當自權利人向人民法院起訴之日起向前推算2年計算。

例題：1999年7月，甲發現乙公司非法復制其作品，但未予制止。2004年5月8日，甲發現乙一直未停止復制行為，遂向法院起訴，要求乙停止侵權并賠償損失。對此，下列哪些說法是正確的？（ACD.2005.三.59）A.法院應當受理甲的起訴

B.甲的訴訟請求已過訴訟時效，應駁回其訴訟請求 C.法院應當判決乙停止侵權行為

D.甲應獲得的賠償數額應從2004年5月8日起向前推算2年計算

十、許可與報酬

① 可不經許可，也不支付報酬（見《著作權法》第22條第1款所列的12種“合理使用”方式）

② 可不經許可，但應支付報酬

1、為實施九年制義務教育和國家教育規劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經著作權人許可，在教科書中匯編已經發表的作品片段或者短小的文字作品、音樂作品或者單幅的美術作品、攝影作品，但應當按照規定支付報酬。

2、錄音（不包括錄像）制作者使用他人已經合法錄制為錄音制品的音樂作品制作錄音制品，可以不經著作權人許可，但應當按照規定支付報酬；著作權人聲明不許使用的不得使用。

3、廣播電臺、電視臺播放他人已發表的作品（不包括未發表的作品），可以不經著作權人許可，但應當支付報酬。

4、廣播電臺、電視臺播放已經出版的錄音制品，可以不經著作權人許可，但應當支付報酬。

5、報社、期刊社轉載、摘編已刊登的作品，可不經許可，但應付酬。③ 應經許可，并付酬

1、圖書出版者出版圖書及報刊刊登作品，應經著作權人許可并付酬；

2、使用他人作品演出，表演者或演出組織者應取得著作權人許可并付酬

3、錄音錄像制作者使用他人作品制作錄音錄像制品，應取得著作權人許可并付酬

4、廣播電臺、電視臺播放他人未發表作品，應取得著作權人許可并付酬

5、電視臺播放他人電影作品（非錄像制品），應取得制片者許可并付酬

④ 應經雙份許可并付雙份報酬 這里的“雙份”，是指鄰接權人使用演繹作品等特殊作品的，要分別取得演繹作品著作權人及原作品著作權人的許可，并對上述兩著作權人分別付酬。具體情形有：

1、出版演繹作品的，出版者應取得演繹作品著作權人及原作品的著作權人許可并付酬

2、使用演繹作品進行表演者，表演者或演出組織者應取得演繹作品的著作權人及原作品的著作權人許可并付酬

3、錄音錄像制作者使用演繹作品的，應取得演繹作品的著作權人及原作品的著作權人許可并付酬

4、復制、發行、出租、通過信息網絡向公眾傳播他人制作的錄音錄像制品的，應經錄音錄像制作者及著作權人、表演者許可并付酬

5、電視臺播放他人的錄像制品，應取得錄像制作者及著作權人許可并付酬。

例題：葉某創作《星光燦爛》詞曲并發表于音樂雜志，郝某在個人舉辦的賑災義演中演唱該歌曲，南極熊唱片公司錄制并發行郝某的演唱會唱片，星星電臺購買該唱片并播放了該歌曲。下列哪些說法是正確的？（AB.2009.三.63）A.郝某演唱《星光燦爛》應征得葉某同意并支付報酬 B.南極熊唱片公司錄制該歌曲應當征得郝某同意并支付報酬 C.星星電臺播放該歌曲應征得郝某同意

D.星星電臺播放該歌曲應征的南極熊唱片公司同意

商標權

一、商標的種類 ①集體商標

定義：集體商標，是以團體、協會、其他組織（下稱“注冊人”）名義注冊，供該組織成員在商事活動中使用，以表明其組織成員資格的標志。

相關規定：以地理標志作集體商標注冊的，其商品符合使用該地理標志條件的生產經營者，可要求參加以該地理標志作為集體商標注冊的注冊人組織，該組織應依章程接納為會員；不要求參加該注冊人組織的，也可正當使用該地理標志，該組織無權禁止。②證明商標

定義：證明商標，是由對某商品、服務具有監督能力的組織所控制，而由該組織以外的人使用于其商品、服務上，用以證明該商品、服務的特定品質的標志。

相關規定：以地理標志作為證明商標注冊的，其商品符合使用該地理標志條件的生產經營者要求使用該證明商標的，控制組織應當允許。

例題：“花果山”市出產的鴨梨營養豐富，口感獨特，遠近聞名，當地有關單位擬對其采取的保護措施中，哪些是不合法的？（2006年試卷三第63題）

A、將“花果山”申請注冊為集體商標，使用于鴨梨上 B、將“花果山”申請注冊為證明商標，使用于鴨梨上

C、將鴨梨的形狀申請注冊為立體商標。使用于鴨梨上 D、將“香梨”申請注冊為文字商標，使用于鴨梨上 ③ 馳名商標

定義：馳名商標，指享有較高聲譽、為公眾所周知，且經法定組織認定的商標。相關規定：商標法對馳名商標進行特殊保護，其措施有四個：

2、就相同、類似商品申請注冊的商標是復制、模仿、翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用

3、就不相同、不類似商品申請注冊的商標是復制、模仿、翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。

4、已經注冊的商標，違反《商標法》第13條、第15-16條、第31條規定的，商標所有人或利害關系人請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商標的除斥期間為5年，但對惡意注冊的，馳名商標所有人不受5年的時間限制。

5、馳名商標所有人認為他人將其馳名商標作為企業名稱登記，可能欺騙公眾或對公眾造成誤解的，可向企業名稱登記主管機關申請撤銷該企業名稱登記。

二、商標注冊絕對禁止條件

首先，第九條 申請注冊的商標，應當有顯著特征，便于識別，并不得與他人在先取得的合法權利相沖突。

商標注冊人有權標明“注冊商標”或者注冊標記。其次，第十條 下列標志不得作為商標使用：

（一）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗、勛章相同

或者近似的，以及同中央國家機關所在地特定地點的名稱或者標志性建筑物的名稱、圖形相同的；

（二）同外國的國家名稱、國旗、國徽、軍旗相同或者近似的，但該國政府同意的除外；

（三）同政府間國際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經該組織同意或者不易誤導公眾的除外；

（四）與表明實施控制、予以保證的官方標志、檢驗印記相同或者近似的，但經授權的除外；

（五）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標志相同或者近似的；

（六）帶有民族歧視性的；

（七）夸大宣傳并帶有欺騙性的；

（八）有害于社會主義道德風尚或者有其他不良影響的。

縣級以上行政區劃的地名或者公眾知曉的外國地名，不得作為商標。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標、證明商標組成部分的除外；已經注冊的使用地名的商標繼續有效。

再次，第十一條 下列標志不得作為商標注冊：

（一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的；

（二）僅僅直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點的；

（三）缺乏顯著特征的。

前款所列標志經過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標注冊。

還有，第十二條 以三維標志申請注冊商標的，僅由商品自身的性質產生的形狀、為獲得技術效果而需有的商品形狀或者使商品具有實質性價值的形狀，不得注冊。

最后，第十三條 就相同或者類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人未在中國注冊的馳名商標，容易導致混淆的，不予注冊并禁止使用。

就不相同或者不相類似商品申請注冊的商標是復制、摹仿或者翻譯他人已經在中國注冊的馳名商標，誤導公眾，致使該馳名商標注冊人的利益可能受到損害的，不予注冊并禁止使用。

例題：商標局受理了一批商標注冊申請，審查過程中均未發現在先申請。商標局應當依法駁回下列哪些注冊申請？（2007年試卷第62題）

E、將“紅旗”文字商標使用于油漆商品上 F、將“敵爾蚊”文字商標使用于驅蚊商品上 G、將“光明”文字商標使用于燈泡商品上

H、將“紅高粱”文字商標使用于高粱釀制的白酒類商品上

三、注冊商標的許可使用

1、雙方應簽訂書面合同；

2、許可人應在該合同簽訂之日起三個月內將合同副本送商標局備案；

3、雙方對外的權利義務：許可人應監督被許可人使用其注冊商標的商品質量（在轉讓合同中，轉讓人無此義務）；被許可人應保證使用該注冊商標的商品質量。

四、爭議的裁定

1、已經注冊的商標，具有下列情形之一者，商標局可依職權主動撤銷，第三人也可請求商標評審委員會裁定撤銷：

（1）違反《商標法》第10-12條的規定

(2)以欺騙手段取得注冊的（3）以其他不正當手段取得注冊的

2、撤銷的效力

（1）一經撤銷，其商標專用權視為自始不存在（2）對在撤銷前法院作出并已執行的商標侵權案件的裁決，工商局作出并已執行的商標侵權事件的處理決定，以及已經履行的商標轉讓、使用許可合同，均不具溯及力，無需返還。

（3）在第2項規則下，因商標注冊人惡意造成他人損失的應以賠償。五．商標侵權行為

第五十二條 有下列行為之一的，均屬侵犯注冊商標專用權：

（一）未經商標注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標相同或者近似的商標的；

（二）銷售侵犯注冊商標專用權的商品的；

（三）偽造、擅自制造他人注冊商標標識或者銷售偽造、擅自制造的注冊商標標識的；

（四）未經商標注冊人同意，更換其注冊商標并將該更換商標的商品又投入市場的；

（五）給他人的注冊商標專用權造成其他損害的。中華人民共和國商標法實施條例

第五十條 有下列行為之一的，屬于商標法第五十二條第（五）項所稱侵犯注冊商標專用權的行為：

（一）在同一種或者類似商品上，將與他人注冊商標相同或者近似的標志作為商品名稱或者商品裝潢使用，誤導公眾的；

（二）故意為侵犯他人注冊商標專用權行為提供倉儲、運輸、郵寄、隱匿等便利條件的。

七、不視為商標侵權或不承擔賠償責任的情形

銷售不知道是侵犯注冊商標專用權的商品，能證明該商品是自己合法取得的并說明提供者的，不承擔賠償責任。

注冊商標中含有的本商品的通用名稱、圖形、型號，或者直接表示商品的質量、主要原料、功能、用途、重量、數量及其他特點，或者含有地名，注冊商標專用權人無權禁止他人正當使用。

專利權

一、優先權

1、申請人就發明、實用新型（不包括外觀設計）在外國首次提出專利申請之日起12個月內，或外觀設計6個月內，又在中國就相同主題提出專利申請，依該外國與中國之相互協議或共同參加的國際條約，可主張優先權。

2、申請人自發明或實用新型（不包括外觀設計）在中國第一次提出專利申請之日起12個月內，又向中國專利局就相同主題提出專利申請的，亦可主張優先權。

3、優先權是指以前述首次申請日為后申請之申請日。

4、優先權主張人應在申請時提出書面聲明，且在3個月內提交首次提出的專利申請權副本；否則，視為未主張。

二、強制實施許可

1、對發明與實用新型專利而言

（1）制造權

（2）使用權

（3）許諾銷售權

（4）銷售權

（5）進口權

2、對外觀設計專利而言

（1）制造權

（2）許諾銷售權

（3）銷售權

（4）進口權

例題：甲公司2000年獲得一項外觀設計專利。乙公司未經甲公司許可，以生產經營為目的制造該專利產品。丙公司未經甲公司許可以生產經營為目的所為的下列行為，哪一項構成侵犯該專利的行為？（2005-3-15，單）

A、使用乙公司制造的該專利產品

B、銷售乙公司制造的該專利產品 C、許諾銷售乙公司制造的該專利產品 D、使用甲公司制造的該專利產品

三、不授予專利權的情形

對下列各項，不授予專利權：

（一）科學發現；

（二）智力活動的規則和方法；

（三）疾病的診斷和治療方法；

（四）動物和植物品種；

（五）用原子核變換方法獲得的物質；

（六）對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。

（七）違反國家法律、社會公德、妨礙社會公共利益的發明創造

（八）對違反法律、行政法規的規定獲得或者利用遺傳資源，并依賴該遺傳資源完成的發明創造，不授予專利權。

四、不視為專利權侵權或不承擔賠償責任的情形 第六十九條 有下列情形之一的，不視為侵犯專利權：

（一）專利產品或者依照專利方法直接獲得的產品，由專利權人或者經其許可的單位、個人售出后，使用、許諾銷售、銷售、進口該產品的；

（二）在專利申請日前已經制造相同產品、使用相同方法或者已經作好制造、使用的必要準備，并且僅在原有范圍內繼續制造、使用的；

（三）臨時通過中國領陸、領水、領空的外國運輸工具，依照其所屬國同中國簽訂的協議或者共同參加的國際條約，或者依照互惠原則，為運輸工具自身需要而在其裝置和設備中使用有關專利的；

（四）專為科學研究和實驗而使用有關專利的；

（五）為提供行政審批所需要的信息，制造、使用、進口專利藥品或者專利醫療器械的，以及專門為其制造、進口專利藥品或者專利醫療器械的。

第七十條 為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權產品，能證明該產品合法來源的，構成侵權，但基于侵權人的主觀無惡意考慮，不承擔賠償責任。

例題：甲公司獲得了某醫用鑷子的實用新型專利，不久后乙公司自行研制出相同的鑷子，并通過丙公司銷售給丁醫院使用。乙、丙、丁都不知道甲已經獲得該專利。下列哪一選項是正確的？(2007-3-15,單)A、乙的制造行為不構成侵權 B、丙的銷售行為不構成侵權

C、丁的使用行為不構成侵權

D、丙和丁能證明其產品的合法來源，不承擔賠償責任

五、專利權的侵權訴訟時效

第六十八條 侵犯專利權的訴訟時效為二年，自專利權人或者利害關系人得知或者應當得知侵權行為之日起計算。

發明專利申請公布后至專利權授予前使用該發明未支付適當使用費的，專利權人要求支付使用費的訴訟時效為二年，自專利權人得知或者應當得知他人使用其發明之日起計算，但是，專利權人于專利權授予之日前即已得知或者應當得知的，自專利權授予之日起計算。

第三篇：知識產權法

簡答題

1、簡述知識產權的性質

2、簡述知識產權專有性的法律表現P6

3、為什么對知識產權有時間上的限制P8

4、外國人的作品在哪些情況下受我國著作權的保護P21

5、簡述其他著作權人的概念及其他著作權人取得著作權的幾種情況P24

6、簡述委托作品的概念及其著作權的歸屬P28

7、簡述作品的概念以及作品受保護的條件P33,37-38

8、簡述電影作品的概念和特點P36

9、簡述著作權客體的排除領域P38

10、簡述民間文學藝術作品的特點及其保護P39,40

11、簡述著作財產權的內容P52

12、簡述著作權取得制度P60

13、簡述我國著作權法有關著作權自動取得制度的規定P62（12年考過）

14、簡述鄰接權與著作權的關系P69

15、簡述我國著作權法規定的表演者享有的權利P75

16、簡述我國著作權法中為教學與科研目的合理使用的條件P84（11年考過）

17、簡述著作權法定許可的適用情形P86（12年考過）

18、簡述強制許可使用與合理使用的區別P89

19、簡述著作權許可使用合同的概念和特征P92 20、著作權是否可以用來作為債的擔保？為什么？如果可以，其具體形式是什么？P97

21、簡述我國著作權集體組織管理活動的主要內容P104

22、簡述侵犯著作權的法律責任的概念和責任形式P110

23、簡述著作權人申請訴前權利保護措施的條件P113

24、簡述專利權的基本含義及其特征P116

25、簡述專利制度的基本內容P118

26、簡述專利制度的特征P118

27、根據我國專利法，簡述不可獲專利的主體是P129-131（12年考過）

28、簡述發明的定義及其種類P123

29、簡述授予專利權的可專利性的含義內容P132 30、簡述我國專利制度中的先申請原則P135

31、簡述“先申請原則”和“先發明原則”的優缺點P149

32、簡述專利優先權的概念與國際優先權和國內優先權的內容P151-152

33、簡述國際優先權和國內優先權的異同P152

34、申請發明或者實用新型專利的，應提交哪些申請文件P152

35、簡述專利無效宣告的法律效力P180-181（11年考過）

36、簡述專利權人的獨占實施權P183

37、申請防止專利濫用的強制許可應具備什么條件？P190

38、簡述行為人享有先用權的條件P194

39、發明專利權、實用新型專利權和外觀設計專利權的保護范圍各以什么為準？保護期限各為多少年？P198,199（12年考過）

40、簡述專利侵權行為的判定原則P200-202

41、簡述專利簡介侵權行為的表現P203

42、簡述如何確定專利侵權的賠償數額P210（12年考過）

43、簡述商標的含義P212（12年考過）

44、商標與特殊標志的區別有哪些？P214

45、簡述證明商標和地理標志P218,308

46、簡述商標注銷和商標撤銷的異同點P228

47、簡述商標注冊P229

48、簡述我國商標法中，不得作為商標使用的情形P232（12年考過）

49、簡述我國商標注冊原則P238 50、簡述商標注冊申請的審查內容P244-245

51、簡述注冊商標爭議程序與注冊商標無效的補正程序以及商標異議程序的區別P252

52、簡述注冊商標續展的含義P257

53、簡述我國商標法對注冊商標的保護期限以及續展的規定P257（12年考過）

54、簡述商標轉讓和商標轉移的聯系和區別P261

55、簡述注冊商標的獨占適用與普通使用許可的區別P263

56、簡述注冊商標使用管理的內容P269

57、簡述未注冊商標的使用管理P272

58、簡述商標標權的保護范圍P277

59、簡述商標侵權行為的表現形式P278 60、簡述保護馳名商標的特殊措施P294 61、簡述集成電路設計不能適用專利法保護的原因P296 62、簡述商業秘密權與其他知識產權的區別P304 63、簡述商業秘密的內容P305 64、授予植物新品種的法定條件是什么？P312（11、12年考過）65、簡述植物新品種權的終止P317 66、簡述商標和商號的區別P319（11年考過）

67、我國對廠商名稱權的法律保護主要表現在哪些方面？P322 68、簡述與知識產權有關的不正當競爭行為P327 69、簡述世界知識產權組織的宗旨以及保護機構P330,331 70、簡述《巴黎公約》的主要原則P332 71、《知識產權協定》對知識產權的民事程序提出的基本要求以及可以采取的救濟手段P374、375 72、簡述《知識產權協定》中過渡安排的基本內容P378

第四篇：知識產權法（范文模版）

論中國知識產權法立法完善

引言:發明、創造讓我們的生活越來越豐富多彩，一個民族的創造力直接影響其發展、壯大。那些發明者、創造者的權利應該受到保護，這樣才能形成良性循環，促進整個民族的進步。

一、我國知識產權保護現狀

中國要保護知識產權，既是世界的需要，也是中國自身發展的需要.從世界來看，保護知識產權是中國為加入WTO向世界做出的莊嚴承諾，中國如果不嚴守信譽，世界上的公司將不在中國投資，不和中國人做生意，試想培育一個世界知名品牌需要投入多大的精力，花費多大的心血?名牌的高價位是品牌價值的體現，中國要融入世界經濟一體化的潮流中，在知識經濟時代保持經濟的高速增長，就必須適應并利用相關的法律，政策，中國如果能誕生一大批擁有自主知識產權的專利，就可以向外國的使用人收取專利使用費，中國如果有一大批向可口可樂，麥當勞這樣的世界知名品牌，也可以通過商標特許，收取品牌使用費，采用特許經營的模式，把中式快餐開遍全世界，提升國家形象的同時，賺老外的錢。當然如果一味地保護知識產權，在某種程度上會阻礙知識的傳播。由此可知，中國的知識產權相關保護還需進一步加強。

二、中國保護知識產權的必要性

中國保護知識產權勢在必行，最終憑借中國人民的聰明才智，中國會在保護知識產權中獲益，但保護知識產權也要有個度，特別是現階段，中國不應一味響應發達國家的號召，追求過高水平的保護，而應該在WTOTRIPS（與貿易有關的知識產權協定）之下，制訂既滿足國際社會最低標準，又符合實際的知識產權戰略，提高全體人民的知識產權意識，營造良好的保護知識產權的社會氛圍，這需要你我的共同努力，美國為什么能在第二次工業革命后迅速發展起來，就是因為他們的科技發明，在愛迪生的時代美國的大小發明家不計其數，其原因就是他們有保護專利的法律，總統杰斐遜就曾親自擔任過專利簽發員，這是有利于民族發展的良性循環的事。從文化教育來說，我國解放以來長期灌輸一種“技術公有”、“知識共享”的思想，從小學到大學都沒有將“知識作為有價值的商品”的觀念加以教育，幾十年來都接受了無償使用他人的技術發明，無償使用科研成果的作法。直到我國實行市場經濟以后，技術作為商品、知識作為有價值的資本財富才逐步地為社會各界所接受。分析人士認為，這些新的舉動表明了美方急于加強中國的知識產權保護的迫切心態。

加強我國知識產權保護，促進知識產權立法完善，是為了促進社會進步，知識經濟的時代也就應該有知識經濟時代的特有產物。我們的出發點是應對世界一體化的大潮，以不使我們自己處在被動的地位。所以保護知識產權應得到人們的廣泛重視，完善知識產權立法勢在必行。

第五篇：知識產權法

《知識產權法》期末作業考核

滿分100分

一、判斷并說明理由（每題5分，共10分。）

1、張某與劉某分別采訪、獨立構思，以相同史料撰寫小說。相比較兩部小說，某些史實相同。張某的小說先出版，劉某的小說后出版發行，則劉某侵犯了張某的著作權。

答：錯，劉的行為未侵犯張的著作權。對人所共知的史料、自然科學知識等的利用，只要是獨立構思創作的作品享有獨立的著作權。

2、假冒注冊商標和冒充注冊商標同義。

答：錯，假冒注冊商標，是自己沒有商標，直接冒用他人注冊商標。冒充注冊商標，一般是指已經申請，但還未獲準，就標注R來使用；或者在A商品上注冊，但在B商品上使用。

二、簡答題（每題10分，共40分。）

1、簡述匯編作品及其著作權歸屬。

答：對原有受著作權保護的作品進行匯編而產生的匯編作品，匯編人享有著作權，同時，原作者對原作品仍然享有著作權，因此，匯編人在行使著作權時，不得侵犯原作品作者的著作權，而且匯編作品中可以單獨使用的作品的作者，有權單獨行使其著作權。對于沒有著作權的作品或者其他資料進行匯編而產生的匯編作品，匯編人享有著作權。對于由法人或者非法人單位組織人員進行創作，提供資金或者資料等創作條件；并承擔責任的百科全書、辭書、教材、大型攝影畫冊等匯編作品，其整體的著作權歸法人或者非法人單位所有。

2、簡述著作權法所保護的作品的種類。

答：①按照作品表現形式的不同，作品可分為文字作品、口述作品、音樂、戲曲、曲藝、舞蹈作品、美術、攝影作品、電影、電視、錄像作品、工程設計、產品設計圖紙及其說明、地圖、示意圖等圖形作品、計算機軟件等，這是對作品最常用的分類方法；②按照創作人的不同，作品可分為自然人作品、法人作品和非法人單位作品；③按照創作人人數的不同，作品可分為獨創作品和合作作品；④按照創作行為的順序不同，作品可分為原作作品和再創作品；⑤按照作品創作與職務的不同關系，作品可

分為職務作品和非職務作品；⑥按照作品創作的根據不同，作品可分為委托作品和非委托作品；⑦按照作者身份是否明確的不同，作品可分為作者身份明確的作品和作者身份不明 的作品；⑧按照作品是否署名的不同，作品可分為署名作品和匿名作品；⑨按照作品是否發表的不同，作品可分為已發表作品和未發表作品；⑩按照作品發表次數的不同，作品可分為首次發表的作品和再次發表的作品。

3、簡述發明的種類。

答：（1）完成發明和未完成發明；(2)獨立發明和共同發明；（3）本國發明和外國發明；（4）職務發明和非職務發明；（5）基本發明和改良發明；（6）產品發明、方法發明和改進發明。

4.簡述我國商標注冊的原則。

答：（1）自愿注冊與強制注冊相結合的原則；（2）集中注冊與分級管理的原則。

三、論述題（每題20分，共40分。）

1．試述作品的作者。

答：作者是著作權的原始主體，著作權原則上屬于作者。① 作者應具備的條件； ② 作者的種類； ③ 確認作者身份的標準。

2、試論專利權的利用。

答：專利權的利用，體現在專利法上包括專利權的實施、專利權的轉讓和專利權的實施許可（1）專利權的實施，是指把已獲得專利權的發明創造應用于生產中。實施專利是指實際上的實施，而不是名以上的實施。實施專利的方式可分為專利權人自己實施專利、強制許可實施、計劃實施等。（2）專利權的轉讓，是指專利權的主體發生了變更，是專利所有權的轉讓。專利權轉讓后，原專利權人即失去了專有權，而受讓人就成為新的專利權所有人。專利權的轉讓通常有兩種形式：一種是通過合同的轉讓，又稱合意轉讓；另一種是通過繼承的轉讓，這是由于法定原因而發生的，又成法定轉讓。專利權轉讓的，必須履行法律規定的程序。（3）專利權的實施許可，又稱專利的實施許可，是至專利權人通過簽訂合同的方式允許他人在一定條件下實施其取得專利權的發明創造的行為。具體而言，是指專利權人同他人簽訂專利實施許可合同，許可他人依照合同約定，制造其專利產品、使用、銷售其 專利產品，使用其專利方法以及使用、銷售依照該專利方法直接獲得的產品。如果是外觀設計專利，則是許可他人依照合同約定，制造、銷售其外觀設計專利產品。專利實施許可可分為普通許可、獨占許可、獨家許可、分許可和交叉許可。

四、聯系實際論述（共10分）

結合當前的實際談談你對現代知識產權法律制度作用的認識和理解。

答：當前，社會上存在一些對知識產權制度缺乏了解，甚至對知識 產權制度片面理解的現象，為此我們應該正確認識并加以理解，歸納為以下幾方面：

第一，建立和完善知識產權制度是我國完善社會主義市場經濟體制、建設創新型國家的必然選擇。我國已經成為WTO成員，將在更大深度和廣度的范圍內融入經濟全球化，我們也將面臨更激烈的國際競爭和更嚴峻的挑戰。這就需要我們一方面要完善社會主義市場經濟體制、規范市場秩序和擴大對外開放，另一方面要提高企事業單位的自主創新能力和知識產權創造能力，增強企業市場競爭力，提高國家核心競爭力，而這一切都離不開知識產權制度。

第二，知識產權制度是一把“雙刃劍”，我們要做的就是趨利避害。知識產權制度的宗旨是鼓勵和保護創新，但如果權利濫用也容易形成技術壟斷，阻礙創新。如果我們不完善并充分利用知識產權制度，完全依靠自力更生，不買跨國公司的專利，我們付出的代價會更大，發展會更慢。當前我們只有通過完善知識產權制度，盡快提高知識產權創造、管理、保護和運用能力，才能充分發揮知識產權制度對我國經濟發展的積極作用，更好地維護我國的經濟利益。

第三，積極參與國際知識產權規則的制定，創造良好的國際知識產權制度環境。我們既然已經成為了WTO的一員，就必須按照TRIPS協議的相關規定辦事。胡錦濤總書記在中央政治局第31次集體學習時提出了“履行承諾、適應國情、完善制度、積極保護”的知識產權工作方針。在實施知識產權制度的過程中，我們一方面要積極遵循國際規則，另一方面也要根據我國現實國情，積極主動地參加知識產權國際規則的制定和修改，并在傳統知識保護、遺傳資源保護、公共健康和公共利益等方面，積極主張發展中國家的利益，推動知識產權國際規則朝著公正合理的方向發展，為我國發展爭取更多的空間和時間。

中國是一個經濟快速發展的發展中大國，具有一定創新能力，但同時又面臨資源、環境等發展瓶頸，面臨知識產權國際競爭壓力。我們應該正確理解和看待中國知識產權制度的作用，表現在以下幾個方面：

一是鼓勵發明創造，有力地推動了我國創新能力的提高。知識產權制度的建立，極大地推動了我國發明創造活動的蓬勃發展。我國專利申請量的快速發展，表明了我 國創新能力的快速提高。二是為引進國外先進技術創造了良好的環境。改革開放近30年來，我國之所以能夠成功地大量引進外資和先進技術，在很大程度上是由于我們建立并實行了知識產權制度，為外商提供了良好的法律保護環境。目前，外商在華設立的研發機構已經有980家，全球500強企業絕大部分已經在華投資，部分設立了地區總部，我國目前已經成為全球第三大外國投資接受國。毫無疑問，知識產權制度為我國良好的外商投資環境提供了重要保障條件。

三是大大推動了創新成果的產業化。知識產權制度自其誕生之日起，就把激勵和保護創新成果的商品化和產業化作為根本出發點。正是由于知識產權制度的積極作用，我國出現了一批像華為、海爾、“好孩子”、中星微等擁有大批專利和知名品牌、具有較強市場競爭力的企業。這些企業一個共同的特征就是不僅注重自主創新，而且更注重將創新成果產權化、市場化，這才是企業拓展國內外市場，在激烈的市場競爭中永遠處于不敗之地的制勝法寶。

當然，我們也要清醒地認識到，盡管我國知識產權制度在經濟社會發展中發揮了重要作用，但由于我們起步較晚，經驗不足，還存在亟待加強和改善的地方。尤其是企業和公民知識產權意識不強，運用知識產權制度的能力不高等問題，還相當突出。但這對于一個有13億人口的發展中大國而言絕非一朝一夕之事，需要一個漫長的過程，經過一系列政策的出臺，知識產權制度在我國經濟社會發展中的積極作用也一定會更加顯著。