第一篇：商法案例分析總結

1有關代理行為的案例分析

案情：張某到青島出差，臨行前李某委托張某代買50斤蘋果，張某見當地蘋果物美價廉，就從王某處幫李某買了100斤。出差歸來，李某拒不付款。問題：該案如何處理？

分析：李某委托張某代買50斤蘋果，使二者之間形成代理關系，張某取得購買50斤蘋果的代理權。但是張某為李某購買蘋果100斤，明顯超出了授權范圍，此行為屬于超越代理權的行為。在該案例中，李某應對其授權代理的購買50斤蘋果的行為承擔責任，超出部分的行為后果，如果李某予以追認，則由李某負責，否則，該法律后果由張某自己承擔。

有關無權代理的案例

2案情：甲與乙公司采購員丙協商由乙供給甲10臺電腦，丙未經單位同意就口頭承諾，甲當即交給丙5萬元并打入乙公司賬戶。后乙公司供給甲電腦5臺，共計3萬元，其余電腦未供貨。甲催促乙繼續供貨或退回余款，乙稱系丙所為，責任應該由丙承擔，與其無關。問題：乙公司是否應當承擔責任？為什么？

丙未經乙公司同意，即未在乙公司授權的情況下，擅自與甲達成口頭協議，形成無權代理，但乙公司接受賬款并提供5臺電腦，說明對丙無權代理進行了追認，乙應向甲提供退款或繼續供貨或賠償損失。因為乙的追認使無權代理變成有權代理，所以應當承擔責任

3案情：劉某系甲公司采購員，曾長期代表甲公司與乙公司訂立合同采購電器設備。2000年5月，劉某因故被甲公司開除。但是甲公司沒有及時收回給劉某開出有效的介紹信和授權委托書，劉某后憑此以甲公司的名義與乙公司訂立了5萬元的電器設備購買合同，約定在交貨后10日內付款。乙公司在簽訂合同時，并不知道劉某已經被甲公司開除。乙公司依約交貨后向甲公司要求支付貨款，甲公司以劉某被開除為由拒絕支付。乙公司訴至法院。問題：甲公司拒付是否合理？為什么？

依據表見代理成立條件，該案中劉某構成表見代理，劉某雖然沒有代理權，但是有甲公司開出的介紹信和授權委托書，使乙公司有正當理由相信劉某有代理權，劉某表見代理的行為后果應該由甲公司承擔，乙公司依約交貨后向甲公司要求支付貨款的請求應該得到支持，甲公司拒付不合理，甲公司付款后有向劉某追償的權利。

4案情：甲長期擔任A公司的業務主管，在A公司有很大的代理權限。在甲的努力下，A公司生意興隆，新老客戶遍及世界。由于甲公司的董事長嫉妒甲的才能，無理解雇了甲。甲懷恨在心，于是在遭解雇一個月后，繼續以A公司的名義從老客戶B公司處騙得貨物，逃之夭夭。B公司要求A公司付款，A公司則以甲假冒公司名義為由拒絕付款。B公司堅持認為在其與甲做生意期間，他并不知甲已被A公司解雇，并且也未收到關于A公司已解雇甲的任何通知，故B公司是不知情的善意第三人，A公司仍應對甲的無權代理行為負責。雙方相持不下，訴至法院。問題：

（1）按照國際商法的代理法原則，A公司是否要為甲的無權代理行為負責？（2）甲是否也要承擔責任？

答（1）這是個委托人撤回了代理人的代理權后，委托人與代理人之間代理關系的消滅是否對第三人生效的問題。應美法和大陸法的許多國家法律普遍認為，他取決于第三人是否知情。如果第三人之情，第三人就不能要求原委托人對代理人的行為負責；反之，委托人則應負責，以保護善意的第三人的利益。在本案中，由于B公司對A公司與甲之間在交易前已終止代理關系并不之情，故有權要求A公司對甲的無權代理行為負責。

（2）甲的行為從商法的角度來看是無權代理行為。在確定了A公司對B公司的付款責任后，甲要向A公司承擔還款的責任。如果A公司不承擔對B的付款責任，則甲應向B公司承擔付款責任。從另一角度上說，甲騙得貨物逃之夭夭，若構成詐騙，則同時要負刑事責任。

5案情：某木材器具廠（以下簡稱木材廠）與某家俱城多次有業務往來。在1998年6月兩方第一次簽合同時，木材廠經理對家俱城說，以后業務均由該廠業務員姚某代理。之后，木材廠每次與家俱城簽訂業務合同，都是由其業務員姚某辦理，并帶有介紹信、加蓋公章的空白合同書、授權委托書。2003年4月，姚某又與家俱城簽訂了加工家俱合同，總價款10萬元，20日內交貨，預付款3萬元。當天家俱城將3萬元預付款匯入姚某提供的銀行帳戶里。由于與姚某是老關系，家俱城這次沒有要求姚某出示廠方介紹信及授權委托書，只是在姚某拿的加蓋木材廠公章的空白合同書中與姚某簽訂合同并簽名蓋章。兩個月過后，家俱城不見木材廠發貨，便到木材廠詢問，得知姚某早在2002年10月就離開了木材廠。家俱城讓木材廠繼續履行合同，遭到拒絕。5月份訴于法院。問題：木材廠是否有權拒絕繼續履行合同？

本案如單純從家俱城角度來說，其在與姚某簽訂合同中，沒有讓姚某出示廠方介紹信和授權委托書，其主觀上有一定過失。但從客觀事實分析，木材廠與家俱城長期有業務往來，每次都是業務員姚某與家俱城簽訂合同，并且木材廠在與家俱城第一次簽訂合同時曾明確說過，以后該廠與家俱城的業務均由姚某辦理，從通常人（包括家俱廠）的角度可以認為，以后如無非凡說明或約定，姚某可以代理木材廠與家俱城從事商務行為。在2004年2月簽訂合同中，家俱城雖未讓姚某出具授權委托書及介紹信，但在簽合同中仍是由姚某提供了加蓋木材廠公章的空白合同書，且姚某離廠后木材廠未及時通知到家俱城，因此家俱城雖然也存在過失，但從通常的角度看，這種微小的過失不妨礙其仍有充分的理由確信姚某仍為木材廠的代理人。因此，姚某的行為構成表見代理，應按合同法第四十九條之規定，由木材廠承擔姚某的行為后果，履行與家俱城的加工合同。6某公司受國內用戶委托，以本公司名義與國外一公司簽訂一項進口某種商品的合同，支付條件為“即期付款交單”。在履行合同時，賣方未經該公司同意，就直接將貨物連同單據都交給了國內用戶，但該國內用戶在收到貨物后由于財務困難，無力支付貨款。在這種情況下，國外賣方認為，我外貿公司作為合同的買方，根據買賣合同的支付條款，要求我公司支付貨款。

請問：外貿公司是否有義務支付貨款? 本合同的支付方式為即期付款交單，該方式要求賣方應按合同規定向買方交單，買方才有義務付款。本案中，由于賣方沒有按合同規定向買方交單，而是向國內用戶交單，因此，外貿公司作為買方沒有義務付款 7案情：2000年7月原告A公司向B公司提供牛皮紙，雙方口頭約定貨到付款。原告按約提供給B公司價值為23000的牛皮紙。B公司收貨后，簽發一張23000元的轉帳支票給原告。次日，原告持支票向銀行提出付款，因“存款不足，無款支付”遭銀行退票。于是原告上門向B公司追款，B公司稱其沒錢，等有錢再付進行搪塞。原告在多次與B公司交涉無果的情況下起訴二股東李某、張某，請求法院判令B公司的股東李某、張某償付這筆欠款，并負連帶清償責任。

另查，B公司于1998年5月登記為有限責任公司，注冊資本50萬元，由二股東組成，股東李某投入30萬元，占60%股份，股東張某投股20萬元，占40%的股份。張某系B公司的法定代表人。2005年B公司因未進行年檢被工商管理部門吊銷營業執照，處于停業狀態。

原告A公司訴稱，B公司的操縱者二被告李某、張某利用其股東特有的地位，簽發空頭轉帳支票，采取欺詐原告的手段，損害了原告的合法權益，二被告理應連帶清償原告貨款23000元。被告李某、張某辯稱，B公司經工商部門合法登記，取得了公司獨立法人資格，根據《公司法》有關規定，該筆任務應由B公司的財產獨立承擔責任，而不應由B公司的股東清償。請求法院駁回原告的訴訟請求。

本案爭執焦點是：這筆貨款是由B公司清償還是由B公司的股東李某、張某清償？

答;（1）B公司具有法人資格，B公司是1998年5月經工商登記，二股東注冊資金50萬元，符合有限責任公司設立條件，有獨立的法人財產，有獨立承擔責任的能力。

（2）、B公司的股東濫用公司人格欺詐原告，原告與B公司約定貨到付款，原告按約交貨，B公司的操縱者股東李某、張某，明知B公司無足額存款，仍要簽發轉帳支票，利用B公司企業法人人格和自己股東特有條件，欺詐其相對當事人原告，違反雙方的約定合同，損害了原告的利益。造成原告利益的損害原因，一方面是B公司具有企業法人人格這個面紗，另一方面是被告利用其股東地位，濫用股東權利，違反誠信原則，采取欺詐手段。

如果僅要B公司來承擔責任，那么債權人的合法權益無法得到保護，然后躲在B公司后面操縱的被告李某、張某卻逃之夭夭，于情于法相悖。為追求法律公正，本案處理時應維護債權人的合法權益，根據《公司法》第二十條第三款的規定，揭開B公司的面紗，讓濫用公司法人獨立地位的的股東李某、張某承擔連帶法律責任。

綜上所述，B公司雖然具備獨立的法人資格，有獨立承擔責任的能力，但由于B公司的股東李某、張某采取欺詐手段，濫用公司法人獨立地位，損害了原告的利益，李某、張某應當對B公司這筆債務承擔賠償責任。8某單位A、企業B和C簽訂合同，共同投資設立一科技發展有限責任公司。其中A以科技成果出資，作價20萬元；B以自己的廠房出資，作價30萬元；C以現金25萬元出資。后C因資金不足，實際出資20萬元。

問題：（1）該公司能否有效成立？說明理由。（2）、A、B以非貨幣形式出資需要辦理什么手續？（3）、C以現金25萬元出資，后實際出資20萬元，應該承擔什么責任？

分析：（1）、該公司能夠有效成立。該公司注冊資本達到有限責任公司注冊資本的最低限額三萬元，貨幣出資不低于注冊資本的百分之三十，滿足了公司成立的要件。

（2）A、B以非貨幣形式出資，依據《公司法》相關規定，應該辦理以下手續：交付技術資料和廠房；合理評估作價，核實財產；辦理財產權轉移手續；驗資。

（3）、C承諾出資25萬元，實際出資20萬元，應當向公司足額繳納，還對A、B兩股東承擔違約責任。

9公司成立三年，一次紅利也未分過，目前虧損嚴重。甲向乙提出解散公司，但乙不同意。甲決定轉讓股權，退出公司，但一時未找到受讓人。問題： 1）.白云公司如想通過訴訟解決與東風公司之間的糾紛，應如何提出訴訟請求？ 2.）白云公司如想實現股權質權，需要證明哪些事實？

3.）針對乙將新雨公司的房屋低價出租給東風公司的行為，甲可以采取什么法律措施？ 4.）乙以新雨公司的名義單方向某銀行出具的保函的性質和效力如何？為什么？

5.）針對乙不同意解散公司和甲退出公司又找不到受讓人的情況，甲可采取什么法律對策？ 分析：

1、（1）請求東風公司清償貨款本金與利息；

（2）請求東風公司承擔違約責任；

（3）請求行使股權質權（或權利質權）。

2、（1）證明其與乙簽訂了股權質押合同；

（2）證明股權質押已經到工商行政管理部門辦理了登記。

3、甲可以為公司利益直接向法院提起股東派生（代表）訴訟。

4、該保函具有保證合同的性質，保證合同有效。乙雖然未經股東會同意為銀行擔保，侵犯了公司利益，但其行為構成表見代理。

5、甲持有公司20％的股權，可以請求法院解散公司10、2、李某在××郊區王某家租了4間房子開粉條廠，李某要給王某租金，但王某要利潤的1/4，雙方同意。第一年生意紅火，李某給王某1.8萬元，第二年1萬元。后來李某擴大生產多處開廠，結果導致供大于求而出現虧損，到第五年李某已欠債5萬元，而且李某自己已無力償債，債主找王某要債。請問：王某是否應還債？

李某與王某在王某家開的粉條廠是一種合伙關系，李某提供技術與資金，王某提供場地，因此李某與王某對在王某家生產經營所產生的虧損與收益依據他們之間分配比例1/4進行分擔。如果王某對李某在其他地方開廠同樣存在利益分配問題，那么王某需要對產生的虧損承擔賠償義務，如果王某對李某在其他地方開廠不知，或者沒有參與，那么但王某對李某在其他地方開廠導致的虧損不承擔

11某、楊某、李某于1997年9月1日，分別出資5000元，10000元和15000元，設立合伙企業通達商社，約定按出資比例分擔虧損．1997年10月，三人共分約6000元．3月后三人發生矛盾，楊某要退出合伙企業，抽走了自己的10000元資金。譚、李二人經清賬目，發現此時已虧損3000元。到1998年4月份共虧損5000元，譚、李二人宣告合伙企業解散，二人分別得到4000元和2000元的商品，對債務未做處理．合伙企業的債權人A公司得知合伙企業已解散的消息，便找楊某索取5000元債款，楊說早已退出合伙企業，對債務不承擔責任．A公司又找到譚某，譚說我們是按比例分擔債務的，反正我僅占1／6股，我只負責賠償800元。A公司又找到李某，李認為還債三個人都有份，他們不還，我也不還，要還，我也只抵押我的貨物。A公司只好向法院起訴。

請問：(1)合伙人退出合伙企業應遵守何種規定?(2)楊某的想法對嗎?為什么?(3)譚某、李某的想法對嗎?為什么?(4)通達商社的債務應如何處理?(5)A公司可如何追償其債務?

1）依我國《合伙企業法》的規定，合伙人退出合伙企業應遵守如下規定： 合伙協議約定合伙企業的經營期限的，有下列情形之一時，合伙人可以退伙：①合伙協議約定的退伙事由出現；②經全體合伙人同意退伙；③發生了合伙人難以繼續參加合伙企業的事由；④其他合伙人嚴重違反合伙協議約定的義務。

合伙協議未約定合伙企業經營期限，合伙人在不給合伙企業事務執行造成不利影響的情況下，可以退伙但應提前30天通知其他合伙人。合伙人違反前兩條規定，擅自退伙的，應當賠償由此帶來給其他合伙人造成的損失。

（2）楊某的想法是錯誤的。依《合伙企業法》規定，退伙人對其退伙前已發生的合伙企業債務，與其他合伙人承擔連帶責任。楊某退伙時，已有3000元債務，此3000元債務楊某應和譚某、李某負連帶清償責任。

（3）譚某、李某的想法也不對。依《合伙企業法》的規定，合伙人對合伙企業債務，如合伙企業財產不足以清償時，應由合伙人按合伙協議約定的比例清償，但對外承擔無限連帶責任，也即，合伙人之中任何一個都對合伙企業的債務負無限清償之責。

（4）通達商社的債務應分為兩部分：1998年初楊某退出合伙企業之前的債務和楊某退出合伙企業之后的債務分別計算。前面的3000元由譚某、楊某、李某三人負連帶清償責任，后面的2000元由譚某、李某負連帶清償責任。

（5）A公司可以向譚、李二人中任何一人索取應得債權，譚、李二人中任何一人都有清償義務。也可以向楊某提出清償要求，但楊可以以3000元為限。譚、李、楊三人中任何一人清償完債務后，再按約定的比例分攤債務。12甲、乙、丙、丁、戊5人組建了一個市場調研公司，形式為有限責任公司，注冊資本為20萬元，甲等5人每人持有4萬元的股份。公司成立半年后，乙因看好其他行業，想抽回其在公司的股金以作他用。丁則想將其股份轉讓給非公司股東辛某。甲、丙、戊3人對乙、丁兩人的行為態度不一：甲認為，乙抽出股份不可以，丁轉讓股份則隨其便；丙認為，乙、丁兩人的行為都絕對不允許，否則，公司將形同虛設；戊則認為，乙想抽回出資不行，丁若想轉讓股份，只能轉讓給本公司股東，不可以轉讓給非公司股東。

請問：(1)甲的看法是否正確?為什么?(2)丙的看法是否正確?為什么?(3)如果丁轉讓股份，甲、乙、丙都已表示同意，獨戊不同意，則會產生什么后果?(4)如果其他股東都已同意丁轉讓股份，丙不想讓其股份落入非公司股東手里，而主張優先購買權，是否有法律依據? 甲的看法不完全正確?！豆痉ā芬幎ǎ汗蓶|在公司登記后，不得抽回出資。有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。股東向股東以外的人轉讓股權，要符合以下法律規定：首先，股東向股東以外的人轉讓股權，應當經其他股東過半數同意。其他股東半數以上不同意轉讓的，不同意的股東應當購買該轉讓的股權；不購買的，視為同意轉讓。其次，經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東有優先購買權。所以，甲認為乙抽出股份不可以正確，丁轉讓股份則隨其便不正確。$丙的看法是錯誤的。原因同上。$如果丁轉讓股份，甲、乙、丙都已同意，獨戊不同意，說明已經全體股東過半數同意，該轉讓行為有效。$如果其他股東都已同意丁轉讓股份，丙不想讓其股份落人非公司股東手里，而主張優先購買權，有法律依據。因為經股東同意轉讓的股權，在同等條件下，其他股東對該股權有優先購買權。13、1996年12月，萬海昌、邢智賓兩人合資開辦了一家網絡技術服務公司，向工商局辦理了注冊登記。其中萬海昌出資6萬元，邢智賓向朋友齊明禮借款4萬元，作為自己的出資。1998年1月，只剩下1萬元存款，而負債確高達6萬元，其中向個體戶蔡錦肅借款4萬地，向某電腦公司購買電腦欠貨款2萬元。網絡公司因此宣告破產，網絡公司破產后，齊明禮、蔡錦肅和電腦公司都找到萬海昌、邢智賓兩人，要求他們清償欠款，萬海昌、邢智賓提出其所開辦的公司為有限責任公司，只能以賬面所剩的1萬元資金在三者之間按2：2：1的比例清償，齊明禮等人不同意，便向人民法院起訴。

問：法院對此案應如何處理？為什么

1、齊明禮的借款4萬應由邢智賓個人承擔全部的債務。因為齊明禮是將錢借邢智賓個人的，他們之間產生了一個具有民間借款性質的借貸合同。又根據合同的相對性原則，即用于出資的4萬元錢是由邢智賓向齊明禮借的而非由成立后的公司向齊明禮借的，所以邢智賓應當將此4萬元的全部歸還于齊明禮，故此成立后的公司與此4萬元的債務沒有任何的關系。

2、向個體戶蔡錦肅借的4萬元與欠某電腦公司的2萬元錢由成立后的網絡公司承擔全部債務。根據合同相對性原則，向個體戶蔡錦肅借的4萬元是網絡公司與蔡錦肅達成的借款合同，所以合同的主體雙方是網絡公司和蔡錦肅，故蔡錦肅是網絡公司的債權人，網絡公司應當償還4萬元給蔡錦肅；欠某電腦公司的2萬元錢是因網絡公司與某電腦公司之間存在買賣合同，所以合同的主體雙方是網絡公司與某電腦公司，因網絡公司沒有付錢故某電腦公司是網絡公司的債權人。

3、根據公司法的規定，有限公司的股東以出資額為限向有限公司承擔有限責任，有限公司以自己的全部財產向債權人承擔全部的債務。目前有網絡公司的帳面余額為1萬元，故就以該一萬元向網絡公司的債務人承擔全部的債務。兩股東不承擔蔡錦肅和某電腦公司的債務。其分配比例應為蔡錦肅所得為一萬元的75%，某電腦公司所得應為一萬元的25%。

14某公司以CIF鹿特丹出口食品1000箱，即期信用證付款。貨物裝運后，憑已裝船清潔提單和已投保一切險和戰爭險的保險單，向銀行收妥貨款。貨到目的港后經進口人復驗，發現下列情況：

（1）該批貨物共有10個批號，抽查20箱，發現其中2個批號涉及200箱內含沙門氏細菌超過進口國標準。

（2）收貨人共收998箱，短少兩箱。

（3）有15箱貨物外表狀況良好，但箱內共短少貨物60公斤。試分析以上情況，進口商應分別向誰索賠，并說明理由。

分析;第（1）種情況應向賣方索賠，屬于原裝貨物有內在缺陷，依據是買賣合同。

第（2）種情況應向承運人索賠，因承運人簽發清潔提單，貨到目的港后應如數交貨，依據是運輸合同。

第（3）種情況可以向保險公司索賠，屬承保范圍以內的損失，依據是保險合同；但如進口人能舉證原裝數量不足，也可向賣方索賠，依據是買賣合同。

15案例：日本A公司向大連B公司訂購一批水產品，雙方通過電話商談達成口頭供貨協議，大連B公司同意在1年內向A公司發出10批貨物，總價款30萬美元左右，以實際交貨為準結算。為保證付款，日本A公司將一張1年期的遠期匯票質押給大連B公司。根據我國法律的有關規定，質押合同應當采用書面形式，票據質押應自權利憑證交付之日起生效。

問：(1)日本A公司與大連B公司之間訂購水產品的合同采取口頭形式是否有效?(2)根據前述合同分類的內容，分析一下日本A公司與大連B公司之間的匯票質押合同。（1）無效。

（2）單務、明示、實踐、要式。

16案情：A公司向B公司發出要約，供應100匹馬力的拖拉機50臺，每臺CIF香港3500美元，訂立合同后兩個月裝船，不可撤銷信用證付款。B公司收到后立即電復承諾，表示接受A公司的要約，并要求訂立合同后立即裝船。A公司未作任何答復，也沒有提交貨物。事后，B公司以A公司違反合同為由要求損害賠償。問題：B公司的要求是否合理？為什么？分析：B公司的要求不合理。因為B公司電復中立即裝船的回復已經對A公司的要約進行了實質性變更，所以不構成承諾，而是新要約，合同并未成立，自然不能請求違約賠償。

17案情：甲公司與乙公司簽訂一份秘密從境外買賣免稅香煙并運至國內銷售的合同。甲公司依雙方約定，按期將香煙運至境內，但乙公司提走貨物后，以目前賬上無錢為由，要求暫緩支付貨款，甲公司同意。3個月后，乙公司仍未支付貨款，甲公司多次索要無果，遂向當地人民法院起訴要求乙公司支付貨款并支付違約金。問題：（1）該合同是否具有法律效力？為什么？（2）本案應如何處理？(1)該合同屬于無效合同。

依據《合同法》第52條的規定：“有下列情形之一的，合同無效：①一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;③以合法形式掩蓋非法目的;④損害社會公共利益;⑤違反法律、行政法規的強制性規定。”，甲公司與乙公司之間的買賣合同屬于違反法律、行政法規強制性規定的合同，故為無效合同。

(2)由于合同為無效合同，合同自始、絕對、確定、永久沒有法律拘束力，因此法院應駁回甲公司的訴訟請求。同時，甲公司和乙公司的交易損害了國家利益，法院可以采取民事制裁措施，沒收雙方用于交易的財產

18案情：2005年，中國某出口公司向美國公司預訂一批原材料。中方電：“茲發價10萬噸一級木材，每噸單價為1500美元CIF紐約，裝運期5/6月，即期信用證支付，須以貨物尚未售出為準?！?月9日，接美國公司回電，“你3月2日電接受。”此時，因國際市場木材漲價，原發價的價格明顯對出口公司不利，因此，出口公司與日本一公司簽訂木材買賣合同，按國際市場價售出木材。問題：某出口公司是否違約？為什么？

分析：中國某進出口公司構成違約，因為中國某出口公司向美國公司發出的電函為要約，而美國公司在要約有效期內作出了有效的承諾，雙方合同已經成立，不履行合同義務，即構成違約。

19案情：2007年2月10日，甲公司與乙公司簽訂一份購買1000臺A型微波爐的合同，約定由乙公司3月10日前辦理托運手續，貨到付款。乙公司如期辦理了托運手續，但裝貨時多裝了50臺B型微波爐。甲公司于3月13日與丙公司簽訂合同，將處于運輸途中的前述合同項下的1000臺A型微波爐轉賣給丙公司，約定貨物質量檢驗期為貨到后10天內。3月15日，上述貨物在運輸途中突遇山洪爆發，致使100臺A型微波爐受損報廢。3月20日貨到丙公司。4月15日丙公司以部分貨物質量不符合約定為由拒付貨款，并要求退貨。顧客張三從丙公司處購買了一臺B型微波爐，在正常使用過程中微波爐發生爆炸，致張三右臂受傷，花去醫藥費1200元。1.如乙公司在辦理完托運手續后即請求甲公司付款，甲公司應否付款？為什么？

2.乙公司辦理完托運手續后，貨物的所有權歸誰？為什么？

3.對因山洪爆發報廢的100臺微波爐，應當由誰承擔風險損失？為什么？ 4.對于乙公司多裝的50臺B型微波爐，應當如何處理？為什么？ 5.丙公司能否拒付貨款和要求退貨？為什么？ 6.張三可向誰提出損害賠償請求？為什么？

1.不應當。因為合同約定貨到付款，而實際上貨未到，或甲公司享有先（后）履行抗辯權。

2.屬于甲公司。因為交付已經完成。

3.由丙公司承擔。因為出賣人出賣交由承運人運輸的在途標的物的意外滅失風險自合同成立時由買受人承擔。

4.乙公司有權請求丙公司返還。因為屬于不當得利。

5.無權拒絕付款和要求退貨。因為合同約定了質量檢驗期間，丙公司在此期間未提出異議，視為質量符合要求。

6.張三可向丙公司索賠，也可向乙公司索賠。因為對因產品缺陷造成的人身損害，受害人有權向其制造者或銷售者索賠。甲公司與乙公司簽訂一個供貨合同，約定由乙公司在一個月內向甲公司提供一級精鋁錠100噸，價值130萬元，雙方約定如果乙公司不能按期供貨的，每逾期一天須向甲公司支付貨款價值0.1%的違約金。由于組織貨源的原因，乙公司在兩個月后才給甲公司交付了100噸精鋁錠，甲公司驗貨時發現不是一級精鋁錠，而是二級精鋁錠，就以對方違約為由拒絕付款，要求乙公司支付一個月的違約金39000元，并且要求乙公司重新提供100噸一級精鋁錠。但是乙公司稱逾期供貨不是自己的過錯，而是國家的產業政策調整所然，不應該支付違約金，而且所提供的精鋁錠是經過質量檢驗機構檢驗合格的產品，甲公司不應當小題大做，現在精鋁錠供應比較緊張，根本不可能重新提供精鋁錠。甲公司堅持以公司應當支付違約金和按照合同約定的質量標準履行合同。雙方為此發生爭議，甲公司起訴至法院，要求乙公司支付違約金和重新履行合同。乙公司在答辯狀中稱，逾期供貨不是自己的本意，也不是自己所能控制得了的，不應當支付違約金，即使支付違約金，也不應當支付39000元之多，這個請求不公平。

請問：（1）甲公司與乙公司之間簽訂的合同是否有效？（2）乙公司沒有在約定的時間內交付貨物是客觀原因還是市場原因？（3）甲公司要求乙公司支付違約金和重新提供一級品標準的說法有無依據？（4）乙公司主張不能按時供應貨物有無依據？（5）乙公司主張違約金的數額太高了，自己不應當承擔這么多的違約金的說法有無依據？

1）甲公司與乙公司之間簽訂的合同是有效合同。（2）乙公司沒有在約定的時間內交付貨物是違反了合同的義務，應當承擔相應的違約責任。

（3）甲公司要求乙公司支付違約金和重新提供一級品標準的說法是有合同依據的。

（4）乙公司主張不能按時供應貨物是由于組織貨源的原因造成的，不應當由自己負責的說法沒有法律依據，也沒有合同依據。因為不能組織貨源是正常的市場風險，應當由當事人自己承擔責任。

（5）乙公司主張違約金的數額太高了，自己不應當承擔這么多的違約金的說法也是沒有法律依據的，39000元違約金相當于合同金額的3%，并不是很高。根據合同的法的規定，當事人對約定過高或者過低的違約金可以請求法院或者仲裁機構予以調整，但是本合同爭議中的違約金金額僅占合同金額的3%，不能適用前述合同法的規定。21 中國甲公司因轉產致使一套生產設備閑置，價值4000萬元，8月1日，該公司總經理鄧某與日本乙公司簽訂了關于該設備的轉讓合同。合同約定，生產設備作價3900萬元，中國甲公司于2007年9月4日前交貨，乙公司在收到貨物后8日內支付全部貨款。8月28日，鄧某發現日本乙公司由于管理不善，經營狀況惡化，便通知日本乙公司暫停交貨，被拒絕。9月2日，鄧某發現乙公司由于投資項目失誤，致使該公司經營狀況嚴重惡化。于是便通知乙公司暫停交貨，并要求乙公司提供擔保，否則將終止合同。此一要求又被斷然拒絕。9月15日，鄧某發現日本乙公司處境更加困難，幾近破產，于是提出解除合同，并要求日本乙公司賠償因合同所遭受的損失。乙公司不同意，向中國甲公司所在地的人民法院以甲公司違約為由提起訴訟。

：1）8月28日，中國甲公司可否暫停交貨？（2）9月3日，甲公司可否暫停交貨？（3）9月15日，甲公司可否解除合同并要求賠償？ 為什么？（4）如果法院查明9月3日后乙公司并不存（在經營狀況嚴重惡化的情況，則甲公司是否應當賠償乙公司因此所遭受的損失？（5）若合同沒有約定一方先為履行，則中國甲公司能否拒絕先為履行？

1和2都可以暫停交貨，按照合同法的規定，甲公司享有不安抗辯權。不安抗辯權是，當先履行的一方，證明后履行的一方無履行合同的能力時，可以有不安抗辯權來對抗后履行一方。

3、可以解除合同但不能要求賠償。首先基于不安抗辯權抗辯后，乙方未提供擔保，甲證明乙方已經不履行能力，合同已履行不能了，可以解除合同。但是畢竟合同約定的是甲方先履行，乙方可以基于先履行抗辯權來對抗甲方，所以按照合同約定，在甲方未先履行的情況下，乙方不履行，不是違約，所以在未違約，也不存在欺詐等存在締約過失責任的情況下，乙方不承擔賠償責任

4、要承擔，因為如果證明這種情況，那么就證明甲方沒有行使不安抗辯權的理由，所以證明甲方未先履行，是一種違約行為

5、可以，沒約定履行順序，雙方可以行使同時履行抗辯權。通俗點就是，一手交錢一手交貨其實本題考的就是一個考點的三個方面?？键c是合同中的抗辯權，三方面是，先履行方有不安抗辯權；后履行方有先履行抗辯權；未約定履行順序，大家都有同時抗辯權。再次提醒，千萬別搞混，后履行方享有的權利叫做，先履行抗辯權，很多人在這記錯。因為后履行方的抗辯理由是叫別人先履行合同義務，所以后履行方享有的權利叫先履行抗辯權。22,2007年7月10日，湖南郴州天中對外貿易有限公司與美國大路貿易公司簽訂了出口一批機織湘繡產品合同，出口價格按當天匯率USD1=RMB￥7.5663計，交貨期為2008年2月5日前。到2008年2月2日為止，美元匯率大幅下跌，當天匯率USD1=RMB￥7.1656，且原材料價格上漲10%。若交貨，則該公司這筆業務將會出現巨額虧損。恰逢從2008年1月24日開始，湖南郴州地區連降大雪，形成凍雨現象，造成供電線路全部中斷，導致公司下屬工廠停產，直到合同交貨期滿為止該工廠仍無法恢復生產。2月6日，該公司將國內外報道的報紙及受災圖片發給美國大路貿易公司，以此不可抗力為由要求取消合同。美國大路貿易公司不同意取消該合同，要求延期至4月5日前交貨。問題：湖南郴州天中對外貿易有限公司以不可抗力為由要求解除該合同合理嗎？請說明原因。

23、法國公司甲給中國公司乙下訂單：“供應50臺拖拉機，100匹馬力，每臺價格4000美元，合同訂立后3個月裝船，不可撤銷即期信用證付款。請電復。”乙電報回復為：“接受你方條件，在訂立合同后即裝船?！?請問：雙方的合同是否成立，為什么？

不成立。因為乙公司回復的內容不是承諾，因為他拒絕要約的實質內容改變了，所以不構成承諾，而是新要約，合同并未成立。

24甲公司與乙公司簽訂國際貨物買賣合同。合同約定：甲公司于7月10日向乙公司交付優質鐵礦砂10萬噸，乙公司于7月1日預付貨款的50%，余款于交付貨物后10日內付清。7月1日，乙公司得悉，由于丙公司出價優惠，甲公司又與丙公司訂立鐵礦砂買賣合同，并已將確定給乙公司的10萬噸鐵礦砂中的5萬噸運給了丙公司，并在繼續發運。7月5日，因甲公司的生產基地遭遇特大洪水，損失慘重，甲公司被迫宣告破產。為滿足生產，乙公司以高于合同價格的市場價格購買鐵礦砂。

請問：(1)甲公司7月1日的行為在合同法上稱為什么?(2)7月1日，乙公司可以采取的合理的補救措施是什么是?（1）預期違約

（2）中止履行合同。立即通知甲公司，在甲公司提供履約擔保的情況下，繼續履行合同。

25中國A公司與美國B公司簽訂進口銅的合同。合同規定裝運期為2000年11月，價格條款為CIF天津200美元/噸。合同訂立之后，A開出信用證，規定最晚裝船期為2000年11月30日。11月27日，正當B租的船舶要進裝運港裝運時，突然遭遇颶風襲擊，船舶緊急到臨近港口避難。B通知A，因發生颶風，交貨要延遲幾天；隨后提交了當地公證機關出具的不可抗力證明。由于市價下跌，A接到通知后立即向B公司發出通知，解除合同。B公司堅持將貨物運到天津。12月10日貨到目的港，A拒收貨物。B以150美元/噸的價格將貨物轉賣，并向仲裁機構提起仲裁。

請分析買賣雙方的權利義務，買方可以索賠哪些損失，賣方的抗辯是什么。

買方權利：購得貨物并獲取相應利潤。義務：在貨物到達裝運港后接收貨物。辦理貨物進口有關手續。承當貨物越過船舷后一切風險。

買方權利：出售貨物獲取相應利潤。義務：準時交貨，如有意外事故應及時通知買方。辦理貨物出口有關手續，負責聯系船只，可幫買方辦理貨物保險業務。承當貨物越過船舷后一切風險。支付運費。

此案例中，買方因賣方的延遲交貨而導致貨物無法及時出售，至使貨物市價下跌而未能獲利，買方可以向賣方索賠其按合同如期執行而獲取的合理利潤。而賣方的抗辯理由在于不可抗力而導致時間上的延誤，不屬于違約，相反是買方單方面自動毀約。賣方仍裝船履約是符合相關法律要求的，買方不提貨屬于毀約，故此買方也應對賣方的經濟損失作出賠償。

26在一項轉口貿易中，日本A公司與中國B公司簽訂了一項買賣合同，合同規定由日本A公司向中國B公司出售一批機床。在訂立合同時，中國B公司明確告訴日方：這批機床將轉口土耳其并在土耳其使用。合同簽訂后，在履行過程中，由于某種原因，這批機床并沒有按原計劃轉口到土耳其，而是轉口到了意大利。當這批機床運達到意大利之后，一位意大利開發商發現這批機床的制造工藝侵犯了意大利生產商的兩項專利，這兩項專利均是在意大利批注注冊的，同時其中有一項專利還在中國批準注冊。當中國B公司找到日本A公司，要求其承擔違約責任時，日本A公司以其在訂立合同時并不知道該批機床將轉口意大利為由，拒絕承擔違約責任，雙方因此產生爭議。

請問：在國際貨物買賣合同中，賣方對于其所售的貨物是否應承擔權利擔保義務？如果違反此義務是否應該承擔違約責任？

本案中日本A公司不承擔違約責任。因為根據《聯合國國際貨物銷售合同公約》，賣方對所售貨物的知識產權擔保義務僅及于賣方營業地所在國和訂立合同時賣方已知的貨物預售或使用第三國。在本案中，由于日本A公司在訂立合同時并不知道也不能預料該批機床將最終在意大利使用，因此，按照公約的規定，對該批機床因轉口到意大利而侵犯了意大利境內第三方的知識產權的后果，日本A公司是不承擔違約責任的。

27.2000年4月5日，原告李某（甲方）在被告A市某衛生潔具公司（乙方）購買了1臺丙公司（丙方）生產的華清牌電熱水淋浴器。同年同月8日，甲方又購買了1臺A市丁公司（丁方）生產的三水牌多功能漏電保護器。4月12日，甲方在家中安裝了該兩件電器。4月15日晚，甲方在使用該淋浴器時，突被按鍵漏電擊中，送醫院搶救，右手拇指、食指被截除，已不能從事司機工作。為此，甲方先與乙方交涉，要求賠償。乙方稱：責任應由生產者承擔，乙方無過錯，拒絕賠償。甲方遂向法院起訴，狀告乙方、丙方、丁方，要求維護消費者的合法權益，三方承擔賠償損失并負連帶責任。法院在調查中，經技術監督局對華清牌電熱水淋浴器、三水牌多功能漏電保護器進行質量檢驗，鑒定結論是：（1）電熱水淋浴器的制造工藝存在缺陷，生產廠家也為對熱水器進行檢驗，特定情況下電熱水淋浴器開關按鍵可能漏電；（2）多功能漏電保護器已被燒毀無法鑒定，但對同樣商品檢測未發現質量問題；（3）甲方安裝電熱水淋浴器和多功能漏電保護器連接市未按丁公司的說明書正確安裝，以致使用時漏電保護器不能正常工作。

請問：（1）乙方作為銷售者應否承擔賠償責任？為什么？（2）丙方作為生產者應否承擔責任？為什么？（3）丁方是否承擔責任？為什么？

1、應承擔賠償責任，因為乙方作為銷售商，對于自己銷售的商品負有保證其質量的責任。

2、應承擔賠償責任，因丙方作為產家，應保證其生產的產品符合安全標準。

3、無須承擔責任，因丁方并無過錯，且同類產品也并無質量問題

28.案情：某年我公司與非洲客戶簽定一項商品銷售合同。當年12月起至次年6月交貨。每月等量裝運一定量米，憑不可撤消信用證，提單簽發后60天付款。對方按時開來信用證，證內裝運條件僅規定：最遲裝運期為6月30日，分數批裝運。我經辦人員見證內未有“每月等量裝運**萬米”字樣，為了早日出口，早收匯，便不顧合同裝運條款，除當年12月按合同規定等量裝運第一批外，其余貨物分別與次年一月底，2月底裝完，我銀行憑單認附。問題： 這樣交貨有無問題？

分析：分批裝運的含義；這樣交貨有問題。有裝運港交貨和目的港交貨兩種方式。此案的關鍵在于我方能否提前交貨，根據《聯合國國際貨物銷售公約》第五十二條，賣方在規定日期之前交貨，買方可接受也可拒絕，應該按照合同規定交貨，不應該提前交貨。

29.有一批貨物共1000箱，自A國港口裝運至B國某港口，承運人簽發了“已裝船清潔提單”，但貨運到目的港后，收貨人發現下列情況：（1）少10箱貨；（2）20箱包裝嚴重破損，內部貨物大部分散失；（3）50箱包裝外表完好，箱內貨物短少。

請問：上述三種情況是否應屬承運人的責任？為什么？

承運人承擔責任。因為承運人已經簽署了裝船單，就相當于貨權已經臨時移交到他的手里，他就確認了貨物是按著提貨單的數量，品質接收的，到下一個貨權接受人接收之前負全責。如果目的港卸貨以后簽署了接收流程單據，在提貨人沒有提貨之前，港口有貨物保全的責任。

30.我國對澳大利亞出口1 000噸大豆，國外開來信用證規定：不允許分批裝運。結果我們在規定的期限內分別在大連、新港各裝500公噸于同一航次的同一船上，提單也注明了不同的裝運地和不同的裝船日期。請問：這是否違約?銀行能否議討

不是真違約，銀行也能議付。國際《跟單信用證統一慣例》規定，同一船只、同一航次中多次裝運貨物，即使提單表示不同的裝船日期及（或）不同裝船港口，也不作為分批裝運論處。因此，符合合同規定，銀行不能拒絕議付。31案情：貨輪在海上航行時，某艙發生火災，船長命令灌水施救，撲滅大火后，發現紙張已燒毀一部分，未燒毀的部分，因灌水后無法使用，只能作為紙漿處理，損失原價值 的80%。另有印花棉布沒有燒毀但水漬損失，其水漬損失使該布降價出售，損失該貨價值的20%。問題：請問紙張損失的80%，棉布損失20%，都是部分損失嗎？為什么？

應該屬于全部損失，因為在保險業務中，實際全損分為2種情況。一呢，是全部滅失，二是失去使用價值（如水泥變成硬塊），三是雖有使用價值，但已喪失原來的使用價值。所以，那損失的80%已經失去原來的使用價值了，所以就是全損

32案情：1994年2月,中國某紡織進出口公司與大連某海運公司簽訂了運輸1000件絲綢襯衫到馬賽的協議。合同簽訂后,進出口公司又向保險公司就該批貨物的運輸投保了平安險單。2月20日,該批貨物裝船完畢后啟航,2月25日,裝載該批貨物的輪船在海上突遇罕見大風暴,船體嚴重受損,于2月26日沉沒,3月20日.紡織品進出口公司向保險公司就該批貨物索賠,保險公司以該批貨物由自然災害造成損失為由拒絕賠償,于是,進出口公司向法院起訴,要求保險公司償付保險金。

問題: 本案中保險公司是否應負賠償責任

保險公司應負賠償責任。根據中國人民保險公司海洋運輸貨物保險條款的規定,海運貨物保險的險別分為基本險和附加險兩大類,基本險是可以單獨投保的險種.主要承保海上風險造成的貨物損失,包括平安險、水潰險與一般險。平安險對由于自然災害造成的部分損失一般不予負責,除非運輸途中曾發生擱淺,觸礁、沉沒及焚毀等意外事故。平安險雖然對自然災害造成的部分損失不負賠償責任,但對自然災害造成的全部損失應負賠償責任,本案中,進出口公司投保的是平安險,而所保的貨物在船因風暴沉沒時全部滅失,發生了實際全損,故保險公司應負賠償責任,其提出的理由是不能成立的

33、一艘載運出口貨物的輪船在航行途中前艙起火，船長下令滅火，火被撲滅后查檢船上有以下損失：（1）部分服裝被燒毀；（2）滅火時一部分布匹被水澆壞；（3）為了滅火方便，船甲板被切開，損失一部分修理費；（4）一部分紙張被水浸毀。請問：以上各種損失哪些屬共同海損；哪些屬單獨海損？為什么？

34有一批已投買保險的貨物，受載該批貨物的海輪，在航行中發生火災。經船長下令施救后，火災被撲滅。經事后檢查，該批貨物損失情況如下：第一，600箱貨物受嚴重水漬損失，無其他受損跡象；第二，另有600箱既受熱熏損失，又受水漬損失，但未發現任何火燒的痕跡；第三，300箱著火但已被撲滅，有嚴重水漬損失；第四，300箱已被燒毀。請問：上述四種情況，各屬什么性質的損失？為什么？

在本案例中，由于事故是發生在海上航行的載貨海輪上，因此，貨物所遭受到的一切損失均屬于海損范圍。上述四種損失發生的原因各不相同，其性質也不同。

第一種損失：貨物只受到了水漬的損害，根據當時的情況判斷，肯定是在滅火行動中，被滅火的水淋濕或浸泡而導致的。應當屬于共同海損，因為灌水是船長為了船貨的共同安全而采取的施救行動，而這批貨損是施救所造成的直接損失。

第二種損失：由于沒有發生任何著火的痕跡，我們可以理解為，受熱熏損失的貨物屬于單獨海損；而對于水漬部分則可列為共同海損。

第三種損失：由于這200箱貨物已經著火，但被撲滅，雖然有嚴重的水漬損失，但還是只能列為單獨海損。這是因為，貨物已著火，如不施救，該貨物將被燒毀。

第四種損失：這300箱已被燒毀的貨物顯然屬于單獨海損。

35、我方某外貿公司以CIF 術語出口一個整集裝箱的貨物，我方在貨物出運前及時投保了海運一切險。在貨物從出口公司倉庫運到碼頭裝運的路途中，由于駕駛員的疏忽，集裝箱貨車意外翻車下崖，導致貨物全部報廢。請問：應該由買方還是賣方向保險公司索賠？為什么？保險公司是否應該賠償？為什么？

1.應該由賣方向保險公司索賠。因為該案例為CIF合同，賣方的責任界點在裝運港船舷，從案例情況可看出，貨物還沒有到達風險界點，因此，應該由賣方承擔貨物責任，由賣方向保險公司索賠。

2.保險公司應該賠償。首先，因為海運一切險的保險責任的起點是發貨人的倉庫，保險責任包括從發貨人的倉庫到港口的陸路運輸階段。其次，貨損原因是意外翻車導致的，該原因屬于一切險的承保范圍。所以，保險公司應該賠償。

36案情：A建筑公司從B鋼鐵廠購進一批鋼材，數量20噸，價款5.6萬元。鋼材運抵建筑公司后，A為B鋼鐵廠簽發一張以A公司為發票人和付款人、以B廠為收款人的到期日在三個月后的商業承兌匯票。一個月后，B廠從C金屬公司購進一批冶金軋輥，價款6萬元。B廠就把A公司開的匯票背書轉讓給C公司，余下的4千元用支票方式支付完畢。匯票到期后，C公司把匯票提交A公司要求付款，A公司拒絕付款，理由是B鋼鐵廠供給的鋼材不合格，不同意付款。

問題：A公司的做法是否合法？

A公司的做法是不符合法律規定的。根據票據法原理，票據是無因證券，票據如果具備票據法上的條件，票據權利就成立，至于票據行為賴以發生的原因，在所不問。基于票據的無因性，票據關系一經形成，就與原因關系相分離。原因關系是否存在和有效，對票據關系不發生影響，票據債權人只要持有票據即可行使票據權利。我國《票據法》第十三條對此也有明確規定：“票據債務人不得以自己與出票人或者與持票人的前手之間的抗辯事由，對抗持票人”。在本案中，B廠與A公司之間的鋼材購銷關系是本案匯票的原因關系。匯票開出后，A公司就與票據持有人產生票據關系。原因關系與票據關系是相互分離的。A公司提出鋼材質量不合格是原因關系有瑕疵。其拒絕付款就是用原因關系來對抗票據關系。但現在匯票已被背書轉讓，持票人不再是原因關系的當事人，所以A公司不得以鋼材不合格為由來對抗C公司，A公司必須付款。付款后票據關系消滅，原因關系不消滅，A公司仍可根據原因關系的瑕疵請求B廠賠償損失。

37案情：甲交給乙一張經付款銀行承兌的遠期匯票，作為向乙訂貨的預付款，乙在票據上背書后轉讓給丙以償還原先欠丙的借款，丙于到期日向承兌銀行提示取款，恰遇當地法院公告該行于當天起進行破產清理，因而被退票。丙隨即向甲追索，甲以乙所交貨物質次為由予以拒絕，并稱10天前通知銀行止付，止付通知及止付理由也同時通知了乙。在此情況下丙再向乙追索，乙以匯票系甲開立為由推委不理。丙遂向法院起訴，被告為甲、乙與銀行三方。

問題：你認為法院將如何依法判決？理由何在？

1、法院應判甲向丙清償被拒付的匯票票款、自到期日或提示日起至清償日止的利息，以及丙進行追索所支付的相關費用。甲與乙的糾紛則另案處理。

2、理由：（1）由于票據具有流通性、無因性、文義性、要式性，因此只要丙是票據的合法持有人，就有權要求票據債務人支付票款，并且此項權利并不受其前手乙的權利缺陷（向甲交付的貨物質次）的影響；（2）丙在遭到主債務人（承兌銀行）退票后，即有權向其前手甲、乙進行追索。同樣由于票據特性，甲不能以抗辯乙的理由抗辯丙。

本案例中雖然甲向乙簽了銀行承兌的遠期匯票，但仍然有拒付的可能性，所以實際上這筆交易仍是貨到付款的性質，這就存在了拒付的可能性，乙必須承擔一定的風險。

38.2006年5月20日，上海某苗圃向浙江寧波某園藝公司訂購一批花木。為此某苗圃簽發了一張票面金額為8萬元的現金支票，交付給浙江寧波某園藝公司。園藝公司的工作人員在去銀行提款過程中，不慎遺失了支票。園藝公司隨即電告某苗圃此事，請其協助防范。某苗圃接到報告后，遂以申請人身份向法院申請公示催告，要求宣告遺失票據無效。

請問：（1）人民法院是否應該受理某苗圃的申請？（2）如申請公示催告，應向哪一個法院申請，由誰申請？應該經過怎樣的程序？

不應該，因為這張現金支票已經交給園藝公司了，這張支票肯定已經背書給是園藝公司了，如果要提出申請公示催告的話也應該是園藝公司。

應當到票據支付地的人民法院申請公示催告程序，人民法院受理申請后應當通知支付人停止支付，并在三個月內發出公告，催促利害關系人申報權利。利害關系人申報權利期間，最短不得少于60日。最后申報期限屆滿無人申報的申請人可在一個月內向法院申請作出除權判決，即排除第三人對票據享有權利。

39.1999年6月8日，Ａ公司向Ｂ公司訂購立柜式空調3臺，由于缺貨，Ｂ公司承諾6月10日進貨后立即將貨送至Ａ公司，于是Ａ公司預先向Ｂ公司簽發了一張票面金額為27600元的普通支票。但是Ｂ公司雖經Ａ公司幾次催促卻始終沒有進貨。13日，Ｂ公司的債務人Ｄ公司派人前來追討Ｂ公司上次進貨所欠的價款，Ｂ公司遂將Ａ公司簽發的支票背書轉讓給了Ｃ公司，而Ｃ公司對Ｂ公司仍未向Ａ公司履行合同義務的事實一無所知。6月15日，Ｃ公司向Ａ公司的開戶行提示付款，結果開戶行以銀行存款不足為由拒絕付款，并向Ｃ公司出具了拒絕證明。

請問：（1）該支票是否有效？為什么？（2）Ｃ公司是否可以要求Ａ公司承擔票據責任？為什么？（3）Ｃ公司向Ｂ公司追索票據債務后，Ｂ公司是否可以向Ａ公司追索？為什么？（4）假如Ｃ公司是無償取得該支票的，則Ａ公司是否應承擔票據責任？為什么？

40.1997年2月20日，新時代服裝廠與大福布料廠簽訂了購銷40萬元布料的合同。新時代服裝廠向大福布料廠出具了一張以工商行某分行為承兌人的銀行承兌匯票00883109號。該匯票的記載事項完全符合《票據法》的要求。大福布料廠將該匯票貼現給了建行某分行。在建行某分行向承兌行提示付款時，工商行某分行拒付。理由是：大福布料廠所供布料存在瑕疵，新時代服裝廠來函告知，00883109號匯票不能解付，請協助退回匯票。建行某分行認為，工商行某分行拒付違反《票據法》的有關規定，故向法院起訴，要求法院判決。

請問：（1）工商行某分行的做法是否符合《票據法》的有關規定?（2）法院應如何判決？（1）不符合法律的規定。根據票據的無因性，票據債務人不得以原因關系對抗善意第三人。本案中，建行某分行并不知大福布料廠違約供貨的事實通過貼現善意取得00883109號匯票，該匯票是具備票據法上規定票據記載事項的有效票據，工商行某市分行在審核背書

連續及持票人合法身份后就應該予以付款，而無權以大福布料廠與新時代服裝廠之間購銷合同具有瑕疵而拒絕付款。

(2)我國(票據法)第61條規定：“匯票到期被拒絕付款的，持票人可以對背書人、出票人以及匯票的其他債務人行使追索權?！钡?8條規定： “匯票的出票人、背書人、承兌人和保證人對持票人承擔連帶責任，持票人可以不按照匯票債務人的先后順序，對其中任何一人、數人或者全體行使追索權?！币虼耍景钢校ㄐ心撤中性僭饩芨叮溆袡嘞虺銎比诵聲r代服裝廠行使追索權，也可對工商行某市分行提起民事訴訟。

41.1995年，廈門的甲公司與香港的乙公司在廈門簽訂了一份買賣2000噸化學制品的中英文對照合同。但合同仲裁條款的中英文表述卻不一致：中文寫明爭議應提交經雙方同意的具有法律承認效力的美國仲裁機構按有關國際仲裁規則進行仲裁，仲裁地點在美國；英文則寫明爭議應提交中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁，仲裁地點在北京。合同項下的2000噸化學制品運達廈門后，經檢驗發現貨物存在嚴重的質量問題。雙方發生糾紛，但未達成新的、意思表示一致的仲裁協議。1996年，廈門的甲公司向中國國際經濟貿易仲裁委員會申請仲裁。仲裁庭發現，在中英文對照合同中，中文的仲裁協議系手寫，而英文的仲裁協議則采用打印的形式。因此，當被申請人香港的乙公司以中文仲裁條款系手寫為由提出管轄權異議的答辯時，中國國際經濟貿易仲裁委員會以仲裁協議手寫條款高于格式條款支持了管轄權異議的答辯。隨后，廈門的甲公司隱瞞了仲裁委員會已就管轄權做出決定的事實，向廈門市中級人民法院申請確認合同仲裁條款中的中文條款無效，英文條款有效。被申請人香港的乙公司經法院通知未答辯，也未出庭應訴。案件審理過程中，申請人甲公司向法院提交了中國國際經濟貿易仲裁委員會于1996年做出的管轄權決定書，以表明該仲裁委員會對該合同爭議仲裁無管轄權。廈門市中級人民法院經審查認為：本案仲裁協議效力問題與仲裁管轄權是同一法律問題。申請人在收到仲裁機構有關本案的管轄權決定后，又向法院申請確認仲裁協議的效力，該申請不符合《中華人民共和國仲裁法》第20條所規定的條件。根據《中華人民共和國民事訴訟法》第140條第1款第11項之規定，裁定駁回申請人請求確認仲裁協議效力的申請。問題：1．廈門市中級人民法院為什么認定申請人要求確認仲裁協議效力的請求不合法？2．中國國際經濟貿易仲裁委員會為什么支持香港乙公司的管轄權異議？3．何種情形的仲裁協議無效？

(1)因為本案仲裁協議的效力問題與仲裁管轄權問題實際上是同一個問題，廈門的甲公司依照英文合同的格式仲裁條款向中國國際經濟貿易仲裁委員會申請仲裁，該仲裁委員會做出了支持香港乙公司管轄權異議的決定。該決定做出后，依《仲裁法》的規定和仲裁規則，除非法律另有規定，是不能對同一事項再行向法院提起訴訟的。本案中，所謂“法律另有規定”主要是指《仲裁法》第20條，即仲裁庭和法院同時應雙方各自請求予以受理的情況，但本案的實際情況與該條并不相符。(2)合同仲裁協議的中英文文本不一致時．就會產生效力優先的問題。根據國際慣例：合同中的條款，手寫形式條款的效力優先于打印條款，后約定的條款效力優先于先約定的條款。本案中，中文手寫條款的效力優先于英文打印條款，應以此為準，所以發生合同項下的爭議時應由美國的仲裁庭仲裁。(3)根據《仲裁法》第l7條的規定：“有下列情形之一的，仲裁協議無效：(一)約定的仲裁是想超出法律規定的仲裁范圍的；(二)無民事行為能力或者限制民事行為能力人訂立的仲裁協議；(三)一方采取脅迫手段，迫使對方訂立仲裁協議的。

42.中國A進出口公司與日本B公司達成一項出口蘋果的合同，合同約定：如果將來發生爭議，提交給中國國際貿易仲裁委員會仲裁。后來，雙方在履行合同中發生爭議，日本B公司向日本大阪市某仲裁機構申請仲裁，該仲裁機構做出了有利于日方的裁決。請問：日本仲裁機構的裁決是否生效？本案應如何處理？

第二篇：國際商法案例分析

國際商法案例分析題

合同法

（一）案例

一、我某進出口公司向美國一廠商發出要約．出售芝麻制品一批，限對方在5 月底以前答復有效，5 月10 日我公司接該廠商電傳，稱“你5 月8日電悉，報價太高無法接受，請考慮降低價格”。半月后芝麻制品的市價明顯上漲。5 月26 日．該商再次發來電傳：“你5 月8 日電接受，我方將開出信用證”．對此，我公司也已悉芝麻制品行市看好，以高價賣給他人。

1．我公司接到的5月10日的電傳是什么？我公司是否違約？為什么？

2．假設雙方成立合同后，我方運去的芝麻質量與合同輕微不符．根據英國法和美國法、公約、中國法對方能否解除合同？為什么？

案例

二、甲國制糖公司向乙國農貿公司發出電報，要求立即給自己發出100噸甘蔗，價錢FOB每噸250美元，貨到后付款。農貿公司收到電報后，立即回電說：按你方意見辦。農場發貨后，甘蔗運抵制糖公司，該公司以雙方未簽訂書面合同為由拒收。試問：

1、該公司的理由是否成立？（請按CISG和中國法分析）

2、假如雙方約定簽訂書面合同，但后來沒簽訂。乙農貿公司發貨后，甲國公司接受貨物，后來甲公司沒有付款，乙提起訴訟，甲辯稱合同未成立，你認為呢？（請按中國法分析）

案例

三、2003年5月1日，甲地某商場向乙地某紡織廠發出信件，請求該廠在一個月內提供兩萬米純毛布料，價格每米100元，由供方送貨到需方。5月2日，紡織廠收到信件。5月8日，紡織廠發回信件，提出每米價格120元。5月12日商場收到信件后，回信：同意，請按時送貨。信件于5月15日到達紡織廠。試問：（按英美法、大陸法、公約、中國法進行分析）

1．甲地某商場與乙地某紡織廠間的合同是否成立？試述本案中要約和承諾各是什么？

2．合同如果成立，成立時間和地點是什么？

3．假設紡織廠于5月8日發出信件后欲撤回要約，應符合什么條件？如果欲撤銷要約，又應符合什么條件？

4．假設商場于5月12日發出信件后欲撤回，可以嗎？理由？

5．假設5月15日信件送達后，發現市場上有對該商品的投訴，要撤銷訂貨可以嗎？

案例

四、我某出口公司于2月1日向美商就某農產品報價，在發盤中除列明各項必要條件外，還表示“packing in sound bags”。在發盤有效期內，2月21日美商復電稱：“telex first acepted packing in new bags”。我方收到復電后，即著手備貨。數日后，該農產品國際價格猛跌，美商與其律師共商逃避損失的計謀。隨后，美商又來電稱：我21日電對發盤中的包裝條件做了變更，因此是一項反要約，你方沒有表示承諾，所以合同沒有成立。而我方堅持合同已經成立。問題：

1、你認為幾個電傳的法律性質是什么？

2、你認為此合同是否成立？理由？（按英美法、公約、中國法進行分析）

案例

五、我某對外工程承包公司5月3日以電傳請意大利某供應商發盤出售一批鋼材。我方的電傳中聲明：要求這一發盤是為了計算一項承造一幢大樓的標價和確定是否參加投標之用，我方必須于5月15日向招標人送交投標書，而開標日期為5月31日。意大利供應商于5月5日用電傳就上述鋼材向我方發盤。我方據以報價，并于5月15日向投標人遞交投標書。5月20日意大利供應商因鋼材價格上漲，發來電傳撤銷他5月5日的發盤。我方當即表示不同意撤盤。及至5月31日招標人開標，我方中標，隨即電傳通知意大利供應商我方接受意方的5月5日發盤，但意商堅持該發盤已于5月20日撤銷，合同不能成立。你認為呢？理由？（按英美法、大陸法、公約、中國法進行分析）

案例

六、某化工機械進出口公司與英國某貿易行簽訂了中國為受讓方的技術轉讓合同。按實際價值，總價款將過高，違反我國法律將得不到我國有關部門的批準。于是，雙方簽訂的合同規定表面價值為100萬美元，在合同之外，再由機械進出口公司委托的另一方公司將50萬美元的差額補給英國某貿易行。

合同簽訂后，機械進出口公司將以英國貿易行為受益人的信用證通過?？谥袊y行開出。但英國貿易行在信用證有效期內并沒有發貨，且將信用證退回。后查明，貿易行拒絕發貨，退回信用證的原因是因為機械進出口公司的委托人開發公司沒有將50萬美元差額交付給英國該貿易行。

于是，機械進出口公司以英國某貿易行為被告，向當地中級人民法院起訴。要求其償付違約金并賠償損失。

問題：

（1）合同是否有效？英國貿易行是否承擔違約責任？中方是否可以解除合同？該案應如何處理？

2（2）改變上述案情，假設合同生效后，中方公司認為己方對合同內容有重大誤解，要求解除合同。英國公司不同意。該合同是否可以解除？為什么？中國公司應當采取什么措施、保護自己利益？

（3）假定本案不存在規避對外貿易管制的情節，即沒有合同外找補差價的問題，且合同順利被有關機關批準，又假如機械進出口公司在香港貿易行拒絕發貨，退回信用證之后，因市場情況變化，機械進出口公司不再需要這批汽車。那么該公司應采取什么措施最為有利？依據是什么？

案例

七、2001年7月20日，新加坡某貿易公司與我國某省畜產品進出口公司簽訂購買混級安哥拉兔毛的合同。貿易公司為買方。進出口公司為賣方。進出口公司與某貿易貨棧聯系，購買其兔毛以履行合同。進出口公司提出，質量標準要達到特、甲、乙三個等級的兔毛各占30%，丙級和次級的各占5%。不得摻假使雜。貿易貨棧表示保證質量合乎要求。進出口公司要求簽合同，貿易貨棧不同意，言明他們是現貨交易，如果當時不成交，第二天就將貨賣給別人。進出口公司輕信貿易貨棧的保證與許諾，與之達成口頭協議，每斤91元，但在裝貨時，進出口公司的經辦人發現一包縫口破裂的兔毛包中混有許多石塊、石粉、磚頭等雜物，檢查了幾包，都存在這種情況。經辦人當即質問貿易貨棧，貿易貨棧在搪塞之下，提出可采取其他辦法。在開發票時，貿易貨棧開出的發票中寫為每斤兔毛103.50元，而將每斤多交的13.5元作為回扣給了進出口公司的經辦人員達25萬元之多。

進出口公司購入兔毛后，即電傳通知新加坡某貿易公司，兔毛已備齊，數量、質量合乎要求。于是，新加坡方公司開出了以進出口公司為受益人的不可撤銷的信用證。進出口公司接證后發貨新加坡方公司收貨后，發現了嚴重的質量問題，于是拒收貨物，并立即對進出口公司的行為提出抗議，要求賠償自己的一切損失。

問題

1．進出口公司的欺詐是否導致與新加坡某貿易公司之間合同無效？為什么？

2．新加坡貿易公司是否有權解除合同？

3．新加坡公司拒收進出口公司的貨物后，在當地市場上以合理價格購買了原合同規定的同數量，同質量的兔毛，由價格上漲，多支出50萬美元，此差額進出口公司是否應當賠償？

4．假設新加坡方堅持要我方繼續履行合同交付合格的兔毛，這是否符合法律的規定？

5．改變以上案情，假定我方進出口公司已將符合合同質量的要求的兔毛備好并通知新加坡方貿易公司。在即將交貨運輸時，進出口公司駐新加坡辦事處傳回信息，貿易公司的債權人在新加坡地方法院提出針對該公司的破產申請。在此情況下，我方進出口公司應當采取什么措施？

6．假如案情如題3所述，進出口公司已中止履行合同，但實際上是進出口公司駐新加坡辦事處聽到的是貿易公司競爭對方的謠言，傳回的假信息。但進出口公司已中止履行合同，在此情況下，進出口公司應承擔什么責任？

7．假如案情如題3所述，進出口公司中止了合同的履行并立即向新加坡方通知。如果新加坡方公司不能提供履約擔保，則進出口公司應如何處理？

如果新加坡方公司向進出口公司提供了銀行擔保，即以新加××銀行（資信頗佳）作為共履約的保證人，進出口公司應當怎么辦？

8． 假設在合同履行期到來之前，新加坡方明確表示不需要我方的貨物，我方可以采取什么救濟措施？

案例

八、某石油氣管理站與香港九龍某建設有限公司在深圳簽訂購銷汽車合同。合同規定，港方公司向深圳石油氣管理站出售“ISUZU”五十鈴雙排六座位工具車一輛，價格為43000港元，9月25日交貨，貨到深圳驗收后7日內付款。9月25日，港方公司沒有交貨，也未說明原因。在管理站的催促下，被告提出由于港幣匯率下跌，日元匯率上升，無法按原協議價格交貨，要求原告增加貨款2000港元，或修改合同。管理站不同意，要求港方公司按原合同執行。但港方仍沒有履行。此間，由于業務需要，管理站只好租用汽車。后因租車車費太高，同年11月20日，從另一港商處購得同型汽車、價格為49500港元。同年11月25日，管理站向深圳市中級人民法院'起訴，要求港方公司賠償由于租車花費的租金和購車高出原合同的價款，共計港幣12000港元。問題：

1．本案中，港方9月25日遲延履行，管理站是否有權解除合同？ 港方在管理站的催促下仍沒有履行，管理站是否有權解除合同？為什么？ 2．在本案中，港方公司違約的情況下，管理站自行租車，后又買車，其行為合法嗎？依據何在？

3．管理站要求港商賠償12000港元的要求合理嗎？為什么？ 4．本案中，港商賠償管理站的損失額以多少為宜？ A．12000港元

B．6500港元

C．2000港元

案例

九、1987年4月2日，我國某磁帶廠與日本秩元會社簽訂了一份購銷注塑機和機械手的設備進出口合同?？偨痤~為1.74億日元。合同規定交貨時間為日方收到中方支付信用證后4個月內。同年5月4日，中方通知中國銀行某分行開出借用證。同年6月8日，日方秋元會社通知，由于實際供貨方〈東芝公司〉無法供貨，〈因東芝事件，即日本通產省作出的1987年5月21日至1988年5月20日禁止向共產黨國家出口東芝機械制品的命令，其背景是日本在1956年成為巴黎統籌委員會的成員，該組織的宗旨是控制西方國家向共產黨國家出售高科技的產品〉，因而自己將無法按約供貨。磁帶廠認為，日方的行為違反合同，應當賠償自己的損失。日方秋元會社認為，政府禁令屬于不可抗力范圍，合同所涉標的，即注塑機和機械手屬于禁令范圍之中，故依法可以免責。

問題：

1．日方不能供貨行為是否是由不可抗力所致？試述理由。2.如果日本政府的禁令為不可抗力，則請選擇下面選項中正確的： A．日本秋元會社因不可抗力事件不能履行合同的部份或全部義務的，免除其全部或部份責任

B．日本秋元會社應及時通知中方磁帶廠，以減輕造成的損失

C．如日方會社未盡及時通知義務，使磁帶廠的損失擴大的，應賠償擴大的損失。

D．日方秋元公司應在合理期間內提供有關機構出具的關于不可抗力情況的證明。

3．如果日本政府的禁令不是不可抗力，則請選擇正確選項：

A．日方秋元會社不能交貨的行為嚴重違約，我方磁帶廠可以解除合同 B．我方磁帶廠有權要求日方秋元會社賠償因其違約造成的損失。C．如磁帶廠要求日方秋元會社繼續履行，秋元會社應在日本政府解除禁令后繼續履行合同。

4．關于合同中的不可抗力事件，請判斷正誤：

①不可抗力事件是指當事人在訂立合同時不能預見，對其發生和后果不能避免又不能克服的事件。

②不可抗力事件發生后，當事人不能履行合同的可以全部免責。

③不可抗力事件發生后，合同雙方當事人都有義務盡量減少或免除因不可抗力帶來的損失

④不可抗力事件的范圍，當事人必須在合同中約定。

⑤不可抗力事件發生于履行期限之后，當事人不能要求免責，而應負違約責任。⑥不可抗力事件發生是合同解除的一個條件。

案例

十、原告準備購買一家商店，于是委托一家投資公司為其尋找合適的商店，該投資公司基于被告的不真實陳述購買了一家商店并轉讓給原告，后來原告因此遭受了損失，于是起訴那家商店構成虛假陳述，要求撤銷合同并給與損害賠償。請按英美法進行分析，本案應如何處理？

案例

十一、被告為某煤礦主甲，原告打算購買甲的礦廠，在協商過程中，甲對礦廠的收益作出了夸大的陳述，原告出于謹慎，委托一家估價師行核查被告的陳述是否真實，估價師行估計后報告，說甲的陳述是真實的（事實上估價師作了錯誤的估價），原告因此決定購買，后來原告發現礦廠收益與甲所說不符，于是起訴甲虛假陳述，要求撤銷合同和損害賠償。請按英美法進行分析本案應如何處理。

案例

十二、原被告簽訂了一份船舶買賣合同，合同價款分五期，用美元付款，第一期付款時，正遇上美元貶值10％，被告威脅原告說，除非原告同意，今后的每期付款增加10％，否則毀約，由于原告急需用船，只好同意，1974年11月，被告交貨，原告在交貨后繼續付款至全部付清，1975年7月，原告起訴，要求追回多付的10％的款項。請按英美法進行分析：

問題：

1．本案被告的行為是否構成脅迫？ 2．本案應如何處理？

案例

十三、原被告簽訂了一份租船合同，原告依照合同約定將船駛至俄國某港口，為被告裝貨，被告因貨源不足，表示拒絕裝貨，此時裝載期限尚未屆滿，原告繼續催被告裝貨，此時英俄發生戰爭，合同履行已不可能，船主向英國起訴，要求被告承擔違約責任。

1．被告在裝載期限未滿時拒絕裝貨是否構成違約？ 2．原告采取了什么救濟措施？ 3．被告是否承擔違約責任？

案例

十四、1997年9月1日，B公司向A公司定購了價值3萬元的黑木耳，合同規定，黑木耳的質量按A公司提供的樣品計量，而B公司于1997年10月上旬先付款50％，其余貨款在B公司收到黑木耳后10日內付清。1997年10月5日，B公司付款1.5萬元給A公司，1997年12月5日A公司將黑木耳送至B公司。B公司收貨后認為黑木耳不符合A公司所提供樣品的質量要求，因此致函A公司，A公司收到信后予以否認。1998年1月因市場上黑木耳需求量很大，B公司就把黑木耳進行了降價處理，1998年5月15日A公司派人到B公司索要1.5萬元貨款，B公司說黑木耳質量不合乎合同要求，要求降價，而A公司不同意，后經協商問題也未能解決。1999年12月20日，A公司向某市區人民法院起訴要求B公司償還1.5萬元價款并賠償損失。B公司則援引民法通則第135條的規定，認為原告的訴訟請求已過了訴訟時效，提出了抗辯，根據以上情況，回答下列問題：（請按中國法進行分析）

1．本案B公司的抗辯理由是否成立？為什么？

2．原告A公司提起訴訟之后，對訴訟時效發生何種法律效力？

3．如果A公司1999年未起訴B公司，而B公司在2001年7月主動將這筆款項給了A公司，事后B公司想起訴訟時效已過想要回錢，可以嗎？

合同法

（二）（要約、承諾、對價）

案例

一、Routledge v.Crant（1828）

原告的一處房屋準備出售，被告發出要約，表示愿意以一定的價格購買原告的房屋，并表示原告可在6個星期之內作出明確的答復。后來，6個星期的期限尚未屆滿，原告也并未表示承諾或拒絕要約，而被告又表示不愿購買該房屋了。原告得知后表示承諾，為被告所拒，于是原告起訴，要求被告履行合同。問:合同成立了嗎?（按英美法、大陸法、公約、中國法進行分析）

案例

二、Byrne v，Van Tienhoven（1880）

被告于10月1日在加迪夫（cardiff）給住在紐約的原告寫信發出要約，提出愿意按一定的價格向原告出售1000箱馬口鐵，但10月8日被告又發出了一封信要求撤回要約。原告接到要約后于10月11日用電報作出承諾，并且在10月15日再次發出書信確認其承諾，到10月20日原告又收到了被告撤回要約的信件。后雙方就是否達成了合同發生爭議，原告起訴。問:合同成立了嗎?（按英美法、大陸法、公約、中國法進行分析）案例

三、Jones v.Daniel（1894）

被告提出一項書面要約，愿以1450英鎊購買原告的不動產，原告的律師回信表示接受要約，并附上合同讓被告簽字。但所附合同中增加了一些要約中未規定的條件，包括買方須支付10%的定金，并規定了成交日期等。被告收到合同后沒有簽字就予以退回。后雙方發生爭議，原告起訴，請求被告履行合同，被告辯稱雙方之間并未達成合同。問題：

1、你認為合同是否成立？為什么？

2、如果原告律師回信的措辭是：“接受你方要約，買方是否愿意先支付10%的定金？”，結果怎么樣？（按美國法和CISG分析）

案例

四、Fdlthouse v.Bindley 原告曾經協商購買他侄子的馬，他于2月2日寫信給侄子說：“愿以30英鎊15便士的價格購買那匹馬”，并且補充說：如果侄子不作答復，那匹馬就是他的了。侄子對此信未作回答，但對拍賣師（他正負責拍賣侄子的全部牲畜）說，在2月25日舉行的拍賣會上，不要把那匹馬賣了，因為他已經把那匹馬賣給叔父了。但拍賣師由于疏忽，在拍賣會上把那匹馬和其他馬一起拍賣了。原告得知后，遂起訴拍賣師“侵占他人財產。”問題：本案中叔父和侄子的合同成立了嗎？

案例

五、Adams v.Lindsell（1818）

原告是一位羊毛制造商，被告是一位羊毛供應商。被告于1817年9月3日寫信給原告，提出一項出售羊毛的要約，要求原告通過郵寄方式在9月7日前送達答復。要約信于9月5日送達原告后，原告當晚即以郵寄方式將承諾信件寄出，但因被告寫錯了原告復信的地址，結果承諾的信件直到9月9日才送達被告，但被告因在9月7日未收到承諾的回信，已于9月8日將羊毛出售給第三人。被告對9月9日收到的信件未予答復，原告于是起訴被告違反合同，被告則辯稱，雙方之間并無合同存在。法庭調查的證據顯示，假如要約信地址無誤，原告的承諾信將于9月7日送達被告。問題：

1、合同成立了嗎？

2、如果原告在7日才發出信件呢？

案例

六、Household Fire Insurance Co.v.Grant（1879 被告申請獲得原告公司的股票，原告公司接到申請后很快寄回了一封信向被 8 告配發股票，但被告從未收到這封信。3年后公司進行清算時，要求被告作為公司的一名股東，應當償還他擁有的公司股票所欠的認繳款項，被告拒絕付款，并稱自己與原告公司之間并無合同，因而自己不是原告公司的股東。原告于是向法院起訴，公司打到了上訴法院。問:合同成立了嗎?（按英美法、大陸法、公約、中國法進行分析）

案例

七、Eastwood v.Ken You（1840）

原告是一位監護人，負責監護一位小女孩。他籌措了一定數額的貸款，為女孩支付教育費用。女孩長大成年并結婚后，她的丈夫曾經許諾償還監護人的貸款，但后來未履行其許諾。雙方涉訴。在審理中，監護人提出，女孩的丈夫負有責任履行他的諾言，他的許諾是有約束力的。請按英美法進行分析，該許諾是否具有約束力？

案例

八、Chappell & Co Ltd v.Vestle Co.Ltd（1960）

被告公司向社會公眾發出要約說，任何人只要寄上3張該公司生產的巧克力豆的包裝紙再加上1便士，就可以獲得1張當時頗為流行的留聲機唱片，該唱片的版權歸原告公司所有。原告于是聲稱被告公司違反了版權法。雙方發生爭議并訴諸法院。該案的關鍵變成了那3張包裝紙是不是對價的一部分。請按英美法進行分析，該許諾是否具有約束力？

案例

九、Collins v.Godefroy（1831）

原告接到法院的傳票，通知他在某個時間到法院為一個案件作證，該案涉及被告。被告得知后許諾說，他愿意為原告因作證而失去的工作時間支付一筆錢。原告作證后，被告又反悔，不愿付錢。原告遂起訴。請按英美法進行分析，該許諾是否具有約束力？

案例

十、Tweddle v.Atkinson（1861）

原告即將與Williams Guy先生的女兒結婚，原告的父親John Tweddle與Williams Guy先生商量達成意見，兩人分別給原告一筆錢，作為原告結婚的禮物。原告父親先支付了一筆錢，但Williams Guy先生還未支付那筆錢就去世了。于是，原告起訴Williams Guy先生的遺產管理人，要求償付那筆錢。請按英美法進行分析，該許諾是否具有約束力？

案例

十一、原告的祖父對原告說“你不用再工作了，讓我來撫養你。”她的祖父開給她一張支票，并附了一個說明，上面寫道：“我同意付給卡蒂·里奇茲每年2000美元，外加6%的利息?！痹谶@之后，原告辭去了原來圖書館的工作。然而，她的祖父沒有實踐其諾言。祖父死后，原告對其祖父的遺產管理人起訴，要求法院強制執行其祖父的諾言。按照英美法，該諾言是否具有強制執行力？

合同法

（三）（合同的形式）

一、選擇題

1．依照法國法的解釋，債的約因是指訂約當事人產生該項債務所追求的最接近和直接的目的。例如某甲向某乙購買一輛汽車的案例，其債的約因是（）。

A.某甲為開出租而購買某乙的汽車 B.某乙因資金緊張而賣掉汽車

C.某甲與某乙產生此種債權債務關系的約因是不同的

D.某甲與某乙在此買賣合同中的約因是對致的，即實現商品與金錢的交換 2．（）法律不以約因作為合同成立的必要條件。-A．德國 B．法國 C．英國 D．美國

3．在合同形式上，（）法律強調當事人的意思表示必須嚴肅認真，并以是否遵守法定形式作為意思表示是否嚴肅認真的標志。

A.法國 B.德國 C.英國 D.美國

4．《聯合國國際貨物買賣合同公約》對于國際貨物買賣合同的形式（）A．加以嚴格的限制 B．只有采取書面形式才有效 C．只有采取口頭形式才有效

D．采取口頭或書面形式，都不影響合同的有效性，也不影響證據力 5．某甲與某乙相約，如果某乙肯為某甲去做某種犯罪行為，某甲即允諾給予報酬，依照法國法分析（）。A．某甲的允諾在法律土是有效的 B．某甲追求的目的并非法律所禁止的

C．某甲的允諾在法律上是無效的，因為他所追求的目的非法 D．某甲與某乙間的合同行為是成立的

6．依照法國法，以法定形式作為合同有效的要件的合同為（）A.贈與合同 B.買賣合同 C.夫妻財產制合同 D.設立抵押權合同

7．在法國，商事合同（）A．它是不要式合同 B．它是要式合同

C．訂立時，可以用口頭方式，也可以用書面方式 D．任何證據方式都可以使用

8．按照英國的法例，必須采用簽字蠟封形式訂立的合同有（A．有對價的合同 B．沒有對價的合同 C．轉讓船舶的合同

D．轉讓地產或地產權益的合同，包括租賃土地超過三年的合同 9．依照英國法律，必須以書面作成否則無效的合同有（A.海上保險合同 B.債務承認 C.貨物運輸合同 D.匯票與本票

5．在英國，仍要求以書面形式作為證據的合同有（）A.保證合同 B.抵押合同 C.金錢借貸合同

D．有關土地買賣或處分土地權益的合同

10．美國的詐欺法要求必須以書面形式作為證據的合同有（A.不動產買賣合同 B.為他人擔保債務的合同

C.價金超過500美元的貨物買賣合同 D.從訂約時起不能在一年之內履行的合同）。））

二、判斷題

1．國際貨物買賣合同公約規定合同必須采用書面形式。（）2．法國法認為，動機上的錯誤也是構成合同無效的原因。（）

國際貨物買賣法

案例

一、中國A公司與英國B公司簽訂了買賣魚飼料的合同，約定貨物的品質，一等品達到60％以上，含水量不超過5％，后來A公司寄去一份樣品，說明貨物質量與樣品一樣，后A公司完成交貨義務后，取得了商檢證書，符合約定，但英方公司檢驗后認為，貨物與樣品質量不相符，起訴A公司構成違約。問：A公司是否承擔違約責任？

案例

二、中國A公司生產了假冒日本野馬公司野馬注冊商標的收錄機，后來A公司與日本B公司簽訂了出口到日本的該收錄機的合同，產品在日本銷售時，被野馬注冊商標權利人發現，起訴B公司構成侵權。

問題：

1．在這種情況下，A對B是否承擔責任？

2．假設B在締約時已經知道A假冒注冊商標的行為，A對B是否承擔責任？ 3．假設A與B合同中的貨物銷往美國，野馬公司起訴B，A對B是否承擔責任？

4．假設A與美國C公司簽訂上述買賣合同，貨物在美國銷售，野馬公司起訴C，A對C是否承擔責任？

5．假設A知道C打算把貨物銷往日本，野馬公司起訴C，A對C 是否承擔責任？

案例

三、1994年1月18日，甲公司與乙公司簽訂一份買賣合同，約定由甲公司賣給乙公司日本產槽鋼3萬噸，天津港碼頭交貨，總價款12，000萬元，乙公司于簽訂合同后預付貨款1，500萬元，收貨后15日內付清全部貨款。同年1月25日，乙公司依約向甲公司預付貨款1，500萬元。同年6月5日，雙方經協商簽訂補充協議，約定甲公司于同年8月5日前向乙公司提交3萬噸日產槽鋼的有效提單，乙公司在接到提單的同時付清全部貨款。同年8月1日，貨到天津港，甲公司通過天津港貨運船舶代理公司根據海運提單開出分割提單交付乙公司，槽鋼數量為3萬噸。乙公司收到提單后未付款，提出在提貨后5天付款，甲公司不同意，堅持按6月5日協議付款提貨，致使該3萬噸槽鋼滯壓碼頭長達3個月時 間。其間適逢鋼材市場價格下跌，甲公司支付碼頭費用及遭受降價損失達800萬元。同年11月2日，乙公司致函甲公司，提出終止合同，并要求退還預付貨款，賠償預付貨款的利息損失。為此，甲公司訴至法院，請求解除合同，判決乙公司承擔違約責任，賠償經濟損失。你認為該案應如何處理？為什么？

案例

四、1997年6月12日，A國金屬材料公司與B國某建筑工程公司簽訂買賣螺紋鋼合同，約定由金屬材料公司賣給建筑工程公司上海寶鋼產螺紋鋼2萬噸，總價款5，000萬元，建筑工程公司于同年6月20日前支付價款4，000萬元，款進金屬材料公司賬戶后，金屬材料公司將儲存于該市某物資倉庫的2萬噸山海寶鋼產螺紋鋼的倉單交付給建筑工程公司，由建筑工程公司持單到該物資倉庫提貨，自收到2萬噸螺紋鋼倉單后的10日內，由建筑工程公司向金屬材料公司付清余款。同年6月18日，建筑工程公司依約向金屬材料公司支付貨款4，000萬元，并于次日進到金屬材料公司的銀行賬戶。但金屬材料公司要求建筑工程公司再支付貨款500萬元，因雙方未能協商一致，金屬材料公司未向建筑工程公司交付2萬噸螺紋鋼的倉單。建筑工程公司遂向法院提起訴訟，請求判決金屬材料公司立即交付儲存于物資倉庫的2萬噸山海寶鋼產螺紋鋼倉單，并判令金屬材料公司承擔逾期交付倉單的違約責任。你認為該案應如何處理？為什么？

案例

五、廣州某公司于1997年7月12日由廣州發運電腦5000臺到天津，預計7月20日貨物可以抵達天津。貨物啟運后，廣州公司在因特網上發布電子公告一份，將這批電腦的技術指標、價格、預計到港時間等情況一一公示，7月14日日本某公司在網上獲得這一信息后，立即以電子郵件通知廣州公司要求轉讓該批電腦，7月19日，雙方在網上就電腦價格等問題達成協議，為了穩妥起見又用傳真互致加蓋公司公章的確認書。7月29日，貨物抵達日本后，日本公司提貨時，發現因輪船底艙進水，部分電腦包裝有海水浸漬痕跡，影響正常銷售。日本公司提出，電腦在運抵日本之前已經進水，據此要求廣州公司賠償因部分電腦不能正常銷售造成的損失。

經調查，發現7月20日輪船經過青島海域時，曾遭受臺風侵襲，此事可能是輪船進水的原因。你認為該案應如何處理？為什么？

案例

六、中國環島家具制造公司（簡稱環島公司）與美國城外家具公司（簡稱城外公司）簽訂家具買賣合同一份，約定環島公司在2008年3月份向城外公司提供家具300套，按照雙方的商定，城外公司到環島公司租用的某倉儲公司倉 13 庫查看了樣品，并商定了價格。2008年2月，環島公司已依約將城外公司所需家具采購齊備，并存放于倉儲公司倉庫。3月5日、17日倉儲公司兩次傳真并電話通知城外公司，速到倉儲公司倉庫提貨，城外公司稱，公司最近銷路不暢，希望能延至5月份再提貨，倉儲公司答復請城外公司直接與環島公司洽談此事，事后，倉儲公司一直沒有接到環島公司推遲交貨的通知。4月7日，環島公司鄰近的工廠失火，殃及倉儲公司倉庫，存放其中的家具全部燒毀。環島公司要求城外公司支付300套家具的貨款，城外公司稱，家具沒有交給我公司，我公司不能憑空給錢，你認為該案應如何處理？為什么？

案例

七、甲、乙雙方簽訂面粉買賣合同，按約定由甲方代辦托運，5月12日面粉船運至乙方指定碼頭后，因甲方未按時將提貨單證寄出，致乙方不能及時提貨，5月14日碼頭貨場遭暴雨襲擊，部分面粉受損，乙方提出因甲方單證交付不及時，致面粉受損，要求甲方賠償，你認為該案應如何處理？為什么？

案例

八、重慶某食品加工廠與香港某貿易公司簽訂食用豬油買賣合同，約定由香港公司提供美國產食用豬油50噸，每噸單價12000元，由深圳皇崗口岸入關后交貨，豬油質量應符合國家食品衛生標準。香港公司將本地產工業豬油改頭換面進行分裝，貼上美國產食用豬油標簽，將這批豬油放在集裝箱車里層，又將部分美國原產食用豬油放在集裝箱車外層，企圖蒙混過關。豬油從深圳入關以后，因無法租到停車場，不能驗貨，雙方商定貨到重慶后，再進行檢驗。集裝箱車進入重慶市時，邊界衛生檢疫站檢驗發現該批豬油系工業豬油，食品加工廠即與香港公司聯系，提出拒絕收貨，并要求香港公司速到食品加工廠處理善后事宜。集裝箱車開往食品加工廠途中，經過某大橋時，大橋橋梁突然斷裂，集裝箱車翻入江中，汽車、貨物全部損失。香港公司到重慶后，提出工業豬油也有利用價值，現因食品加工廠押運失職導致汽車、貨物已全部毀損，不僅不退回貨款，反而要求食品加工廠賠償集裝箱車。你認為該案應如何處理？為什么？

案例

九、甲國某電冰箱廠與乙國某百貨商場簽訂了2000臺電冰箱的買賣合同。合同約定：電冰箱由甲地某電冰箱廠代辦托運，該電冰箱廠交付托運的時間不得超過1999年10月15日。甲地某電冰箱廠于1999年10月10日將電冰箱如數交某鐵路局托運?；疖囘\輸中，突然山洪，使托運的電冰箱毀損一半。乙地某 14 百貨商場由于不能如數收貨，起訴到人民法院，要求甲地某電冰箱廠和某鐵路局賠償損失。

問題：

該案應如何處理？為什么？

產品責任法

中國公民甲旅行至日本，在日本商店A處購得美國B廠生產的飲料，飲后感覺十分難受，此時發現口腔咽喉受到刺激，導致出血，A商店急送甲至醫院，經查，甲系飲用有毒性的強堿性液體使身體受到傷害，同時，查明甲之食道，胃腸受到不同程度損傷。

問：（1）由于甲系外地游客，A商店在經醫院確診甲無生命危險后，即要求甲出院，甲要求A商店給予賠償，遭A拒絕，A稱：甲應向生產者B廠索賠，因為自己沒有過錯，該說法有無法律依據，請按中國法分析

（2）假設甲買來飲料后招待朋友乙，乙發生損害，乙要求A商店賠償，A稱乙與A沒有合同關系，不能賠償，這種說法是否正確，為什么？請按中國法分析

（3）假設甲在美國喝到了中國F廠生產的飲料受到傷害向美國法院起訴，按照美國法，美國法院是否有管轄權，依據是什么？美國將會如何考慮本案適用的法律？

（4）假設甲是從生產者的倉庫中偷來飲料，喝后發生上述損害，生產者是否承擔責任？為什么？請按歐共體產品責任指令和中國法分析。

代 理 法

案例

一、A公司委托其業務員B與C公司簽訂一份合同，于是寫了一份委托書，說明從5月8日至5月18日由B處理一批服裝出賣事宜，并交給B一份蓋好A公司合同專用章的空白合同書。C公司遲至5月20日才派人來簽訂合同，B出示了委托書與空白合同，于是在5月21日雙方簽訂了買賣合同并即時錢貨兩清。后公司認為服裝出賣價格低于向業務員B交待的最低價格，于是否認合同有效，要求B賠償A公司損失。

問：（1）該合同是否對A公司有效？為什么？（2）B應否承擔賠償責任？為什么？

（3）假設合同未履行給C公司造成損失，C可否要求有關當事人承擔賠償 15 責任？為什么？

（4）如果沒有委托書，只是給了B蓋有合同專用章的空白合同書，結果會怎樣呢？

案例

二、某食品公司國外代理人陳某持食品公司代理委托書在A國推銷芝麻糊，委托書寫明陳某工作是推銷芝麻糊。一次他看到A國土產公司削價出售核桃，價格十分便宜，于是以食品公司名義將當時所剩的2000多斤核桃全部購下，以推銷芝麻糊收回的款項，交了500元定金，并給對方出示了代理委托書，約好其余的錢由公司再匯來。

（1）本案中陳某與土產公司的合同是否有效？為什么？

（2）陳某走后，土產公司發現合同可能是無權代理人簽訂的，這時他可采取什么行動來予以補救？

（3）如果食品公司拒收核桃，拒付貸款，是否合法？在這種情況下，如果造成土產公司的損失，怎么辦？

案例

三、1921年，原告貨主委托被告鐵路公司運西紅柿至B地，半路遭遇鐵路工人罷工，被告擔心西紅柿腐爛，未聯系原告就地賣掉了西紅柿，（價格大體合適）問：被告是否具有賣掉西紅柿的代理權？（英美法）

案例

四、某公司于8月15日舉行開業典禮，8月10日，甲被授權購買10臺X牌空調安裝在公司，后董事長赴國外出差，甲發現X牌空調在市面上斷貨，至8月13日，與董事長一直聯系不上，甲于是購買其他品牌的空調安裝，董事長回來后，認為甲擅自作主，須承擔賠償責任。

1．甲是否承擔賠償責任？

2．甲有一商場，把自己的春蘭空調賣給該公司，該行為是否合法？ 3．甲在購物時被某商場售貨員打傷，甲是否可以要求該商場賠償？

案例

五、A公司委托中國機械進出口公司從德國S公司進口一套啤酒生產線，進出口公司根據A公司的要求，以自己的名義與S公司簽訂合同后，S公司如期交貨，但設備在生產中出現質量問題。問：

1．A公司能否向法院起訴S，要求S公司承擔責任？

2．假設S公司收貨后不付款，S公司能否要求A公司承擔違約責任？ 3．假設S公司起訴A勝訴，但A已破產，于是S想起訴進出口公司，這是否可以？

商事組織法

案例一：某中外合資經營企業的董事會由六名董事組成。在兩名董事的提議下，董事會召開了臨時會，有三名董事出席，在會議上，全體一致通過了關于增加合營企業注冊資本的決定。

問題：

本案中董事會做出的決議是否有效，為什么？

案例

二、我國某機械制造廠欲引進國外先進技術生產汽車，經與某國一家汽車公司協商，達成合資經營協議。該協議的主要內容包括：投資總額為800萬美元，其中注冊資本為350萬美元；中方以貨幣、廠房、設備、土地使用權出資，出資額為200萬美元；外方以現金、機器設備和專利技術出資，出資額為150萬美元，其中現金70萬美元、機器設備30萬美元（系向某國租賃來的）、專利技術50萬美元（已設定抵押權）；以中方名義向中國銀行貸款450萬美元，作為合資企業的流動資金，此貸款由中方所在地的財政局提供擔保；在合營期內如雙方認為必要，可減少合營企業的注冊資本；雙方未約定合營期限。在合同執行中如果出現爭議，雙方同意選擇適用外方國家的法律解決。

問：該合營企業協議存在什么問題？依據是什么？

案例三：某中外合作經營企業設立董事會，由五人組成。在經營一段時間后，為了管理上的需要，決定委托中外合作以外的他人經營管理。在董事會會議上，四人贊成，一人反對，通過了委托決定。

問題：

審查批準機關是否會批準該合作企業董事會的決定？為什么？

案例四：某中外合作經營企業約定，在合作期滿時合作企業的全部固定資產歸中國合作者所有，外國合作者在合作期限內先行回收投資。該企業在合作期限內，由于不可抗力事件遭受嚴重虧損而無力繼續經營，提前終止。在清算中，外國合作者拒絕交回根據合作企業合同約定已先行收回的部分投資一并進行清算，因此導致中外合作雙方發生爭執。

問題：

1．本案中外國合作者是否應繳回提前收回的投資，為什么？ 2．中外合作企業中外國合作者先行收回投資原本的方式有哪些？

國際商事爭議解決的法律制度

案例

一、巴拿馬A公司所屬“×-×”輪從國外某港口裝1萬噸燒堿來我國某港口卸貨，外輪理貨公司理貨時發現短卸499包，破損l35包，水濕776包，損失價值達40萬元人民幣。貨主（××經濟協作公司）多次與船方交涉均未獲得解決。某日，得知該外輪即將駛離我港口，貨主遂向港口所在地的海事法院申請財產保全，扣押該外輪。

請問：

1．根據我國民事訴訟法的規定，貨主能否向人民法院申請財產保全，為什么？

2．在何種情況下，可以解除財產保全措施？

案例

二、某涉外合同案件中，被告是居住在美國的華人，原告居住在我國。一審人民法院判決后，判決書于1992年7月20日送達給原被告，一審法院認為涉外案件的當事人對判決的上訴期為六十天，故告知原、被告如不服可在六十天內提起上訴。被告收到判決書后，于1992年9月20日提起上訴。二審人民法院收到上訴狀后，認為從被告收到判決的第二日算起，雖已過六十天，但由于7月21日是星期天，故上訴期應從7月22日起算，認定上訴未超過期限予以受理。二審法院審理后認為，原判決違反法定程序，可能影響正確判決，判決撤銷原判決。發回原審人民法院重審。一審法院重審時，由原合議庭成員重新組成合議庭。開庭審理時，原告經兩次傳票傳喚，無正當理由拒不到庭，合議庭認為原告不到庭，無法進行審理，經審判長裁定對原告采用拘傳。但原告在審理過程中又未經許可中途退庭，于是，二審法院作出缺席判決，并告之當事人不得上訴。

請指出本案審理過程中存在的問題。

案例

三、中國某省國際經濟技術合作公司（以下簡稱A）與科威特胡塔有限公司（以下簡稱B）駐北京辦事處代表侯賽因經過幾次洽談，1991年9月，A與B在中國某省省城正式簽訂了該合同，合同約定，由A 公司負責在科威特某地重建一座在海灣戰爭中被摧毀的工程。合同中無法律適用和仲裁條款，后在合同履行中，因B公司多次拖欠工程款項，雙方發生糾紛。中國A公司便向中國 法院提起訴訟。

問：

（1）我國法院對該案是否有管轄權？如何確定該案的地域管轄和級別管轄？

（2）本案應適用什么法律？根據？

（3）如果A、B約定本合同適用中國法律，法院應如何處理？

（4）假設法院經過法定途徑無法查明應適用的某外國法，我國法院應如何處理？

（5）假設B公司在美國有財產，如果中國法院判決需要在美國執行，美國將會按什么程序處理？

（6）我國法院做出判決后，如果被執行人的財產不在我國領域內，我國法院是否可以去跨國執行？可以怎么做？

案例

四、日本一公司與中國一住所在廣州、財產在深圳的某外貿公司在履行涉外經濟合同時發生糾紛，日本公司依據仲裁協議向中國國際經濟貿易仲裁委員會上海分會申請仲裁，要求支付貨款，中國公司反訴其產品質量不合格，要求其支付違約金并賠償損失，雙方約定由一名獨任仲裁員審理此案，最后以不公開的方式審結了此案。

請問：

1．日本公司要求采取保全措施，應按什么程序進行？ 2．中國公司反訴請求應在什么時間提出？

3．中國公司不服仲裁裁決，能否向法院起訴？為什么？

4．日本公司怎樣申請執行裁決？中國公司以未得到指定的仲裁員和要求公開審理而未得到滿足為由請求法院不執行仲裁裁決，法院是否應當裁定不予執行，為什么？

5．假設中國公司申請撤銷裁決，應向哪個地方的什么機構提出？同時日本公司申請執行，人民法院應當怎么辦？撤銷的申請被裁定駁回的，人民法院應當怎么辦？

案例

五、美國某電腦公司與中國一科研機構在技術開發合同中訂有仲裁條款，雙方約定中國的仲裁機構同時又約定可向人民法院起訴，雙方在履行技術開發合同過程中發生糾紛.電腦公司依據合同中的仲裁條款向仲裁委員會申請仲裁.19 科研機構認為該開發項目已列入國家計劃，若不經過上級主管機關調解，仲裁機構不能受理此案，仲裁條款無效。因此科研機構不同意仲裁，擬向人民法院起訴。

請問：

1．科研機構的理由是否成立？為什么？ 2．該仲裁協議的有效性應由哪個機構確認？ 3．哪個機關對此案有管轄權？為什么？

案例

六、河北省××縣食品廠A與美國某工廠B簽訂了購銷餅干機的合同，合同規定，先付款后提貨，同時在合同中規定了仲裁條款，但沒有約定明確仲裁委員會。食品廠在提貨時發現餅干機質量有問題，于是要求B退款，雙方為此發生糾紛，食品廠即向中國國際經濟貿易仲裁委員會申請仲裁，仲裁委員會2月15日收到仲裁申請書，2月25日受理了該案。食品廠選任了兩名仲裁員，B選定了一名仲裁員，作為首席仲裁員。食品廠指出首席仲裁員是B的常年法律顧問，要求其回避.仲裁委員會主任駁回了其回避請求.三名仲裁員組成仲裁庭公開審理了該案.請指出本案在程序上有何不足之處.并說明理由。

案例

七、日本A公司與中國B建筑公司簽訂一份水泥購銷合同，約定了水泥的規格、價格和質量要求.并且在合同中約定在中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁，后來，雙方又對合同進行修改，對水泥的規格、價格以及質量作了一些變更.建筑公司按合同規定向A公司匯去預付款25萬元.A公司按合同規定向建筑公司發送水泥，經建筑公司驗收發現，水泥全部不符合質量要求.為此，建筑公司向仲裁委員會提起仲裁。而A公司則認為原合同已經變更，仲裁協議不存在，因此向人民法院起訴。

請問：本案應由哪個機構管轄？為什么？

案例

八、日本A公司與中國B公司因經濟貿易合同發生糾紛，A公司按照與B公司達成的仲裁協議，將糾紛提交中國國際經濟貿易仲裁委員會進行仲裁.仲裁委員會受理了該案.開庭審理前，由于B公司認為A公司指定的仲裁員與案件有利害關系，即向仲裁委員會提出口頭申請，要求該仲裁員回避，仲裁委員會在做出回避決定后，同時另外指定一名仲裁員進行仲裁。在開庭審理之前，B公 20 司要求公開審理，仲裁委員會經審查后決定同意公開審理此案，后A公司和B公司在仲裁庭調解下達成和解協議，仲裁庭即按和解協議做出調解書，從而終結本案的仲裁。

本案存在哪些問題？

案例

九、某美籍華人高某有兩個兒子在中國分別為甲和乙.高某去世時，在美國遺有房屋八間，存款一萬元。甲和乙簽訂了仲裁協議，聲稱如果為財產分割事項發生爭議，提請中國仲裁委員會仲裁。兩兄弟在分割遺產的過程中，發生爭議。于是甲持仲裁協議向仲裁委員會申請仲裁..請問：

1．仲裁委員會能否受理？為什么？

2．若乙也于同時向人民法院起訴，人民法院能否受理？為什么？

案例

十、某國化工廠和中國某科技開發公司因購銷合同發生糾紛，未能協商解決.化工廠依據仲裁協議向仲裁委員會申請仲裁。但科技開發公司不同意仲裁，并向人民法院提起訴訟。人民法院駁回起訴。仲裁委員會依照仲裁程序予以仲裁，并口頭通知工廠和科技開發公司開庭審理。經兩次通知后，科技開發公司無正當理由拒不到庭，仲裁庭即以被訴方不到庭，案件無法審理為由，拘傳科技開發公司法定代表人到庭.審理后作出裁決?？萍奸_發公司收到裁決書后，并不自動履行裁決書，化工廠即向仲裁機構申請強制執行。

請問：該經濟合同案件仲裁機構以及人民法院在處理本案時存在哪些問題

第三篇：國際商法案例總結

案例一：提單的作用

某公司A從國外進口一批鋼坯，以集裝箱運輸，裝箱單及提單上均在名為21箱。貨交甲船運輸后，由于市場情形的變化，A公司將貨物轉售給B公司，雙方簽訂買賣合同，A公司向B公司背書交付了提單及各項單據。待船到目的港，B公司持單提貨時，發現貨物只有20箱，B公司要求甲船償付漏裝一箱的貨款，船方經仔細審查，發現在大副記載的有關日志中，寫明實際收貨20箱。對此，船公司提出抗辯，拒絕承擔賠償責任。

問：在不考慮保險的情況下，短缺的一箱貨物損失由誰承擔？為什么？

分析：

本題考查的是提單的作用，其中一個作用為將貨物裝船的證明。即提單是承運人已按提單上所載情況，收到貨物的初步證明。若承運人實際收到的貨物與提單上所記載的內容不符，承運人必須證明自己盡了適當謹慎職責，否則應按提單內容向提單持有人負責。本案中，承運人沒有在運輸前按提單清查貨物，導致了收貨人的損失，船公司應該賠償A公司的責任。

案例二：貨物的專利權問題

沈陽A公司向香港B公司出口一批機床，出口合同中明確約定該批機床將被銷往埃及。沈陽A公司經調查得知，該批機床在埃及不會遇到任何專利侵權問題。然而，因B公司自身經營狀況發生變化，這批機床被B公司出口給了意大利D公司，結果在意大利被D公司以侵犯專利權起訴。問：（1）沈陽A公司是否會因意大利D公司提起的侵犯專利之訴而對香港B公司或者意大利C公司承擔全力擔保責任？說明理由。

（2）如果該批機床在香港被當地的一家公司提起訴訟，認為該機床侵犯了其專利權，沈陽A公司是否應對香港B公司承擔權利擔保責任？說明理由。分析：

本題考查的是賣方對貨物擔保責任重中涉及的貨物專利權的問題，公約規定：賣方應擔保貨物在其進口國和轉售國不侵犯專利權，否則視為應承擔相關的法律責任。（1）由于B公司經營狀況發生變化，導致其轉售國發生改變，這種改變是A公司無法預知的，所以A公司不承擔擔保責任；（2）由于香港是A公司的出口國，按規定應該擔保貨物不侵犯當地的專利權，而香港當地的公司提出了訴訟，說明貨物有侵權行為，故A公司承擔擔保責任。案例三：要約的實質性變更問題

我某出口公司于2月1日向美方報出某農產品，在發盤中除列明各項必要條件外，還表示：“Packing in sound bags”。在發盤有效期內美方復電稱：“Refer to your telex first accepted, packing in new bags”。我方收到上述復電后，即著手備貨。數日后，該農產品國際市場價格猛跌，美方來電稱：“我方對包裝裝條件作了變更，你方未確認合同并未成立?！倍页隹诠緞t堅持合同已經成立。問：合同是否已經成立？為什么？ 分析：

本案涉及到要約的實質性變更的問題，公約規定：一旦要約發生了實質性的變更，那么，要約將失去效力。本案中，美方對包裝條件的修改不屬于實質性變更，所以合同依然成立。案例四：要約的實質性變更問題

A公司向B公司發出要約，供應100匹馬力的拖拉機50臺，每臺CIF香港3500美元，訂立合同后兩個月裝船，不可撤銷信用證付款。B公司收到后立即墊付承諾，表示接受A公司的要約，并要求訂立合同后立即裝船。A公司未作任何答復，也沒有提交貨物。事后，以A公司違反合同為由要求損害賠償。問：B公司要求是否合理，為什么？ 分析：

本案涉及到要約的實質性變更問題，公約規定：若要約發生了實質性變更，則邀約失去效力。本案中B公司雖然做出了承諾，但是對裝船條件的更改屬于實質性變更，合同失去效力，因此，B公司的要求不合理。案例五：要約的撤銷和撤回問題

甲公司在4月1日上午用航空信寄一要約給乙，該要約有“不可撤銷”字樣，規定受要約人在4月10日前付到有效。后來甲于4月1日下午電報發出撤回要約的通知，該通知于2日上午送達乙處，乙于4月3日收到甲寄來的要約。他考慮到要約的價格對他十分有利，于是立即電報發出承諾，該承諾第二天到達甲。雙方為合同是否成立的問題發生爭議。

問：甲乙雙方訂立的合同是否成立？為什么（甲乙均為公約的締約國）分析：

本案涉及要約的撤銷與撤回問題，由于要約一經到達就生效，所以，要約的發出者要在要約的生效之前發出要約撤回或者撤回要與要約同時到達受要約人處。要約的撤銷要在對方承諾要約之前到達，但是，已有有效期的要約和受要約人有理由相信要約是不可撤銷的，這樣的要約是不可撤銷的。題中，邀約雖然是有有效期的要約，即要約不可撤銷，但是，要約的撤回先于要約到達受要約人，所以，要約失去效力，合同不成立。案例六：貨物風險轉移的問題

出口商甲向進口商乙出售小麥1000公噸，CFR價格條件，但在裝運港裝船的小麥都是混裝的，共3000公噸，賣方準備當貨物運抵目的港后再分撥1000噸給買方。但小麥在路途因高溫天氣發生變質，共損失1200公噸，其余1800公噸得以安全運抵目的港。賣方向買方聲稱其出售的1000噸小麥已在途中全部損失，且認為根據CFR合同，貨物從越過船舷時風險已經轉交給買方，故賣方對以上損失不應承擔法律責任。買方則要求賣方繼續履行合同。問：賣方是否應交付小麥，并說明理由。分析：

本案涉及到貨物風險轉移的問題，公約規定：在貨物上加標記、裝運單據、買方發出通知或或其他方式清楚的注明有關合同以前（即貨物特定化之前），風險不轉移給買方承擔。本案中，雙方雖然貿易術語為CFR，風險的轉移以船舷為界，但是貨物還未特定化，所以，賣方應該交付小麥。案例七：要約的撤銷問題

我某對外工程承包公司于5月3日以電傳請意大利某供應商發盤出售一批鋼材。我方在電傳中聲明：要求這一發盤是為了計算承造一棟大樓的標價和確定是否參加投標之用：我方必須于5月15日向招標人送交投標書，而開標日期為5月31日。意供應商于5月5日用電報就上述鋼材向我方發盤。我方據以計算標價，并于5月15日向招標人遞交投標書。5月20日意供應商因鋼材市價上漲。發來電傳通知撤銷他5月5日的發盤，我方當即復電表示不同意撤盤，于是，雙方為能否撤銷發盤發生爭執。及至5月31日招標人開標，我方中標，隨即電傳通知意供應商我方接受該商5月5日的發盤。但意商堅持該發盤于5月20日撤銷，合同不能成立，而我方則認為合同已經成立。問：合同是否已經成立？說明理由。分析：

本案涉及要約的撤銷問題，公約規定：要約的撤銷要在受要約人作出承諾之前提出，并且，有有效期的要約和受要約人要理由相信要約為不可撤銷的，這樣的要約為不可撤銷的要約。由于本案中，我方通知了對方要約的有效期，對方在有效期內回復我方并未作出任何更改，因此，我方有理由相信對方以5月5日的發盤作為最終的報價。因此，合同成立。

案例八：承運人的義務、免責事由及責任限額問題

某輪船東A與承運人B簽訂了一份海上貨物運輸合同，約定由某輪承運一批小轎車，自紐約運往大連，合同規定：有關承運人的責任及免責按照《中華人民共和國海商法》規定。該輪在航行途中遭遇颶風，由于風浪太大，導致艙內有10輛小轎車發生移動并相互碰撞擠壓，經事后鑒定，均已完全報廢。另外，為了抵御風浪，船長下令向壓載艙打入壓載水，但由于船員在檢查壓載水艙時，未將其中一個閥門擰緊，導致海水進入貨艙，又有10輛轎車因長時間遭海水浸泡而銹蝕，也都完全報廢。為了避免更大的損失，船長下令將未受水濕的汽車移至第二艙。但在搬移過程中，由于操縱吊機的船員因連續抗風，過度疲勞，因而錯誤地按動的按鈕，又導致10輛汽車掉落艙底，完全毀壞。事后查明：承運人對于艙內轎車的積載，并無不當;根據B所提供的貨物發票等證據，小轎車的到岸價格（CIF大連）為20000美元/輛：每輛小轎車的毛重為2000公斤。另外，假設特別提款權與美國的比價為：1特別提款價=1.3美元，B就上述貨損向A提出了索賠。問：（1）對于在艙內因互相碰撞擠壓而造成損壞的10輛轎車，A是否應該賠償，該賠多少，為什么？

（2）對于在海水浸泡而損壞的10輛轎車，A是否倍償，賠多少，為什么？

（3）對于掉落艙底而損壞的10輛轎車，A是否賠償？賠多少？為什么？ 分析：

本案涉及承運人的義務、免責事由及責任限額問題，按照海商法的規定，承運人在以下情況可以免責：

1、不可抗力

2、托運人和貨物所有人及代理造成的損失

3、火災（承運人故意行為除外）

4、非承運人，雇員及其代理人造成的損失

5、船長，船員，引航員等船務人員對船舶駕駛和管理的不當造成的損失。（1）中受損的10輛轎車屬于不可抗力造成損失，故可以免責，（2）中受損的10輛屬于船員管船不當所致，可以免責。（3）中受損的10輛轎車屬于船員的管貨失誤，承運人應當賠償相應的責任，按我國《海商法》的規定，貨物的賠償標準為，每件或每個其它貨運單位為666.67計算單位，或按毛重，每公斤2個計算單位，從大計收。因此，賠償金額為 按件數算：10*666.67=6666.7 按毛重算：10*2000*2=40000，從大計收 最后的賠償金額：40000*1.3=52000 美元

第四篇：商法案例

一、票據法

1、李燕在工商銀行某支行開立了支票賬戶。2005年因其受到刺激導致精神失常。2005年5月1日李燕簽了一張40萬元的轉帳支票給旺榮房地產公司購買房屋，并由李燕的朋友王利做保證。旺榮房地產公司收受支票后，5月15日以背書的方式將該支票轉讓給了某租賃公司以支付所欠的建筑接下租金。5月19日某租賃公司持該支票向某現代商城購置辦公用品。5月26日某現代商城通過其開戶銀行提示付款時，開戶銀行以超越提示付款期為由作了退票處理。某現代商城只好通知其前手進行追索。在追索的過程中，租賃公司和房地產公司均以有保證人為由推卸自己的責任，保證人王利以李燕系精神病人，其簽發支票無效為由，拒不承擔責任。經鑒定，李燕確系精神不正常，屬無行為能力人。

1、怎樣認定李燕簽發的票據的效力？

2、怎樣認定保證人王利的保證責任？

2、李華偽造一張100萬元的銀行承兌匯票，該匯票以新世紀公司為收款人，以工商銀行為付款人，匯票的“交易合同號碼”欄未填。李華將這張偽造的銀行承兌匯票向新世紀公司換取了74萬元，新世紀公司將這張偽造的匯票到交通銀行申請貼現，交通銀行未審查出匯票的真假，予以貼現90萬元，新世紀公司由此獲得收入16萬元。交通銀行通過聯行往來向工商銀行提示承兌。工商銀行未辦理過銀行承兌業務。在收到匯票后，工商銀行立即向公安局報案。后查明該匯票系偽造。因此工商銀行將匯票退給交通銀行，拒絕承兌。

1、工商銀行是否有權拒絕承兌？

2、有關銀行如何挽回因票據偽造而產生的損失？

3、利德有限責任公司從光華鋼鐵廠購進200噸鋼材，總價款40萬元。鋼材到貨后，利德建筑有限責任公司為光華鋼鐵廠簽發一張以利德建筑有限責任公司為出票人和付款人、以光華鋼鐵廠為收款人，三個月后到期的商業承兌匯票。一個月后，光華鋼鐵廠從釋文有限責任公司購進辦公設備一批，總價款45萬元。光華鋼鐵廠就把利德建筑有限責任公司開的匯票背書轉讓給宏達公司，余下的5萬元用支票方式支付完畢。利德有限責任公司發現200噸鋼材中質量不合格，雙方發生糾紛。匯票到期時，宏達公司把匯票提交利德有限責任公司要求付款，利德有限責任公司拒絕付款，理由是光華鋼鐵廠供給的鋼材不合格，不同意付款。

1、利德公司拒絕付款的理由是否符合《票據法》？

4、南京農行訴熊貓電視機廠案。2003年1月23日，一個自稱為李莉（下落不明）的人持合肥市農行東城區支行簽發的IV100162661號銀行匯票，到南京的熊貓電視機廠處購買電視機，匯票載明的收款人是熊貓電視機廠，匯票金額為7萬元。熊貓電視機廠的經辦人經審查該匯票無誤后，將李莉所購價值7萬元的電視機叫李莉提走。同月25日，熊貓電視機廠在該匯票上加蓋印章后，到南京農行處辦理解付手續。南京農行的經辦人員經審核匯票無誤后，按票面金額將7萬元款項轉入熊貓電視機廠帳號。同月26日，南京農行在解訖通知書上加蓋轉訖章，隨聯附代付單寄給匯票簽發行。同月30日，匯票簽發行來電話告知南京農行：你行解付的匯票金額7萬元與原簽發的匯票金額不符，原簽發的匯票金額為700元。南京農行遂向公安機關報案，但因李莉下落不明，未能追回差額款。南京農行責成當時的經辦人員如數退賠了損失款69300元以后，又向熊貓電視機廠拒絕后，南京農行以熊貓電視機廠對匯票審查不嚴，造成其經濟損失為由，向人民法院提起訴訟，要求熊貓電視機廠對匯票審查不嚴，造成其經濟損失為由，向人民法院提起訴訟，要求熊貓電視機廠返還其損失款69300元。被告熊貓電視機廠在答辯中稱：審查匯票真偽是銀行部門的職責，原告因其工作人員疏忽大意未審查出匯票是假的，且已將貸款轉入我廠賬戶，損失應由原告自負。

1、如果你是法官，你支持原告還是被告的主張，為什么？

破產法 1、1995年，中國建設銀行鶴壁市分行營業部與鶴壁市建筑陶瓷廠簽訂借款合同，該合同約定借款用于建筑陶瓷廠的釉面磚生產線技改項目。1996年鶴壁建行營業部與鶴壁投資公司簽訂了一份報紙合同，約定鶴壁投資公司為建筑陶瓷廠借款合同的履行提供連帶責任保證。1999年合同到期后，鶴壁市建筑陶瓷廠未按約償還借款。同年，鶴壁建行營業部將債權轉讓給中國信達資產管理公司鄭州辦事處，并通知了鶴壁投資公司。后，鶴壁市建筑陶瓷廠進入破產程序，債權人信達鄭州辦在向人民法院申報了債權，參加破產程序。同時，向河南省高級人民法院起訴，要求保證人鶴壁市投資公司承擔責任。

1、本案應如何處理？（提示：可依照新《企業破產法》處理。此外《擔保法》、《擔保法解釋》）2、2007年12月3日，北京市朝陽區人民法院以低32389號民事裁定書手里債務人北京電力電容器廠（以下簡稱北容廠）提出的破產清算申請，并指定北京市東衛律師事務所為破產管理人。

2007年10月12日，北容廠與華北鋁業簽訂還款協議，約定：

一、華北鋁業仍認可北容廠只需支付華北鋁業本金及違約金合計120萬元，其余部分華北鋁業放棄。

二、華北鋁業同意北容廠用部分摩力圣匯公司的會員卡及部分現金償還120萬元債務。

三、本協議生效后10日內，北容廠給付華北鋁業70萬元（60萬元會員卡、10萬元現金），余款50萬元于2007年12月31日前付清。2007年10月13日，北容廠與摩力圣匯公司簽訂協議書，約定：

1、摩力圣匯公司同意按照北容廠與華北鋁業簽訂的還款協議，替北容廠償還華北鋁業120萬元的債務。

2、摩力圣匯公司替北容廠償還的債務從摩力圣匯公司付給北容廠的房租中扣除。2007年11月20日，摩力圣匯公司給付華北鋁業100萬元的消費卡及20萬元款項。

1、北容廠2007年10月對債權債務的處理有何問題？

3、浙江省杭州市中級人民法院于2007年9月14日受理債權人袁建華申請浙江海納科技股份有限公司破產重整一案，并同時指定浙江海納科技股份有限公司重組清算組為管理人。經審查，法院于2007年9月26日裁定宣告浙江海納科技股份有限公司進入破產重整程序，并予以公告。

2007年10月24日浙江海納科技股份有限公司第一次債權人會議審查通過并經法院裁定，確認債權人為15家且均為普通債權人，債權總金額542480523.44元。公司管理人和債權人會議同時提交重整計劃草案。公司各債權人均為普通債權人，故浙江海納科技股份有限公司債權人會議僅設普通債權組進行表決。經過表決，同意重整計劃草案的債權人所代表的債權額占債權總額的87.17%。浙江海納科技股份有限公司債權人會議決議通過了重整計劃。2007年10月25日，浙江海納科技股份有限公司管理人向法院書面申請批準重整計劃。

1、法院應否批準浙江海納科技股份有限公司的重整計劃？

4、中國長城資產管理公司長沙辦事處向湖南省高級人民法院起訴稱：2001年9月13日至2006年6月28日，湖南湘泉集團有限公司在中國工商銀行湘西土家族苗族自治州分行貸款18筆，共計欠款2.48億元。2005年7月，長城公司從湘西工商銀行受讓了上述債權，經催告，湘泉集團至今未予償還。2002年9月，湘泉集團將自己持有的酒鬼酒股份有限公司股票8800萬股，以3.5288億元的價格轉讓給成功控股集團有限責任公司。2002年12月，湘泉集團又與成功控股集團、酒鬼酒公司簽訂三方協議，約定上述股權轉讓金由成功控股集團直接付給酒鬼酒公司，湘泉集團怠于行使權利，侵犯原審原告利益，故原告提起代位權訴訟。但是，湖南省高院查明：2005年9月，因資不抵債，湘泉集團已經向湘西中院申請破產，湘西中院受理了此案。原審原告提起訴訟時，湘泉集團已進入破產程序。

1、湘西中院受理了破產申請后，長城公司是否有權提起代位權訴訟？

2、如果長城公司在2005年4月提起代位權訴訟，其結果會是怎樣？

公司法 1、2004年2月24日歐偉堅以陸美萍的名義個人出資12萬元與他人擬設立誠正公司，占公司30%的股份。誠正公司成立后，歐偉堅多次以陸美萍的名義參加該公司股東會，并在股東會決議上簽上陸美萍的名字。其中2005年6月8日的股東會全體股東一致同意將在工商登記中陸美萍持有的誠正公司30%的股份轉給何志敏。同日，歐偉堅以陸美萍的名義與何志敏簽訂《股權轉讓合同》，并簽上陸美萍的名字。其后誠正公司向工商登記機關申請辦理相應的股權變更登記手續，工商登記機關經核準將該30％的股份變更由何志敏持有。（陸美萍與歐偉堅原為夫妻關系，2004年10月在民政部門辦理了離婚手續。誠正公司成立時歐偉堅在房管所工作。）

2005年11月9日，陸美萍向原審法院起訴，請求判令：

1、確認歐偉堅、何志敏于2005年6月8日簽訂的《股權轉讓合同》無效；

2、何志敏向陸美萍返還誠正公司30%的股份；

3、歐偉堅、何志敏賠償陸美萍從2005年6月8日起至實際返還股份之日止的股份紅利；

4、責令誠正公司向工商登記機關辦理相關手續，恢復登記陸美萍的股東資格及30%的股份；

5、由誠正公司、何志敏、歐偉堅承擔全部訴訟費用。

1、請依照法理和公司法規定分析上述案件，尤其是誰是公司的合法股東？股權轉讓合同是否有效？

2、河南海普賽能源科技有限公司（以下簡稱“海普賽公司”）成立于2001年8月，發起人為河南環宇電源股權有限公司（以下簡稱“環宇股權”）及王安保。2003年，海普賽公司股東會通過決議，同意梁金、丁茗、鄒衛平三人加入公司，并將公司注冊資本增至2750萬元。此時公司股權結構為：環宇股權46.3636％、王安保37.2727％、梁金9.8183％、丁茗3.2727％、鄒衛平3.2727％。

公司成立后，2002年實現凈利潤200多萬元，2003年實現凈利潤1800萬元。在企業經營業績不斷上升的背景下，公司股東有意增加公司的注冊資本，而王安保則準備將自己所持股權向其他股東轉讓。由于公司業績良好，四位股東都希望更多地認購王安保擬轉讓的股權，提高自己持股比例。環宇股權因此與梁金、丁茗、鄒衛平始終無法達成一致意見。2004年5月，環宇股權與王安保簽訂《股權轉讓協議》，約定將王安保的股權轉讓給環宇股權，其后，環宇股權與王安保提議召開股東會，討論公司增資及修改公司章程事宜，環宇股權提出將公司注冊資本再增加2150萬元，新增資本全部由環宇股權認購，梁金、丁茗、鄒衛平同意增加公司資本，反對新增資本有環宇股權認購，同時提出王安保與環宇股權的《股權轉讓協議》無效，全體股東對王安保擬轉讓股權和公司擬增資本應當具有等額的認購權。表決中，全體股東均同意公司增資并對章程中的對應條款予以修改，但就變更公司股東、新增資本全部由環宇股權認購及修改公司章程中對應條款，環宇股權、王安保贊成，梁金、丁茗、鄒衛平反對。2004年7月，環宇股權在未經其他股東表決的情況下，依照《股權轉讓協議》內容修改了海普賽公司章程，并在工商局變更該公司股東、增加公司資本的登記手續。梁金的股權被稀釋到5.5102％，丁茗、鄒衛平的股權被稀釋到1.8367％。梁金、丁茗、鄒衛平不服，訴致法院，要求確認王安保與環宇股權簽訂的《股權轉讓協議》無效，變更公司股東、注冊資本、修改章程無效，并要求確認三原告對王安保轉讓股權和公司新增股權有等額的認購權。

1、王安保與環宇公司之間達成的《股權轉讓協議》是否有效？

2、對于公司增資，你支持哪一方的主張？為什么？ 3、2006年5月，自然人劉子玉（本案被告）、張軍、王曉娟簽署《上海×××有限公司章程》。章程規定公司（本案原告）注冊資本為50萬元，劉子玉出資17萬元，張軍出資165000元，王曉娟出資165000元，股東應于公司登記前一次足額繳納出資。在工商行政管理機關存檔的原告股東出資材料《驗資報告》表明：三股東用貨幣出資，截止2006年5月1日已經收到三股東繳納的注冊資本50萬元。《注冊資本實收情況明細表》載明劉子玉實際出資17萬元，占注冊資本總額34%，張軍實際出資165000元，占注冊資本總額為33%，王曉娟實際出資165000元，占注冊資本總額為33%。工商行政管理機關于2006年5月30日核發了原告的《企業法人營業執照》。

劉子玉、張軍、王曉娟在2006年5月3日簽署了《上?！痢痢劣邢薰镜谝淮稳w股東會議決議》，該決議第三項內容有：“同意出資建立公司啟動準備金，共 20萬元人民幣，各股東按照《公司章程》規定比例出資：劉子玉出資比例34%共6.8萬元，張軍出資比例33%共6.6萬元，王曉娟出資比例33%共 6.6萬元。”

2007 年9月26日，劉子玉、張軍、王曉娟簽署《上?！痢痢劣邢薰竟蓹噢D讓決議》，該決議的主要內容為，劉子玉因個人原因需要轉讓其所持股份，由于張軍、王曉娟不愿購買，并自動放棄優先購買權；根據章程規定，經全體股會東決議通過，允許劉子玉將其股份轉讓給現有股東以外的其他人。此后，劉子玉與劉子文簽訂《股權轉讓協議》，約定劉子玉將其17萬元出資，占原告注冊資本34%的股權轉讓給劉子文；轉讓價格為51萬元，劉子文于本協議簽訂之日起3日內向劉子玉付清轉讓款；劉子玉承諾所轉讓股權系合法持有且有權轉讓，并配合劉子文辦理工商登記事宜；劉子文對于轉讓后的權利義務已經了解清楚。

但是法院查明劉子玉主張其已經按照章程規定出資的依據《驗資報告》附件系偽造，故《驗資報告》的內容不真實，法院認為劉子玉未按照章程規定出資。原告確認劉子玉實際向公司出資68000元，劉子玉確實為原告支付了該款，據此法院認定劉子玉實際額為68000元。

1、《股權轉讓協議》是否有效？

2、劉子玉出資的瑕疵應該由誰承擔責任？如果是劉子玉個人承擔責任，劉子文是否需要承擔連帶責任？

第五篇：商法案例

票據案例：

原告：上海皮革公司德惠皮革制品廠。被告：上海亞細亞皮具實業有限公司。

被告上海亞細亞皮具實業有限公司(簡稱亞細亞)簽發了一張收款人系上海亞泰皮件廠、票面金額為20萬元、匯票到期日為1996年5月30日的商業承兌匯票(號碼為ZXZV6468553)，同時該匯票經被告亞細亞承兌，到期日無條件支付票款。上海亞泰皮件廠收到匯票后，于同年3月8日背書后交付原告上海皮革公司德惠皮革制品廠(簡稱皮革廠)，原告皮革廠遂在背書人一欄中填寫了自己的名稱。同年5月30日原告皮革廠因出借錢款又將匯票背書轉讓給借款方上海希倫賽勒赫和奎因皮革化工品技術服務寄售站(簡稱寄售站)。同日，該寄售站持該匯票至銀行提示付款。次日，因被告亞細亞帳戶內存款不足銀行拒付款而退票。為此，該寄售站將匯票退回原告皮革廠，原告皮革廠與該寄售站之間已不存在債權債務關系。為此，原告皮革廠遂向法院提起訴訟。

原告皮革廠訴稱：請求法院判令被告償付票據金額20萬元，承擔利息及訴訟費。被告亞細亞公司辯稱：原告皮革廠取得匯票后已背書轉讓給他人，且本案系匯票的前后手之間均無直接債權債務關系。原告皮革廠不具備持票人競爭資格，無票據權利，要求駁回原告皮革廠之訴。

公司案例：

李某，某旅游公司，某經貿公司三方于是2001年初簽訂協議共同投資設立某汽車租賃 公司。其協議的主要內容是：（1）李某個人以實物（主要是汽車）出資，折價250萬，旅游公司和經貿公司各以現金75萬出資，公司注冊資本400萬元；（2）李某負責公司的設立和籌辦事務；（3）公司設立后，由李某擔任公司的董事長和總經理，全面負責公司的經營管理。

2001年3月，李某以某汽車租賃公司的名義與某汽車制造廠訂立購車合同。約定：（1）汽車制造廠向汽車租賃公司出售單價為10萬元的越野吉普車25輛，總計250萬；（2）2001年6月30日前交貨；（3）采取分期付款的方式，首期購車款100萬于交車之日支付，余款最遲于2002年3月1日前付清。同年五月，李某向有關部門遞交了汽車租賃公司的設立報批申請，6月12日，李某以汽車租賃公司的名義接收了汽車制造廠交付的汽車，并支付了部分款項。7月，該公司取得營業執照。之后，李某即以汽車租賃公司的名義辦理了該批汽車的過戶登記手續。截止2002年3月1日?？傆嫺犊?10萬元，尚欠40萬元未付，由李某即以汽車租賃公司的名義出具了欠條，但欠條上只有李某的個人簽名，未蓋公章。

2002年5月，李某病故。汽車制造廠向汽車租賃公司所要余款。汽車租賃公司拒絕支付。理由是：（1）合同雖然是以汽車租賃公司的名義簽訂的，但當時汽車租賃公司并未成立，實際上是李某的個人所為；（2）李某后來出具的欠條未蓋公章，只能視為是個人行為；（3）根據投資協議，驗資證明和公司章程，汽車應為李某的個人出資，其所欠的債務應由李某個人承擔。由于雙方對此有較大分歧，汽車制造廠遂以汽車租賃公司為被告訴至人民法院。

破產案例：

上海教科文設備總公司系上海新華書店黃埔區店（以下簡稱新華書店）開辦的集體所有制企業，于1984年開業，注冊資金100.85萬元，1985-1990年間經營狀況良好。自1987年在珠海先后承包了兩家公司，并且參與一家電冰箱分廠的聯營，1989年出資在珠海開辦了申海公司，因擴大經營規模，累計借入銀行貸款和委托貸款近二億元，大部分劃撥給申海公司，由于經營管理不善，決策失誤等原因，自1990年初開始虧損，并與同年12月停止經營，經清理整頓無效，遂向任命法院申請破產。法院認為符合破產條件，立案受理，并登報發布公告，通知債權人申報債權。經清理查明申請人確實無力清償到期債務后，及時宣告申請人破產，并與宣告破產之日第四天成立了清算組。依照法律規定，在申報債權期滿后3個月后的第五日，支持召開了第一次債權人會議，審查了債權人的資格及債權數額。其中交通銀行上海分行對封存于申請人倉庫里的700臺電冰箱，240臺空調器擁有抵押權，并與申請人與1990年5月12日簽有抵押貸款協議，并對抵押物進行了查封加掛可識標志，認定有效。第二，三，四次債權人會議一致通過確認了個債權人的債權數額。清算組在基本完成破產財產的變賣后，開始了破產分配程序。交通銀行上海分行的抵押有效，應與優先受償。然后又依法定順序進行了分配，分配完畢，依法終結了破產程序

王某利用內幕信息買賣延中股票案 【背景】

北京大學校辦產業是國內高校最具規模、實力最為雄厚的校辦產業之一。北大企業為了促進科技成果轉化，認識到了科技產業和資本市場結合至關重要，但北大企業苦于沒有上市額度。二級市場的收購實現了北大的構想。1998年5月間，北大及其所屬企業北京北大科學技術開發公司、北京正中廣告公司發布公告，宣布北京大學所屬上述兩公司共持有延中股份占延中總股本的5℅，加上北大方正集團及北大資源集團購入股份，持股比例超過5℅，北大及其所屬校辦企業成為延中的第大股東。在5月25日召開的延中1997年股東大會上，北大以第二股東身份入主延中。北大入主延中獲得成功。【案情】

1998年2月期間，北京北大方正集團公司﹙以下簡稱北大方正﹚曾就協議受讓上海延中實業股份有限公司﹙以下簡稱延中實業﹚流通股一事請求中國證監會豁免，但未能得到中國證監會的同意。3月期間，北京大學校辦產業辦公室﹙以下簡稱北大校產辦﹚在北大方正協議受讓延中實業流通股未果的情況下，決定由北京大學下屬校辦企業。通過二級市場參股延中實業，并于5月11日正式舉牌公告中。截至5月11日，北大校辦所屬四家企業共計持有延中實業股份5.077℅。其中北京北大科學技術開發公司購入341.7674萬股，占3.2964℅，北京正中廣告公司購入176.6327萬股，占1.7036℅。

在此期間，王某擔任北大方正副總裁兼北大科技總經理﹙法定代表人﹚，屬于內幕人員。王某利用北京大學參股延中實業這一內幕信息，于1998年2月10日在南方證券北京翠徽路營業部，以10元左右的價格買入延中實業股票68000股，并于4月15日在湘財證券北京營業部以20元左右的價格全部賣出，獲利61萬元。中國證監會為嚴肅證券法紀，維護證券市場秩序，依照《禁止證券欺詐行為暫行辦法》和《股票發行與交易管理暫行條例》，對王某作出處罰決定： ⑴ 對王某處以警告并罰款10萬元； ⑵ 沒收非法所得61萬元。

請根據案例，結合證券法關于內幕交易的有關規定，分析內幕交易行為概念如何界定，內幕信息的范圍，內幕人員的范圍有哪些，以及內幕交易者應承擔何種法律責任。

保險法案例

1998年5月，某居民張某家樓上住戶李某忘了關自來水，水流外溢，殃及張某家。由于漲水時是上班時間，未得到及時控制，造成張家財產受損較為嚴重。地板、室內裝修、家用電器清理等各項損失近萬元，經雙方協商同意，李某賠償了張某5000元，了結此事，并立下書面協議。事后，張某的妻子在與同事閑談時說及此事，單位財務人員說可以向保險公司索賠。原來，張妻單位為每位職工集體投保了家庭財產險。張妻回家與張某商量，決定向保險公司索賠。保險公司接到報案后，由于現場已被破壞，給定損工作帶來很大的困難。最后根據實際損失情況，決定賠付8000元結案。由于損失是由第三者造成的，保險公司在賠付的同時，要求張某簽署權益轉讓書，準備向責任人追償損失。張某簽字后，保險公司找到李某，李某認為已經賠償張某5000元，并已立下協議，不再承擔賠償義務。于是一場糾紛拉開帷幕。

張某聲稱自己的損失超過一萬元，保險公司的賠款不足以彌補自己的損失，保險公司和李某的賠款自己均應該得到。

李某認為自己在造成張某損失后，已經過協商賠償張某5000元，并已立下協議，至于保險公司8000元的追償款與自己無關。

保險公司認為張某與李某私下訂立的協議是獨立于保險合同的，保險人按保險合同履行賠償義務后，對由第三者造成的損失進行追償是法律賦予的權利，李某必須支付8000元的追償款。

其他住戶的意見很多，大多數人認為保險公司在災后應該給予賠償，至于李某與張某的協議本來就同保險公司無關。在這樣的意見下，張某斷然提出兩項要求，一是撤回他所簽訂的權益轉讓書；二是聲稱自己當時同意保險公司8000元結案的原因是自己另有李某5000元的賠償在手，并非自己的損失恰好就是8000元，兩項合計才能彌補自己的損失，現在要追償的話，就要求保險公司重新定損。

試結合代位求償的法律制度分析，張某的要求能否成立？保險公司是否應賠付？為什么？