第一篇：如何撰寫教學(xué)案例分析

如何撰寫教學(xué)案例分析

一、什么是教學(xué)案例

教學(xué)案例是從教學(xué)實(shí)踐活動(dòng)中總結(jié)出來的實(shí)例，在被描述的具體情景中包含一個(gè)或多個(gè)引人入勝的問題，同時(shí)也包含有解決這些問題的方法和技巧，有具體情景的介紹和描述，也有一定的理論思考和實(shí)際活動(dòng)的反思。

每個(gè)案例都要突出一個(gè)鮮明的主題，它常常與教學(xué)改革的核心理念、實(shí)際教學(xué)活動(dòng)中常見的疑難問題和容易引起困惑的事件有關(guān)。它源于教學(xué)實(shí)踐但又不是簡單的教學(xué)活動(dòng)實(shí)錄，它有相對完整的情節(jié)乃至戲劇性的矛盾、以反映事件發(fā)生的過程，反映教學(xué)實(shí)踐中的教師和學(xué)生角色的變化，揭示教學(xué)工作的復(fù)雜性，并引人入勝。

作為一個(gè)能夠提供借鑒的教學(xué)案例，即可以是教學(xué)活動(dòng)中的成功事例，也可以是教學(xué)實(shí)踐中遭遇過的失敗，前者可以提供經(jīng)驗(yàn)，后者可以提供教訓(xùn)，同樣具有借鑒意義。

二、教學(xué)案例的特點(diǎn)

1、案例與教案、教學(xué)設(shè)計(jì)、教學(xué)實(shí)錄的區(qū)別 教案和教學(xué)設(shè)計(jì)都是事先設(shè)想的教學(xué)思路，是對準(zhǔn)備實(shí)施的教學(xué)措施的具體說明；教學(xué)案例則是對已經(jīng)發(fā)生的教學(xué)過程的反映。一個(gè)寫在教之前，一個(gè)寫在教之后；一個(gè)是預(yù)期，一個(gè)是結(jié)果。案例與教學(xué)實(shí)錄的體例比較接近，它們都是對教學(xué)情景的描述，但教學(xué)實(shí)錄是有聞必錄，而案例則是有所選擇的。

2.真實(shí)性、典型性、濃縮性、啟發(fā)性.案例是對某種具體情景的記錄，是對“當(dāng)前”課堂中真實(shí)發(fā)生的實(shí)踐情景的描述。所提供的一個(gè)或一組教學(xué)事件不是虛構(gòu)的故事，而是具有代表性、普遍性的真實(shí)的事件事例；案例是為了突出一個(gè)主題而截取的教學(xué)行為片段，這些片段蘊(yùn)涵了一定教育理論。

三、教學(xué)案例的一般要素 １、背景 所謂背景，即是向讀者交待清楚：“故事”發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)、人物、事情的起因等。背景介紹也不必面面俱到，重要的是說明“故事”的發(fā)生是否有什么特別的原因和條件。

２、主題 每篇案例都要有一個(gè)鮮明的主題，即這個(gè)案例要說明的某個(gè)問題，是反映對某個(gè)新理念的認(rèn)識(shí)、理解和實(shí)踐，還是說明教師角色如何轉(zhuǎn)變，教的方式、學(xué)的方式怎樣變化，或是介紹對新教材重點(diǎn)、難點(diǎn)的把握和處理，等等。

３、細(xì)節(jié) 有了主題就要對原始材料進(jìn)行篩選，有針對性地選擇最能反映主題的特定內(nèi)容，把關(guān)鍵性的細(xì)節(jié)寫清楚。要特別注意提示人物的心理。因?yàn)槿宋锏男袨槭枪适碌谋砻娆F(xiàn)象，人物的心理則是故事發(fā)展的內(nèi)在依據(jù)。面對同一情景，不同的教師可能有不同的處理方式。為什么會(huì)有不同的做法？這些教學(xué)行為的內(nèi)在邏輯是什么？執(zhí)教者是怎么想的？揭示這些能讓讀者即知其然又知其所以然。４、結(jié)果 案例不僅要說明教學(xué)的思路，描述教學(xué)的過程，還要交待教學(xué)的結(jié)果，包括學(xué)生的反應(yīng)和教師的感受等。

５、評析 評析是在記敘基礎(chǔ)上的討論，表明對案例所反映的主題和內(nèi)容的看法和分析，以進(jìn)一步揭示事件的意義和價(jià)值。評析可以是自評，就事論事，有感而發(fā)，也可請專家點(diǎn)評、深化。四、一個(gè)成功的案例應(yīng)有下列內(nèi)涵

（一）描述一個(gè)真實(shí)的故事（教學(xué)情景事件）

1、以一個(gè)旁觀者的角度去描述（少一點(diǎn)主觀色彩）

2、故事既要生動(dòng)感人，又要能引人深思（富有啟發(fā)性）

（二）事件通過精選，有典型的思想、行為、感情的沖突

1、故事要能引出問題情景

2、與常理和公認(rèn)的邏輯相悖，與權(quán)威的預(yù)言和論斷相悖

3、充滿內(nèi)部，存在互相沖突，看來無法解決的事情

（三）緊扣事件的主題，突出事件的重點(diǎn)

1、在撰寫時(shí)，不能面面俱到

2、突出重點(diǎn)的環(huán)節(jié)要具體、詳實(shí)

（四）通過反思要揭示出事件背后的意義和價(jià)值

1、合情合理的反思

2、精練精到的評析

（五）要與時(shí)俱進(jìn)，體現(xiàn)時(shí)代感

當(dāng)前要充分體現(xiàn)新課改的理念和實(shí)踐

五、如何撰寫教學(xué)案例 1。寫作前期

2。資料收集階段 上或聽一堂課；上課前做好記錄的準(zhǔn)備；課前的相關(guān)內(nèi)容要清楚；集體討論；任課教師的說課；參與者的評課；歸類加工整理。

3。撰寫初稿。

4。反思、斟酌、修改。

5。撰寫教學(xué)注釋和分析。

六、教學(xué)案例的一般格式

（一）標(biāo)題——醒目、鮮明

1、用事件定標(biāo)題

2、用主題定標(biāo)題

（二）背景（案例的背景）

1、間接背景

2、直接背景

（三）展示（案例的描述）

1、展示問題。案例區(qū)別于一般事例最大的特點(diǎn)在于明確的問題意識(shí)

2、解決問題。這是案例的主題，對問題的解決過程應(yīng)細(xì)致描述。

（四）反思和分析（案例反思）

1、對問題解決利弊得失的分析

2、自身啟示與體會(huì)

第二篇：談如何撰寫教學(xué)案例分析

談如何撰寫教學(xué)案例分析

讓我們共同學(xué)習(xí)、探討和研究，讓“案例分析”真正成為我們專業(yè)成長的“助推器”。

一個(gè)醫(yī)生總是伴著對一個(gè)又一個(gè)病例的研究逐漸成長，一個(gè)律師也是在一個(gè)又一個(gè)案例的剖析中不斷成熟，我們教師也應(yīng)該在學(xué)習(xí)、研究、寫作教學(xué)案例中使自己的專業(yè)得到提升。

一、什么是教學(xué)案例

教學(xué)案例就是對一個(gè)教學(xué)過程中一個(gè)實(shí)際事件或情境的描述再加上作者的看法。一般由案例背景、案例描述、案例分析三個(gè)部分組成

教學(xué)案例是教師在教學(xué)過程中，對教學(xué)的重點(diǎn)、難點(diǎn)、偶發(fā)事件、典型的教學(xué)事例的處理過程、以及對該案例記錄的剖析、反思、總結(jié)。因此，教學(xué)案例就是對課堂教學(xué)中真實(shí)發(fā)生的某種具體教學(xué)情景的記敘，不僅記敘教學(xué)行為，還記敘伴隨行為而產(chǎn)生的思想、情感及靈感，反映教師在教學(xué)活動(dòng)中遇到的問題、矛盾、困惑，以及由此而產(chǎn)生的思想、思路、對策等。

教學(xué)案例不是課堂實(shí)錄，也不是教師教案、教師個(gè)案。如果對教學(xué)事件做靜態(tài)的，缺少過程性的描述，沒有以客觀真實(shí)為基礎(chǔ)，缺乏典型意義的教學(xué)事件，都不能稱為教學(xué)案例。

二、撰寫案例分析的途徑

1、一種是精心研制的，主要是先確定研究的主題，再進(jìn)行教學(xué)設(shè)計(jì)，把相關(guān)的理論或教學(xué)策略自覺地應(yīng)用在教學(xué)設(shè)計(jì)中，并實(shí)施；然后根據(jù)課堂現(xiàn)實(shí)進(jìn)行案例分析，這一類的案例，教師的課后反思，著重圍繞研究的主題針對教學(xué)設(shè)計(jì)與課堂現(xiàn)實(shí)之間的落差（或超越了預(yù)設(shè)的目標(biāo)，或沒達(dá)成預(yù)設(shè)的目標(biāo)），以及處理課堂偶發(fā)事件的方法與得失，分析原因，總結(jié)經(jīng)驗(yàn)，尋找對策或提出新的問題與困惑。

2、一種是“無心栽花”，事先沒有確定研究主題，甚至也沒想到做案例分析，但所上的某節(jié)課的精彩片斷感動(dòng)了自己，因此課后就把課堂發(fā)生的真實(shí)感

3、一種是“借雞生蛋”．利用現(xiàn)有的教學(xué)資源－－教學(xué)錄像，針對某個(gè)教學(xué)熱點(diǎn)難點(diǎn)問題，選擇某些課題的教學(xué)片斷，來加工成教學(xué)案例．

三、教學(xué)案例的寫作

一般情況下，撰寫教學(xué)案例要寫兩個(gè)方面的內(nèi)容，一是寫案例事實(shí)，二是寫案例分析。撰寫案例事實(shí)，是“講老百姓自己的故事”，由于教師對教學(xué)事件比較熟悉，敘述的事實(shí)比較具體，加之教師對寫記敘文不會(huì)感到困難，所以描述教學(xué)事件也就得心應(yīng)手。撰寫案例分析需要進(jìn)行論述，但是這里的論述是就事論理，是針對具體問題發(fā)表自己有針對性的意見或建議，不涉及很多的人和事，不需要高度的抽象概括，難度不大。

只要我們認(rèn)真研究，都有可能寫出有價(jià)值案例分析；只要認(rèn)真地運(yùn)用教學(xué)理論深入分析教學(xué)案例，都有可能提出獨(dú)到的見解。

四、如何寫好教學(xué)案例分析

（一）：要對教學(xué)案例與其它教育文體的聯(lián)系與區(qū)別有所了解。

1、與論文比：論文是以說理為目的，以議論為主。是為理論找事例，是從抽象到具體的演繹思維；而案例則是以記錄為目的，以敘述為主。是為事件找理論，是從具體到抽象的歸納思維。

2、與教案、教學(xué)設(shè)計(jì)比：教案和教學(xué)設(shè)計(jì)都是事先設(shè)想的教育教學(xué)思路，是對即將發(fā)生的教學(xué)活動(dòng)的設(shè)計(jì)和說明，重在預(yù)測；而案例是對已經(jīng)發(fā)生的教育事實(shí)的追述與思考，重在反思。

3、與教后記、教學(xué)實(shí)錄比：教后記是在上完一節(jié)課后及時(shí)記下課堂上發(fā)生的事件或自己的感受。這就是教學(xué)事件，是案例寫作的必備素材，但并不是每篇教后記都值得作案例，還要加以選擇與研究主題相關(guān)的。教學(xué)實(shí)錄是有聞必錄，從上課到下課，師生的語言、動(dòng)作、效果要盡可能地詳細(xì)描述出來；而案例是根據(jù)研究主題研究目的有選擇地記錄，一般以片斷記錄為主，可以針對一節(jié)課，也可以針對幾節(jié)存在共同問題的課。

4、與隨筆、反思比：隨筆寫作形式比較靈活，有感而發(fā)邊敘邊議；反思是教師對自己教學(xué)行為進(jìn)行分析，提出自己的改進(jìn)意見和自己的困惑；而教學(xué)案例指向的對象范圍廣，可以是自己的教學(xué)行為，也可以是他人的教學(xué)行為，可以描述教學(xué)事件的全過程，也可以著重說明某個(gè)情境片斷。

（二）要掌握教學(xué)案例分析寫作的幾個(gè)基本要素

1、背景：主要交待事件發(fā)生有關(guān)情況。如介紹一節(jié)課，可以介紹教材內(nèi)容、教學(xué)目標(biāo)、學(xué)生情況、教師情況等。這些都是為了讓讀者更好地理解主題，背景的敘述不需要面面俱到，要跟主題有關(guān)。

2、主題和案例問題

每個(gè)案例都要有一個(gè)主題，主題是案例分析的核心理念，要從最有收獲、最有啟發(fā)的角度確定主題，然后才能圍繞主題選材、敘述、分析。案例問題是圍繞著主題的各種問題，這些問題能夠闡述案例的主題，提示各種困惑，鏈接有關(guān)理論，啟發(fā)讀者的討論和反思。

例如：“轉(zhuǎn)變學(xué)生數(shù)學(xué)學(xué)習(xí)的方式”這一主題，我們圍繞幾個(gè)教學(xué)案例片斷進(jìn)行以下兩個(gè)方面的分析 ⑴讓學(xué)生在數(shù)學(xué)教學(xué)活動(dòng)中經(jīng)歷“數(shù)學(xué)化”的過程

⑵讓學(xué)生在數(shù)學(xué)活動(dòng)中自己建構(gòu)數(shù)學(xué)知識(shí)

提煉出以下兩個(gè)案例問題：

⑴ 教師應(yīng)怎樣引導(dǎo)學(xué)生經(jīng)歷數(shù)學(xué)化各個(gè)方面的過程

⑵在學(xué)生自己建構(gòu)數(shù)學(xué)知識(shí)的過程中，教師的角色如何進(jìn)行“度”的把握？

3、情境與細(xì)節(jié)描述

有了主題，寫作時(shí)就不會(huì)有聞必錄了，而是對原始材料篩選，有針對性地向讀者交待特定的內(nèi)容。細(xì)節(jié)和情境的描述要注意圍繞主題，相關(guān)的盡量寫詳細(xì)點(diǎn)，無關(guān)的寫簡略甚至不寫，才能突出主題，思路清晰。

案例情境的描述可以是記錄式的，也可以是講故事式的，但目前案例事件的描述不提倡以師說、生說的形式，而是提倡以故事敘述的形式來描述案例事件。

4、教學(xué)效果

讓讀者知道結(jié)果，將有助于加深對整個(gè)教學(xué)過程的了解，因此，案例不僅要說明教學(xué)的思路，描述教學(xué)的過程，還要交待教學(xué)的效果，即教學(xué)措施的即時(shí)效果，包括學(xué)生的反應(yīng)和教師的應(yīng)變。

5、分析與思考

對于案例所反映的主題和內(nèi)容，包括教育教學(xué)的指導(dǎo)思想、過程、結(jié)果，以及利弊得失，作者要有一定的分析和思考。分析是在記敘基礎(chǔ)上的議論，可以進(jìn)一步提示事件的意義和價(jià)值，思考是為了讓讀者能得到更多的啟示。分析思考不一定是理論闡述，可能是就事論事，有感而發(fā)。應(yīng)該注重對解決問題的方法的深入分析，指出哪些遵循教育規(guī)律，哪些違反教育規(guī)律，哪些突出體現(xiàn)案例研究的主題，哪些對體現(xiàn)主題研究還不到位，存在哪些問題，原因何在？應(yīng)如何改進(jìn)便于讀者在以后的教育教學(xué)中引起注意和改進(jìn)。

6、問題討論

根據(jù)本案例所闡述的主題，設(shè)計(jì)討論的作業(yè)單，在今后的案例分析中，供其他教師討論。因?yàn)樵诎咐治鲅芯恐校鉀Q一個(gè)問題，又有新的問題產(chǎn)生，所以案例分析研究是開放而無終結(jié)的。

在撰寫教學(xué)案例分析的時(shí)候，上面所講的6個(gè)要素并不是截然分開的，也不一定非得要一個(gè)一個(gè)要素按順序?qū)憽Ｕn堂教學(xué)案例具體撰寫時(shí)結(jié)構(gòu)可以靈活多樣，并非要千篇一律、一個(gè)模式，而是可以有不同的表現(xiàn)形式，如“案例背景——案例描述——案例分析”、“案例過程——案例反思”、“課例——問題——分析”、“主題與背景——情景描述——問題討論——詮釋與研究”等

總之，教學(xué)案例分析對我們老師來說，還是個(gè)新生事件，但它正日益成為我們進(jìn)行教育理論、實(shí)踐、研究的“新寵”，只要我們做教學(xué)實(shí)踐的有心人，處處留心學(xué)習(xí)、實(shí)踐、積累，敏銳地捕捉到課堂上生成的教學(xué)現(xiàn)象、捕捉到每天發(fā)生在自己身邊的教育現(xiàn)象，通過自己的慧眼透過現(xiàn)象看本質(zhì)，我們就能夠?qū)懗鲆黄艹晒Φ陌咐治觥?/p>

讓我們共同學(xué)習(xí)、探討和研究，讓“案例分析”真正成為我們專業(yè)成長的“助推器”。

第三篇：如何撰寫小學(xué)數(shù)學(xué)教學(xué)案例分析

如何撰寫小學(xué)數(shù)學(xué)教學(xué)案例分析

一、小學(xué)數(shù)學(xué)教學(xué)案例的內(nèi)涵

一個(gè)案例是一個(gè)實(shí)際情境的描述，在這個(gè)情境中，包含一個(gè)或多處疑難問題，同時(shí)也可能包含解決這些問題的方法。教學(xué)案例描述的是教學(xué)實(shí)踐，它以豐富的敘述形式，向人們展示了一些包含有教師和學(xué)生的典型行為、思想、感情在內(nèi)的故事。小學(xué)數(shù)學(xué)教學(xué)案例應(yīng)該描述小學(xué)數(shù)學(xué)課堂教學(xué)情境中教師與學(xué)生典型的、生動(dòng)的交往狀態(tài)與外在行為，刻畫他們豐富的、細(xì)膩的精神狀態(tài)和內(nèi)心世界。

二、小學(xué)數(shù)學(xué)教學(xué)案例的特征

1、素材真實(shí)性

案例所反映的應(yīng)該是一個(gè)真實(shí)事件，即案例描述的是真人、真事、真情、真知，要能激發(fā)起大家的思考。

2、選材典型性

小學(xué)數(shù)學(xué)教學(xué)案例敘述的是一個(gè)數(shù)學(xué)教學(xué)的典型事例，這個(gè)事例要有一個(gè)從開始到結(jié)束的完整情節(jié)，并包括一些戲劇性的沖突，這些沖突主要集中在數(shù)學(xué)教師與學(xué)生、學(xué)生與學(xué)生的數(shù)學(xué)思維上的沖突。

3、情節(jié)具體性

小學(xué)數(shù)學(xué)教學(xué)案例的敘述要具體、特殊，要能夠把數(shù)學(xué)教學(xué)與學(xué)生的數(shù)學(xué)思維活動(dòng)生動(dòng)地描述出來。例如，反映某一個(gè)數(shù)學(xué)教師與學(xué)生圍繞一個(gè)特定的數(shù)學(xué)教學(xué)目標(biāo)和特定的數(shù)學(xué)教學(xué)內(nèi)容的雙邊活動(dòng)，不應(yīng)是對活動(dòng)總體特征所作的抽象化的、概括性的說明，而應(yīng)是對雙邊活動(dòng)的具體情節(jié)展示敘述，做到翔實(shí)、有趣。

4、時(shí)空廣延性

小學(xué)數(shù)學(xué)教學(xué)案例的描述要把事例置于一個(gè)時(shí)空框架之中，也就是要說明事情事件發(fā)生的時(shí)間、地點(diǎn)等。案例的描述要放在一個(gè)現(xiàn)實(shí)的生活場景之中，使人有身臨其境之感。

5、目標(biāo)全面性 小學(xué)數(shù)學(xué)數(shù)學(xué)案例對行為等的敘述，要能反映教師和學(xué)生教與學(xué)的特性，涵蓋教學(xué)目標(biāo)的全部，揭示出人物的內(nèi)心世界。如數(shù)學(xué)認(rèn)知的思維活動(dòng)，對教學(xué)的態(tài)度、情感，學(xué)習(xí)數(shù)學(xué)的動(dòng)機(jī)、需要等。

三、小學(xué)數(shù)學(xué)教學(xué)案例的功能 小學(xué)數(shù)學(xué)教師寫作案例具有以下功能：

1、記錄功能——案例寫作為小學(xué)數(shù)學(xué)教師提供了一個(gè)記錄自己教學(xué)經(jīng)歷的機(jī)會(huì)。案例寫作實(shí)際上是對教師職業(yè)一些困惑、喜悅、問題等等的記錄。如果我們說一個(gè)數(shù)學(xué)教師展示其自身生命價(jià)值的主要所在，是在課堂、在學(xué)校、在與學(xué)生的交往的話，那么，案例在一定程度上就是教師生命之光的記載。在案例中，有教師的情感，同時(shí)也蘊(yùn)涵著無限的生命力。案例能夠折射出教育歷程的演變，它一方面可以作為個(gè)人發(fā)展史的反映，另一方面也可以作為社會(huì)背景下教育的變革歷程。

2、導(dǎo)向功能——案例寫作可以促使小學(xué)數(shù)學(xué)教師更為深刻地認(rèn)識(shí)到自己工作的重點(diǎn)和難點(diǎn)。能夠成為案例的事實(shí)，往往是小學(xué)數(shù)學(xué)教師工作中魂?duì)繅衾@的難題，或者是刻骨銘心的事件。如果你對案例寫作已經(jīng)成為一種習(xí)慣，一種工作方式，那么隨著案例材料的增多，你就會(huì)逐漸發(fā)現(xiàn)你自身工作的難點(diǎn)在哪里，今后努力的方向是什么。

3、反思功能——案例寫作可以促進(jìn)小學(xué)數(shù)學(xué)教師對自身行為的反思，提升教學(xué)工作的專業(yè)水平。如果把反思當(dāng)成數(shù)學(xué)教學(xué)工作的有機(jī)組成部分，而不是一時(shí)沖動(dòng)或歲末特有的行為，就可以極大地促進(jìn)小學(xué)數(shù)學(xué)教師的專業(yè)發(fā)展，促進(jìn)其向?qū)I(yè)化水平邁進(jìn)。

4、傳播功能——案例為教師間分享經(jīng)驗(yàn)、加強(qiáng)溝通提供了一種有效的方法。教師工作主要體現(xiàn)為一種個(gè)體化勞動(dòng)過程，平時(shí)相互之間的交流相對較少。案例寫作是以書面形式反映某位或某些教師的教育教學(xué)經(jīng)歷。它可以使其他教師有效地了解同事的思想行為，使個(gè)人的經(jīng)驗(yàn)成為大家共享的財(cái)富。同時(shí)，通過個(gè)人分析、小組討論等，認(rèn)識(shí)到自己所從事工作的復(fù)雜性，以及所面臨問題的多樣性和歧義性，并且可以把自己原有的緘默的知識(shí)提升出來，把自己那些只可意會(huì)不可言傳或不證自明的知識(shí)、價(jià)值、態(tài)度等，通過討論和批判性分析從感性認(rèn)識(shí)提升到理性認(rèn)識(shí)。

四、小學(xué)數(shù)學(xué)教學(xué)案例的編制

1、編制原則

（1）客觀性原則。一個(gè)案例就是關(guān)于某一個(gè)實(shí)際情境的描述，它不能用“搖椅上杜撰的事實(shí)”來代替，也不能用“從抽象的、概括化理論中演繹出的事實(shí)”來代替。堅(jiān)持實(shí)事求是，盡量依據(jù)時(shí)間發(fā)展順序客觀記錄事例。杜絕摻假現(xiàn)象，不會(huì)“合理構(gòu)想”。不搞“文字游戲”，不因文字篇章的需要而扭曲或改變事實(shí)。

（2）獨(dú)特性原則。在撰寫案例活動(dòng)中，倡導(dǎo)教師開展創(chuàng)造性的工作，不人云亦云，不見風(fēng)使舵，要有個(gè)性的觀察、個(gè)性的實(shí)踐、個(gè)性的反思、個(gè)性的表述。

（3）價(jià)值性原則。撰寫案例的目的在于推動(dòng)教學(xué)的改革。因此，所選事例的先進(jìn)性與實(shí)用性價(jià)值程度，與案例本身的實(shí)際意義成正比。所以，要站在時(shí)代的高度面向教學(xué)實(shí)際需要選擇事例。

2、編制格式

分析有關(guān)案例不難發(fā)現(xiàn)案例的一般格式與寫法。目前專家撰寫的案例主要格式是“案例+分析”，其變式主要有“提示——案例——分析”與“提示——案例——訪談錄——分析”。“提示”，主要簡介“案例”與“分析”中將要涉及的基本教育理論，可以促進(jìn)理論知識(shí)與教學(xué)實(shí)例的融合。“訪談錄”以對話的形式記錄對有關(guān)教師進(jìn)行的訪談，以外化教師的緘默知識(shí)，便于他人更加全面、深刻地了解案例產(chǎn)生的背景、過程和做法。教師撰寫的案例主要格式是“片斷+反思”，其變式主要有“背景——片斷——反思”與“片斷——評析——反思”

可見，案例主要由兩大部分組成，即“案例+反思”。案例是為了一個(gè)主題而截取的教學(xué)行為片斷，這些片斷蘊(yùn)涵了一定的教育理論。它源于實(shí)踐，但高于實(shí)踐。案例以真實(shí)的教師和事件為基礎(chǔ)，但又不是簡單而機(jī)械的課堂實(shí)錄，它是教師對自身典型教學(xué)事件的描述，它可以描述一節(jié)課或一個(gè)片斷，也可以圍繞一個(gè)主題，把幾節(jié)課的相關(guān)片斷疊加。從案例內(nèi)容的表述形式看，主要有“敘事式”和“對話式”；從案例內(nèi)容的編排方式看主要有“單一式”、“對照式”和“遞進(jìn)式”。反思一方面是基于案例，做到理論聯(lián)系實(shí)際，實(shí)例印證理論；另一方面要高于案例，要從案例的分析中生發(fā)出新的問題，提出新的觀點(diǎn)。

第四篇：怎樣撰寫案例分析

如何分析個(gè)案

西南財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院喻敏

很高興能與各位同學(xué)就案例分析的有關(guān)問題進(jìn)行交流。這次講座與上次講座的內(nèi)容有很緊密的聯(lián)系，上次講座的題目是《法官如何裁判》，其實(shí)，如何裁判就是如何分析案件，只不過比較實(shí)務(wù)點(diǎn)，今天，我講的內(nèi)容，是如何把我們對案件的處理的見解，更理論化地表述出來，形成一篇理論性的文章，之所以愿意與同學(xué)們就這個(gè)問題進(jìn)行交流,目的有兩個(gè),其一,這是我們本科畢業(yè)論文改革內(nèi)容之一。根據(jù)我對我校本科論著論文的了解，我們的論文絕大部分都沒有價(jià)值或沒有學(xué)位論文應(yīng)有的價(jià)值，選題大、內(nèi)容空、觀點(diǎn)舊、不規(guī)范，所以，我院要進(jìn)行改革；其

二、分析個(gè)案，也是法律職業(yè)的一項(xiàng)基本技能。我與案例分析應(yīng)當(dāng)說有不解之緣，我發(fā)表的第一篇文章是個(gè)案分析，我在法學(xué)界有一定影響的文章也是個(gè)個(gè)案分析，即使一些理論研究性的文章，比如《法律解釋：解釋什么怎樣解釋》、《也論民法解釋中的漏洞補(bǔ)充、價(jià)值補(bǔ)充以及作為思考方法的利益衡量》，也有很多個(gè)案分析的內(nèi)容，我也愿意將我撰寫個(gè)案分析的一些心得體會(huì)介紹給大家，希望能對大家有所幫助。我們講的個(gè)案分析，與一般說的案例分析不同，我們分析的個(gè)案，有兩個(gè)要求，一是必須是我們同學(xué)在實(shí)習(xí)過程中了解到的案件，最好是親自參與辦理的案件，二是要站在法官的角度來分析個(gè)案。這里，我想談?wù)勎覀兣囵B(yǎng)法律人才的理想類型，在幾次教學(xué)研討會(huì)上，老師對這個(gè)問題存在爭議，有的認(rèn)為應(yīng)該以律師為目標(biāo)，我認(rèn)為，應(yīng)該以法官為目標(biāo)。法官與律師，雖然都是法律職業(yè)者，但二者確實(shí)有很大的不同，總的來說，法官想得多，律師說得多，為什么我認(rèn)為要以法官為標(biāo)準(zhǔn)呢？因?yàn)榉ü偈且磺蟹杉m紛的最終裁決者，在訴訟中，法官就象消費(fèi)者，而原被告的律師就象經(jīng)營者，而且是競爭性的經(jīng)營者，他們都要向法官推銷自己的產(chǎn)品，即自己的事實(shí)主張或權(quán)利請求，所以，律師必須知道法官需要什么、喜歡什么，所以，作律師，也要象法官那樣思考。比如，我作法官時(shí)，聽到律師這樣的發(fā)言就煩：什么什么事實(shí)是不容質(zhì)疑的、或什么什么事實(shí)是顯而易見的、稍有法律知識(shí)的人都知道、動(dòng)不動(dòng)就誠實(shí)信用、公平正義等等，我就不喜歡，我喜歡這樣的律師，在事實(shí)問題上，你先提出自己的主張，然后一一列舉證據(jù)，闡明證據(jù)與你的主張之間的聯(lián)系，在法律問題上，你先提出自己的主張，然后具體陳述法律條文，并對法律條條文進(jìn)行解釋，因?yàn)檫@樣，法官寫判決書時(shí)就方便了。法官撰寫案例分析，與教學(xué)、研究部門的人相比，有許多優(yōu)勢，比如，題材廣泛、案源豐富、資料直接等，法官還有一個(gè)得天獨(dú)厚的優(yōu)勢，那就是法官可以將自己對案件事實(shí)的認(rèn)識(shí)、對法律的理解、將自己的是非感、正義感表現(xiàn)在判決中，然后通過個(gè)案研究的方式加以闡發(fā)，在理論界，有些人從事律師職業(yè)，他們也有聯(lián)系實(shí)際的機(jī)會(huì)，但是，與案件裁判結(jié)果的利害關(guān)系，對他們中立的立場、冷靜的分析、客觀的見解難免產(chǎn)生影響，而這正是科學(xué)研究所必須的。當(dāng)然，有的同志可能認(rèn)為，自己一天到晚忙于各種事務(wù)中，業(yè)務(wù)庭的同志忙于審案、判案甚至可能花相當(dāng)多的時(shí)間、精力去應(yīng)付當(dāng)事人糾纏，而研究室的同志則長期為各種簡報(bào)、情況反映、各種講話稿忙碌，似乎沒有那么多時(shí)間進(jìn)行理論思考，其實(shí)，這個(gè)困難并非不能克服的，我有一個(gè)體會(huì)，審理案件，本身就是一個(gè)案例研究過程，你并不需要用專門的時(shí)間來分析案例。在庭審中、在合議庭的評議中、在向?qū)徫瘯?huì)的匯報(bào)中、在審委會(huì)的討論中，你就是在分析案例，而且，在這些過程中，你會(huì)聽到各種對立的意見、遇到各種觀點(diǎn)的交鋒、會(huì)與別人發(fā)生爭論，這些都很容易激活自己的思想，使自己寫出內(nèi)容豐富的、有針對性的案例分析。所以，我們要珍惜我們作為法官的資源優(yōu)勢，力爭撰寫出一批高質(zhì)量的案例分析文章，以不斷提高我們的法學(xué)理論水平，同時(shí)也可以展示我們法官的儒雅風(fēng)采，提高法官的人格力量，為法官在法學(xué)界贏得一席之地，我在法院工作時(shí)就認(rèn)為，法官應(yīng)當(dāng)領(lǐng)導(dǎo)法學(xué)研究的新潮流。今天，我主要講四個(gè)大問題，即，理想的個(gè)案分析、案例的選擇、案例的分析、如何論證。

一、理想的個(gè)案分析

我們說的個(gè)案分析，不是那種格式化的案例分析，那種格式化的案例分析，往往是這樣：先敘述案情，然后說關(guān)于此案有若干種處理意見，然后列敘這些意見及理由，最后是結(jié)論，筆者同意某種意見。這種案例分析，從形式上講過于千篇一律，從內(nèi)容上講，作者列述的意見往往缺乏針對性，而作者對其不同意的意見也缺乏回應(yīng)性，同時(shí)，列述的意見，有的明顯錯(cuò)誤，是作者想象的，正所謂“將荒唐的結(jié)論強(qiáng)加在別人頭上然后加以反駁”。我們說的案例分析，也不是《中國審判案例要覽》中的案例評析，這種案例評析往往眼界不廣、立意不高，流于就事論事。我認(rèn)為，理想的案例分析，應(yīng)當(dāng)有如下特點(diǎn)：

（一）就案例而言

1、要典型。所謂的典型，是指案例要反映出普遍存在的社會(huì)現(xiàn)象或?qū)徟鞋F(xiàn)象。在此，典型，有二種，一種是案情的典型，一種是案件處理的典型。案情的典型，是指某種社會(huì)現(xiàn)象、社會(huì)問題普遍存在，其中某一個(gè)事件、某一起糾紛起訴到了法院，對于這種案情典型的案件的處理，將為處理同類案件提供借鑒、參考，因而有分析的必要。比如，我撰寫的第一篇案例分析《論男女平等的憲法原則在民事領(lǐng)域內(nèi)的直接效力》就是一起案情典型的案例。此案的案情是，原告所在村的村規(guī)民約規(guī)定，凡女子出嫁必遷走戶口，如果不遷走戶口，其子女雖準(zhǔn)予落戶，但本人及其子女不得享受任何待遇。原告婚后未走戶口，因此村上分土地款時(shí)，就未分給原告。這種情況在當(dāng)時(shí)是普遍存在的，只不過我院首先受理了這樣的案件。當(dāng)民庭的同志和我談到此案的處理時(shí)，我就感到這是一件非常有價(jià)值的案例，案情本身就足以引人注目。我寫的這篇文章在《中國法學(xué)》發(fā)表后，不僅在法學(xué)界產(chǎn)生了很大的影響，也引起了全國人大的注意，當(dāng)時(shí)的陳慕華副委員長就通過省法院要求我院領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)這個(gè)案件，由于當(dāng)時(shí)的領(lǐng)導(dǎo)的心思不在這些事情上，所以這事也就不了了之。這是案情的典型，還有一種典型是案件處理的典型，這種案件的案情也許不新鮮，這類案件法院也經(jīng)常受理，但由于新法律的頒布、新的審判觀念的產(chǎn)生、或者社會(huì)條件發(fā)生了新的變化，我們對案件的處理與過去不同，我們可以把自己對案件的處理方案、判決理由、思考過程、法理評析等介紹出去，給人以啟發(fā)，同時(shí)也可以展示法官的新風(fēng)尚。比如，在《自由心證與自由裁量》一文中，我就結(jié)合我們對一起啤酒瓶爆炸傷人案案件的處理，批判了我們過去在事實(shí)的認(rèn)定、法律的適用上的傳統(tǒng)作法，一方面從理論上為自由心證與自由裁量正名，一方面闡述了自由心證與自由裁量在案件處理中的運(yùn)用。從這篇文章的標(biāo)題也可以看出這是一起在處理比較典型的案件，后來，梁慧星主編了一本判例研究的文集，其書名就是《自由心證與自由裁量》。當(dāng)然，許多案件，往往是兩種典型性兼而有之，一般來說，案情典型的案件，處理也會(huì)典型，而處理典型的案件，案情也往往典型，但總是有所側(cè)重的。

2、要新穎。所謂新穎，不僅所在法院受理的較少，而且，實(shí)際發(fā)生的此類糾紛也不多。新穎性，也有兩種類型，一是發(fā)生的概率小，也就是說這類案件很少發(fā)生，一旦發(fā)生了，法院往往感到無法可依。比如，一九九二年，新津法院受理了一起胎兒請求賠償案，在一起車禍中，受害人死亡，其妻已經(jīng)懷孕，生產(chǎn)后，其妻以嬰兒的名義起訴，要求車方承擔(dān)賠償責(zé)任。象這樣的案件，法院就很少受理，因?yàn)橄鄬Χ裕且环N小概率事件。由于這種案件發(fā)生的較少，法律往往沒有具體的規(guī)定。比如，胎兒的損害賠償請求權(quán)問題，我國民法就沒有規(guī)定，相反，依我國《民不通則》規(guī)定及一般學(xué)理見解，人的權(quán)利能力始于出生，終于死亡，未出生的胎兒是母體的一部，不具有權(quán)利能力。這種法律沒有具體規(guī)定的案件，寫出案例分析，一方面可以對別的法官在這種法律存在漏洞時(shí)進(jìn)行漏洞補(bǔ)充提供參考，一方面也可以在立法完善中發(fā)揮作用。第二種類型的新穎，是指這種案件雖然很少發(fā)生，但那是因?yàn)檫^去的政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)中不具有發(fā)生這種案件的條件，這種案件是新的歷史條件的產(chǎn)物。這種案件，是一種新現(xiàn)象、新趨勢的代表。比如，新津法院受理了一起相鄰糾紛，一兩層樓的樓房附近修了一六樓的樓房，導(dǎo)致其地基下沉。這種現(xiàn)象說明什么問題呢？我在一篇案例分析中指出，這反映出不動(dòng)產(chǎn)相鄰關(guān)系正由傳統(tǒng)的平面型向現(xiàn)代的立體型轉(zhuǎn)變。所謂平面型的相鄰關(guān)系，是指地表及其上部分的通風(fēng)、采光、排水等關(guān)系，而現(xiàn)代高層建筑之間的相鄰關(guān)系，則可能上達(dá)天空、下達(dá)地里。再比如，遺產(chǎn)無人繼承問題，在過去，除了一些沒有繼承人的五保戶等孤人外，很難想象會(huì)發(fā)生財(cái)產(chǎn)無人繼承的情況。但一九九五年，新津法院在審理一民事案件時(shí)，被告死亡，由于其資不抵債，其繼承人均表示放棄繼承。怎樣處理這種情況，我國法律在當(dāng)時(shí)并沒有規(guī)定，后來，我寫了《論無人繼承遺產(chǎn)的法律處置》一文，分析了這種案件產(chǎn)生的社會(huì)經(jīng)濟(jì)原因及我國在立法上的滯后性。再比如，涉及銀行卡的刑事案件原來比較少，現(xiàn)在多了。

3、學(xué)術(shù)性。我這里講的學(xué)術(shù)性，是指法學(xué)的學(xué)術(shù)性，準(zhǔn)確地說是法律解釋學(xué)的學(xué)術(shù)性，是說案件要能與一定的法學(xué)理論聯(lián)系得上，要能反映一定的學(xué)術(shù)問題，有的案件可能很很新鮮、典型，但可能沒有學(xué)術(shù)性，沒有分析的必要，比如，2002年，成都中院在新津?qū)徖砹艘黄鹦淌掳讣桓嫒嗽谑畮啄甑臅r(shí)間里殺了二十幾個(gè)人，這就沒有學(xué)術(shù)性，當(dāng)然你可以從犯罪學(xué)、社會(huì)學(xué)、犯罪心理學(xué)等方面進(jìn)行分析，但從刑法學(xué)的角度，你就沒什么說的了。再比如，執(zhí)行難問題、暴力抗法問題等，從法學(xué)理論上看，也沒有分析的價(jià)值。

（二）就分析而言

1、要有學(xué)理性。當(dāng)然，案件的學(xué)術(shù)味，往往不是天然的，往往需要我們?nèi)グl(fā)現(xiàn)、挖掘，所以，決定一個(gè)案例分析學(xué)術(shù)價(jià)值的最重要的因素，就是分析的學(xué)理性。一篇理想的案例分析，不是一篇擴(kuò)大了的判決書、不是以案說法的普法宣傳文章，而是一篇學(xué)術(shù)論文。因此，在一篇案例分析中，我們不僅要就案件的具體處理提出自己的意見，而且要作抽象的思考、論證，從而使我們的意見具有普遍的適用性。我們撰寫案例分析的目的，不是為了宣傳我們對某一案件的判決是如何好，而是為了推廣我們的思考方式、我們對法律的解釋以及所使用的法律解釋方法，這些都是抽象的東西，抽象的東西的正當(dāng)化是不能單靠具體的事例來說明的，而必須靠更抽象的前提來證明，所以，在案例分析中，分析一定要有學(xué)理性。我看一些案例分析，還停留有法律解釋論層次上，還需要提升到方法論、甚至法哲學(xué)、倫理學(xué)的層次上，所以，我后面還要講到的論證方法，不僅是分析案例，就是寫一篇學(xué)術(shù)性的論文也是有幫助的。

2、要規(guī)范化。在撰寫案例分析時(shí)，我們不能小看我們的工作，一篇好的案例分析，決不亞于一篇所謂純學(xué)術(shù)的論文，比如，我的《論男女平等的憲法原則在民事領(lǐng)域內(nèi)的直接效力》就獲得了全國青年優(yōu)秀社會(huì)科學(xué)成果獎(jiǎng)，而當(dāng)時(shí)法學(xué)界的許多學(xué)者也僅僅獲得提名獎(jiǎng)。所以案例分析也要遵守一定的學(xué)術(shù)規(guī)范，在選題、資料、研究方法、基本見解以及等方面，都要以一篇學(xué)術(shù)論文的標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格要求自己。

總結(jié)一下，我認(rèn)為，理想的案例分析，其案例應(yīng)典型或新穎而且要有學(xué)理性，其分析要有學(xué)理性，要符合學(xué)術(shù)規(guī)范。只有做到這兩點(diǎn)，我們的案例分析才能與一般的案例分析區(qū)別開，這種有較強(qiáng)學(xué)理性的案例分析，在學(xué)術(shù)界叫判解研究。判，是指判例，解，是體現(xiàn)在判例中的法律解釋。比如梁慧星主編的《民商法論叢》上就有一個(gè)欄目叫判解研究。

二、案例的選擇

案例分析的案例，應(yīng)典型或新穎，同時(shí)還要有一定的學(xué)術(shù)味，有的人可能會(huì)認(rèn)為這是運(yùn)氣問題，運(yùn)氣好，你就會(huì)碰到一些新鮮、稀奇的案例，反之運(yùn)氣不好，你就找不到好的案例可寫。其實(shí)，我認(rèn)為，尋找案例，并不是靠運(yùn)氣，關(guān)鍵看你沒有鑒賞力。只要你有鑒賞力，在無數(shù)平淡無奇的案件中，你總會(huì)找出一些閃光的案例，從一件平淡無奇的案件中，你總會(huì)找出一些閃光點(diǎn)，其道理正如我們和天文學(xué)家一起仰望星空，我們同天文學(xué)家所面臨的星空是一樣的，甚至我們同天文學(xué)的視網(wǎng)膜的反映也是一樣的，但是，我們同天文學(xué)所看到的東西肯定不同，我們就看不出那么多星座或其他天文現(xiàn)象來，為什么呢？因?yàn)槲覀內(nèi)狈μ煳膶W(xué)觀察所需的天文學(xué)知識(shí)，所以就沒有天文學(xué)的眼光，現(xiàn)代科學(xué)哲學(xué)認(rèn)為，科學(xué)觀察的結(jié)果不僅決定于我們的眼睛和觀察的對象本身，而且還決定于我們的文化素養(yǎng)、我們的知識(shí)和我們的期待。同樣道理，是否能能夠發(fā)現(xiàn)案件的學(xué)術(shù)價(jià)值，一方面決定于案件本身以及我們對案情的了解程度，而且也決定于我們的法學(xué)理論素養(yǎng)。我們都在法院工作，都要面臨無數(shù)案件，要從中找出一些有分析價(jià)值的案例來，我覺得還是要有系統(tǒng)、全面、扎實(shí)的法學(xué)理論功底，只有具備了一定的法學(xué)理論功底，我們才能具有對案例的學(xué)術(shù)鑒賞力，具體說來，法學(xué)理論案例選擇的作用主要有兩個(gè)方面。第一、法學(xué)理論有助于我們發(fā)現(xiàn)案例的學(xué)術(shù)價(jià)值。一個(gè)案例的學(xué)術(shù)價(jià)值可能存在于兩個(gè)方面，某個(gè)案例的案件事實(shí)正適合于用某個(gè)理論原理進(jìn)行處理，我們可以借助于這個(gè)案例來闡明某個(gè)原理，比如，一雜交水稻制種專業(yè)戶因?qū)Υ逦瘯?huì)有意見，就在其承包地上種植常規(guī)稻，他的行為，有可能造成其他制種專業(yè)戶的制種失敗，村委會(huì)要求他不種常規(guī)稻，他以有經(jīng)營自主權(quán)加以拒絕，村委會(huì)向法院起訴，我當(dāng)時(shí)認(rèn)為可以適用權(quán)利濫用之之禁止原理來解決。或者，某個(gè)案件的處理正契合某個(gè)理論原理，我們可以借助于這個(gè)原理來論證我們的處理方案，無論案例的哪種學(xué)術(shù)價(jià)值，我們要發(fā)現(xiàn)它，其前提是我們掌握了足夠的學(xué)術(shù)資源，體系化地掌握法學(xué)的原理、原則和規(guī)則，只有這樣，我們才能在案例與學(xué)理之間建立聯(lián)系，否則，再好的案例，我們也會(huì)視而不見、聽而不聞，我舉例說明法學(xué)理論在選擇案例中的積極作用，在我撰寫《論男女平等的憲法原則在民事領(lǐng)域內(nèi)的直接效力》這篇文章之前，我在讀史尚寬的《債法總論》，在書中他談到：“古時(shí)社會(huì)以身分為本位，及至經(jīng)濟(jì)生活發(fā)達(dá)，遂成為契約本位。”這個(gè)道理就是梅因在《古代法》中闡述的“迄今為止所的進(jìn)步社會(huì)的運(yùn)動(dòng)，有一個(gè)不變的軌跡，就是從身分到契約的運(yùn)動(dòng)。”所謂的身分社會(huì)，是指在這樣的社會(huì)中，每個(gè)人的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)是固定的，且是決定于他的出身，而契約社會(huì)，是指每個(gè)人的權(quán)利義務(wù)狀態(tài)，是可變的，而且決定于他的同意，社會(huì)的進(jìn)步，就是逐步打破身分對人的限制，使人能依自己的意愿去建立彼此之間的法律關(guān)系，古今中外都是如此。當(dāng)時(shí)，我閱讀了大量的有關(guān)身分社會(huì)、相約社會(huì)、私法自治等方面的資料，逐步認(rèn)識(shí)到：中國是一個(gè)身分色彩非常濃厚的社會(huì)，其中農(nóng)民與非農(nóng)民的劃分是其典型，這不僅不公正，而且是與市場經(jīng)濟(jì)背道而馳的，我堅(jiān)信，隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，必將打破這種身分對人的限制，在我國實(shí)現(xiàn)西方在十八世紀(jì)就已實(shí)現(xiàn)的從身分向契約的轉(zhuǎn)變，恰好在這個(gè)時(shí)候，新津法院受理了那起案件，我自然就將案件事實(shí)與身分社會(huì)問題聯(lián)系在一起了。再比如，我在寫《自由心證與自由裁量》這篇案例分析的文章之前，曾經(jīng)寫過一篇關(guān)于民事審判方式改革的文章，在文章中我提到，審判方式改革要深入、全面進(jìn)行，必須處理好幾個(gè)關(guān)系，比如，實(shí)質(zhì)正義與形式正義的關(guān)系、合議庭與審委會(huì)的關(guān)系等等，其中就有“實(shí)事求是與自由心證的關(guān)系”，所以，在分析那件啤酒瓶爆炸案時(shí)，我自然就將案件事實(shí)的認(rèn)定與自由心證理論聯(lián)系在一起了，我在這篇案例分析的文章中說，我們的判決閃耀著自由心證主義的光芒。

第二，法學(xué)理論有助于我們正確地發(fā)現(xiàn)案例的學(xué)術(shù)價(jià)值，避免錯(cuò)誤。這是法學(xué)理論在我們選擇案例時(shí)的作用。我們只有對法學(xué)理論有了比較全面、系統(tǒng)、深入的掌握，才能在案例與學(xué)理之間建立天衣無縫的聯(lián)系，才能避免亂鴛鴦譜、張冠李戴，用新津話來說，才能避免“撈起半邊就開跑”。我們分析的案例，總是有一定的難度，總是要涉及到法官對法律的解釋，總是有法官的自由判斷與自由裁量的余地，因此，我們在案例分析中提出自己的見解時(shí)，一位臺(tái)灣學(xué)者的話尤其值得我們注意：“對于我們所處的這個(gè)比較后進(jìn)的法律社會(huì)而言，通常具備一種特征，即一方面傾向于一種純邏輯或比較拘泥于法律文字的方面來了解法律，適用法律，以致常常受惡于法律。反之，當(dāng)基于這樣的認(rèn)識(shí)而試圖容許引用較富彈性之價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)或一般條款來避免法律條文所僵化的法律之惡時(shí)，卻又發(fā)現(xiàn)這個(gè)容許很容易流于個(gè)人專斷。其結(jié)果使得法律規(guī)定所擬達(dá)到的公平或正義，不能在實(shí)際運(yùn)作中實(shí)現(xiàn)出來。”他這段話是什么意思呢？他是在告誡我們這些法律后進(jìn)社會(huì)的人，不要從一個(gè)極端走向別一個(gè)極端，機(jī)械地、僅僅從文字上理解法律固然不可取，這相當(dāng)于備受批判的“概念法學(xué)”，但是，完全不受具體法條、具體規(guī)則的制約，動(dòng)不動(dòng)就所謂法律精神、公平正義、誠實(shí)信用、公序良俗判案，這屬于“向一般條款逃避”，也相當(dāng)危險(xiǎn)，正確的態(tài)度應(yīng)當(dāng)是“通過概念法學(xué)，超越概念法學(xué)”，通過概念法學(xué)，就要求我們要準(zhǔn)確了解法律的原則、規(guī)范、規(guī)定，特別是法律的概念。以民法為例，民法是一套以法律行為和法律關(guān)系為核心的精致的概念體系，學(xué)習(xí)民法，就必須把民法的各個(gè)概念，它們的內(nèi)涵、外延、適用范圍搞清楚，只有這樣，你才能正確闡發(fā)案例的學(xué)術(shù)價(jià)值。我舉例來說明由于法官、作者對一些理論一知半解，自以為作出了經(jīng)典判決，自以為寫出了一鳴驚人的案例分析，結(jié)果遭到法學(xué)界的反對。一是我在今年《當(dāng)代法官》第三期上的案例分析所涉及到的遺贈(zèng)糾紛案。在文中，我比較詳細(xì)地分析了我國《民法通則》第七條中“民事活動(dòng)”這個(gè)概念，批判了受訴法院的判決。在2002年《判例與研究》第三期上，有一篇對此案的評析的文章，該文認(rèn)為，此案體現(xiàn)了公序良俗原則的規(guī)范功能。我認(rèn)為，作者就在案件與原理之間建立了錯(cuò)誤的聯(lián)系。公序良俗原則規(guī)范的只能是民事活動(dòng)本身而不包括民事活動(dòng)的動(dòng)機(jī)。再比如，我準(zhǔn)備寫的一篇關(guān)于共同危險(xiǎn)行為的文章，文章中的案件來源于《華西都市報(bào)》，原告從一棟樓下經(jīng)過時(shí)，被上面墜下的物件擊傷，但不能確定誰是真正的加害人，于是，他把該樓的所有住戶告上法庭，有一個(gè)律師在報(bào)上發(fā)表意見說，這種情況屬于“共同危險(xiǎn)行為”，應(yīng)適用最高法院證據(jù)規(guī)則中關(guān)于舉證責(zé)任倒置的規(guī)定，由這些住戶證明自己的行為與原告受傷之間沒有因果關(guān)系，我認(rèn)為，律師發(fā)表這樣的意見有兩種可能，一種可能他是原告的代理人，他故意混淆視聽，還有一種可能就是他民法的基本功不扎實(shí)，他不清楚民法上“共同危險(xiǎn)行為”的內(nèi)涵是什么、外延有多大、構(gòu)成要件有哪些，誤以為此案中存在“不能確定誰是加害人”這個(gè)事實(shí)就能將此案與“共同危險(xiǎn)行為”聯(lián)系起來，就要求住戶承擔(dān)舉證責(zé)任，其實(shí)，按最高法院的規(guī)定，僅僅是“共同危險(xiǎn)行為人”才對其行為與結(jié)果之間沒有因果關(guān)系承擔(dān)舉證證責(zé)任，在此之前，受害人要對他所告的人有“共同危險(xiǎn)行為”承擔(dān)舉證責(zé)任，這種基本功不扎實(shí)、對相關(guān)知識(shí)似是而非，就是《笑傲江湖》中風(fēng)清揚(yáng)說的“心中有招，手上無招”，所謂“心中有招”，是說他也知道一點(diǎn)相關(guān)的名詞術(shù)語或規(guī)定，但錯(cuò)誤地運(yùn)用，一出手動(dòng)作就變形。全面、準(zhǔn)確、體化地掌握法學(xué)理論，不僅是高質(zhì)量案例分析的保障，更是法官正確處理案件的保障。法律，雖然是由立法者制定的，但不是立法者可以任意設(shè)計(jì)的，法律體系，是進(jìn)化的結(jié)果，進(jìn)化的方式和進(jìn)化的體現(xiàn)，都在法學(xué)理論中，因此，在通常情況下，我們按法學(xué)理論界通行的見解去理解相關(guān)的法律概念、法律規(guī)則，去處理案件，是不會(huì)有錯(cuò)的。比如，高新區(qū)法院有一個(gè)案件涉及到學(xué)生與學(xué)校的關(guān)系，我當(dāng)時(shí)認(rèn)為，親權(quán)與監(jiān)護(hù)，都是一種身份關(guān)系，其內(nèi)容較為抽象，難以一一列舉，親權(quán)系權(quán)利義務(wù)的集合，監(jiān)護(hù)則為義務(wù)，所以，親權(quán)或監(jiān)護(hù)義務(wù)，不能放棄或移轉(zhuǎn)他人，親權(quán)當(dāng)然包含監(jiān)護(hù)內(nèi)容，除父母之外，監(jiān)護(hù)人應(yīng)依法定程序確定，所以，在本案中，學(xué)校與學(xué)生之間不存在監(jiān)護(hù)關(guān)系。父母或監(jiān)護(hù)人，可以將特定事項(xiàng)在一定期間內(nèi)委托給其他人，該他人與未成年子女之間并無親權(quán)或監(jiān)護(hù)關(guān)系，僅僅基于委托合同而履行特定的照顧、保護(hù)、教養(yǎng)義務(wù)而已，所以，學(xué)生在學(xué)校受到傷害，學(xué)校是否承擔(dān)責(zé)任，應(yīng)根據(jù)具體情況分析學(xué)校是否違反其義務(wù)。總結(jié)一下，案例的選擇決定于一個(gè)人對案例的鑒賞力，而這種鑒賞力來源于一個(gè)人的法學(xué)理論修養(yǎng)，具備了比較扎實(shí)的法學(xué)理論功底，在眾多案件中發(fā)現(xiàn)有學(xué)術(shù)價(jià)值的案例、在一個(gè)案例中發(fā)現(xiàn)有學(xué)術(shù)價(jià)值的環(huán)節(jié)，這是水到渠成、自然而然的事。同時(shí)，這也為下一步的分析打下了良好的基礎(chǔ)。當(dāng)然，我的意思并不是說我們都要等到成為法學(xué)博士甚至成為象梁慧星這樣的頂尖高手了我們才來作案例分析，我的意思是說，平時(shí)，我們應(yīng)靜下心來，系統(tǒng)地讀一點(diǎn)書，在作案例分析時(shí)，我們要盡量查閱相關(guān)資料，力求把所涉及到的問題搞透徹。

三、案例的分析

撰寫案例分析，實(shí)際上是在作一篇法學(xué)論文，而論文的寫作，雖有一定方法、規(guī)則，但這些東西只能起一個(gè)指引方向的作用，而不是一套固定不變的操作規(guī)程，所以，我下面講的內(nèi)容，只是我的體會(huì)，僅供大家參考。

（一）案例分析的種類 根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，我們可以把案例分析分成不同的種類，種類不同，分析的方法也有所差別。

1、以作者對案例的態(tài)度為標(biāo)準(zhǔn)，可以將案例分為肯定型的案例分析與否定型的案例分析，這兩種案例分析的寫作重點(diǎn)是不同的。如果你同意法院對某案的處理或某個(gè)人的觀點(diǎn)，你寫的就是肯定型的案例分析，這時(shí)，你要做的就是為法院判決或該人的觀點(diǎn)提供更高層次的、更充分的理由、根據(jù)，或者，詳細(xì)闡述該案所體現(xiàn)的法學(xué)原理、道理，換言之，肯定型的案例分析，是以“立”字當(dāng)頭。我認(rèn)為，我們應(yīng)該多寫肯定型的案例分析，這不是說我們報(bào)喜不報(bào)憂，案件如果處理得不好，它的效力僅及于該案，你沒有必要大肆渲染。如果你不同意法院的判決或某個(gè)人的觀點(diǎn)，你寫的就是否定型的案例分析，這時(shí)，你首先要做的就是要反駁原判的理由、根據(jù)，而不能僅僅提出與別人不同的看法。換言之，否定型的案例分析，應(yīng)以“破”字當(dāng)頭。破的最好方法，就是破對方論證的前提和論證方式。你要能夠指出他前提不真或推理無效。在案例分析中如何反駁原判的理由，大家可以參考我在今年《當(dāng)代法官》第三期上的那篇案例分析，如何反駁別人的觀點(diǎn)，大家可以參考我在梁慧星主編的《民商法論叢》第六卷上的文章，題目是《也論民法解釋中的價(jià)值補(bǔ)充、漏洞補(bǔ)充以及作為思考方法的利益衡量》，這篇文章是我在法院時(shí)寫的，也是因法院的一個(gè)案例而起的，文中還涉及到其他案例，這是我當(dāng)時(shí)與一們法學(xué)院的教授的一場論戰(zhàn)。

2、以作者的立論根據(jù)為標(biāo)準(zhǔn)，可以把案例分析分為法條解釋型與漏洞補(bǔ)充型。法條解釋型，是說就案件的處理或作者的觀點(diǎn)而言，是有較為具體、明確的法律條文為根據(jù)的，只不過你要對相關(guān)條款作特別解釋。寫這種法條解釋型的案例分析要主意兩點(diǎn)：其一，法律解釋的基礎(chǔ)和極限是文字解釋，其二，對法條解釋不能僅僅提出自己的解釋結(jié)論，更重要的是，要以法律解釋方法論證自己的解釋結(jié)論，比如，我在那篇遺贈(zèng)糾紛案的評析中就對我國《民法通則》第七條中的“民事活動(dòng)”作了非常細(xì)致的解釋，同時(shí)也以法律解釋學(xué)的原理說明這種解釋的正當(dāng)性。漏洞補(bǔ)充型，是說案件的處理或作者的觀點(diǎn)并沒有具體、明確的法條可供適用，需要適用一些抽象條款或作漏洞補(bǔ)充，這種案例分析一般應(yīng)有三項(xiàng)內(nèi)容：一是論證法律漏洞的存在。法律對某種事項(xiàng)未作規(guī)定，并不意味著就是法律漏洞，因?yàn)橛袝r(shí)我們可以用反對解釋的方法來解決，所以是否存在法律漏洞，并不是一目了然的事。比如，人的權(quán)利能力始于出生，依反對解釋，胎兒就沒有權(quán)利能力，就不能享有損害賠償請求權(quán)，再比如，法律規(guī)定自然人、法人有權(quán)利能力，依反對解釋，除自然人、法人之外，比如狗，就沒有權(quán)利能力，所以狗沒有繼承權(quán)，因此，其遺產(chǎn)由狗繼承的遺囑無效。這兩個(gè)例子中的法條，哪個(gè)沒有漏洞可以作反對解釋，哪個(gè)有漏洞不能作反對解釋，就需要我們作出判斷、論證。二是要闡述法院在此案中補(bǔ)充法律漏洞的方法，如。三是本案處理的社會(huì)意義。在闡述案件處理的社會(huì)意義時(shí)，不僅要說明處理結(jié)果在本案中如何好，更要論述處理方案、思考方式所具有的意義，有推廣的價(jià)值。

（二）案例分析的內(nèi)容

一篇案例分析，我覺得應(yīng)有以下三個(gè)層次的內(nèi)容：

1、對相關(guān)法條的解釋。在解釋法條時(shí)，要準(zhǔn)確闡述法條的意義，特別是對一此基本概念的內(nèi)涵、外延、適用范圍、構(gòu)成要件，在解釋法條時(shí)，要隨時(shí)關(guān)注你敘述的案件事實(shí)，如果你作的是肯定型的案例分析，你就要使法規(guī)范的事實(shí)構(gòu)成能夠涵蓋你所分析的案件事實(shí)，如果你寫的是否定型的案例分析，你就要使法規(guī)范的事實(shí)構(gòu)成不包括你所分析的案件事實(shí)。不要自相矛盾。

2、對解釋的論證。論證方法就是法律解釋方法，比如文字解釋、體系解釋、目的解釋等，我舉一個(gè)例子說明如何用法律解釋方法來論證解釋結(jié)論，最高法院《關(guān)于適用<中華人民共和中擔(dān)保法>若干問題的意見》第22條第1款規(guī)定，“第三人以書面形式向債權(quán)人出具擔(dān)保書，債權(quán)人未提出異議的，保證合同成立”，在一個(gè)案件中，第三人以擔(dān)保書形式同意以某處房產(chǎn)為債務(wù)人擔(dān)保。在此案中就需要對明確最高法院這條規(guī)定中的“擔(dān)保書”是否包括此案中的擔(dān)保書，我認(rèn)為不包括，最高法院這條規(guī)定中的“擔(dān)保書”應(yīng)當(dāng)限于符合保證合同規(guī)定的的書面的意思表示，而該案中的“擔(dān)保書”，實(shí)際上是抵押的意思表示，是否有效，還應(yīng)具備其他要件，比如抵押人的處分權(quán)，比如抵押物的登記。為什么應(yīng)這樣理解呢，因?yàn)榈?2條屬于“關(guān)于保證部分”的解釋，在這一部分中所有的擔(dān)保，只能是人的擔(dān)保，即保證，而不包括物的擔(dān)保。這就是體系解釋法。在論證中，我們尤其要注意的是比較法的方法，在分析案例時(shí)，我們要注意，此類案件，外國法是如何規(guī)定的，這種規(guī)定他們又是如何解釋的，外國法院是如何處理的，這些都有助于增強(qiáng)我們法律解釋的說服力。

3、更高層次的論證。我指的是以其他學(xué)科，主要是哲學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、社會(huì)學(xué)的原理、知識(shí)、方法來論證我們的觀點(diǎn)。也就是說，法律上的案例分析，要有法律之外的內(nèi)容。

（三）案情敘述

案情敘述相對而言簡單一點(diǎn)，但也要注意以下三個(gè)問題：

1、要簡練、突出重點(diǎn)。一個(gè)案件可能有許多法律問題，你分析的是其中的一個(gè)或幾個(gè)，在敘述案情時(shí)，你要盡量省略與你的分析無關(guān)的事實(shí)，以突出與你分析有關(guān)的事實(shí)，要做到你敘述的東西在分析中都要用到，這樣既可以為你的分析作準(zhǔn)備，又可以減輕讀者的負(fù)擔(dān)。

2、要注意案情敘述的方式。如果的分析的是案件的實(shí)體問題，你可以直接敘述法院認(rèn)定的事實(shí)，如果你分析的是案件的程序問題，尤其是證據(jù)問題，你就只能敘述當(dāng)事人的事實(shí)主張和各種相關(guān)證據(jù)。

3、如果必要，可以對案件作適當(dāng)?shù)募庸ぃ咐治觯抢碚撗芯浚皇切侣剤?bào)道，案件是否完全的真實(shí)并不特別重要，為了研究的需要，你可能要對案件作必要的加工，使之理想化。

四、如何進(jìn)行論證

論文與其他文章的區(qū)別就是論證。抒情文體是要表達(dá)感情，記敘文體是要敘述事實(shí)，而論文的核心就是要論證，要議論、論說別人的觀點(diǎn)，要證立、證真自己的觀點(diǎn)。所謂論證，“是用某些理由支持某一結(jié)論的一種思維方式或思維過程。”論證有廣義與狹義之分，狹義的論證大致相當(dāng)于一個(gè)推理，由幾個(gè)語句組成，其中一個(gè)語句由其他語句支撐或者由其他語句推導(dǎo)出來，起支撐作用的那些句子稱為“前提”，前提所推出的句子叫作“結(jié)論”，廣義的論證要復(fù)雜得多，一般包含兩種工作，一是證真，即證明某個(gè)命題為真，二是證偽，即證明某個(gè)命題為假，證真，一般就稱為證明，而證偽一般稱為反駁，“要證明或反駁的命題叫做論題，用來支持或反駁論題的那些命題叫做論據(jù)，由論據(jù)推出所要證明的命題的真或所要反駁的命題的假的過程就是論證。”在論證中，結(jié)論的可靠性必須同時(shí)受兩方面的保障，一是前提或論據(jù)的真實(shí)性，關(guān)于真實(shí)性，我們可以不管他的形而上學(xué)意義，比如，什么是真，什么東西的真，真是主觀的還是客觀的，是絕對的還是相對的，我們都不相信的東西還會(huì)是真的嗎？等等，這是永遠(yuǎn)扯不清楚的，所以，我們暫且把前提的真實(shí)性等同于普遍的可接受性，這一點(diǎn)很重要，在論證的時(shí)候，你的前提一定要是我能夠接受的命題，二是推理或論證的有效性這是指我們進(jìn)行推理、論證一定要符合邏輯規(guī)則。關(guān)于論證，我講三個(gè)問題。

（一）論證的作用

從總體上看，論證就是為既有的結(jié)論提供理由以說服別人，讓人接受你的觀點(diǎn)，但是，這個(gè)過程并不是一個(gè)消極、被動(dòng)的過程，論證的過程其實(shí)是一個(gè)思想提煉的過程，論證不僅僅是為既定的結(jié)論提供理由，而且具有創(chuàng)造性，其道理同法官解釋法律一樣，實(shí)際上，一篇論文的形成，一方面是論證的過程，一方面也是自己的思想從“剪不斷，理還亂”的朦朧到“洞天石扇，訇然中開”的明朗化過程。這是一個(gè)微妙的過程，一篇論文寫完之后，你可能會(huì)發(fā)現(xiàn)，大部分內(nèi)容，是你開始提筆是沒有想到的。王國維說讀書有三境界，有人說也是思想誕生的三部曲，其實(shí)也是論文寫作的三個(gè)階段。第一階段是“昨夜秋風(fēng)凋碧樹，獨(dú)上高樓，望盡天涯路”，這是思考的開始，在學(xué)習(xí)中，在研究中，在實(shí)務(wù)中，你可能會(huì)感覺到某個(gè)問題，你會(huì)不斷地思考，這與辛棄疾說的“少年不識(shí)愁滋味，愛上層樓，愛上層樓，為賦新詩強(qiáng)說愁是不同的，”比如，侵權(quán)行為法中的因果關(guān)系問題、法律行為問題、虛擬物品的財(cái)產(chǎn)權(quán)問題等等，你發(fā)現(xiàn)了這些問題，也就確定了你的研究方向，研究的課題，你可能會(huì)設(shè)想許多解決辦法，并以此為目標(biāo)，收集很多資料，這個(gè)過程長短，因問題的大小、難易不同而不同，在這個(gè)階段，需要注意的是，千萬不要錯(cuò)過自己的靈感、感悟、自己思想的火花，要不斷地思考下去，這方面，我既有經(jīng)驗(yàn)，也有教訓(xùn)。一九九八年九月，我到財(cái)大給九六級的同學(xué)上民訴法，講到證明對象時(shí)，我說，證據(jù)不應(yīng)該是證明對象，否則就會(huì)陷入循環(huán)證明或無窮證明，但法律規(guī)定證據(jù)要“查證屬實(shí)”，究竟是什么意思，我還沒想清楚，以此問題為開端，經(jīng)過二年多時(shí)間的思考，我形成了《對證據(jù)學(xué)問題的語言哲學(xué)思考》一文，更多的是教訓(xùn)，一些問題，自己也發(fā)現(xiàn)了，但由于懶惰、或輕視這些問題，往往就放過了，比如，關(guān)于物權(quán)法定主義的問題，關(guān)于違反強(qiáng)行法的法律行為不是一律無效的問題，我一直在說，一直在講，但就沒有深入思考，也更沒想到要寫一篇論文，結(jié)果，別人寫了內(nèi)容相同的文章。第二階段，“衣帶漸寬終不悔，為伊消得人憔悴”，在這個(gè)過程中，你的思想漸漸清晰，你的觀點(diǎn)漸漸明確，同時(shí)，你還要為自己的見解提供理由，為自己的證尋找論據(jù)，在論證中，由于論據(jù)的限制、由于邏輯的力量，或者由于自己水平的提高，你可能還會(huì)不斷地修正自己的觀點(diǎn)，在這個(gè)階段，你心里想的基本上就是這篇文章，你看到的各種資料，你都會(huì)覺得與你寫的文章有關(guān)，可以用到你的文章當(dāng)中，許多同學(xué)都在問一個(gè)問題，就是一篇文章中引用了那么多資料，作者都看完了嗎？其實(shí)是沒有看完的，也不可能看完。有的書是看完了，有的則是知道大概，寫文章時(shí)去查的，有的則是在寫的過程中，偶然看到某書的某一頁，剛好與自己的文章相關(guān)，于是就引用了。比如，我在《也論民法解釋中的漏洞補(bǔ)充、價(jià)值補(bǔ)充以及作為思考方法的利益衡量》一文中引用了[奧]弗·馮·維塞爾：《自然價(jià)值》（陳國慶譯，商務(wù)印書館1982年6月版）中的一段話，就是這樣的。一天上班，隨便翻了翻這本書，我發(fā)現(xiàn)了這段話，于是就用在我的文章中了，這段話是：說中國法官的素質(zhì)不高，是指我們?nèi)狈^高的法學(xué)理論修養(yǎng)，因而不能從理論上抽象地理解、系統(tǒng)地闡述“漏洞補(bǔ)充”、“價(jià)值補(bǔ)充”、“法官造法”等概念，但這并不意味著我們就一點(diǎn)都不知道、從來不做我們必須要做的事情，這就象“任何一個(gè)經(jīng)濟(jì)學(xué)的門外漢，都從自己的經(jīng)驗(yàn)中懂得了價(jià)值理論的全部內(nèi)容，他是一個(gè)門外漢，只是因?yàn)樗麤]有從理論上理解這個(gè)問題──即不依靠別的，只是從這個(gè)問題本身來加以理解，只是從實(shí)際上理解它──也就是說，僅就某種特定情況，并依照在這種特定情況下這個(gè)問題所呈現(xiàn)的結(jié)果來加以理解”。第三個(gè)階段是“眾里尋她千百度，驀然回首，那人卻在燈火闌珊處”，這種境界有兩種情況，一是某個(gè)問題你經(jīng)過千思百慮，你終于想通了，終于找到解決辦法了，還有就是你思想的成熟階段，你的論文已大功告成，這時(shí)你再回過頭來想你寫這篇文章的過程，你就會(huì)有這種感覺，剛才我講到的，證據(jù)本身是不是證明對象的問題，我一直在考慮，但沒有想清楚，偶然的，法院問到我一個(gè)問題，使我想通了我一直在思考的問題。原告起訴，要求被告還錢，其證據(jù)是一分欠條，但被告說欠條不是其親筆簽名，要進(jìn)行筆跡鑒定，這時(shí)，法院要定該哪方預(yù)交鑒定費(fèi)，原告認(rèn)為該被告預(yù)交，因?yàn)椤澳阏f是假的，你拿去鑒定”，被告自然認(rèn)為該原告預(yù)交，因?yàn)椤澳阏f是真的，你拿去鑒定”，法院問我，該哪個(gè)交，我說，該被告預(yù)交，為什么呢？因?yàn)椋姨峤坏那窏l，你說是假的，我就要去鑒定，鑒定結(jié)論出來了，是真的，但鑒定結(jié)論也是證據(jù)之一，你還可以說結(jié)論有問題，又說要鑒定，那我還要出錢，以此類推，沒完沒了，相反，該被告出錢，就沒有這個(gè)問題，我提交的欠條，你說是假的，你拿去鑒定，結(jié)論出來的，如果是假的，我不服，就該我出錢了，以此類推，由此，我想通了，證據(jù)經(jīng)“查證屬實(shí)”，是指經(jīng)受證偽的檢驗(yàn)。論文的完成經(jīng)歷這三個(gè)階段，論文的每一個(gè)主要部分的形成也是經(jīng)歷這三個(gè)階段，我寫一篇文章的過程，就是一個(gè)不斷開始的過程，假設(shè)我今天開始寫，寫了一點(diǎn)停下來，明天再寫時(shí)，又從頭開始，以此類推，這樣，不斷增加，不斷修正，直到寫完。所以，我寫文章的數(shù)量較少，而且，寫一篇文章要用大量的稿紙。北大哲學(xué)系的陳波教授說：“在這整個(gè)過程中，需要多少才下眉頭卻上心頭的輾轉(zhuǎn)反側(cè)式的思考，是十分艱苦的，寫作實(shí)際上是十分艱苦的勞動(dòng)，從一個(gè)朦朦朧朧的想法，到一篇耐人尋味的文字，這其間相距何止八千里路云和月？尚需要付出多少焦灼、迷茫、掙扎以及食不甘味、寢不安席的凝思苦想？”這確實(shí)準(zhǔn)確地描述了寫作過程的艱辛，但忽略了寫作完成后的喜悅。

在這個(gè)冥思苦想的過程中，你的思想在不斷豐富、完善，你過去沒有意識(shí)到的問題變得昭然若揭，你過去難以回答的問題變得豁然開朗，比如，我前面談到的證據(jù)不應(yīng)該是證明對象的問題，但是，法律以規(guī)定，證據(jù)要查證屬實(shí)才能作為定案依據(jù)，經(jīng)過長期的思考，人相通了，所謂“查證屬實(shí)”，就是經(jīng)受證偽的檢驗(yàn)，證據(jù)只要沒有被證明是假的，就可以作為定案依據(jù)，但是這只解決證據(jù)能力問題，現(xiàn)在，我又有新的想法，證據(jù)的證明力也和證據(jù)的可證偽性有關(guān)，一種證據(jù)，一份證據(jù)，越容易被證偽，其證明力越強(qiáng)，反之，越不容易證偽，其證明力就越弱。

正由于論證絕不僅僅是對已有的結(jié)論提供理由，其中有創(chuàng)造性的工作，也就是說，論文寫作不是對已有的思想的記錄、報(bào)導(dǎo)，而是在創(chuàng)造思想，所以，我們寫作法學(xué)論文才叫法學(xué)研究

（二）反駁的方法

論文要有創(chuàng)新性，應(yīng)從批判前人的觀點(diǎn)開始，批判不僅是創(chuàng)新的前提，而且批判本身就是創(chuàng)新，那么如何進(jìn)行批判呢？下面，我介紹幾種方法。

1、對論題本身的批判。

這是直接反駁別人的觀點(diǎn)，直接反駁可以從以下幾個(gè)方面入手：

（1）語義分析法：語言的意義在其應(yīng)用，要清楚語言的意義，要清楚概念的指稱對象及其使用方法，我們要回到具體的語句及其語言環(huán)境中，分析我們要反駁的觀點(diǎn)，不斷質(zhì)疑、追問、拷問，以揭示論者本人思想的模糊性。比如，在訴權(quán)理論中，很多人都談到訴權(quán)的二重性，即兩種意義的訴權(quán)或訴權(quán)的兩種意義，我們可以問他，“你說的究竟是什么意思？”因?yàn)椤耙饬x”本身就有多種意義，有語詞的意義、有事件或物品的意義，由于“意義”的不同意義，因此，兩種意義的訴權(quán)與訴權(quán)的兩種意義就有完全不同的意義。

（2）歸謬法：我們要反駁一個(gè)命題，要證明一個(gè)命題為假，可以先假定該命題為真，然后從該命題推出荒謬的結(jié)論。比如，《也論民法解釋中的漏洞補(bǔ)充、價(jià)值補(bǔ)充以及作為思考方法的利益衡量》一文中，我說，“即使如孟文所言，《著作權(quán)法》不保護(hù)時(shí)事新聞，就是不保護(hù)新聞，但也并不意味著任何事實(shí)都能報(bào)道而不受法律的保護(hù)。如果凡是事實(shí)都能被報(bào)道的話，那《著作權(quán)法》就保護(hù)不了任何作品了。比如，孟先生寫了這篇文章，這顯然是一種事實(shí)，難道《法學(xué)研究》在刊登時(shí)，加上“本刊訊，孟勤國先生最近寫了《也論電視節(jié)目預(yù)告表的法律保護(hù)與利益平衡》一文，全文如下??”，就可以不支付任何稿酬了嗎？難道其他刊物加上“最近，《法學(xué)研究》刊登了孟勤國先生??”，就可以隨意轉(zhuǎn)載了嗎？” 再比如，在一次政協(xié)會(huì)上，魏明倫之流大肆攻擊《流星花園》、《還珠格格》等電視劇，我認(rèn)為這是嫉妒，他們高唱主旋律沒人聽，大拍獻(xiàn)禮片沒人看，卻想借助于政權(quán)的力量去封殺競爭對手，還美其名月要有正確的引導(dǎo)，仿佛這些作品就是洪水猛獸，其實(shí)，主張禁播的人，他看了沒有，如果沒看，他何以知道這些作品就壞得不得了，如果他看了，他變壞了嗎？如果沒變壞，顯然，這些作品并不可怕，如果已經(jīng)變壞了，那一個(gè)壞人能說出好話嗎？當(dāng)然，有人可能舉出一些例子，某人看了《流星花園》就做了什么壞事，試圖把青少年的一些問題歸咎于某個(gè)電視劇，如果這樣的論證都能成立、都能作為決策依據(jù)的話，那成克杰、胡長清之流，不僅沒看過《流星花園》，而且他們從小到大都受正統(tǒng)教育，而且三講都過關(guān)了，難道就可以在二者之間建立因果關(guān)系嗎？一些高官在中央黨校學(xué)習(xí)時(shí)還要到澳門賭博，你能在其間建立因果關(guān)系，進(jìn)而禁開黨校嗎？

2、對論證方法的批判，要反駁對方，除了直接批判論題之外，更多的是批判對方的論證方法。前面講過，有效的論證必須一是前提為真，二是邏輯上有效，如果指出對方的邏輯錯(cuò)誤，就是從論證的方法上進(jìn)行批判。邏輯錯(cuò)誤的類型很多，我舉例說明。

（1）偷換概念指在論證過程中，有意把不同的概念當(dāng)作同一個(gè)概念來使用，比如，在也論民法解釋中的漏洞補(bǔ)充、價(jià)值補(bǔ)充以及作為思考方法的利益衡量》一文中，我就指出，在梁]孟二人的爭論中，孟勤國就把梁慧星文章中法官造法的法偷換成的立法中的法，將梁慧星文章中的法律解釋偷換成了最高法院的司法解釋。

（2）自相矛盾在論證中不能同時(shí)斷定兩個(gè)相互反對或相互矛盾的命題為真，否則，就是自相矛盾。反對命題與矛盾命題的共同點(diǎn)就是不能同真，如果你斷定了這兩種命題同真了，就是自相矛盾，自相矛盾往往表現(xiàn)為一種悖論，即只要你斷定某一命題為真，你必須馬上斷定這個(gè)命題為假，一個(gè)命題與其否定命題就是矛盾關(guān)系，你同時(shí)斷定這兩個(gè)命題為真，就是自相矛盾。比如，王海“知假賣假”在天津法院敗訴，法院說他不是消費(fèi)者，天津法院的思考就是自相矛盾的，我賣了很多東西，是假的，我到法院打官司，法院說我不是消費(fèi)者，我只能把這些東西拿回去自己用，一旦我想到拿回去自己用，我就屬于消費(fèi)者了，這時(shí)我就可以打官司了，但一想到打官司，我就不再是消費(fèi)者了，于是我只能自己用這些東西，一旦相到自己用，我又成了消費(fèi)者了。這種情況類似于“理發(fā)師悖論”。

（3）輕斷因果也可以稱為后此謬誤，薩繆爾森在其《經(jīng)濟(jì)學(xué)》中說：“如果我們僅僅因?yàn)橐患虑榘l(fā)生在另一件事情之前，就想當(dāng)然地認(rèn)為前者是后者的原因，那么，我們就犯了所謂的后此謬誤”，在《文義解釋——民法解釋的基礎(chǔ)與極限》評析張學(xué)英訴蔣倫芳遺贈(zèng)糾紛一案判決時(shí)，我說“觀察到事件A在事件B之前的事實(shí)并不證明事件A是事件B的原因，認(rèn)為‘在此事件之后’便意味著‘因?yàn)榇耸录褪欠噶撕蟠酥囌`。在黃永彬訂立該份遺囑之前可能發(fā)生了許多事情，比如二人非法同居，比如太陽從東邊升起，在沒有證據(jù)的情況下，法院可以認(rèn)定黃基于這種非法同居關(guān)系而訂立遺囑，為什么就不能認(rèn)定黃是基于喜歡太陽從東邊升起而訂立該份遺囑呢？

（4）竊取論題是指把論題本身作為證明論題的根據(jù)，或者預(yù)先假定結(jié)論為真，再推知前提為真的錯(cuò)誤論證。比如，有人說無因管理與見義勇為是有區(qū)別的，他認(rèn)為，無因管理只存在管理人與本人，而見義勇為則還有致害人，然后又?jǐn)⑹龆叩膮^(qū)別，其中區(qū)別之一，就是無因管理中只有兩方當(dāng)事人，而見義勇為有三方當(dāng)事人。最后得出結(jié)論，無因管理與見義勇為是不同的。

（5）轉(zhuǎn)移論題在立論中，必須始終針對某一特定的論題并按照論題的本來意思提出論據(jù)，進(jìn)行推論，在討論中，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確引用而不能歪曲或篡改別人的愿意，比如，在《也論民法解釋中的漏洞補(bǔ)充、價(jià)值補(bǔ)充以及作為思考方法的利益衡量》一文中，我就指出孟勤國轉(zhuǎn)移論題的錯(cuò)誤，梁慧星在其文章中說法官造法的事實(shí)，而孟卻說法官不應(yīng)該造法，前者是事實(shí)陳述，后者是價(jià)值判斷。再比如，過去，我們的國家理論家在批判個(gè)人主義、利已主義、自由化、三權(quán)分立等時(shí)就把轉(zhuǎn)移論題的詭辯方法，用到了極端，成了偷換命題或稻草人的詭辯方法，這種詭辯方法就是有意違反同一律的要求，暗中用一個(gè)論題替代原論題，再比如，有人用馬克思主義的認(rèn)識(shí)論原理證明我國“實(shí)事求是”的證據(jù)制度馬克思主義的認(rèn)識(shí)論認(rèn)為，世界是物質(zhì)的，物質(zhì)是運(yùn)動(dòng)的，運(yùn)動(dòng)是有規(guī)律的，而規(guī)律是可以認(rèn)識(shí)的，因此案件的真相是可以查明的，就算馬克思主義的認(rèn)識(shí)論是真理，他也只是說整個(gè)人類在整個(gè)歷史中會(huì)不斷地認(rèn)識(shí)世界，這與某一件事情是否能徹底認(rèn)識(shí)、法官在有限的時(shí)間里是否能夠認(rèn)清案件真相，是兩個(gè)不同的命題。所謂稻草人的謬誤，就是在辯論中歪曲對方的論點(diǎn)，然后再加以駁斥和攻擊，猶如綁扎一個(gè)稻草人來代替對方，然后用攻擊稻草人的作法來代替對論敵的反駁。比如，在民法典的編纂體例上，有人提出，總則、權(quán)利客體、權(quán)利主體等的體例，另有人就說這是重物輕人，是物文主義然后進(jìn)行批判，這就是把荒謬的結(jié)論強(qiáng)加到別人的頭上，然后加以反駁。

3、對論據(jù)的批判

論證是用理由去支持論點(diǎn)的過程，邏輯上有效，就是理由的使用方法正確，要使論點(diǎn)成立，還需要論據(jù)為真，即成為論據(jù)、理由的命題是真命題，因此，你反駁一個(gè)觀點(diǎn)，可以用前面兩種方法，同時(shí)，也可以批判他的論據(jù)，反駁論據(jù)是可能的，因?yàn)槲覀兯枷氲幕A(chǔ)往往是一些未加檢驗(yàn)就認(rèn)為是真實(shí)的前提，我們檢驗(yàn)這些未經(jīng)檢驗(yàn)的前提，就是對論據(jù)進(jìn)行批判。對論據(jù)進(jìn)行批判，可以從以下幾個(gè)方面入手。

（1）指出對方論據(jù)為假，比如，在在《也論民法解釋中的漏洞補(bǔ)充、價(jià)值補(bǔ)充以及作為思考方法的利益衡量》一文中，孟勤國說，成文法國家禁止法官造法，我國屬于成文法國家，因此也禁止法官造法，我指出，在法官是否有權(quán)造法的問題上，在以法、德為代表的成文法國家，傳統(tǒng)上就存在著理論與實(shí)踐的差別、理論與理論的對立，從而否定他的觀點(diǎn)，即“在成文法國家，傳統(tǒng)認(rèn)不法官的職責(zé)在于嚴(yán)格執(zhí)行法律，法官無權(quán)造法。”

（2）指出對方理由不充分。比如，崔建遠(yuǎn)的《無權(quán)處分辯》中，認(rèn)為《合同法》第51第中的處分行為就是債權(quán)行為，就是沒有理由的的絕對判斷，關(guān)于這個(gè)問題，我們講物權(quán)行為理論的時(shí)候再詳細(xì)講。

（3）對傳統(tǒng)思維方式的批判，也就是對我們認(rèn)知圖式的批判。我們對具體對象的認(rèn)知、整理以形成概念體系，總是在一個(gè)認(rèn)知圖式或認(rèn)識(shí)論模型中進(jìn)行的，這是我們經(jīng)驗(yàn)認(rèn)識(shí)的先驗(yàn)條件，認(rèn)知對象是無形的水，水的形狀決定于我們的容器，對傳統(tǒng)思維方式的批判，就是對這個(gè)容器的批判，這種批判，也可分為不同層次，最高層次是哲學(xué)層次，涉及到本體論、認(rèn)識(shí)論、語言論的問題、涉及到主客體二分法、身心二元論問題，在法學(xué)論文中，如果能在哲學(xué)的高度批判傳統(tǒng)觀點(diǎn)，那就有一定水平了。

（三）證明的方法

我說的證明，是指證真，即證明自己的觀點(diǎn)為真，你反駁別人的觀點(diǎn)，是破，在破的基礎(chǔ)上要立。

A、縱向的論證：即用抽象的原理、原則、規(guī)范作為具體結(jié)論的理由。要形成一種較為完整的縱向論證，在思考方式上要運(yùn)用逆向思維法而在敘述上則采用順時(shí)敘述法。所謂逆向思維法，就是從最具體的結(jié)論出發(fā)，尋找其直接的根據(jù)，找到直接根據(jù)后，再將其作為結(jié)論，從這個(gè)結(jié)論出發(fā)，再往上尋找其根據(jù)，以此類推，這類似于請求權(quán)思考方法。

B、橫向的論證：縱向的論證是用法律上的原理、原則、規(guī)范作為判決結(jié)論的理由，為了增強(qiáng)判決的說服力，你還可以用法律之外的道理來支持你的結(jié)論，比如政治、經(jīng)濟(jì)、倫理等因素，特別是，你可以闡述判決可能產(chǎn)生的積極的社會(huì)效果或可能避免的消極的社會(huì)影響。

第五篇：如何撰寫案例分析報(bào)告

如何撰寫案例分析報(bào)告

撰寫案例分析報(bào)告需要做好準(zhǔn)備工作。其中比較重要的工作有三項(xiàng)：一是讀懂案例,二是確立案例分析類型,三是掌握案例分析的書寫要求。準(zhǔn)備工作做得好，報(bào)告的具體書寫過程就會(huì)有一揮而就的感覺。書寫案例分析報(bào)告，首先需要讀懂案例。閱讀案例的方法，一般是先粗讀一遍，了解案例大意，然后再精讀。最好是在初次瀏覽過案例，開始再次精讀前，先向自己提幾個(gè)基本問題：本案例的關(guān)鍵問題即主要矛盾是什么？為什么老師在此時(shí)布置這個(gè)案例？它在整個(gè)課程中處于怎樣的地位？它跟課程中已講的哪些內(nèi)容有關(guān)？它的教學(xué)目的是什么？要通過反復(fù)思索搞清楚這些問題。一旦想通了此案例的基本目的與關(guān)鍵問題，你的分析自然綱舉目張，擊中要害。

教師在布置案例作業(yè)時(shí)，往往還會(huì)附上若干啟發(fā)性思考題。這些思考題往往具有一定的層次性，是非常好的案例分析“向?qū)А保w了理解案例的重點(diǎn)與難點(diǎn)。因此，對于附有思考題的案例，案例學(xué)習(xí)者可以先看問題，然后帶著問題去閱讀案例，找出與問題直接有關(guān)的信息，以至通過整理案例中的相關(guān)信息而獲得答案。在獲得思考題答案的同時(shí)，你對案例的理解往往會(huì)更進(jìn)一步。

其次，在讀懂案例的基礎(chǔ)上，確定案例分析類型是撰寫案例分析報(bào)告中的另一項(xiàng)重要的準(zhǔn)備工作。一個(gè)好的案例通常是在社會(huì)生活實(shí)踐中產(chǎn)生的典型而完整的事件，信息量比較大、頭緒比較多，有背景介紹，有人物描寫，有事件描述，有前因后果以及各種各樣的內(nèi)外部聯(lián)系與特

定背景等信息。這樣就增加了分析的難度。在案例分析過程中，能做到面面俱到，當(dāng)然是好的。但是不能期望在任何情況下都能將案例分析得既全面又深入。究竟選擇何種類型的分析，取決于大家的實(shí)際情況和具體考慮。案例分析報(bào)告在體例上通常有綜合型、專題型兩種。綜合型分析，要求對案例中所有的關(guān)鍵問題都進(jìn)行深入分析，列舉有力的定性與定量論據(jù)，提出重要的解決方案與建議。專題型分析，則只是著重分析某一個(gè)或數(shù)個(gè)專門的問題，異軍突起，攻其一點(diǎn)，重點(diǎn)突破。所選的當(dāng)然應(yīng)是自己最內(nèi)行、最富經(jīng)驗(yàn)、掌握情況最多、最有把握、可以充分揚(yáng)長避短的問題，這樣就可以比其他同學(xué)分析得更為深刻、細(xì)致、詳盡和透徹，能提出獨(dú)到的見解。因此，進(jìn)行案例分析前，可選擇這兩種類型中的一種。

再次，掌握案例分析報(bào)告的書寫要求對于撰寫出高水平的案例分析報(bào)告來說也是十分重要的準(zhǔn)備工作。撰寫案例分析報(bào)告時(shí)應(yīng)當(dāng)注意以下三點(diǎn)：一是報(bào)告要抓住并反映案例中的主要矛盾和關(guān)鍵問題，突出中心。無論采取綜合型案例分析還是專題型案例分析，案例分析報(bào)告的撰寫者都應(yīng)注意突出中心。分析者應(yīng)從紛繁復(fù)雜的案例內(nèi)容中抓住問題的實(shí)質(zhì)進(jìn)行分析，從豐富多彩的信息中提煉出有價(jià)值的信息進(jìn)行歸納整理，找準(zhǔn)并圍繞案例的主要矛盾和關(guān)鍵問題進(jìn)行詳盡的分析，并通過文字的形式在分析報(bào)告中反映出來。二是要恰當(dāng)選擇、運(yùn)用相關(guān)原理、原則和方法進(jìn)行分析，力求做到說理透徹，層次分明。案例分析的目的是使大家掌握某些理論與方法等。為此，大家在撰寫案例分析報(bào)告時(shí)，用原理、原則說話，做到言之有據(jù)，言之有“理”，圍繞中心問題進(jìn)行詳盡的論述。三是說理與敘事要充分運(yùn)用案例中大量有價(jià)值的信息，力求語言上明快簡潔、生動(dòng)形象。案例分析是從案例本身出發(fā)，引發(fā)的一系列

思考和探索，因此，案例分析報(bào)告一定要緊密結(jié)合案例內(nèi)容本身，充分挖掘案例中有價(jià)值的信息，運(yùn)用這些信息材料在分析報(bào)告中闡明自己的觀點(diǎn)，增強(qiáng)說服力。

案例分析報(bào)告的書寫文風(fēng)

撰寫案例分析報(bào)告，要以正確的分析作為基礎(chǔ)，還要正確地確定報(bào)告書寫文風(fēng)。

首先，案例分析報(bào)告力求簡明扼要。案例分析報(bào)告是學(xué)生學(xué)習(xí)成果的總結(jié)，這決定了它實(shí)際上是一份總結(jié)性文字，是一篇小論文。案例分析報(bào)告不宜過于冗長，一般在2 500字左右，最多不超過3 000字。因此，行文要做到開門見山，一針見血。要在有限的篇幅內(nèi)把代表自己分析精髓的那些關(guān)鍵信息寫出來。書寫案例分析報(bào)告不同于搞文學(xué)創(chuàng)作，不需要過多的修飾和華麗辭藻的堆砌。

其次，案例分析報(bào)告應(yīng)條理清晰，段落分明。把你的主要見解及分析論據(jù)寫得一目了然。在準(zhǔn)備好案例分析素材之后，不要忙于動(dòng)筆，先花些時(shí)間思考一下，怎樣才能清晰地把你的意見表達(dá)出來。

再次，案例分析報(bào)告應(yīng)充分突出個(gè)人創(chuàng)造性成果。在案例學(xué)習(xí)過程中，經(jīng)過了小組討論以及班級討論之后，學(xué)生會(huì)獲得集體智慧的結(jié)晶。案例分析報(bào)告不排斥集體智慧，但是更強(qiáng)調(diào)個(gè)人的獨(dú)創(chuàng)性，做到“人無我有，人有我優(yōu)”。尤其是對于不存在標(biāo)準(zhǔn)答案的案例，教師更希望學(xué)生能夠發(fā)表個(gè)人觀點(diǎn)，只要邏輯清晰、論證合理便可。