第一篇：銀行風險及金融監管分析論文

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來源蓮山

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(一)銀行風險

在銀行和貸款者之間有著契約，貸款者到期必須連本帶利歸還銀行。銀行和儲戶之間也有契約，到期之時銀行向儲戶還本付息。可是，銀行兩邊的契約的“硬度”不一樣。銀行和貸款企業之間的契約比較“軟”。企業還不出錢來，銀行只能靠法律手段逼債，萬一貸款收不回來，只好等這家企業破產之后多少拿回來一些。我國的銀行和國有企業之間的關系就更軟。國有企業還不出錢來而銀行一籌莫展的事情已經司空見慣。可是銀行和儲戶之間的關系就“硬”多了。除非銀行破產，否則儲戶完全有權力拿回屬于自己的資金。在某種意義上，銀行把許多家企業經營風險集中到了自己身上。

銀行主要面臨以下幾種風險：

(1)信用風險：即交易對象無力履約的風險；

(2)市場風險：是由于市場價格的變動，銀行的表內和表外頭寸所面臨遭受損失的風險；

(3)利率風險：指銀行的財務狀況在利率出現不利的波動時所面對的風險；

(4)流動性風險：指銀行無力為負債的減少或資產的增加提供融資，即當銀行流動性不足時，它無法以合理的成本迅速增加負債或變現資產獲得足夠的資金，從而影響了其盈利水平的情況；

(5)操作風險：主要在于內部控制及公司治理機制的失效；

(6)法律風險：包括因不完善、不正確的法律意見、文件而造成同預計情況相比資產價值下降或負債加大的風險；

(7)聲譽風險：該風險產生于操作上的失誤、違反有關法規和其他問題。

銀行不能不發放信貸，可是，只要資金出了銀行的大門就有收不回來的風險。從理論上來講，絕對避免壞帳是不可能的。壞帳是銀行經營的風險成本。在正常情況下，銀行應當用自身的利潤來沖銷壞帳損失。只要銀行能夠保持資金的流動性，資金流通鏈就不會出現什么大麻煩。可是，如果銀行的呆帳、壞帳越來越多，甚至資不抵債，總有一天這個問題會被揭露出來。一旦有一家銀行失去了資金流動性，就會導發金融危機。

由于信息不對稱，在這家銀行儲蓄的老百姓往往最后得到消息。當老百姓得知他們的血汗錢有可能被銀行給賠掉了，他們的反應非常簡單干脆：盡快把自己的錢取回來。由于任何銀行都必然把相當一部分資金發放中期或長期貸款。沒有一家銀行能夠立即全部返回所吸收的存款。如果眾多的儲戶一涌而上擠兌，馬上就把這家銀行搞垮了。銀行關門勢必拖跨許多相關的企業。由于銀行之間存在著各種業務聯系，一家銀行出現的擠兌風潮很快就會影響到其他金融機構。結果，金融風暴的沖擊一波連著一波，最終釀成一場社會風暴。

由于存在金融市場失靈的可能，一旦某個金融機構出現危機，即使政府出面干預也未必能夠挽救這個機構破產(例如英國的巴林銀行)。當大規模金融危機爆發之后，即使國際力量聯合起來也未必能夠制止危機的蔓延(例如墨西哥和東南亞的金融危機)。由于金融機構之間的債權、債務關系非常復雜，一家金融機構出現的危機會牽連到其他金融機構，例如，1974年英國由于房地產景氣消失而出現銀行業危機。日本在90年代由于泡沫經濟崩潰而導致整個金融體系的危機。一家金融機構出現危機會損害公眾對整個金融體制的信心，發生擠兌。例如，墨西哥和泰國金融危機。這種負的外部性在區域金融危機中表現得非常嚴重。[2]

銀行業務的本質決定了它需要承擔各種類型的風險，因此了解這些風險并確保銀行能妥善地計量和管理風險是銀行監管的重頭戲。

(二)金融監管的目的銀行的風險對于社會穩定的影響要比其他產業部門高得多。銀行的自有資金在其全部資產中只占很小的一個比重。當銀行放貸、投資的時候，主要是在拿別人的錢做生意。按照國際標準，銀行的自有資金應當不少于8%。也就是說，銀行中92%營運資金都來自于存款和借入資金。如果銀行的壞帳超過了資本金，以后再賠錢的話實際上是在虧損別人的錢。因此，一旦儲戶知道銀行壞帳很高，為了保護自己的產權，他們勢必會盡快提出自己的存款。如果大量客戶擠提存款，將使銀行迅速喪失資金流動性。

一般企業虧損倒閉只不過影響與這個企業相關的員工，可是，銀行出現問題就會影響到相當多的民眾，甚至破壞社會穩定。危機蔓延的程度在金融服務領域的不同部門是有差異的，但以銀行領域最為嚴重，這一點已經得到公認。Fama認為，如果單單從事資產管理，貨幣兌換和支付的話，根本不需要對銀行業進行大規模的監管。但是，由于銀行還進行著把非流動資產轉化成流動負債，通過監督貸款和信號傳遞來降低交易成本，所以對銀行業監管是完全必要的。否則，金融市場失靈可能會讓銀行面臨恐慌性擠兌。[3]為了平息動蕩，中央銀行不得不扮演最終支付者的角色，動用國庫來穩定局勢。一家或者幾家銀行的失誤所造成的損失最后勢必要全體納稅人來負擔，這不僅不公平，而且也非常不利于社會穩定和進步。因此應當防患于未然，嚴格實行對金融機構的監管。

對金融機構實施監管的主要目的在于：

(1)維持金融業健康運行的秩序，最大限度地減少銀行業的風險，保障存款人和投資者的利益，促進銀行業和經濟的健康發展。

(2)確保公平而有效地發放貸款的需要，由此避免資金的亂撥亂劃，制止欺詐活動或者不恰當的風險轉嫁。

(3)金融監管還可以在一定程度上避免貸款發放過度集中于某一行業。

(4)銀行倒閉不僅需要付出巨大代價，而且會波及國民經濟的其它領域。金融監管可以確保金融服務達到一定水平從而提高社會福利。

(5)中央銀行通過貨幣儲備和資產分配來向國民經濟的其他領域傳遞貨幣政策。金融監管可以保證實現銀行在執行貨幣政策時的傳導機制。

(6)金融監管可以提供交易帳戶，向金融市場傳遞違約風險信息。

許多文獻一致認為，金融監管可以通過解決信息不對稱所產生的問題從而提高社會福利。因此，為了保護民眾的利益一定要對金融機構實行比其他企業更為嚴格的監督管理。

美國聯邦儲備法明確規定，美國的銀行監管制度的目標是：維持公眾對一個安全、完善和穩定的銀行系統的信心；為建立一個有效的和有競爭的銀行系統服務；保護消費者；允許銀行體系適應經濟的變化而變化。

《日本國普通銀行法》規定金融監管是以銀行業務的公正性為前提，以維護信用確保存款人的權益，謀求金融活動的順利進行，并為銀行業務的健全而妥善地運營，有助于國民經濟的健全發展為目的。

《新加坡金融管理局法》規定金融監管的目的是：在政府一般經濟政策范圍內促進貨幣穩定及信用，有助于經濟成長。在金融管理局認為公共利益所必要時可隨時對金融機構提供咨詢或對該金融機構提供建議，并要為確保該要求或建議的效力

發出指示。

比較世界各國的金融監管目標可見，美國中央銀行的金融監管目標比較具體，切實。美國金融監管強調對存款者的保護，穩定金融體系，維護有效的金融體系內的公平競爭和保護消費者。如果從條文上來講，世界各國的金融監管目標基本上都差不多，關鍵問題在于能不能保證所規定的監管目標順利達成。

(三)及時關閉資不抵債的銀行是保證金融體制穩定的一個重要條件

及時關閉那些資不抵債的銀行是保證金融體制穩定的一個重要條件。及時關閉資不抵債的銀行的主要理由如下：

(1)銀行是一種特殊的企業。銀行危機具有一般企業危機所不具有的蔓延性或傳染性，如果某一家銀行發生信用危機，出現擠兌，儲蓄者會同時懷疑其他銀行的信譽，有可能導致整個商業銀行體系崩潰，造成整個金融體制的大混亂。

(2)商業銀行影響著整個社會經濟體系中的貨幣供給。大量資不抵債銀行的存在是貨幣流通體系的一大隱患，因為一旦商業銀行信用危機蔓延，部分準備金制度下的倍數放大效應將使得大量貨幣突然退出流通，甚至可能引發經濟蕭條。

(3)及時關閉資不抵債銀行的另一個主要原因在于向現有銀行發出信號：政府的確把商業銀行作為企業對待，從而可以有效避免由于政府隱性補貼導致的呆壞帳進一步積累，有利于銀行改進經營管理，提高效率。

(4)只有及時關閉資不抵債的銀行才能維系儲蓄者對整個銀行系統的信心。

銀行的自有資本代表了銀行股東的金融權益。它可以用來緩沖可能出現的損失。應當以現有風險為基礎來計算資本充足率。商業銀行的經營必然會遭遇到各種風險。如果發放的貸款不能收回，那么就難免出現資產損失。銀行應當用日常的收益進行抵付。如果日常收益還不能支付資產損失，那么就必須動用銀行自有資產。如果銀行的損失超過了自有資本總量，那么就會損害存款人的利益。因此，不能允許銀行出現資不抵債的狀況。

在銀行監管過程中，最怕的就是銀行的經理們說假話。由于種種原因，明明他們放出的貸款已經不可能收回，成為壞帳，但是他們通過各種手法在銀行帳目上做成正常。明明是已經資不抵債，在帳目上卻看不出來，似乎一切正常。

舉例來說，如果一個銀行自有資本10億元，吸收存款100億。稅后營業收入3億，壞帳1億。那么扣掉壞帳損失，該銀行的利潤還有2億。銀行處于正常盈利狀況。如果該銀行的壞帳達到3億，那么該銀行就沒有任何利潤了。如果壞帳達到13億，實際上，這家銀行已經把它的本錢加上利潤統統賠光了，那么這家銀行就應當關門了。無論如何，也不應當把民眾儲蓄的資金也虧掉。假若金融監管機構發現銀行的壞帳總額已經接近它們的自有資本，那么，及時讓這家銀行關門破產，不會對整個金融體制構成任何威脅。銀行損失的是股東們的自有資本，儲戶的錢并沒有損失。

怕就怕銀行不說真話。通過造假帳，一直虧到20億、30億才被發現。就是叫這家銀行破產，把它的經理都抓起來，它的自有資金只有10億，賠光了之后還差幾十個億。怎么辦？老百姓把他們的血汗錢放在銀行里，如果不明不白地就不見了，當然不會答應。如果政府不出面解決問題，就難免影響局勢安定。所以，一旦金融監管失誤，最終還是要政府出面來收拾局面。所以，在金融學中，中央銀行被稱為“最后貸款者”。所以，及時搞清楚銀行的壞帳狀況是保持金融體系穩定的一個重要條件。

如果銀行已經出現了較高的壞帳率，為了避免破產的命運，該銀行的經理人員有可能掩蓋真相。通常他們希望再爭取一些時間，也許能夠在今后的投資中賺取更高的利潤來補上缺口。在這種情況下就象輸了的賭徒一樣，產生了一種激勵，為了能夠再賭一把，他們必然會產生報假帳的動機。同時，他們會更熱衷于那些高風險、高回報的項目。如果贏了自然好，如果再輸了，就要闖大禍了。

因此，必須提高金融機構運作的透明度，要求金融機構能夠按照統一的會計準則，向監管當局報告真實數據。在亞洲金融風暴當中，韓國、日本的許多金融機構掩蓋了大量不良資產，直到出現了嚴重的支付危機時監管當局才發現問題，但是已經無可挽救了。我國中央銀行的知情權、金融機構報表的質量、統計制度等方面都不如韓國和日本。各類金融機構做假賬、說假話的現象相當普遍。從表面看來國有銀行的各項指標都不錯，但是各級金融機構的謊言掩蓋了系統性風險。幸虧我們的金融系統還有較高的資本流動性，否則危機隨時可能爆發。

為了加強金融監管的力度，就一定要對違規行為有非常清楚的懲罰措施。金融行業不僅需要準入準則，更需要退出準則。如果銀行違反規則就要有人來出示黃牌警告，直到出示紅牌，把違章的金融機構及時罰下。在足球比賽中，出示黃牌或紅牌的都是一個裁判員。在金融監管體系中，負責出示黃牌的應當是信息非常靈通的民營的存款審計公司和存款保險公司，而最后出示紅牌的應當是中央銀行。若要維護國家金融穩定，處理那些經營不當的銀行必須要及時、果斷。一旦銀行資不抵債，立即清理出場。否則，越拖毛病越大。

(四)金融監管機構的獨立性和多元化

金融監管的要害是信息的真實性。如果金融監管機構不能夠保持其獨立性，那么在各級政府機構的干預下就很難保證在監管過程中取得真實信息。

巴塞爾銀行監管委員會公布的25條“有效銀行監管的核心原則”中第一條原則強調：“在一個有效的銀行監管體系下，參與銀行組織監管的每個機構要有明確的責任和目標，并且享有工作上的自主權和充分資源”。這是國際上有關監管機構獨立性的權威表述。

依照現行法律，中國人民銀行在中央政府領導下獨立行使職能，其業務不受地方政府、各級政府部門、社會團體和個人的干涉。《中國人民銀行法》第二條規定，中國人民銀行須“在國務院領導下對金融業實施監督管理”。第六條規定：“中國人民銀行應當向全國人民代表大會常務委員會提出有關貨幣政策情況和金融監督管理情況的工作報告”。第七條規定：“中國人民銀行在國務院領導下依法獨立執行貨幣政策，履行職責，開展業務，不受地方政府、各級政府部門、社會團體和個人的干涉”。為杜絕各級地方和部門政府對中國人民銀行業務的干涉，保證中國人民銀行在實施銀行監管時享有必要的獨立性或擺脫政治方面的壓力，中國人民銀行已改變分支機構按行政區劃設置的狀況，在全國設立了9個跨省、自治區、直轄市的一級分行，重點加強對轄區內金融業監管。

在改革開放的二十多年來，中央銀行一直在強調真實性監管。但是，很少有人相信各級銀行的報表的真實性。其原因之一就是因為金融監管部門缺乏獨立性。因此，必須改進現有的法定監管主體的權責制度，塑造真正具有獨立和自主執法權的監管主體，防止地方政府及其他部門的干預。

因為金融監管是專業性、技術性很強的工作，也是很復雜的工作，如果不是獨立性很強的專門機構，就很難有效地承擔和進行這種工作。

因為金融監管涉及社會各方面利益，如果監管機構沒有獨立性，其監管過程和目標易受各種利益集團的干擾，那就很難做到公正、公平。

因為金融監管機構是政府系列或政府授權的機構，如果它不具有相當的獨立性，其監管行為及其目標就難以擺脫政治上的干預和壓力而單純化，其監管對象即金融機構也很難按商業化原則經營。

金融監管體系必須多元化。反腐倡廉的監察機制就是這樣，除了紀律檢查委員會之外，還要有反貪局、檢察院等多種監督管理機構。單一的監管機制既不可靠，又缺乏效率。如果只有一個監管體系很容易出現信息渠道堵塞的問題。當前，貪污腐敗風氣甚壞，一旦負責監管的官員無能或者受賄，就很難取得準確的信息。不法奸商、貪官污吏們塞幾個紅包就“搞定”了。只有金融監管多元化才能夠防范在金融監管領域出現行賄、受賄，從而保證金融信息的真實性。

同時，我們必須建立強制的金融機構信息披露制度。應當明確規定金融機構的信息披露等級，哪些信息應當向金融監管部門報告，哪些信息必須向公眾報告，從而保證金融監管當局和民眾的知情權。

從國際經驗來看，許多國家都竭力避免單一的金融監管渠道。美國金融監管系統內屬于聯邦政府一級的機構有四家：貨幣監理署、聯邦儲備銀行、聯邦存款保險公司和儲蓄機構監理室。克林頓政府為了精簡機構，在1993年計劃成立一個新的“聯邦銀行委員會”以取代四家監管機構的功能。按照這個計劃，聯邦儲備銀行將只負責貨幣政策，不再行使金融監管職能。美聯儲主席格林斯潘堅決反對這一合并，他的理由并不復雜，“單一機構的設立將使權力過分集中，容易出現官僚主義失誤。”直到今天，美國的金融監管機構仍然是多頭分立，互相監督。由此可見，即使在美國這樣市場經濟高度發達的國家，金融監管也不能只依靠單一途徑。由此可見，多元化監管是取得準確信息、維護金融秩序的必要條件。

(五)我國金融監管體制上的主要問題

我國金融監管的主要毛病有：監管方式單一，監管部門缺乏獨立性，缺乏監管的激勵機制，由于缺乏有效的處罰手段，監管力度不夠。

第一，目前，商業銀行的監管職能主要是由中國人民銀行負責。盡管負責監管的人數不少，各種監管制度和規定的條文也很清楚，但是，由于監管渠道單一必然帶來信息不暢通的弊病，監管效果并不理想。

第二，由于中國人民銀行不僅承擔著金融監管的任務還負責執行貨幣政策。在中央銀行的宗旨上把促進經濟發展放在非常重要的位置。中央銀行的多重目標常常相互沖突，貨幣政策目標與監管目標相混淆。作為政府的一個職能部門，中央銀行監管部門受到各級政府的干預，在多重目標中舉措不定，缺乏獨立執行監管政策的條件。

第三，靠什么激勵機制來實行有效的監管呢？對于監管部門來說，在許多情況下，它們說假話的成本很低，說真話的代價卻很高。在當前說假話成風的環境中，法不治眾，央行監管局以及下屬的各分行、支行監管處的人為什么要在監管過程中得罪人呢？

第四，在1998年金融監管的重點是違規監管，1999年監管重點是真實性監管。這些都很必要。關鍵問題是即使查出來違規事實，發現了假話又能怎么樣？就是明知某個銀行壞帳逐漸增多，能夠采取什么措施呢？前不久，規定銀行貸款負責人要對貸款終身負責。說起來容易，做起來難。假若銀行真的出現了壞帳，拿這個行長怎么辦？他就是這么點工資，難道殺了他不成？

由于國家承擔了應由銀行承擔的風險，銀行又承擔了企業的風險，因此，銀行利益并不取決于對風險的檢測、評估等一系列財務指標，而是受監管標準和程度的左右。這種非量化的監管方式給監管部門甚至監管人員留有極大的彈性發揮余地，使其可以憑借人為的裁度相機處理國家和銀行、銀行和企業的矛盾，并使之服從于國家經濟發展的整體利益。

目前，無論是哪一級的金融機構，只要是經過中國人民銀行批準營業的，最后，出了問題統統由中央銀行來負責。其結果是，一方面，中央銀行輕易不會發給金融機構營業許可，弄得在許多地方融資渠道不暢通，另一方面，背在中央銀行身上的包袱越來越重。

金融監管體系的問題由來已久。每當有學術討論會，總有許多學者嚴肅地指出上述問題，但是，大多數批評都如同石沉大海，沒有下文。正是由于對金融監管體制本身沒有進行認真的改革，使得金融監管的效果并不理想。金融系統大大小小的危機層出不窮，“四面起火，八方冒煙”。中國人民銀行監管司就象救火隊一樣，忙得不可開交。如果再不重視改革金融監管體制，只怕等到金融風險積累在了一定程度，有朝一日集中爆發出來，就要吃大虧，闖大禍了。

[1]本章綜合了《民營銀行二百問》中有關章節。參加這些章節寫作的有陸軍、史晉川、董輔仍、楊再平等人。在此一并致以謝意。

[2]參見李德等，“中國防范和化解金融風險的中長期策略”，《金融熱點問題》，經濟科學出版社，1999，1.[3] Fama，“Banking in the Theory of Finance”，Journal of Monetary Economics，vol.6，no.1，January，1980

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第二篇：金融監管問題分析論文

摘要：金融監管是中央銀行的重要職責，金融監管的內容應該涵蓋有關金融機構從市場準入到市場退出的全部業務活動，其中主要是日常經營的規范性和風險性監管。中央銀行的金融監管應建立和完善金融監管的法律法規體系；應有直接人事處理權；健全金融機構自律管理機制；引入社會監督，增強金融監管和經營透明度，有效抑制金融風險，提高金融監管的效率和質量。

金融監管是中央銀行的重要職責，央行金融監管到位程度、效果如何，將直接影響到央行威信和權威的樹立，關系到央行貨幣政策的有效實施。

一、建立以風險監管內容為核心的金融監管

金融監管的內容應該涵蓋有關金融機構從市場準入到市場退出的全部業務活動，其中大量和主要的是日常經營的規范性和風險性監管。但我國目前央行的監管內容主要是機構的審批、高級管理人員任職資格審查及經營的合規性，對金融機構的日常經營的風險性監管尚不規范和完善，機構審批、高級管理人員任職資格審查以后怎樣對其進行有效的監管則注意得不夠，金融檢查或稽核也主要是一種合規性檢查，而不是現代意義上的金融風險監管。參照《巴塞爾協議》的有關要求，借鑒國際監管辦法，結合我國金融業的實際，當前我國中央銀行金融業風險監管重點應做好以下幾方面工作：第一，在實行資產負債比例管理的基礎上開展風險監管，保證金融業資金的安全性、流動性和盈利性。對上述“三性”根據不同類型、不同地區金融機構的特點，制訂量化監管指標進行具體操作。第二，建立大額貸款的報告制度。嚴格防止風險集中在少數單個貸款大戶，限制貸款過于集中，監管單個貸款比率，并形成風險報告制和備案制。第三，加強重視對表外業務的監管。目前我國金融機構的表外業務有日益增大的趨勢，把其納入金融監管的視野已成為一個迫切的任務，要盡快制定專門的表外業務監控辦法。第四，制定出能客觀反映我國銀行業風險的各類資產風險權重和核算系數，定出貸款集中風險、貸款沉淀風險等風險權重。第五，要建立真正的風險準備金，以增加金融機構的抗風險能力。尤其對中小地方性金融機構加大提取呆賬準備金和壞賬準備金的力度，簡化手續，強制執行。第六，推行存款保險制度，設立由財政部為主注入資金及各商業性金融機構認繳部分資本金，不以盈利為目的，直屬國務院，由中國人民銀行管理的政策性存款保險機構，利用強制方式對在我國境內吸收存款的金融機構進行存款保險。至于存款保險費用和賠付比例，可依據金融機構的資本充足比例，資產風險比例等有關風險監管的重要指標來制定。

二、完善金融監管的法律法規體系

當前，金融法制建設應當緊緊圍繞防范和化解金融風險的工作重點，做好金融機構風險防范和市場退出等立法研究和起草工作。一是對已出臺的金融法規，要抓緊制定出切實可行的實施細則，以增強現行金融法規的可操作性，真正解決當前金融監管過程中有法難依的問題。二是完善金融法律法規體系，重中之重是盡快建立金融機構市場退出的法律制度。此外，金融機構破產方式的立法也應當提上工作日程，盡早出臺，以避免引起社會的不安定。

中央銀行金融監管應有直接人事處理權。中央銀行金融監管對違規問題處理時對事對人的處理要對稱，做到“兩結合”：一是對事對人處罰結合，也就是既要糾正違法違規問題，又要對責任人進行處理，使其吸收教訓，也教育他人。二是經濟處罰和行政處分相結合，讓違法違規金融機構集中共同承擔經濟損失，達到相互制約的作用。而且要改變中央銀行只有審查金融機構高級管理人員任職資格的現狀，對被監管金融機構享有人事處理權，通過法律形式確定。

健全金融機構自律管理機制。在實施有效的金融監管中各金融機構既是被監管的對象，也是基礎性監管的自律主體。各個自律主體應按照中央銀行的金融政策，法律法規為基礎，加強內部控制，建立相應的規章制度。中央銀行還應定期檢查各金融機構內控制度的落實情況和有效性，督促金融機構內控機制真正發揮作用。同時，中央銀行要牽頭金融機構建立行業自律組織，加強信息溝通，協調行業關系和業務活動，避免和制止行業之間的不正當競爭。

引入社會監督，增強金融監管和經營透明度，有效抑制金融風險，提高金融監管的效率和質量。一是加強公眾金融法律法規知識和風險防范意識的宣傳，二是充分發揮會計師、審計師事務所等社會中介機構的積極作用。三是建立一套完善的信息披露標準，以更好地反映銀行的風險性。主要包括：第一，要全面、詳盡的分析和披露金融機構風險因素以及可能出現風險的主要環節；第二，進一步加深對銀行資產狀況、負債項目的披露，既可減少地方行政干預，也能增強社會公眾的心理承受程度；第三，對不良信用行為披露，促進聯合制裁逃廢金融債務，增強社會信用意識。

第三篇：金融監管論文

次貸危機引發的對我國金融監管理念的思考

摘要：由美國的次級房貸市場過度的杠桿作用而引發的全球性的金融危機，對 世界范圍內的經濟產生了巨大的沖擊；現在危機雖然已經結束，但是，由此而引 發了全球范圍內對金融監管理念的重新審視和思考，卻是危機留給我們以后相當 一段時間必須仔細思考的一個問題；本文首先綜述了各發達經濟體對于在危機發 生以后所進行的金融監管措施的改革，繼而為我國在危機中如何強化自身在處理 危機時的主動性和創造力，全面參與全球范圍內的金融體系的構建提出了相關的 意見和建議。

次貸危機發生前，緣于整個金融市場處于相對寬松的環境，次級貸款引發的局部金融風險迅速向整個金融體系蔓延，造成了對全球經濟的巨大沖擊。國際金融機構和各國的金融當局、IMF、巴塞爾委員會、美聯儲、中國人民銀行紛紛針對次貸發表了各種報告，為研究提供了很多的資料和觀點。雖然金融監管在此次危機中承擔的責任未有定論，但是為了防止危機進一步拖垮經濟，發達國家政府迫不及待地改革金融監管。

一、發達經濟體的金融監管綜述

1、歐盟更加注重在歐盟區乃至全球范圍內的金融監管合作

各利益相關方對提高監管統一性的意圖是致的，為此提出了監管合作來替代藍圖中的合并計劃；跨國間的合作也在加強，英國《金融時報》披露，英國和美國已達成協議，兩國政府將在應對金融危機方面進行合作，并建立一個聯合工作組，就如何監管銀行系統提出建議。歐盟財政部長及央行官員在2008年4月4日的歐洲財長會議上達成諒解備忘錄，原則上同意加強各成員國監管機構之間的合作，通過繼續加強各成員國監管機構間的協作，逐步實現各國監管規則趨同，從而提高對歐盟金融市場的監管。

2、傳統形式上的規則監管備受親睞

2006年，以英國金融服務管理署(Financial Services Authority，FSA)為代表的一些國家的金融監管機構的監管方法出現了重大變化，從基于規則的監管轉向基于原則的監管。2006年英國強調原則監管后，英國經濟開始了新一輪擴張。

危機以后FSA發生了轉變，加強監管的措施更多傾向規則監管，如新組織一

批監管專家對高風險機構進行日常審查，以確認他們是否嚴格執行規定的程序；FSA的高級管理人員更多地參與直接監管和接觸高風險機構；對流動性風險的監管加強，特別是對高風險機構；強化對金融機構高級管理人員工作能力的評估。為了加強金融規則監管力度，金融服務管理局計劃招聘100多名管理人員，加強對主要銀行日常經營的監管。

3、美國的金融監管趨向于建立更為集權的監管模式

2008年3月31日美國財長保爾森公布了長達218頁的《現代化金融監管結構藍圖》，該計劃減少監管機構，將監管權力集中，賦予美聯儲更大的權力，使其成為履行監管的核心；同時該計劃將原由5個機構負責的日常銀行監管事務歸由一個機構負責，形成該機構更為強大的監管權力以此理順政府監管機構與華爾街的關系。這是自上世紀30年代大蕭條以來美國最大規模的金融監管體系改革計劃；美國的這一計劃將極大的影響世界范圍內對于金融監管發展方向的思考，也使得各國在重視金融創新的同時，更加意識到監管對于維護金融穩定的重要性。而2010年7月21日美國總統奧巴馬親手簽署新的金融監管法,標志著歷時近兩年的美國金融監管改革立法完成,華爾街正式掀開新金融時代序幕。

從新推行的美國金融監管改革法案來看,改革后法律監管的范圍和對象更全

面。明確了系統性風險評估和管理的方式,為實現金融穩定奠定了良好的基礎。并將金融消費者權益保護作為危機后金融監管改革的重點。

二、發達國家金融監管理念的變化對我國金融監管改革的啟示

在本次危機中，盡管中國的金融業受到直接的沖擊較小，但是發達國家金融監管的改進是其對本國金融監管的深刻總結，對我國有著多重啟示。在次貸危機全面爆發的背景下，中國應該積極參與到當前國際社會對于金融監管改革的討論，并從中獲得借鑒。

第一，加強金融立法．完善金融監管法律體系。依法監管是監管有效性的前 提和保障。嚴格的金融立法是銀監會行使金融監管職能的法律保證，是金融監管的法律基礎和必要依據，不能用行政的隨意性代替法律，要使金融監管法律能面支持未來金融監管的需要。美國金融監管改革對我國的借鑒和啟示：保護消費者的合法權益

此次美國政府將加強對重要金融機構、復雜金融產品及衍生產品的信息披露,加強對投資者與消費者利益的保護,寫入了監管法案。而對我國而言,吸取美國等國的經驗,需要保證金融監管接近市場,合理約束金融機構的銷售行為,促進金融機構的自律和約束,切實保護消費者和投資者的利益,這非常重要。2 發展國內的信用評級

信用評級制度是一個國家金融發展水平的重要體現,雖然歐美國家普遍存在評級公司,但是這一制度在我國還處于起步階段。發展國內的信用評級,需要從以下方面著手:

2.1 消除信用評級行業壟斷

政府應該充分意識到信用評級對于維護我國金融秩序的重要積極意義。受到壟斷的評級體系是不公正的,我國應抓住金融危機和債務危機給信用評級行業可持續發展帶來的重大歷史機遇,改變不合理的國際信用評級體系,打破行業壟斷。

2.2 市場主導機制與國家扶持機制相結合

市場經濟迫切要求盡快解決我國信用嚴重缺失的狀況,完全靠市場力量不可能盡快建立我國統一的征信和信用評估體系,所以構建我國征信和信用評估體系之初還需要國家的大力扶持。

2.3 建立信用信息法律體系與財產權利法律體系

我國信用信息立法在目前只有分散在其他法律法規中的一些保密規范,應盡快修訂其他法律法規中與信用信息公開不相適應的地方,規定信用信息公開的范圍和程度。構建宏觀審慎監管體制和金融監管協調機制,推進我國金融監管體制改革美國金融監管改革法案對中國有著重要的啟示意義,該法案對于我國加快金融監管體制改革,建立統一監管體系,完善金融監管行為具有積極的引導和促進作用。我國應大力吸收美國金融監管改革的思路,推進金融監管體制改革,防范系統性風險提到政府議事日程上來。

第二，強調分業監管部門權利的明晰，注重各部門的通力合作

在金融機構分業經營的大背景下，分業監管是我國金融改革的一大成果，在我國重新建立超級的大一統的監管體系不太現實。分業監管實質上是按照行業來

劃分監管權力，雖然沒有證據證明是最富有效率的監管方法，但發達國家的監管歷史表明，隨著金融創新的深入，金融產品不斷增多，金融機構復雜化程度不斷提高，分業監管能使政府按行業設立新的監管機構或監管部門，有效實現對新產品、新機構的監管。如何協調我國不同監管部門之間的關系，一方面避免監管套利，另一方面又減少監管機構間的摩擦，使監管目標得以順利實現是必須要解決的問題。為此，應樹立中國人民銀行在金融監管中更大的權力，賦予其超過原有的金融監管權力的行業監管機構的權利，使之成為我國的金融監管協調機構，從而樹立中央銀行在金融盡管方面更大的權威性作用，有效的整合監管資源，維護我國金融市場更大程度上的穩定和發展。

第三，強調合規管理，促進規則的實施

在規則監管下，規則眾多，如何使規則得到理解和有效執行存在難題。特別是有些規則我們移植了發達國家的規定或國際標準，一般從業人員難以理解立法本意。借鑒英國、美國等國家發行合規手冊的做法，由監管機構統一編制金融機構各部門合規操作細則，以期金融機構的操作人員能夠容易地理解規則并按照其操作。另一方面，加強金融機構自身的合規風險管理。目前我國銀行的合規部門沒有受到足夠重視，甚至有些職責和銀行的法務部產生混淆，使合規變成了如何規避。在這個問題上，銀監局上海分局大力提倡的合規文化值得進一步推廣，即銀行業機構必須從整個企業文化建設的高度強化合規文化培育，包括誠信與正直的價值觀念、高標準的職業操守和行為規范等，從而逐步增強銀行全體員工的合規意識，對不合規現象進行有效抵制。

第四，應積極參與全球金融機構重組與業務調整，積極引導我國金融機構（包括商業機構和主權財富基金）從國際化和綜合經營等戰略出發，把握這一難得的歷史機遇，主動、適度地融入全球金融市場的新格局，這也有助于在全球范圍內配置資產和分散風險，有利于國際金融市場的穩定，有利于我國進一步建立一個負責任大國的形象，在客觀上減輕我國外匯占款快速增加的壓力。目前美國金融機構市值大幅下降，是我國金融機構參與其重組的良好時機。

在當前形勢下參與么過金融機構的并購重組，其根本目的是促進我國金融機構的國家化戰略的實施，幫助相關機構以較低的財務成本和政策成本融入國際金融體系，是國家經濟金融戰略行為的重要組成部分，而不是以簡單的財務投資來

牟利的短期行為。因此，不宜采取政府過分干預的形式，也不宜直接使用外匯儲備或主權財富基金的方式，而應充分考慮相關金融機構的國家戰略拓展的實際需要，充分發揮其市場自主行為能力，政府給予必要的引導和政策支持。

第四篇：銀行法律風險分析

一、商業銀行面臨的法律風險分析

(一)商業銀行法律風險的特點

1、相對于銀行面臨的其他風險來說,法律風險不是一線風險,其發生具有隱蔽性。商業銀行法律風險的發生,大都集中在違反了法律的禁止性規定和強制性規定。在日常經營管理中,具體的業務處理或管理行為違反法律的相應規定并不都是即時產生法律風險,大都是在交易行為的后續管理階段或對方當事人主張自己的權利的時候才發生,所以,發生的時候往往已錯過彌補問題的最佳時間。

2、法律風險的產生具有或然性。商業銀行在經營管理活動中,違反法律的禁止性規定或強制性規定會造成很大的法律風險隱患,但并非所有的法律隱患都會轉化成法律風險。如貸款擔保手續雖不完善,但借款人按時償還了本金和利息,則法律隱患就歸于消滅,不會成為法律風險;又如勞動關系中,銀行解除和員工的勞動關系,但沒有按照法律規定保障勞動者應享的權利,但勞動者不進行主張,也就不會產生法律風險。

3、法律風險涉及范圍廣,幾乎覆蓋了商業銀行所有的經營管理活動。商業銀行開展各種業務、進行各類交易、采購物品、建設基礎設施、勞動用工等等都受相應的民商法、經濟法、國際經濟法等法律部門的調整。

4、法律風險的防范和化解具有專業性。法律是一門專業性非常強的社會科學,只有接受過系統專業的法律學習、有豐富法律實務經驗并且熟悉銀行業務的人,才能較好地揭示、防范和化解銀行法律風險。

(二)目前商業銀行面臨的法律風險形勢

商業銀行過去面對的法律風險主要還是由內部的操作風險轉化而來,但是,近幾年隨著各商業銀行對有限的優質客戶競爭的加劇和客戶自身法律意識的提高,客戶也在開始著力運用法律手段維護自身的權益。同時,過去歷史原因造成的遺留問題風險還在繼續釋放,這就使商業銀行面臨的法律風險形勢越來越嚴峻,為法律風險防范控制工作提出了更高的要求。而目前各商業銀行(特別是國有商業銀行)的法律風險控制體系的建設相對還比較滯后。主要表現在(1)法律事務部門和業務部門信息不對稱,法律審查程序上滯后,造成事前防范法律風險常常力不從心。(2)被訴案件多,牽涉到較大的人力、物力、時間投入。(3)在銀行作為原告的案件中,敗訴案件也時有發生。(4)案件執行效果不甚理想,不少時候出現“贏了官司輸了錢”的情況。

二、經營中法律風險的防控

（一）完善機制性防控

1、建立完善的內部管理制度。建立內部控制機制也是法律風險監控的重要工作之一，銀行內部的每一個崗位都應進行風險評估，制定相應的控制辦法，并將之以內部規定的方式確定下來。建立完善的內部管理制度的目的主要在于防范犯罪和違規行為的產生，在制度上給潛在對象以滴水不漏的感覺，令其沒有可乘之機。

2、嚴格執行授權制度。銀行的法律防控體系首先應做到對內部的每一個崗位特別是對領導崗位、敏感崗位及重要業務、管理崗位進行法律風險評估，制定相應的授權與控制辦法，并將之以內部規定的方式確定下來，逐步改變授權多、控權少，監督機制薄弱、權責制約失衡的局面。其次，應當建立通暢的內部違規報告制度，作為防控類似風險再次出現的依據，并對經常出現風險的崗位、人員考慮道德風險的防控。最后，對于各個部門制定的內部操作規范、業務規程尤其是授權性規范，應當嚴格遵照執行，以保障崗位監督、崗位制衡能真正發揮應有的作用。

（二）過程性防控

1、事前防范：法律專職人員應當以事前防范為主要職責。立足銀行業務及法律知識，研究業務中存在的法律風險并及時提出防控方案；加強對新產品、新業務、新客戶的了解、跟蹤，開展法律盡職調查；加大普法宣傳力度，提高全行上下的法律風險意識，接受法律咨詢，對業務及管理中有可能出現的法律風險盡到及時告知的義務。

2、事中控制：、法律合規工作人員以控制法律風險為前提推動業務發展，在動態的過程中對法律風險進行防控。包括對與業務開展過程中的合同協議文本法律風險的全程管理，以及整合外部法律資源、發揮外聘律師優勢對銀行經營過程中的法律風險進行防控。

3、事后化解：法律專職人員以最大限度地消除法律風險所帶來的不良影響為目標而采取的各種方式。主要包括利用訴訟、仲裁手段最大限度地維護銀行的利益，或者用和解等方式化解法律沖突；根據相關法律法規的披露要求，對相關重大事項進行披露，避免造成信譽及合法性危機。

三、構建法律風險控制系統的建議

法律風險控制系統的建設是一項復雜的系統工程,它不光涉及到人員的配備、機構的設置、各項規章制度的建設和落實等等方面,更需要銀行諸多業務部門的理解和相互協作。

(一)人是保證一切法律風險控制工作正常和高效開展的基礎。要有與本行經營規模相適應的足夠數量的專職法律事務人員,主要業務部門、風險相對集中的部門或者縣級支行應當有兼職法律事務人員,讓他們具備一定的法律專業知識和識別法律風險的基本技能,充分發揮其精通業務的優勢,從業務最開始環節抓好法律風險的防范。

(二)組織機構的建設是保證法律事務工作相對獨立于業務部門,從而順利進行法律風險的防范和化解的重要條件。從目前來看, 我行在總行和一級分行設立專門的法律事務部，在二級分行設立專職法律人員，保持了在機構、職責、人員上的相對獨立性，對于法律工作人員參與重大業務決策、防范和化解法律風險起到了十分重要的作用。

(三)強化制度要求,加強與行內相關業務部門的聯絡和溝通。長期以來,由于法律工作極強的專業性和將銀行法律工作僅僅定位在“打官司”上的誤區,使商業銀行的部分管理者和其他業務部門對法律風險防范和化解的認知存在片面性,以致對法律風險視而不見,對法律風險防范和化解漠不關心。這一方面需要以實實在在的工作業績來證明法律風險控制系統的巨大作用;另一方面也需要自上而下地強化制度要求,對凡應納入法律風險控制系統管理的事項,要從制度上首先進行保障,以強化管理。

總之，商業銀行的法律風險是可以防范和控制的，相對于市場風險的不確定性來說，前者是可預測、可防范、可控制的，關鍵是我們要重視它，落實好法律風險的監控工作。（何金釗）

行法律風險及防控(6)

B.法律盡職調查

在銀行發展新業務、新產品、新客戶時，法律合規部門應集中優勢力量全面跟蹤參與，對其中可能存在的法律風險進行盡職調查，同時提供法律咨詢、談判、協議起草等多方面的法律服務。為此，應建立與相關業務部門的勾連機制，明確程序、職責，發揮盡職調查的事前防范作用，保證資產安全與創新發展并進。法律盡職調查應涵蓋新產品的研制、開發、投入市場的前期風險觀察;新業務的簽約、履約和爭議處理階段;新客戶的資質說明文件、商業信譽和資金實力;對遭遇或可能遭遇的突發事件或變化進行謹慎地評估，作出合理的判斷，使法律風險降至最低。上述法律盡職調查報告，必須經首席法律顧問簽字確認并提交給業務、管理部門乃至董事會，作為決策的依據。

C.法律合規咨詢

首席法律顧問作為董事會的法律顧問，可以對董事會提出的法律合規問題給出咨詢意見，并作為董事會的決策依據。在業務部門、管理部門面臨法律合規問題時，應當咨詢法律合規部門的意見，尤其對于某些重大事項，應當取得法律合規部門的書面咨詢意見，這對于法律風險的事前防范將很有幫助。銀行員工在業務操作工程中遇到法律合規問題的，應當通過“法律咨詢熱線”隨時咨詢法律合規部門的意見。此外，有必要對于特定崗位的特定事項建立強制性咨詢制度，對應當咨詢沒有咨詢的予以戒勉，對因沒有咨詢導致損失的予以處罰。

(2)事中控制

事中控制。即指法律合規工作人員以控制法律風險為前提推動業務發展，在動態的過程中對法律風險進行防控。包括對與業務開展過程中的合同協議文本法律風險的全程管理，以及整合外部法律資源、發揮外聘律師優勢對銀行經營過程中的法律風險進行防控，A.合同全程管理

在西方大公司中，企業的合同文本未有法律部門的附署不能發出。而在銀行，雖然法律合規部門越來越多地參與到合同的審查過程，但這個審查僅停留在簽約前的文本審查階段，而法律風險存在于整個合同磋商、訂立、履行的的各個階段;對于已制定的示范合同文本，業務部門在制定合同過程中，同樣存在許多問題，如客戶經理擅自更改合同，可能使銀行處于不利地位;有的簽署保證合同時，保證合同中援引的主合同的序號、金額、等描述與主合同不一致，可能導致保證合同無效。這些風險嚴格意義上講屬于操作風險，但引起爭議、涉及訴訟后，則實際上轉化為法律風險，這就需要建立對合同法律風險的全程管理制度

商業銀行法律風險認識及防范

【摘 要】 商業銀行法律風險產生的原因包括商業銀行違法、不規范行為、外部法律環境和法律事件等，法律風險與市場、信用、操作風險既有區別又有聯系。商業銀行法律風險具有專業性、復雜性、系統性，其特性決定建立防范機制必須專業且系統，具體防范體系包括：專業性法律風險防范、內控體系建設、商業銀行監管、外部法律環境完善。

【關鍵詞】 商業銀行;法律風險;認識;防范

作為經營貨幣的特殊企業，商業銀行面臨著信用、市場、法律等多項風險。風險意味著結果的不確定性或損失的可能性，因此商業銀行必須對其進行識別、評估、監控及預防，以防止不利后果的產生。當前理論和實務界對信用、市場、操作風險均有較系統的認識和研究，如在定量分析、內控模型設計、具體風險管理等方面均已取得了豐碩成果。然而相比之下，對商業銀行法律風險的理論認識則比較散亂，實踐中的防范體系構建也缺乏統一性和協調性。商業銀行法律風險分布范圍廣，具體原因復雜，系統性認識和防范存在一定的難度。但不置可否的是，商業銀行法律風險有較強的專業性和特殊性，產生后往往帶來一定損失甚至引發法律危機，因此了解商業銀行法律風險的特點并進行專門性的防范頗為重要。

一、商業銀行法律風險的再認識

商業銀行法律風險是較寬泛的一個概念，對其內涵和外延的界定目前并不一致，人們往往將違法、被訴等情形視為其主要內容，認識比較單一。商業銀行法律風險貫穿于商業銀行的設立、經營運作以及退出市場等各個環節，并時常與信用、操作等風險交織，因此較難進行精確概括。部分學者認為“沒有必要將法律風險與其他種類的銀行風險截然分開，非要給出一個關于法律風險的標準定義”。[1]目前《巴塞爾新資本協議》也只是對法律風險作一個嘗試性的規定:“法律風險包括但不限于因監管措施和解決民商事爭議而支付的罰款、罰金或者懲罰性賠償所導致的風險敞口。”實踐中各國監管當局對商業法律風險的理解也存在差別，如英國金融服務局(FSA)側重于從制度層面上來理解法律風險，美國監管當局則側重于從交易層面上來認識法律風險，我國銀行監管管理委員會將法律風險歸類于操作風險之中。①當然不同的經濟社會環境、法律制度等會影響對問題的認識，但法律風險的基本要素應該是基本明確和穩定的，如法律風險產生于法律實現的過程中，行為人的具體行為有可能遭受法律制度的否定評價并產生不利后果等。因此對商業銀行法律風險認識主要立足于兩個基本面，一是商業銀行自身行為的合法合規以及規范性問題，二是外部法律制度、法律運作等問題。在此筆者也將注意力集中在以上所列舉產生法律風險的主要原因上，以進一步增進對商業銀行法律風險的認識。

(一)行為違法

法律具有指引、評價、預測、強制等功能，商業銀行必須在法律認可的范圍內開展各項活動，否則會遭受否定性評判并承擔相應的法律責任。因此商業銀行法律風險最直接最常見的原因就是其自身行為的違法性。②

商業銀行自身行為的違法性范圍較為寬泛，在其成立、運營和退出過程中，商業銀行(包括其分支機構、職能部門、工作人員)有可能違反民事、行政、刑事等各項立法，進而承擔不利的法律后果。違法風險產生于違法行為之中，商業銀行違法行為主要由以下幾方面要素構成：

一是具體行為主體。商業銀行法律風險的最終承擔者是商業銀行本身，但產生這一后果的具體行為主體卻并不單一。現代商業銀行往往組織機構龐大、人員眾多，在對外開展業務、對內管理的活動中，代表商業銀行活動的行為主體包括其分支機構、職能部門、工作人員、受委托人等。二是主體實施的行為。具體行為包括對外宣傳、合同簽訂、業務經營、人事管理、內部規范制定、對外協助行為等。三是違反相關法律法規的規定。商業銀行行為活動違反了民事、行政或刑事具體立法(包括法律、法規、規章)，將承擔不利的法律后果。

(二)不規范行為

依法行為是商業銀行開展各項活動的基本要求，但實踐中其諸多行為并不明顯的體現為違反具體的法律規定，商業銀行同樣會面臨一定的法律風險，筆者將此類行為統稱為不規范行為。商業銀行在對內管理或對外簽定業務合同時，因人員、機制等問題使合同條款不規范、權利義務配置失衡，一旦發生糾紛對商業銀行不利，該類不規范行為有可能產生一定的法律風險。

法律本身的不確定性也是產生法律風險的另一原因。法律具有確定性和穩定性等特點，人們據此可預測自身行為的法律后果。但對已制定的法律規范，其確定性和可預測性并不絕對，法律規范并不像人們所期待的那樣精確和完整。法律規則的不確定性原因很多，其中之一就是語言的不確定性。如正義、公平等高度概括和抽象的法律用語有時并不精確。商業銀行因經營的特殊性，其開展的行為多樣、涉及面廣，且經常選擇市場性投機行為以提高經營效益，對此法律并不都有精確的規定，這些不規范行為可能給商業銀行帶來不利的法律后果。

(三)外部法律環境和法律事件

商業銀行外部法律環境包括立法、司法、法律意識及法律傳統等，也許外部條件并不直接體現為商業銀行的實際法律風險，但其完善與否與商業銀行的法律風險緊密相關。有法可依是商業銀行運作的前提，當前我國立法總體上適應了社會轉型時期的銀行業發展要求，但在立法形式、內容等方面仍然存在諸多不足。與商業銀行經營聯系緊密的法律制度主要包括銀行監管、銀行業務以及民商事基本法律，在立法內容方面存在的問題主要有：一是存在法律法規缺失現象，無法可依情況時有發生。如商業銀行新業務開展缺少法律依據，存款保險制度、市場退出細則不明確等等。二是存在立法層次低，立法不系統問題。在法律、行政法規、規章制度這三個立法層次中，商業銀行立法更多的采取規章制度形式，“在目前的法律體系下其體現為?部門規章為主、法律規則為輔?之格局”,[2]權威性和穩定性不足。規章制度在內容論證、系統協調等方面并不完善，商業銀行運作因此會遭受一定的法律風險。三是銀行業監管規章制度的制定方面，人民銀行與銀監會的信息溝通和職責分工需進一步明確。四是與國際金融立法的銜接面臨著諸多問題。《統一資本計量和資本標準的國際協議：修訂框架》(巴塞爾新資本協議)、《國際會計準則39號》的實施，美國薩班斯法案的出臺以及巴塞爾《有效銀行監管核心原則》的修訂等，要求我國必須制定既適合中國國情又符合國際標準的銀行監管規則

在銀行業司法環境方面，主要存在行政干預、司法腐敗等問題。具體表現在法院立案難、執行難，審結案件周期延長、審判不公、案件執結率低以及回收率低等問題。另外部法律事件、社會法律意識、法律傳統等也時刻影響著商業銀行法律風險的產生。

(四)與信用、市場、操作等風險的關系

商業銀行法律風險有其特殊的誘發原因和表現形式，與商業銀行信用、市場和操作風險相比存在明顯區別。然而商業銀行各風險之間并不是孤立存在的，相互間聯系緊密并有可能互相轉換。

商業銀行信用風險是指債務人或交易對手未能履行合同所規定的義務或信用質量發生變化，影響金融產品價值，從而給債權人或金融產品持有人造成經濟損失的風險。商業銀行信用風險與法律風險往往相伴產生，如商業銀行的違規放貸表現為一定的違法風險，而違規放貸又很可能造成銀行的不能按時收回借款，體現為信用風險。當銀行起訴借款人時又必然面臨新的法律風險。市場風險與法律風險也同樣存在這樣緊密聯系。

商業銀行操作風險是指由于不完善或失靈的內部程序、人員和系統或外部事件導致損失的風險。我國《商業銀行操作風險管理指引》中將法律風險定義在操作風險中，有學者也認為法律風險是操作風險的一種特殊表現形式。操作風險與法律風險確實存在共性的地方，但也有一定的區別，如商業銀行內部技術流程不規范，可能存在操作風險，但未必引發法律風險。而法律理論、法律制度的變化可能給商業銀行帶來不利后果，但其并不一定體現為商業銀行的操作風險。

二、商業銀行法律風險的防范

商業銀行法律風險存在分布廣、原因復雜、專業強等特點，全面認識其特性才能更好的建立起有效的防范機制。商業銀行法律風險的專業性、隱蔽性決定了在防范風險時法律專業知識的不可或缺，而法律風險分布的廣泛性以及復雜性又要求防范機制的全面和系統。縱觀國外部分發達國家的法律事務工作狀況可以看出，完善的法律風險防范體系具有的特點包括：具有健全的法律顧問工作機構;商業銀行決策者具有較高的法律風險防范理念;法律顧問全面參與業務;具有健康完備法制工作環境等等。因此，根據國外經驗并結合我國實際，本文提出主要從專業部門建設、內控體系完善、外部監管以及法律環境等四個方面進行商業銀行法律風險防范體系的構建。

(一)專業性法律風險防范

國際上著名的大型商業銀行，如匯豐銀行、德意志銀行、摩根大通銀行及花旗集團等，都有一支很強的法律專業隊伍。[3]法律部門在商業銀行公司架構中居于重要地位。我國銀行業監督管理委員會制定的《商業銀行內部控制指引》也要求商業銀行設立獨立的法律事務部門或崗位，③目前各商業銀行一般在總行和分行設立法律事務部門，其主要職責是出具法律咨詢意見、參與法律文件起草和談判簽約以及管理法律訴訟等。雖然這些職責都與法律風險管理有關，但并未全面覆蓋法律風險管理程序的各個方面，法律事務部門開展工作還缺乏應有的保障，系統化、整體化的法律風險防范機制缺乏，風險評估和防范手段很是單一。

1.法律專業人員和組織建設。商業銀行業務的多樣性和創新性為法律風險防范提出了很高的要求，法律事務人員不僅需要專業的法律知識和豐富的實踐經驗，還需要對金融知識和具體業務流程及管理的了解。法律與金融、經濟、管理知識的結合是法律人才發展的必然趨勢，因此應加強對法律工作人員業務知識、管理知識的培訓，同時為其掌握新業務、新決策提供必要的信息了解途徑。對法律專業部門應保障其運行的獨立性，為商業銀行內部管理和業務開展提供客觀的評價和合適的法律建議。

2.職責范圍的明晰和拓展。當前我國商業銀行法律事務部門定位于發揮對主體業務的輔助保障功能，其具體職責主要包括：對訴訟事務的管理;行內規章制度建設;內部管理法律風險防范和風險化解;業務決策和業務開展過程中的法律風險把關;法律問題咨詢和提示;法制宣傳和教育等內容。事實上，我國商業銀行法律事務工作僅注重對個別法律問題和具體法律風險的分析，缺乏系統性和整體性的關注。因此，應拓展思維方式，運用定性和定量相結合的辦法，加強系統性的識別、評估、計量、防范商業銀行法律風險。

對商業銀行法律風險的認識與防范是項復雜而動態的工程，一方面我們必須考慮主要法律風險點、發生概率、損失程度、相關度等問題，同時還要追問商業銀行能夠接受怎樣的法律風險波動，能夠容忍多大的法律損失，接受怎樣的讓步等與業務發展有關的問題。因此，僅僅針對個別具體的法律問題提出意見和建議十分片面單一，應著眼于商業銀行整體的市場運作、內部管理進行法律風險的識別、評估和防范，并對商業銀行法律法律風險進行分級，進行系統全面的管理。例如嘗試對信貸業務進行全面法律風險管理，識別、評估信貸過程中主要法律風險點，構建法律風險防范體系，明確法律工作人員的介入時機和程序、運用定性定量評估方法以及具體化解法律風險的手段等。

對創新的金融業務法律風險防范也是法律事務工作重點。金融業務的創新和升級換代必然產生風險，商業銀行要避免片面強調業務創新中技術的成熟性、穩定性而忽視防范法律風險，需要及時全面的進行法律上的可行性論證。

3.創新和發展法律風險評估和防范手段。法律風險管理人員應掌握識別、評估、監測以及控制緩釋法律風險的方法和技術，而這正是我國商業銀行法律工作者普遍欠缺的技能。[4]目前對商業銀行信用風險、市場風險的風險管理已形成一整套機制和體系，數據模型等定量分析工具等得到廣泛運用。法律風險識別和防范也應逐步嘗試新的分析手段和體系。商業銀行法律風險識別過程主要運用法律風險列表、法律風險分布圖、風險事故樹法等;法律風險分析方法則運用定性和定量相結合，定量分析方法具體包括準德爾法、風險價值法、風險收益法等;法律風險關聯分析方法包括場景分析法、共性歸納法。因商業銀行法律風險產生原因的復雜性和不確定性，定性分析方法在法律風險評估中具有較其他風險評估活動有更廣闊的空間。[5]然而定量分析具有直觀、科學等特點，因此有效結合二者的優勢進行識別和評估頗為重要。

商業銀行法律風險的防范解決方案主要包括風險規避、風險轉移或降低、風險分散、風險補償。在法律風險識別和評估過程中，如發現法律風險水平較高或有可能產生嚴重后果的法律風險，應主動放棄該業務或行為以規避法律風險。例如商業銀行對違法行為的防范就是規避法律風險的典型代表。風險轉移或降低的手段包括完善合同條款、及時解決法律糾紛等方式。例如商業銀行眾多不規范行為可能導致自身義務的加重，必須運用法律專業知識對權利義務的均衡配置。商業銀行法律風險分散的措施包括辦理商業和社會保險等，而風險補償主要是對無法避免或分散的風險事前進行一定的價格補償。

(二)加強內控體系建設

法律風險滲透于銀行經營管理各領域和各環節，因此，法律風險防范工作不能單獨由法律事務部門完成，商業銀行各機構各部門均負有相應的職責。要將商業銀行整體納入法律風險防范體系，最重要的就是要建立商業銀行內部控制體系。內部控制是指商業銀行為實現經營目標，通過制定和實施一系列制度、程序和方法，對風險進行事前防范、事中控制、事后監督和糾正的動態過程和機制。商業銀行內部控制體系主要包括：組織體系，崗責劃分，業務流程、管理流程設計，內部控制工具以及內控考評體系等內容。銀行業監督管理委員會于2007年7月出臺的《商業銀行內部控制指引》對商業銀行建立內控體系提出了明確具體的要求。內控體系涉及商業銀行運營的各個環節，嚴格執行對有效防范法律風險的重要性不言而喻。

目前我國商業銀行多數尚處于轉型期，產權不清，內控機制不健全，加強商業銀行內部控制建設已勢在必行。首先是建立完善的法人治理結構及相應的經營管理模式。通過產權改革、股份制改造，建立和完善股東代表大會、董事會、監事會，使各項權力得以合理配置;通過建立制衡與問責機制，改變我國國有商業銀行治理結構中仍存在的所有權單一及虛置、組織結構行政性、激勵機制不健全、內部人控制所引發的道德風險等一系列問題，達到分權制衡和對經營者多層控制約束的目的。其次是明確商業銀行內部控制組織結構和職責體系，具體規定管理層、各部門、分支機構在內部控制體系中的地位和作用。同時要研究整合各業務流程、管理流程，利用風險度量和管理工具對流程中的風險進行管理防范。要建立好內部控制考評體系(包括道德建設和管理層評價、人力資源管理評價、信貸內控評價、房貸管理內控評價、個人銀行業務內控評價等)。[6]最后是搞好內控配套體系建設，培育企業內控文化、完善信息系統建設等。

(三)完善銀行監管

完善銀行監管是巴塞爾新資本協議的三大支柱之一。因商業銀行的有限理性、信息不對稱以及金融體系的脆弱性等特性，加強商業銀行外部監管有利于限制消極因素，防范金融風險。商業銀行監管主要包括市場準入、運營監管、市場退出監管幾個方面，廣義上的商業銀行監管還包括市場約束等內容。巴塞爾銀行監管委員會于2004年6月公布的《統一資本計量和資本標準的國際協議：修訂框架》中，首次將法律風險納入了銀行資本監管框架。加強外部監管能有效降低商業銀行違法違規行為可能，提高經營效益，增強金融安全和穩定。

當前我國在銀行監管方面主要存在監管立法相對落后，監管方式單一，國內外協調不夠等問題，因此應完善的銀行監管主要內容包括：進一步健全銀行監管協調機制，明晰人民銀行與銀監會的分工合作職責;加強有效銀行監管的經濟學、法學研究，利用成本效益、公平正義等理念分析政府監管的重點和邊界;明確商業銀行市場退出法律制度，建立商業銀行危機預警和危機救助法律機制，抑制商業銀行被迫退出市場情形的發生;嚴格商業銀行監管執法;提高商業銀行信息披露水平，保證重要信息的公開透明，利用市場機制約束商業銀行各項行為;借鑒國際先進銀行監管經驗。

(四)金融法治環境的改善

我國是在計劃經濟體制向市場經濟轉型過程建立法制的，傳統體制所遺下來的計劃權力運作痕跡，再加上歷史上人治傳統影響，商業銀行外部法律環境存在較多問題。近年來我國不斷加強立法執法建設，如出臺新物權法、破產法，修改公司法等，商業銀行外部法律環境得到明顯改善。目前需重點開展的工作主要包括：一是有效轉變基本理念，平等保護市場主體，限制行政權的隨意干預;二是加快誠信法制建設，盡快出臺征信管理、信息披露等法律法規，完善社會信用征集與評價體系，強化中介機構及人員的責任追究及懲罰制度;三是完善金融立法，明晰商業銀行產權機制，規范商業銀行市場運營，注重與國際規則的銜接，可考慮的立法包括宏觀調控法、存款保險制度、金融機構破產條例等;四是加大執行執法力度和對失信、違法行為的打擊，強化司法公正，解決執行難問題;五是有效打擊金融犯罪活動，防范金融詐騙，遏止逃廢債風氣蔓延。

商業銀行法律風險面臨分析

法律風險是商業銀行面臨的一種特殊的風險，其發生具有隱蔽性，商業銀行在經營管理活動中，違反了勿為模式的禁止性規定和應為模式的強制性規定會造成很大的法律風險隱患，但并非所有的法律隱患都會轉化成法律風險。

商業銀行面臨的法律風險分析。

(一)法律風險的特性。法律風險是商業銀行面臨的一種特殊的風險。其特殊性主要表現在以下四個方面：一是相對于商業銀行面臨的其他風險來說，法律風險不是一線風險，其發生具有隱蔽性。法律所規定的行為模式包括三種，即可為模式、勿為模式和應為模式。商業銀行法律風險的發生，大都集中在違反了勿為模式的禁止性規定和應為模式的強制性規定方面。在日常經營管理中，具體的業務處理或管理行為違反法律的相關規定并不都是即時產生法律風險，大都是在交易行為的后續管理階段或對方當事人主張自己的權利的時候才發生，所以，發生的時候往往已錯過彌補問題的最佳時間。二是法律風險的產生具有或然性。商業銀行在經營管理活動中，違反了勿為模式的禁止性規定和應為模式的強制性規定會造成很大的法律風險隱患，但并非所有的法律隱患都會轉化成法律風險。如貸款擔保手續雖不完善，但借款人按時償還了本金和利息，則法律隱患就歸于消滅，不會成為法律風險;又如勞動關系中，商業銀行解除和員工的勞動關系，但沒有按照法律規定保障勞動者應享有的權利，但勞動者不進行主張，也就不會產生法律風險。三是法律風險涉及范圍廣，幾乎覆蓋了商業銀行所有的經營管理活動。商業銀行開展各種業務、進行各類交易、采購物品、建設基礎設施、勞動用工等都要受相關的民商法、經濟法、國際經濟法等法律部門的調整，這一點是由商業銀行作為民事活動的主體和法律的特性所決定的。四是法律風險的防范和化解具有專業性。法律是一門專業性非常強的社會科學，只有接受過系統專業的法律學習、有豐富法律實務經驗并且熟悉商業銀行業務的人，才能較好地揭示、防范和化解商業銀行的法律風險。

(二)法律風險的類型。在商業銀行面臨的法律風險當中，歸納起來大致可以分為三類：一是商業銀行作為經營貨幣的特殊企業，在經營活動中所產生的法律風險，最常見的就是資產類、負債類和中間業務類法律糾紛。二是商業銀行因自身經營的需要，為保障經營活動的正常開展而進行的民事活動所產生的法律風險，如采購、基建等法律糾紛。三是商業銀行作為用人單位，和勞動者之間產生的勞動爭議。

(三)法律風險的形勢。商業銀行過去面對的法律風險主要還是由內部的操作風險轉化而來，但是，近幾年隨著各商業銀行對有限的優質客戶競爭的加劇和客戶自身法律意識的提高，客戶也在開始著力運用法律手段維護自身的權益。同時，過去歷史原因造成的遺留問題風險還在繼續釋放，這就使商業銀行面臨的法律風險形勢越來越嚴峻，為法律風險防范控制系統提出了更高的要求。而目前各商業銀行的法律風險控制體系的建設相對還比較滯后。主要表現在：一是法律事務部門和業務部門的信息交流、反饋平臺不對稱，法律審查程序上滯后，造成事前防范法律風險常常力不從心。二是被訴案件多，損失巨大。三是在商業銀行作為原告的案件中，敗訴案件也時有發生。四是案件執行效果不甚理想，不少時候出現“贏了官司輸了錢” 的情況。

第五篇：銀行風險案例分析

葉文忠 東莞農村商業銀行道滘支行 1379045269

4案例名稱：

浙江江山郵儲銀行3000萬存款失蹤 職員當掮客

（內控風險類型案例）

一、案例情況簡介

“存折上明明顯示有3000萬元，賬上的存款卻莫名不見了。”最近一段時間，江西省南昌市黎萍一家人寢食難安，急得像熱鍋上的螞蟻。他們怎么也想不明白，存折一直放在家中，好端端一大筆錢豈會離奇失蹤呢？

一年前，她的堂哥經老鄉劉某的介紹辦理了一筆銀行“高息攬儲”業務。其堂哥調集了其公司3000萬元的現金，用她的身份證開戶將這筆款項全部指定存儲到了中國郵政儲蓄銀行浙江江山市支行青湖鎮儲蓄所。雙方約定：存滿活期一年，一年內“不準提前支取、不得對外抵押和擔保”，一年后即可取回。然而，3個月前，當黎萍和堂哥趕往該銀行網點取款時，卻驚訝地發現存折里根本就沒錢，3000萬元存款不知去向。

二、暴露的問題或隱患

（一）銀行對員工的監管“籬笆”扎得不嚴，以“吸儲規模論獎賞”的考評機制在一定程度上更是“誤導”了銀行的工作人員，特別是基層工作人員業績壓力大，他們為了完成任務，可能會鋌而走險非法攬儲。

用銀行內部業績導向的考評機制漏洞，從事非法攬儲的犯罪行為。把責任推給“貪心”儲戶的借口經不起推敲。這得說說一種叫“貼息存款”的金融服務，顧名思義，它指的是在正常利率之外，還要貼上更高的利息來招攬儲戶。該業務屢禁不止。銀行會搞貼息存款有兩個目的，一是到了季末考核的時候，要沖存款量，補業績；二是拉存款給急需貸款但是又不符合條件的企業用。對于前者來說，貼息者是銀行本身，對于后者，額外付利息的其實是企業。盡管“貼息存款”已經被明確喊停，可潛規則還是蔓延。

（三）儲戶自我保護意識不強有關，給了不法分子可乘之機。在本次案件中，“內鬼”承諾給儲戶的高額利息。類似的案件都有高利息忽悠的特征。而儲戶一般也特別聽話，在存款期限內不查賬戶，不問信息，不開通短息。期待高利息，并答應不太合理的要求，這兩點成為大量類似事件中銀行等單位指責儲戶的理由，并據此認為是儲戶太過貪心。所謂存款“失蹤”原來是“被騙”。

銀行自身灰色行為的存在，一方面讓許多“內鬼”有了詐騙的基礎和空間。另一方面，也讓儲戶容易上當，因為機構性的“貼息存款”可是實打實存在的。所以事情敗露后，銀行怪儲戶貪心、沒有預見到風險的指責是非常站不住腳的。

三、防范措施與思考

（一）加強內部控制理念，完善內控環境。對于企業的經營活動，絕大多數人想的都是如何增加收入，節約開支。但內部控制作為防范企業風險，減少可能發生巨大虧損的一套機制往往被人忽略。所謂成也蕭何敗蕭何，案例中3000萬巨款的無翼而飛無疑是該行內部風險制度的缺失，如果沒有內部人員與外部人員的勾結，錢無論怎樣也出不去，這對該行內部員工的職業道德淪陷與相關考核風控制度的缺陷是密不可分的。

（二）嚴格執行相關法規，處罰違規行為，確保內控執行的有效性。約束人員，再嚴密的制度，不執行都是空話，所以得來點硬的判例。案例中該儲蓄所確實保留了黎萍本人一年前辦理“轉匯”的視頻，在該視頻中可以聽到，銀行柜員告知了黎萍“錢已經轉出去了”的提示。視頻中，還可以清楚的看到柴晶晶在場，她對柜員說了一句話：“存折不要打印。”而且當3000萬元轉賬給楊超法和林涌的匯款單確實非全部由黎萍本人填寫和簽名，有他人替代填寫和簽字的跡象。這都反映出該行人員的膽大妄為，其相關制度并不能有效地約束員工從而保障客戶的權益，體出該行內部風險控制管理的缺陷。

（三）改變環境，期冀于利率市場化風險控制的實際執行差，源于銀行自身的導向與糾結。銀行要賺錢，所以在業績考核中給了員工非常大的壓力。然而，在利率“內外不一”的情況下，想要攬儲，銀行得出很多“灰色”的招來，隨之產生了大量的“灰色地帶”業務。為了拉存款，拼回扣、拼關系十分常見，腐敗也應運而生。存款失蹤事件的肇始——“貼息存款”正是在這樣的條件下出現的。

那么，要解決問題，需要讓這片“灰色”消亡。要消亡，得寄希望于利率市場化進程。正如湖北社科院經濟學所所長葉學平所說，利率管制導致了資金市場的雙軌制，有價差肯定就有尋租空間，要鏟除金融領域的腐敗土壤，需要通過利率市場化，讓金融機構的競爭回歸正軌，把精力集中到主業當中。

（四）加強業務運營風險管理。根據準風險事件核查監督發現“三高網點”和“三高柜員”，對辦理的業務和其他異常交易情況進行密切關注、綜合分析，適時確定重點關注網點和重點關注柜員。